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SUMARIO
V. Conclusiones
Introducción
Ante los serios y constantes problemas de la ciudad por la alteración del Estado de
Derecho, por la comisión de faltas o infracciones, ocasionadas por una persona natural o
jurídica, lo que la legislación peruana actual les permite hacer a los Gobiernos Locales
para retomar la legalidad o el estado anterior, en forma inmediata, es poco o nada.
un mecanismo de protección de la esfera de actuación constitucional de los Gobiernos Locales respecto a las acciones que contra ella
puedan realizar los otros órganos del Estado (Informe Defensorial Nº 133, p. 41).
El Informe se encarga también de recoger las apreciaciones brindadas por el Tribunal Constitucional afirmando que al momento de hablar
de autonomía municipal debemos tener en consideración:
a) El contenido subjetivo u organizativo de la autonomía como garantía institucional se presenta como condición sin la cual no sería
posible la existencia real de las municipalidades.
b) El contenido objetivo o sustantivo de la autonomía, esto es, la autonomía municipal como garantía de la gestión de los asuntos y
servicios que interesan a la comunidad local.
c) El contenido institucional de la autonomía, es decir, la autonomía como ejercicio de las responsabilidades y funciones públicas
confiadas por la Constitución y el legislador a los Gobiernos Locales. Es decir, la autonomía municipal como condición que
posibilita el desempeño de funciones por parte de las municipalidades, lo que implica asimismo cierto grado de libertad e
independencia de estos entes a los otros niveles de gobierno y, ciertamente, protección frente a posibles injerencias de éstos.
(Informe Defensorial Nº 133, p. 43)
7 Dentro del amplio concepto que es la Autonomía Municipal, la autonomía política faculta a la municipalidad de poder elegir la dirección
política que ella desea, siempre que está se encuentre en armonía con lo dispuesto por la Constitución y las leyes generales. Creemos que
la autonomía política se materializa a través de la autonomía normativa, porque se atribuye al municipio la potestad de poder dictar normas
y en tal sentido autorregularse, empero al igual que la anterior, tal autonomía no es absoluta, pues está limitada por la Constitución y las
leyes generales.
La Defensoría del Pueblo, en el Informe Defensorial Nº 133, citando a Hildebrando Castro–Pozo señala que la autonomía política confiere la
facultad de «Autonormarse mediante ordenanzas en las materias que son de competencia local, complementando las normas de alcance
nacional. Así, por ejemplo, las municipalidades pueden emitir ordenanzas que, complementando las normas nacionales, regulen aspectos
de transporte público para su ámbito territorial». (Informe Defensorial Nº 133, p. 47).
signifiquen abuso de autoridad ni irrespeto a la legislación nacional menos aún a la
Constitución.
Cada vez resulta más común que infractores a normas de competencia municipal,
decidan contradecir administrativa y judicialmente, actos administrativos emitidos por
Gobiernos Locales, que intentan corregir y retomar el Estado de Derecho o reponer la
cosas al Estado anterior a la violación o a la comisión de la infracción de la norma;
logrando mediante estrategias procedimentales y procesales, al amparo de imprecisas y
contradictorias normas nacionales que se analizan en este artículo, la no aplicación o
ejecución de la decisión municipal de reponer las cosas al estado anterior en forma
inmediata.
que consiste en la facultad de la propia administración de poder dejar sin efecto sus propias actuaciones administrativas, fundando tal
situación en que el acto administrativo adolece de vicios de legalidad, vulnerando el ordenamiento jurídico. Por otro lado, al tratar la
Revocación, estamos hablando de la facultad de la administración (a través de la más alta autoridad administrativa) de dejar sin efecto un
acto administrativo, si y solo si se cumple alguna de las excepciones señaladas en el Numeral 203.2 del Art. 203º de la Ley Nº 27444.
Dromi, define a la revocación como «la declaración unilateral de un órgano en ejercicio de la función administrativa por la que se extingue ,
sustituye o modifica un acto administrativo por razones de oportunidad o de ilegitimidad. Puede ser total o parcial, con sustitución del acto
extinguido o sin ella» (DROMI, Roberto; Derecho Administrativo, Tomo I, Ed. Gaceta Jurídica, 1ra Edición, Lima 2005, p. 387).
