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Pedro Nikken. CONCEPTO: La idea de los “derechos del hombre” (y de la mujer) tiene vinculación con las concepciones que se
dieron a través de la historia de :La filosofía, La teoría política,La Iglesia
CORRIENTES
Corrientes filosóficas que más influyo jusnaturalismo: Existencia de un derecho superior al que regula la vida de los hombres
(Derecho Natural).
Este derecho (natural) denota la idea de un orden intrínsecamente justo fundado en la naturaleza humana y superior a toda
ley escrita.
Diversas concepciones sobre los derechos humanos y evolución de esta corriente humanista como doctrina en el tiempo
Eso será visible recién en una estación más avanzada de las ideas políticas y filosóficas. Las primeras organizaciones sociales se
sustentan en la fuerza y en las creencias sobrenaturales como medio explicativo de todos los fenómenos no explicables.
UNIDAD III
ASPECTOS CONCEPTUALES. Distintas denominaciones de los derechos de la persona.
En la fundamentación filosofica, se habla de derechos del hombre o derechos humanos entendidos como manifestación de la
dignidad del ser humano que reclaman validez universal y supraestatal al estilo de los principios básicos del derecho natural
innegable que no se fundamentan en la soberanía del estado moderno, sino limitan la misma. En la transformación al derecho
positivo de un Estado concreto, se denominan los mismos principios derechos fundamentales”.Maquardt, Bernd, Derechos
Humanos y Derechos Fundamentales.
Noción General:
a) se trata de derechos inherentes a la persona humana;
b) son derechos que se afirman frente al poder público.
Los derechos humanos implican obligaciones a cargo del Estado. El es el responsable de respetarlos, garantizarlos o
satisfacerlos y, por otro lado, en sentido estricto, solo él puede violarlos.
LO MAS IMPORTANTE: situar a los DERECHOS HUMANOS en el ámbito de la ética pública:
SON INSTRUMENTOS QUE POSEEN UN SENTIDO PROCEDIMENTAL AL FAVORECER EL LOGRO DE DIFERENTES METAS SOCIALES
ORIENTADAS AL BIENESTAR DE LA CIUDADANIA
Denominación de los Derechos Humanos: Garantías jurídicas universales que protegen a los individuos y los grupos “Aquellas
condiciones que le permiten a la persona su realización”
Son las libertades, facultades, instituciones o reivindicaciones relativas a bienes primarios o básicos que corresponden a toda
persona, por su condición humana, para la garantía de una vida digna, sin distinción alguna de raza, color, sexo, idioma,
religión, opinión política o de cualquier otra índole, origen nacional o social, posición económica, nacimiento o cualquier otra
condición. Contra acciones y omisiones del Estado que interfieren con las libertades y los derechos fundamentales y con la
dignidad humana.
Los derechos humanos garantizan que todas las personas nacen libres e iguales, en dignidad y derechos, sin excepcion.
Los Derechos Humanos son:
a) conjunto de prerrogativas inherentes a la naturaleza de la persona,
b) cuya realización efectiva resulta indispensable para el desarrollo integral del individuo que vive en una sociedad
jurídicamente organizada,
c) derechos, establecidos en la Constitución y en las leyes, que deben ser reconocidos y garantizados por el Estado.
Los derechos humanos son:
Universales
Incondicionales.
Inalienables:
Evolución jurídica:
A) derechos naturales universales (declaraciones);
b) derechos positivos particulares (constituciones, leyes) ;
c) derechos positivos universales (cartas y convenciones);
d) Constitucionalismo global (Derecho constitucional global,
DERECHOS INDIVIDUALES: son garantías constitucionales que se conceden a favor de todos los habitantes del Estado. Estas
Garantias deben cumplirse y respetarse y no se puede privar al individuo de las mismas, salvo en casos excepcionales, y con
arreglo a la ley expresa.
Dichas libertades son fundamentales para el desarrollo de cada ser humano como persona.
