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TEMA:
SEMESTRE: VII
2017
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FIN DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO| UNAMAD
INTRODUCCIÓN
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Las formas de conclusión del procedimiento administrativo están reguladas por los
artículos 186º y 191º de la Ley Nº 27444 – Ley del Procedimiento Administrativo General.
186.1 Pondrán fin al procedimiento las resoluciones que se pronuncian sobre el fondo
del asunto, el silencio administrativo positivo, el silencio administrativo negativo en el
caso a que se refiere el inciso 4) del artículo 188, el desistimiento, la declaración de
abandono, los acuerdos adoptados como consecuencia de conciliación o transacción
extrajudicial que tengan por objeto poner fin al procedimiento y la prestación efectiva de
lo pedido a conformidad del administrado en caso de petición graciable.
186.2 También pondrá fin al procedimiento la resolución que así lo declare por causas
sobrevenidas que determinen la imposibilidad de continuarlo.
187.1 La resolución que pone fin al procedimiento cumplirá los requisitos del acto
administrativo señalados en el Capítulo Primero del Título Primero de la presente Ley.
188.2 El silencio administrativo tiene para todos los efectos el carácter de resolución
que pone fin al procedimiento, sin perjuicio de la potestad de nulidad de oficio prevista
en el artículo 202 de la presente Ley.
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189.4 El desistimiento podrá hacerse por cualquier medio que permita su constancia y
señalando su contenido y alcance. Debe señalarse expresamente si se trata de un
desistimiento de la pretensión o del procedimiento. Si no se precisa, se considera que
se trata de un desistimiento del procedimiento.
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a. Acuerdos convencionales
El empleo de técnicas de negociación con agentes privados ha sido una cuestión
cotidiana de las administraciones públicas contemporáneas, pues en verdad
resulta impensable abordar la ejecución de contratos administrativos o las
relaciones laborales, sin que las partes se encuentren transitando por caminos
de la negociación, sobre las modificaciones contractuales, los modos de ejecutar
las prestaciones, la sustitución de obligaciones o la liquidación de contratos. Sin
embargo a ello no nos estamos refiriendo.
Esta causal se refiere a la creciente opción legislativa por formalizar dentro del
procedimiento administrativo, el sometimiento voluntario de las partes, el estado
incluido, a una posibilidad de avenimiento concordado, antes de llegar a la
resolución administrativa tradicional.
Para citar algunos ejemplos, basta con revisar las regulaciones dadas a algunos
de los procedimientos seguidos por los ciudadanos ante las instancias
administrativas de regulación, tales como Conasev, Indecopi, Ositran, Sunass,
Osiptel, Osinerg entre otros organismos públicos de renovado perfil dentro de la
de la administración pública o la posibilidad contemplada en las normas de
contratación con el estado por la cual las entidades públicas someten a
conciliación sus desavenencias con el sector privado en materia de ejecución
contractual.
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Los requisitos de las resoluciones son los mismos de todo acto administrativo:
competencia, objeto, finalidad pública, motivación y procedimiento previo.
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Podríamos decir que ésta es la forma natural por la que deberían concluir los
procedimientos administrativos.
Al respecto, la Ley señala que la resolución que pone fin al procedimiento debe contener
los requisitos de validez del acto administrativo. Asimismo, si se trata de un
procedimiento a solicitud del administrado, la resolución se debe pronunciar sobre todos
los puntos solicitados.
195.2.- también pondrá fin al procedimiento la resolución que así lo declare por
causas sobrevenidas que determinen la imposibilidad de continuarlo
De la misma manera, sin que su precisión al constar en inciso distinto le otorgue menor
valia, se recoge el supuesto jurídico de terminación a partir de la generación de
contextos posteriores al inicio o continuación del procedimiento que impidan que este
siga su normal desarrollo, esto conforme a lo establecido en el inciso 195.2 de la ley
administrativa. Cabe indicar que este inciso establece que el trámite administrativo
finaliza mediante una necesaria actuación administrativa consistente en una declaración
de juicio, conocimiento, deseo o voluntad expresa imputable a la administración lo que
implica que la organización jurídica – publica debe analizar concienzudamente las
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El inciso 196.2 establece que tratándose de tramites generados por el particular, el acto
administrativo vinculado al fin del procedimiento debe guardar la debida consonancia
entre el peticionado y lo resuelto lo que implica a manera de ejemplo, que si el
administrado solicita que se entienda la producción del silencio positivo administrativo
como supuesto jurídico de terminación del procedimiento por haber transcurrido los
plazos para resolver y notificar no cabe el rechazo de tal pedido aludiendo a que
necesariamente, la administración debe responder de forma escrita.