Morón Urbina sustenta la revocabilidad en la afirmación que el obrar estatal siempre se encuentra frente a situaciones y circunstancias
cambiantes, por lo que aquél (el poder estatal) tiene que estar en la capacidad de poder suprimirlo y/o modificarlo los actos administrativos
que él emite, cuando advierte incompatibilidades entre éste y el interés público. (MORÓN URBINA, Juan Carlos; “La Revocación de Actos
Administrativos, Interés Público y Seguridad Jurídica” en Derecho PUCP, Año 2011, Nro.67, p. 423.)
11Decreto Supremo Nº 013-2008-JUS T.U.O. de la Ley Nº 27584, Ley que Regula el Proceso Contencioso Administrativo
Concluye por lo tanto el infractor y así además lo acepta dicho Gobierno Local, que
mientras dure la contradicción administrativa y mientras no se resuelva en última instancia
el proceso contencioso administrativo, que en suma tiene como tiempo aproximado de
duración 3 a 4 años, no podrá ejecutarse el acto administrativo de clausura. Estrategia
que lo protege durante dicho lapso, a sabiendas que la resolución judicial al final será en
su contra, pero también a sabiendas que incluso, poco antes de la sentencia en última
instancia e incluso al momento de la ejecución, “transfiera” el negocio a otra persona, que
no fue parte del proceso, quién utilizando la misma estrategia que su antecesor
(contradicción) se quedará otro tiempo similar sin que se ejecute la clausura del local, es
decir sin que se retome el Estado de Derecho.
Mientras esto ocurre en ambos casos, los vecinos domiciliados cerca de los predios
infractores, sin conocer las normas nacionales ni los detalles procedimentales ni
procesales (y no tienen por qué saberlo), presentan sus denuncias y quejas ante la
El artículo 46° de esta Ley Orgánica de Municipalidades, prevé que las normas
municipales son de carácter obligatorio y su incumplimiento acarrea las sanciones
correspondientes, sin perjuicio de promover las acciones judiciales sobre
responsabilidades civiles y penales a hubiera lugar. Esto significaría, que si interpretamos
literalmente esta norma, la única vía para reponer el estado de derecho es la sanción, lo
que a su vez en aplicación de la Ley N° 2744413, corresponde aplicarla dentro de un
procedimiento administrativo sancionador.
En efecto el numeral 16.1 del artículo 16° de la Ley N° 26979 (Texto Único Ordenado
aprobado por D.S 018-2008-JUS), prevé que: Ninguna autoridad administrativa o política
podrá suspender el Procedimiento, con excepción del ejecutor que deberá hacerlo, bajo
responsabilidad, cuando: e) Se encuentre en trámite o pendiente de vencimiento el plazo
para la presentación del recurso administrativo de reconsideración, apelación,
revisión o demanda contencioso administrativa presentada dentro del plazo
establecido por ley contra el acto administrativo que sirve de título para la ejecución, o
contra el acto administrativo que determine la responsabilidad solidaria.
Sanciones, que para lograr una mayor eficacia del acto administrativo, deberían tener la
denominación de medidas correctivas, necesarias para reponer el Estado de Derecho en
forma inmediata y no vía procedimiento sancionador que como he manifestado en
aplicación del artículo 16.114 del D.S 018-2008-JUS concordante con el artículo 216.115,
13Norma aplicable de conformidad con lo previsto en el artículo 26° de la Ley Orgánica de Municipalidades y del artículo I del Título Preliminar
de la Ley N° 27444.
14D.S. Nº 018-2008-JUS T.U.O. de la Ley Nº 26979, Ley de Procedimiento de Ejecución Coactiva
Es más, el párrafo final del Artículo 46° 16 de la Ley Orgánica de Municipalidades, induce a
que el cumplimiento de la sanción sea vía ejecutor coactivo, limitando aún más la
aplicación inmediata de la sanción, dado que el Ejecutor Coactivo será competente una
vez que la obligación sea exigible con arreglo al artículo 9° 17 de TUO de la Ley de
Ejecución Coactiva en mención.
