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INTRODUCCIÓN
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DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS
EL ORDENAMIENTO JURÍDICO
Las normas jurídicas que regulan la convivencia en una determinada sociedad no son normas
aisladas e inconexas entre sí, más todavía, se suele sostener por algunos autores, entre otros
por Norberto Bobbio en su obra “Teoría General del Derecho”, que las normas jurídicas
aisladas no existen, que la norma jurídica sola simplemente no se entiende, no tiene sentido.
La norma jurídica existe sólo dentro de un conjunto al cual podemos denominar
ordenamiento jurídico, sólo así ella adquiere sentido.
Al iniciar nuestro curso hicimos presente que la palabra Derecho no tiene un solo significado,
sino que muchos. A los diversos significados del término, que en aquella oportunidad
destacamos, vamos a añadir ahora otro que entiende a la palabra Derecho como sinónima de
ordenamiento jurídico. Ahora bien, a esto que estamos denominando ordenamiento jurídico,
no todos los autores lo designan con el mismo nombre. Así por ejemplo Kelsen repetidas
veces lo llama, en sus obras, orden jurídico. Carlos Santiago Nino, en su libro “Introducción al
Análisis del Derecho”, utiliza la expresión sistema jurídico, la que por lo demás es empleada
por muchísimos otros autores. Quienes de una manera sistemática comenzaron por utilizar
por primera vez la expresión ordenamiento jurídico fueron un conjunto de juristas
pertenecientes a una tendencia que se conoce bajo el nombre de teoría institucional del
derecho. Entre estos destaca el autor italiano Santi Romano, que en el año 1917 publicó una
obra que se denomina precisamente así: “El Ordenamiento Jurídico”.
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tal vez por la influencia de Norberto Bobbio, a las otras expresiones, tales como orden jurídico
o sistema jurídico. Ahora bien, esta relevancia que se le está dando en nuestros días a la
noción de ordenamiento jurídico, en ciertos aspectos o sentidos podríamos decir que es
novedosa, pero desde otras perspectivas no lo es tanto.
Teniendo presente las anteriores consideraciones, vamos a insistir en que el Derecho que rige
en una determinada sociedad no se encuentra conformado por una serie de normas aisladas,
inconexas y dispersas, sino que constituye un conjunto unitario y coherente de normas. Por
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Del concepto de ordenamiento jurídico que acabamos de formular, es posible deducir algunas
características del mismo. Una vez más señalaremos que los autores difieren acerca de qué
características atribuirles exactamente al ordenamiento. Así por ejemplo Carlos Santiago
Nino dice que los ordenamientos jurídicos, o sistemas jurídicos como él prefiere
denominarlos, tienen las características de ser normativos, coactivos e institucionalizados.
Esta última característica, la especifica indicando que la institucionalización de un
ordenamiento jurídico significa que existen en el ciertos órganos a los cuales denomina
órganos primarios, que son los encargados de crear y aplicar el Derecho. Según Norberto
Bobbio las características fundamentales de todo ordenamiento jurídico son la unidad. La
coherencia, la plenitud y su relación con otros ordenamientos jurídicos.
Como podemos observar, estas características asignadas por cada uno de los autores
mencionados son sólo en parte coincidentes. En opinión nuestra, las mismas en lugar de
excluirse se suman.
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constitución política. Así por ejemplo, el ordenamiento jurídico chileno constituye una unidad
porque todas sus normas deben sujetarse a la Constitución Política, es decir, en ella
encuentran su fundamento de validez. Esto es así, como decíamos, para todos los Estados
soberanos; tanto para aquellos que tienen una organización político – jurídica de Estados
unitarios, como para aquellos que tienen una organización político – jurídica de Estados
federales. La Constitución Política es la norma suprema del sistema. Mas adelante, cuando
hablemos acerca de la característica de la jerarquía y también cuando hablemos acerca del
fundamento de validez del Derecho, volveremos acerca de éste tópico.
2.3 La coherencia.
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Otra característica de los ordenamientos jurídicos que vamos a destacar es aquella que señala
que ellos constituyen sistemas institucionalizados. Con esto quiere decirse que sus normas
establecen autoridades u órganos para operar. Quiere decir también que en todo
ordenamiento hay ciertos órganos encargados de crear normas jurídicas y de aplicarlas, entre
los cuales hay algunos que poseen mayor relevancia, puesto que dictan y aplican las normas
más importantes. Estos suelen denominarse por algunos autores, entre ellos Joseph Raz en
su obra “The Concept of a Legal System” órganos primarios. Así es posible mencionar entre
tales órganos primarios al poder legislativo y al poder judicial. El Derecho, y con ello el
ordenamiento jurídico para autores como Hart, Raz y otros, en la actualidad simplemente no
sería concebible sin la existencia de estos órganos primarios. Sobre todo Hart insiste que en
sociedades muy primitivas, en que imperaba un Derecho consuetudinario muy elemental y
en que las personas se hacían justicia por su propia mano, mediante un sistema que hoy día
conocemos como la autotutela, el ordenamiento jurídico podía carecer de estos órganos
primarios de creación y aplicación del Derecho, pero para la sociedad actual ello simplemente
es impensable. Recordemos un concepto de Derecho que nos da Hart en su obra que
precisamente se intitula así, “El Concepto de Derecho”, donde nos dice que éste consiste en
la unión de las reglas primarias y secundarias. Al expresarse de esta manera nosotros
entendemos que este autor nos está conceptualizando al Derecho entendiéndolo como
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ordenamiento jurídico.