Ahora bien este mismo inciso determina que además de la necesidad de congruencia
de la decisión administrativa de carácter declarativo, esto obliga a que no pueda
causarse perjuicio a la posición jurídica del administrado en el procedimiento por
ejemplo: decantarse por la declaración administrativa de desistimiento de la petición
cuando el administrado no preciso si se desistía del procedimiento o del pedido
efectuado a la administración o pese a que el propio particular estipulo el desistimiento
de procedimiento mas no de la petición ( por lo que se deja abierta la posibilidad de que
la administración pública, por propia decisión ligada a los parámetros del procedimiento
oficioso establecidos en el artículo 113° de LPAG.
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administración publica genera efectos jurídicos similares a aquellos provocados por una
actuación administrativo formal emitida y notificada pulcramente, esto es válida y eficaz;
nótese aquí que la aludida generación de efectos jurídicos no hace de la nada (“ex nihilo
nihil fit”) por mas bienintencionada que sea la iniciativa del agente estatal en buscar lo
favorable al ciudadano sino de lo que de modo antelado el legislador configura dichos
efectos jurídicos de manera que podemos decir que la calificación del silencio
administrativo positivo no forma parte de las potestades discrecionales del funcionario
o servidor público.
Ahora bien, como lo veremos al ingresar al análisis de la parte pertinente del artículo
197° el arribar el silencio positivo administrativo no impide ejercitar las potestades
anulatorias de la administración de manera que, con la figura de la nulidad de oficio, los
poderes públicos pueden ejercer un poder de limpieza posterior de las actuaciones
administrativas generadas por la aplicación del silencio positivo cuando con dicha
técnica, la silencial, se pretende saltar la valla de la juricidad siempre que esto se haga
según los lineamientos del artículo 211° de la regulación jurídica del procedimiento
administrativo general así como siguiendo los parámetros interpretativos emanados de
la jurisprudencia del constitucional y de la corte suprema emitida al efecto.
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Pero si el silencio positivo autoriza ejercer derechos y libertades por las que
administrados se vinculan con terceros o se ejercen en relación con otras personas o
de derechos de contenido prestacional sobre el estado, ahí aparecen serios problemas
para ejecutar el acto ficticio.
Una de las criticas originales al silencio administrativo positivo fue su peligrosidad para
el interés público y al principio de legalidad, puesto que sería para resolver para obviar
los controles administrativos y permitiría la consagración de fraudes por el solo
transcurso del tiempo. frente a ello, la respuesta fue conciliar ambas posiciones,
proscribiendo la posibilidad que exista el silencio positivo contra legem, o dicho, en otros
términos, cuidar que el interesado a través del silencio administrativo positivo no pudiera
obtener nada distinto a lo que pudiera haber obtenido por la decisión expresa de la
autoridad. Asi, el acto ficticio derivado del silencio positivo al igual que el acto expreso
por la ley, por lo que ese petitorio debe ser formal y sustantivamente sujeto a derecho.
En ese sentido, para surgir el silencio administrativo positivo, su beneficiario debe haber
cumplido con las exigencias legales y el expediente así demostrado documentalmente.
Nadie puede obtener mediante el silencio, aquello que para lo cual no cumple las
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exigencias legales o si no presenta ante la autoridad los documentos válidos que así lo
comprueben. Por una elemental aplicación del principio de legalidad, la pasividad de la
administracion, no puede dar cobertura a lo antijurídico, sanear inconductas del
administrado o adjudicar derechos contraviniendo las normas. El silencio es una
solución frente a la inercia administrativa, pero no un beneficio frente a la legalidad
vigente. Por eso es que el numeral 188.2 concluye indicando que el efecto del silencio
positivo existe, sin perjuicio de la potestad de nulidad de oficio prevista en el artículo 202
de la presente ley.
En este sentido, para privar de sus efectos al silencio positivo, la administracion debe
seguir el procedimiento de fiscalización posterior, acreditar la invalides y luego recién
privarle de efectos. Como bien afirma RODRIGUEZ ARANA MUÑOZ la tensión entre un
exacerbado principio de legalidad y un moderado principio de seguridad jurídica debe
resolver a favor de este último, máximo cuando el principio de legalidad sigue operando
y desplegando sus efectos a través de la revisión de oficio de los actos administrativos.
Para ello debe tenerse en cuenta que las situaciones calificadas para justificar la
anulación del silencio positivo son tres.
Si bien la mayoría de las causales de nulidad previstas para los actos administrativos
expresos no son aplicables por su naturaleza al caso del silencio positivo (así sucede
con los defectos u omisión de los requisitos de contenido, la motivación, la finalidad,
la falta de procedimiento o de compensación del actor) otro también resulta
concurrente, como el caso de haberse producido el silencio como consecuencia de
una infracción penal.