Entonces alguien dirá, pero la Ley N° 27444, en su artículo 236°18 permite la ejecución de
medidas de carácter provisional, que asegure la eficacia de la resolución final, estas
medidas deberán ajustarse a la intensidad, proporcionalidad y necesidades de los
objetivos que se pretende garantizar en cada supuesto concreto y se compensarán
cuando sea posible con la sanción impuesta.
Cierto pero, están medidas tienen ciertas características que distan de ser opciones para
que la administración retome la legalidad, dado que estas medidas son:
Creemos que para conocer más lo que son las medidas correctivas, es menester partir de
las medidas correctivas permitidas por la Administración Pública en otros ámbitos ajenos
al municipal, tales como el INDECOPI-Instituto de Defensa de la Competencia y la
Propiedad Intelectual; el OEFA- Organismo de Evaluación y Fiscalización Ambiental, así
como otras entidades vinculadas a la protección y defensa ambiental (Autoridad Nacional
del Agua, Servicio Nacional Forestal y de Fauna Silvestre, etc.); y los Organismos
Reguladores (OSINERGMIN, OSIPTEL, SUNASS, entre otros).
a) La sanción administrativa
22Volvemos a reiterar que nuestro ordenamiento jurídico prevé de manera general la imposición de este tipo de medidas en la Ley del
Procedimiento Administrativo General a través de todos los mecanismos tendientes a la “reposición de la situación alterada” (Ley Nº 27444,
Art. 232, Numeral 232.1)
23 En cuanto a la naturaleza propia de la sanción administrativa, podemos conceptuarla como «la manifestación del ejercicio de la potestad
sancionatoria de la Administración». Esta potestad, como todas las vinculadas a la Administración Pública está condicionada al respeto
irrestricto de la Constitución, los principios constitucionales, y sobre todo los derechos fundamentales. (PEDRESCHI GARCÉS, Willy;
“Análisis sobre la potestad sancionadora de la Administración Pública y el Procedimiento Administrativo Sancionador en el marco de la Ley
Nº 27444, Ley del Procedimiento Administrativo general”, En: Comentarios a la ley del Procedimiento Administrativo General, 2da
parte, ARA Editores, Lima 2003, p. 49). El resaltado es nuestro.
procedimiento administrativo, que cuenta con pautas predeterminadas, obedecidas
obligatoriamente por el funcionario a emitirla.
Para Dromi, «la sanción es un medio indirecto con que cuenta la Administración
para mantener la observancia de las normas, restaurar el orden jurídico violado y
evitar que puedan prevalecerlos actos contrarios a derecho»24. También podemos
definir a la sanción administrativa como el mal infligido a un administrado en
ejercicio de la correspondiente potestad administrativa por un hecho o conducta
constitutiva de infracción administrativa25.
b) Medida Correctiva
Si bien la tendencia, ha hecho que por lo general las medidas correctivas sean utilizados
por un sector de la Administración Pública (Nos referimos a los organismos reguladores y
a los defensores de la competencia), en definitiva, consideramos y proponemos que tal
27 Organismo de Evaluación y Fiscalización Ambiental (OEFA) – Presidencia del Consejo Directivo; “Lineamientos para la aplicación de las
medidas correctivas a que se refiere el literal d) del Numeral 22.2 del Artículo 22º de la Ley Nº 29325, Ley del Sistema de Evaluación y
Fiscalización Ambiental”, p. 6.
atribución también puede ser ejercida por los gobiernos locales, y lo sustentamos de la
siguiente manera:
Las municipalidades de acuerdo a lo prescrito por su ley orgánica, son los organismos
encargados de la representación del vecindario, promoviendo la adecuada prestación de
los servicios públicos locales y desarrollo integral, sostenible y armónico de la
circunscripción28. Para lograr esta finalidad las Municipalidades tienen como principio
básico su Autonomía Municipal reconocida constitucionalmente. Es en mérito a finalidad
pública constitucional y a su autonomía, que estos Gobierno Locales están facultados y
con poder suficiente para ordenar la imposición de medidas correctivas, destinadas a la
protección de los intereses de la comunidad que representan.