DERECHOS COLECTIVOS: traspasan la frontera del interés individual. También llamados “difusos” o “transpersonales”. Se
ejercen colectivamente. Los sujetos no son individuos, sino colectividades, asi consideradas por alguna razón. Comprenden
entonces:
Los llamados derechos difusos, los colectivos en sentido estricto y los individuales de incidencia colectiva.
Son aquellos derechos e intereses supra individuales, de naturaleza indivisible, de los que es titular una colectividad
indeterminada.
Los derechos o intereses individuales de incidencia colectiva, son aquellos de carácter individual y divisible que, por
circunstancias comunes de hecho o de derecho permiten su protección y defensa en forma colectiva (servicios públicos,
acceso a justicia.
DERECHOS O INTERESES COLECTIVOS: están referidos a un sector poblacional determinado (aunque no cuantificado) e
identificable, aunque individualmente, dentro del conjunto de esas personas existe o puede existir un vínculo jurídico que los
une entre ellos. Su lesión se localiza concretamente en un grupo determinable como tal, como serían los grupos profesionales,
los grupos de vecinos, los gremios o los habitantes de un area determinada, etc.
Obligando a optar por unos o por otros en determinadas situaciones;
Están los derechos colectivos antepuestos a los derechos individuales, es decir de aplicación preferente a estos;
Son complementarios a partir de un objetivo indiscutible, cual es la busqueda del bienestar de cada individuo en el marco de
la colectividad de que vive- pasar de la defensa del ser humano abstracto al ser humano en la especificidad de su realidad en
la sociedad (como niño, como viejo, como enfermo, como trabajador, como inmigrante, como miembro de una familia, de una
comunidad indigena, etc.)
Será que no puede hablarse de derechos colectivos, porque no existen seres humanos “colectivos” (los derechos humanos son
individualeas y plantear su “colectivización” serviría para lograr una inadmisible homogeneidad ideologica y de sumisión del
miembro al grupo)EJEMPLOS:
Derecho de todas las personas de gozar de un ambiente sano.
Derecho de la comunidad de participar en las decisiones que pueden afectar el medio ambiente.
Derecho de los consumidores a defenderse frente a la amenaza que acarre el consumo de bienes o servicios de mala calidad.
Derecho a la auto determinación de los pueblos
DERECHOS PÚBLICOS : El individuo se interrelaciona con la comunidad sin que impliquen un ejercicio de ciudadanía:
El derecho al reconocimiento de la personalidad, El derecho a ingresar en el territorio, El derecho a las libertades públicas.
Los extranjeros tiene serias limitaciones a este respecto (Arendt, Ferrajoli).
DERECHOS SUBJETIVOS comunes: aseguran a todo ser humano su existencia e integridad, y le dotan de un margen de libre
arbitrio para el desarrollo pleno de su personalidad. Los prioritarios se registran en la constitución Politica del Estado:
Derechos a la vida, libertad, seguridad, salud, propiedad privada, libre emision del pensamiento, inviolabilidad del domicilio y
de la correspondencia, trabajo, insrucción, libre locomoción, reunión, asociacion, petición, etc. También: los que procuran al
sujeto ciertas prestaciones de los poderes del Estado: protección juridica, servicios públicos de educación, salud, vivienda y
otros.
Derechos subjetivos politicos: son atributos del ciudadano. Le facultan para intervenir en la formación de los Poderes del
Estado, y asimismo, participar en el gobierno y la administración pública. (derecho subjetivo a elegir y ser elegido para el
ejercicio de las altas magistraturas del Estado)
Teoría Mixta:
Ennccerus “Es un poder concedido por el ordenamiento jurídico, que sirve para la satisfacción de los intereses humanos”.
Valencia Zea : “Es un poder de voluntad que emana del orden jurídico y sirve para la satisfacción de intereses humanos
imponiendo a otra u otras personas el deber de respetar tal poder”.
Derecho subjetivo absoluto: Impone deber general a las demás personas de la comunidad inclusive frente al Estado.
Derecho subjetivos relativos: Impone la obligación correspondiente a uno o varios sujetos individualmente determinados.