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Por un lado, puede invocarse el silencio negativo para cerrar la instancia, aunque
no haya respuesta a la petición dejando abierta la posibilidad de utilizarse los
mecanismos recursales.
De otro lado entender que no hay respuesta por tampoco hacer pronunciamiento
expreso sobre el fondo de la petición dejando despejada la posibilidad, de
considerarlo así el administrado afectado con la mudez administrativa, de acudir
a los jueces.
De dicha manera, mientras el silencio positivo admite una sola “respuesta” autorizada
por el legislador que se concreta en entenderse aceptado aquello que constituye el
soporte del expediente administrativo, vale decir la petición que encierra a su turno el
objeto contenido del potencial acto administrativo, por mandamiento legislativo,
tratándose del silencio negativo asoman dos “respuestas” con las cuales el administrado
puede superar la inactividad formal achacable a los poderes públicos cuando estos
ejercitan potestades sujetas al derecho administrativo, contexto que no impide que la
administración emita pronunciamiento expreso (independientemente que este sea de
acogida o de rechazo de la petición)pese a la generación del silencio negativo lo cual
debe hacerse en los tiempos procesales señalados en el inciso 197.4 (al cual nos
abocaremos oportunamente) dejando abierta la posibilidad de no computarse los
tiempos procesales para cuestionar la falta de respuesta ante la propia administración
mediante impugnativos o ante un juez.
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GONZALEZ PERES, expone con claridad que siendo el silencio una presunción
en favor del administrado; cuando opte por esperar a que la administracion cumpla con
una de sus más elementales obligaciones, ha de admitirse su recurso contra la
denegación presunta en cualquier momento. Cuando se canse de esperar, cuando
agotada su paciencia vea que no llega a resolver expresamente su petición o recurso,
ha de admitirse el recurso que proceda contra la denegación presunta. Y no se diga que
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Aun cuando las características delineadas para el silencio estén referidas al derecho
administrativo procesal general, como regla general, también resulta aplicable a los
procedimientos especiales, salvo aquellos en los cuales sea consustancial a su
naturaleza que concluyan con una expresión concreta de voluntad (constitutiva de
derechos o de condena). Asi sucede, por ejemplo, el procedimiento licitarío, el proceso
administrativo disciplinario o un procedimiento tributario que impulsados por la
administracion necesitan concluir con una declaración concreta de la voluntad del
estado acerca del cocontratante seleccionado entre varios. La responsabilidad o
irresponsabilidad disciplinaria o administrativa del procesado, o la certidumbre o
inexactitud de una acotación tributaria, respectivamente. En tales casos, no cabría
acogerme a la figura de la pretensión administrativa para pretender concluir
abruptamente el procedimiento iniciado.
El numeral 188.5 de este artículo está dedicado a resolver la situación planteada por la
concurrencia del silencio administrativo negativo en función del cómputo de los plazos
para la interposición de recursos administrativos y judiciales subsecuentes. La posición
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7. EL DESISTIMIENTO
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Lo relevante del desistimiento del recurso es que al retirarse del mundo jurídico la
voluntad impugnativa que se puso de manifiesto al interponerse aquel se produce el
consentimiento total con la decisión. En ese sentido el desistimiento del recurso
presentado tiene por efecto concluir el procedimiento administrativo respectivo pero no
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propiamente por el acto procesal del desistimiento, sino porque es el efecto natural de
la resolución administrativa que ahora adquiere firmeza.
Por la naturaleza propia del abandono HUTCHINSON concuerda en que los únicos
procedimientos susceptibles de caer en abandono son aquellos promovidos por el
interesado y no los iniciados de oficio, cuya conducción y resolución siempre obedecen
a un interés público directo
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d) Decisión de la autoridad
191º de la Ley señala que cuando el administrado incumpla algún trámite que le hubiera
sido requerido que produzca su paralización por treinta días, la autoridad de oficio o a
solicitud del administrado declarará el abandono del procedimiento.
9.- LA CONCILIACIÓN
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En este punto es necesario explicar a qué se refiere la Ley con los casos de “petición
graciable”.
El derecho a formular peticiones graciables está regulado por el artículo 112º de la Ley
y contempla la posibilidad de que el administrado solicite al titular de la entidad
competente la emisión de un acto sujeto a su discrecionalidad o a su libre apreciación,
o prestación de un servicio cuando no cuenta con otro título legal específico que permita
exigirlo como una petición en interés particular.
Es decir, que los administrados tienen derecho a formular peticiones que no están
contempladas en procedimientos administrativos regulados por el TUPA de la entidad
correspondiente. Y tienen derecho a que el funcionario competente evalúe su petición y
la concede o la deniegue.
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CONCLUSIONES
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RECOMENDACIÓN
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BIBLIOGRAFIA
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