En la misma línea, haciendo una interpretación extensiva del Art. 232º29 de la Ley Nº
27444, nosotros tenemos la plena convicción de que las Municipalidades tienen la
autoridad suficiente para emitir disposiciones no solamente a título de sanción, sino otras
que pueden ser catalogadas como medidas correctivas. De la norma en mención,
nosotros podemos comprender que la Municipalidad tiene la potestad de emitir todas
aquellas medidas necesarias para la reposición de la situación alterada, no únicamente
sanciones30.
232.1 Las sanciones administrativas que se impongan al administrado son compatibles con la exigencia de la reposición de la situación
alterada por el mismo a su estado anterior, así como con la indemnización por los daños y perjuicios ocasionados, los que serán
determinados en el proceso judicial correspondiente… (El resaltado es nuestro)
30Eneste sentido, estoy de acuerdo con lo expresado por la Srta. Noelia Carreras Schabauer. (CARRERAS SCHABAUER, Noelia; “Medidas
de policía administrativa y régimen jurídico del servicio público: uso de las medidas correctivas en el Perú” en Derecho PUCP, Año 2011,
Nro.67, pp. 502-503.)
Cómo lo hemos desarrollado líneas arriba, resulta que tanto la Administración como
funcionarios públicos o la autoridad administrativa están en la obligación de ejecutar sólo
lo que la Ley manda, entonces se debe regular dentro de la correspondiente jurisdicción
municipal las medidas correctivas, dado que de no hacerlo se incumple el principio de
legalidad pertinente.
Es así que entonces mediante Ordenanzas se pueden crear y regular medidas correctivas
con el objeto de implementarlas como única vía para retomar el estado de derecho eficaz
y oportunamente una vez que haya sido alterado.
32
LEY Nº 27972, Ley Orgánica de Municipalidades, Título V ,en materia de organización del espacio físico del suelo; servicios públicos
locales; protección y conservación del ambiente; desarrollo y economía local; prevención, rehabilitación y lucha contra el consumo de drogas;
saneamiento salubridad y salud; tránsito, viabilidad y transporte público; educación cultura, deporte y recreación; abastecimiento y
comercialización de productos y servicios; seguridad ciudadana, etc. etc.
33LEY Nº 27972, Ley Orgánica de Municipalidades
Además de lo dispuesto en este Art. 40º, arriba señalado, las Ordenanzas Municipales
tienen otra atribución más que es la de determinar el régimen de sanciones
administrativas por la infracción de sus disposiciones, estableciendo escalas de multas en
función de la gravedad de la falta; así como la imposición de sanciones no pecuniarias36.
Artículo 46.-
(…)
Las ordenanzas determinan el régimen de sanciones administrativas por la infracción de sus disposiciones, estableciendo las escalas de
multas en función de la gravedad de la falta, así como la imposición de sanciones no pecuniarias…
participativo, espacios de concertación y participación vecinal, etc. se aprueban
también mediante Ordenanza municipal.
Artículo 74°.-
Los tributos se crean, modifican o derogan, o se establece una exoneración, exclusivamente por ley o decreto legislativo en caso de
delegación de facultades, salvo los aranceles y tasas, los cuales se regulan mediante decreto supremo. Los Gobiernos Regionales y los
Gobiernos Locales pueden crear, modificar y suprimir contribuciones y tasas, o exonerar de éstas, dentro de su jurisdicción, y con los límites
que señala la ley(..)
41 Esta redacción es la misma del párrafo segundo del artículo 74º de la Constitución, sin embargo en ella vemos que no se comenté el error
en redacción anteriormente observado en el artículo 195º, es decir que no menciona tasas, derechos, arbitrios y licencias.
42Ley Nº 27972 Ley Orgánica de Municipalidades
denuncias antes otros órganos competentes según el grado de responsabilidad del infractor y de la competencias legal, es decir denuncias
ante INDECOPI, OSINERGMIN, OSITEL, etc.