LIBERTADES PÚBLICAS: Son las diversas libertades de las que goza el hombre bajo la salvaguarda y protección del poder
público, como: libertad individual; libertad de apropiación legítima, libertad religiosa; libertad ideológicala libertad de
asociación, de enseñanza, De circulación, enseñanza, recreación.
ASPECTOS FUNDAMENTALES
1. Se protegen:
imponiendo un límite al dominio que el Estado ejerce para organizar la disciplina social y garantizar al individuo el libre y
desenvolvimiento de sus actividades y de su personalidad,
Y también garantizar su participación en el bienestar colectivo.
2. Frente a los derechos de las personas el Estado debe velar porque no sean lesionados , se suma el deber del Estado de
procurar su efectividad, otorgando los medios para ello, a fin de que no sea un derecho formal , sin contenido humanos, para
convertirse en algo concreto y actuante en la vida social económica y política de los pueblos.
Su efectividad se circunscribe a que el Estado debe asegurar la educación, la recreación , la salud , el empleo. Esto es procurar
el bienestar económico y social.
DERECHOS FUNDAMENTALES El termino “derechos fundamnetales”, droits fondamentaux, aparece en Francia hacia el año
1770 en el marco del movimiento politico y cultural que condujo a la declaracion de los derechos del hombre y del ciudadano
de 1789. La expresión ha alcanzado luego especial relieve en Alemania, donde bajo la denominación de los Grundrechte se
ha articulado, de modo especial tras la Consitución de Weimar de 1919, el sistema de relaciones entre el individuo y el Estado,
en cuanto fundamento de todo orden juridico- político
En el plano tecnico-juridico la definición más fecunda de los “derechos fundamentales” es desde mi punto de vista la que
identifica con los derechos que están adscritos universalmente a todos en cuanto persona, o en cuanto ciudadanos o
personas con capacidad de obrar y que son por tanto indisponibles e inalienables (Luigi Ferrajoli)
“Fundamental” es aquel derecho que si queremos garantizarlo debemos sustraerlo tanto a la disponibilidad de la politica
como a la de mercado, formulandolo en forma de regla general, y por tanto confiriendolo igualmente a todos” (Luigi Ferrajoli)
“Derechos, libertades, igualdades o inviolabilidades que, desde la concepción, fluyen de la dignidad humana y que son
intrinsecos de la naturaleza humana singularisima titular de esa dignidad. Tales atributos, facultades o derechos públicos
subjetivos son, y deben ser siempre, reconocidos y protegidos por el ordenamiento juridico, permitiendo al titular exigir su
cumplimiento con los deberes correlativos” (Cea Egaña, José Luis. Derecho Constitucional Chileno).
Los Derechos Fundamentales son aquellos que se encuentran reconocidos -directa o indirectamente- en el texto
constitucional y en Pactos Internacionales como derechos subjetivos de aplicación inmediata.
En otras palabras, se trata de derechos de tal magnitud para el orden constitucional e internacional, que su vigencia no puede
depender de decisiones políticas de los representantes de las mayorías.
Usualmente, los derechos fundamentales son derechos de libertad. No obstante, también existen derechos prestacionales
fundamentales, como el derecho a la defensa técnica, a la educación básica primaria o al mínimo vital.
REQUISITOS PARA SER FUNDAMENTALES
1) Conexión directa con los principios. Los principios constitucionales son la base axiológico-jurídica sobre la cual se construye
todo el sistema normativo. Los derechos fundamentales son, como todas las normas constitucionales, emanación de los
valores y principios constitucionales, pero su vinculación con éstos es más directa, más inmediata, se aprecia con mayor
evidencia. Todo derecho fundamental debe ser emanación directa de un principio.
2) Eficacia directa. Para que un derecho constitucional pueda ser considerado como fundamental, debe además ser el
resultado de una aplicación directa del texto constitucional, sin que sea necesario una intermediación normativa; debe haber
una delimitación precisa de los deberes positivos o negativos a partir del sólo texto constitucional. Por lo tanto, en normas que
poseen una "textura abierta", como por ejemplo las que establecen meros valores constitucionales, a partir de la cual el
legislador entra a fijar el sentido del texto, podría no presentarse la garantía de la tutela.