44 Previo procedimiento sumarísimo ante el Poder Judicial conforme lo dispones el artículo 49º de la Ley Orgánica de Municipalidades Ley Nº
27972.
45 Deja abierta la posibilidad de que las Municipalidades contemplen otras sanciones diferentes a las enumeradas como por ejemplo retiro de
materiales peligrosos.
normativa, debe aprobar y publicar Ordenanzas que no transgredan las normas, planes ni
políticas nacionales, y dentro de sus competencias, obligar a los ciudadanos a cumplir con
las normas, caso contrario infraccionarlos y si el caso lo amerita (ver ejemplos), retomar el
estado de derecho mediante la aplicación de medidas correctivas (clausurar locales sin
licencia de funcionamiento, paralizar obras sin licencia de construir, decomisar y retener
de productos y mobiliario instalado ilegalmente en la vía pública, retiro de elementos
antirreglamentarios como por ejemplo publicidad, paralización de obras, internamiento de
vehículos que contaminan el ambiente, inmovilización de productos entre otras medidas).
Tener presente que si existen normas nacionales que de alguna forma limitan o
frenan algunas facultades y competencia municipales, para la ejecución de actos
administrativos específicamente sanciones, es porque lamentablemente la historia
y precedentes administrativos han demostrado que algunas Municipalidades del
país por desconocimiento o intereses subalternos a la su finalidad de procurar el
interés público, han aplicado arbitrariamente sanciones y cobranzas en contra de
inversionistas46
La premisa es el interés público, la paz social y el Estado de Derecho, el que
deber ser respetado y si no se respeta, retomarlo inmediatamente, con la
garantías de legalidad y del debido procedimiento.
Al momento de la regulación que se escuche y se tome en cuenta, la opinión de
los interesados, de esta forma la ordenanza estará mejor elaborada, mejor aún si
es una ordenanza Provincial que asegure su aplicación en toda la provincia y de
46
Por citar un ejemplo las cobranzas arbitrarias e ilegales ejecutadas por Municipalidades que se hicieron en contra de empresas de
generación y distribución de energía eléctrica y de empresas de telecomunicaciones (entre otras), por sanciones económicas carentes de
proporcionalidad y razonabilidad, que terminaron en procesos contenciosos administrativos y acciones de amparo dictadas en contra de
dichos gobierno locales,.
no ser así la aprobación de una ordenanza distrital que se ratifique por el Concejo
Provincial, así la Ley Orgánica de Municipalidades no lo exija
Se designe funcionarios, que no deben ser ejecutores coactivos, los que deben
tener un perfil adecuado (principalmente moral y contar con mucho conocimiento
del tema y estar debidamente capacitados), a los que se le delegue todas las
facultades necesarias para cumplir con la aplicación de medidas correctivas.
Informar y coordinar con la Policía Nacional, el Ministerio Público e incluso del
Poder Judicial.
Incluir en la ordenanza los presupuestos generales y específicos de aplicación de
las medidas correctivas, a efecto de que los encargados de aplicarlas tengan
limitada su capacidad discrecional.
Compatibilizar y concordar todas las ordenanzas del gobierno local
correspondiente para que no exista contradicción entres sus regulaciones, así que
tendrán que modificar, derogar antiguas ordenanzas y aprobar nuevas dentro de
un marco jurídico común47
Hacer participar a la ciudadanía, delegados de empresarios, Colegios
Profesionales, vecinos ilustres, asociaciones, patronatos, etc. dentro de la labor
de supervisión y fiscalización ciudadana para cumplimiento de la labor municipal.
Respetar los requisitos formales en la aprobación y publicación de las ordenanzas,
así como comunicar e informar adecuadamente a la opinión pública respecto a su
regulación, aplicación y finalidad.
CONCLUSIONES
SEGUNDO : Si bien en primera instancia las sanciones son las herramientas básicas
para castigar las infracciones, su implementación y demora en sus
ejecución se ha convertido en el obstáculo de muchas municipalidades, que
se encuentren maniatadas y sujetas finalmente a lo que dispongan las
autoridades judiciales.