3) El contenido esencial. Existe un ámbito necesario e irreductible de conducta que el derecho protege, con independencia de
las modalidades que asuma o de las formas en las que se manifieste. Es el NUCLEO BASICO DEL DERECHO FUNDAMENTAL, no
susceptible de interpretación o de opinión sometida a la dinámica de coyunturas o ideas políticas. El concepto de "contenido
esencial" es una manifestación del iusnaturalismo racionalista del siglo XVIII, según el cual, existe un catálogo de derechos
anteriores al derecho positivo, que puede ser establecido racionalmente y sobre el cual existe claridad en cuanto a su
delimitación conceptual, su titularidad y el tipo de deberes y obligaciones que de el se derivan.
TEORIA DUALISTA DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES
Finalismo: los derechos son la traducción normativa de los valores de dignidad, libertad e igualdad.
Funcionalismo: los derechos asumen una cualidad legitimadora del Poder (conjunto de reglas fundamentales que establecen
la forma de organización política).
SIMPLIFICANDO: el modelo dualista toma en consideración dos perspectivas: la ética y la jurídica (se completan con otras
dimensiones: la historia y el poder político).El modelo dualista concibe los derechos como instrumentos éticos y jurídicos
(dimensión histórica y legitimadora del Poder).
Derechos fundamentales son: a) los que poseen una justificación ética y; b) además
están incorporadas al ordenamiento jurídico.
5. Dualismo, positivismo e iusnaturalismo jurídico:Los planteamientos dualistas pretenden ser un punto intermedio
ente el iusnaturalismo y el positivismo.
UNIDAD IV CLASIFICACION DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES
HABLAR SERIAMENTE DE DDHH
Cuando una ley concede nuevos poderes al gobierno “hay que dar por sentado que será interpretada en la forma más vaga,
más expansiva y más favorable al gobierno posible. Si no ocurre así, bien. Pero ¿por qué correr el riesgo, por qué dejar esa
posibilidad abierta? Lo mejor es escribir las leyes en forma muy cuidadosa, restrictiva y con explícitas garantías contra su
abuso”. Radley Balko. Rise of the Warrior Cop: The Militarization of America’s Police Forces.
DERECHOS INTEGRALES
La integralidad de los derechos humanos fue declarada en la Conferencia Mundial de Derechos Humanos de Viena
de 1993 de NN.UU.Se concretó en el DECLARACIÓN Y PROGRAMA DE ACCIÓN DE VIENA.
Esta conferencia, a través de la DECLARACIÓN, reforzó IMPORTANTES PRINCIPIOS:
La universalidad de los derechos humanos y la obligación de los Estados de acatarlos.
PROCLAMÓ los derechos de la mujer
Subrayó la necesidad de COMBATIR LA IMPUNIDAD, inclusive mediante la creación de una Corte Penal Internacional
Permanente (creada despueés).
Todos los derechos humanos son universales, indivisibles e interdependientes y están relacionados entre sí. La Comunidad
internacional debe tratar los derechos humanos en forma global y de manera justa y equitativa, en pie de igualdad y dándoles
a todos el mismo peso. Debe tenerse en cuenta la importancia de las particularidades nacionales y regionales, así como de los
diversos patrimonios históricos, culturales y religiosos, pero los Estados tienen el deber, sean cuales fueren sus sistemas
políticos, económicos y culturales, de promover y proteger todos los derechos humanos y las libertades fundamentales. "
LOS DERECHOS ECONÓMICOS, SOCIALES Y CULTURALES (DESC)
NATURALEZA y/o ESTRUCTURA
Son un complejo de obligaciones positivas (de hacer y dar) y negativas (de no hacer) por parte del Estado, aunque en este caso
las positivas revistan una importancia simbólica mayor para identificarlos.
EJEMPLOS: Obligación negativa: No destruir el medio ambiente
Obligación positiva: Educación primaria gratuita.
DESC. Denominaciones
derechos de prestación positiva”.
“derechos de expectativas positivas”
“derechos con obligaciones de provisión”
Opuestos a:
“derechos de prestación negativa”
“derechos de prohibición de interferencia o de impedimento”
“derechos de prohibición de lesión”
DIFICULTADES PARA LA REALIZACIÓN DE LOS DESC
Problemas de indeterminación de la conducta debida
La autorrestricción del Poder Judicial frente a cuestiones políticas y técnicas
La ausencia de mecanismos procesales adecuados para la tutela de los DESC
La escasa tradición de control judicial en la materia
La autorrestricción del Poder Judicial frente a cuestiones políticas y técnicas
No hay definiciones esenciales o absolutas acerca del carácter “político” o “técnico” de un acto.
Cuestiones “políticas no justiciables” variaron mucho y el Poder Judicial amplió sus poderes de revisión sobre actos de los
poderes políticos.
No todas las obligaciones estatales en materia de DESC revisten el carácter de “políticas” o “técnicas”.
La ausencia de mecanismos procesales adecuados para la tutela de los DESC
Las acciones judiciales tipificadas por el ordenamiento jurídico han sido pensadas para la protección de los derechos civiles y
políticos clásicos.
Necesidad de adaptación de las acciones judiciales previstas en los códigos de procedimientos a problemas como la incidencia
colectiva de ciertos ilícitos o la necesidad de atender urgentemente violaciones irreparables de bienes jurídicos
fundamentales.
Brasil con la “acción civil pública” en materia ambiental y protección del consumidor EE.UU. con la “class action”.
PROBLEMAS DE DETERMINACIÓN DE LA CONDUCTA DEBIDA
No es un problema ligado exclusivamente a los DESC
Especificar el contenido de los DESC es tarea legislativa, jurisprudencial y desarrollo de la dogmática jurídica
Tradición de revisión judicial de constitucionalidad
Determinabilidad fáctica, ej. Erradicar el analfabetismo
El Poder Judicial puede analizar con criterios de razonabilidad o carácter apropiado o adecuado los actos de poderes políticos.
La escasa tradición de control judicial en la materia
Concepciones conservadoras del papel institucional del Poder Judicial y la separación de poderes, provocaron la escasa
práctica de exigencia judicial de estos derechos.
Falta de percepción de ciertos conflictos vinculados con la violación de los DESC
Víctimas recurren a otro tipo de reclamos: manifestaciones, por falta de confianza en PJ.
Manera de revertir: casos judiciales sólidos y gradual acumulación de precedentes judiciales que permitan extraer principios
de actuación en contextos análogos.
Derechos colectivos
¿Se refiere al derecho de los pueblos o grupos humanos a ser protegidos de los ataques a sus intereses e identidad como
grupo.
El derecho de auto determinación de los pueblos.
En 1948 la asamblea General de las Naciones Unidas proclamo la declaración Universal de derechos Humanos, a partir de
entonces ha sido adaptado por cada uno de los estados.
Este es un tema controvertido, particularmente cuando los derechos colectivos entran en conflicto con los derechos
individuales. Se debate si realmente los derechos colectivos existen y cuales serían.
DERECHOS INVIDUALES VS. DERECHOS COLECTIVOS
Los derechos humanos tienen una dimensión general individual y, una específica o de especial protección, de nivel colectivo. A
pesar de que todos los seres humanos tienen el mismo valor y dignidad, en ocasiones es necesario asegurar el reconocimiento
y la protección de los derechos individuales como miembros de un grupo.
DERECHOS COLECTIVOS
La expresión derechos colectivos se refiere a los derechos de esos grupos, incluidas las minorías étnicas y religiosas y las
poblaciones indígenas, en las que el individuo, también queda definido por su comunidad étnica, cultural o religiosa. Las
reclamaciones en relación con los derechos humanos suelen ser más eficaces cuando las personas actúan conjuntamente
como grupo.
Por ejemplo, todos como individuos tenemos reconocido el derecho a la libertad de asociación, pero sólo cuando ese derecho
se afirma de forma colectiva puede tener sentido su realización. Sin embargo, en algunos casos específicos, el derecho que se
trata de proteger es un interés común al que tiene derecho el grupo y no sus miembros por separado. Por ejemplo, los
derechos de las poblaciones indígenas a los territorios tradicionales están reconocidos en el Convenio N.º 169 de la OIT, los
derechos de las minorías están reconocidos en el artículo 27 del PIDCP, y el derecho a la libre determinación se reconoce a
todos los pueblos en el artículo 1 del PIDCP y el PIDESC.
Las Generaciones de derechos humanos
Se conocen como “derechos humanos de primera generación”, los llamados “derechos de libertad”: derechos civiles y
políticos (de asociación, de expresión y pensamiento, de elegir y ser electo, a un juicio justo, a un nombre y nacionalidad, etc.-)
Los derechos humanos de primera generación tienen como antecedente a las revoluciones francesas y norteamericana de
1789 y 1776 respectivamente.
Ddhh de segunda generación
Los derechos de “segunda generación” , son los llamados “derechos de igualdad” y comprenden derechos económicos,
sociales y culturales (vivienda, salud, educación, trabajo y salario justo, información y cultura, alimentación, etc.); los
“derechos humanos de segunda generación” tienen como antecedente a la revolución bolchevique de 1917.
Conformada por el conjunto de garantías que reciben el nombre de "Derechos Asistenciales", cuya principal característica es la
de que no son simples posibilidades de acción individual, sino que imponen además una carga u obligación al Estado, frente
al cual el individuo es situado en el marco social en la condición de acreedor de ciertos bienes que debe dispensarle el aparato
político, principalmente a través de la función administrativa, que con la adopción garantizadora comentada, viene a ocupar
un amplio espacio en el poder público.
Igualmente imponen estos nuevos derechos, cargas a ciertas libertades públicas, tal el caso de la función social que es
señalada a la propiedad privada. Esta generación nace, adicionada a la anterior, en el siglo XX.
Ejemplo de ello es nuestra Constitución de 1992, en donde claramente la propiedad tiene una función social, de ahí figuras
como la expropiación por ejemplo.
Art. 109: De la propiedad privada. “Se garantiza la propiedad privada, cuyo contenido y límites serán establecidos por la ley,
atendiendo a su función económica y social, a fin de hacerla accesible para todos”.
Ddhh de tercera generación
Los derechos humanos de “tercera generación”, son los llamados “derechos de solidaridad” y comprenden los “derechos de
los pueblos” (derecho al desarrollo, a la autodeterminación e independencia, al patrimonio cultural, a la paz, a la identidad
cultural, a la información y la comunicación, al territorio, a la disposición de los recursos naturales, derechos de los grupos
étnicos).
Derechos de la Tercera Generación. La componen los derechos a la paz, al entorno, al patrimonio común de la humanidad y el
derecho al desarrollo económico y social. Se diferencian estos derechos de los de la primera y segunda generación en cuanto
persiguen garantías para la humanidad considerada globalmente. No se trata en ellos del individuo como tal ni en cuanto ser
social, sino de la promoción de la dignidad de la especie humana en su conjunto, por lo cual reciben igualmente el nombre de
derechos "Solidarios".
Su carácter solidario presupone para el logro de su eficacia la acción concertada de todos los "actores del juego social": el
Estado, los individuos y otros entes públicos y privados. Estos derechos han sido consagrados por el Derecho Internacional
Público de manera sistemática en varios Tratados, Convenios y Conferencias a partir de la década de los setenta del presente
siglo y por las constituciones políticas más recientes.
Los “derechos humanos de tercera generación”, tienen como antecedente a la Declaración de las NN.UU. sobre la necesidad
de un “Nuevo Orden Económico Internacional -N.O.E.I.- (Resolución de la 6ª Sesión Especial de la Asamblea General de la
O.N .U., adoptada el 10 de mayo de 1974).