2.5 La integridad.
Frente a la tesis que afirma que el ordenamiento jurídico posee la característica de la plenitud
o integridad, hay quienes sostienen lo contrario, afirmando que él en ningún caso constituye
una plenitud, que siempre se van a presentar ciertas situaciones en la vida social que no se
encuentran reguladas. Ello es así, afirman, porque es imposible que el legislador y, en general,
las autoridades encargadas de dictar normas jurídicas puedan prever todos los casos que van
a surgir en la vida social. En suma, nos dicen, que en el ordenamiento jurídico siempre existen
vacíos o lagunas. Más adelante, cuando no refiramos de manera más específica al tema de
las lagunas del Derecho vamos a analizar con mayor detalle, tanto estas dos tesis
fundamentales que se dan con respecto a la integridad, como algunas otras intermedias que
se han propuesto.
2.6 La jerarquía.
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superior. Nunca una norma de inferior jerarquía puede entrar en contradicción con otra
superior. Si por algún motivo ocurre esto último, la superior va a prevalecer siempre.
La tesis que afirma que el ordenamiento jurídico posee una jerarquía, en nuestra opinión, es
una tesis muy antigua que de una u otra forma los juristas la sostuvieron siempre; aún cuando
no la hayan formulado de una manera explícita y lo suficientemente clara como se ha hecho
en la teoría jurídica moderna. Por ejemplo, pensamos que en el Derecho romano ya era claro
para sus jurisconsultos, pero también para las autoridades e incluso para los ciudadanos, que
en él existían normas de rango superior y normas de rango inferior. Pensamos que para ellos
era claro que una constitución imperial tenía una jerarquía normativa superior al edicto de
un magistrado de provincia, o que, en la época republicana, una ley aprobada por los
comicios, era jerárquicamente superior a la norma que emanaba de un edil.
Pero probablemente en nuestro siglo, la idea de que el ordenamiento jurídico tiene una
jerarquía normativa no la haya expresado nadie de manera más clara a como lo ha hecho
Hans Kelsen. Este autor siempre va a constituir en esta materia un punto permanente de
referencia, pues reiteradamente, buena parte de su teoría sobre el Derecho se explica desde
la perspectiva de que el ordenamiento jurídico posee una estructura jerárquica. Más aún, la
afirmación de que el ordenamiento jurídico constituye una unidad y de que cada Estado
soberano tiene sólo uno, es algo que se postula sobre la base de la jerarquía del mismo. El
hecho de que posea una jerarquía significa que en él existe una norma suprema, una norma
que está por sobre todas las demás. Esta norma superior del sistema, dentro de cada
ordenamiento positivo es la respectiva constitución política del Estado. La fundamentación
de todas las demás normas en ésta, hace que el ordenamiento jurídico sea uno solo. Ahora
bien, el problema importante surge cuando se formula la pregunta que indaga acerca de
dónde encuentra su fundamento de validez ésta norma positiva superior del sistema. En otras
palabras, dónde encuentra su fundamento de validez la constitución política del Estado.
Sobre el particular, se han dado muchas respuestas de distinta índole que analizaremos de
manera separada
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En nuestra opinión se dan a esta pregunta tantas respuestas como concepciones acerca del
Derecho existen. De tal modo que los autores iusnaturalistas dan un tipo de respuestas y los
autores partidarios del positivismo jurídico dan otro tipo de respuestas. Volveremos sobre
este tema cuando estudiemos luego el problema de la validez y del fundamento de validez
del Derecho.
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Parte Dogmática.- Tiene validez universal, señala los derechos de las personas, referida a la
forma del Estado y os regímenes de los derechos, deberes y las garantías constitucionales.
A. TRATADOS
Son acuerdos celebrados por el Perú con otro u otros estados, establecen derechos
y obligaciones entre los estados. El presidente de la república es la persona facultada para
celebrar los tratados.
B. LEYES
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1. Leyes orgánicas:
Sirven para instaurar el marco normativo de instituciones del estado. Para su aprobación se
requiere de mayoría calificada del congreso (la mitad más uno).
2. Leyes ordinarias:
Son normas que regulan aspectos de carácter general o especifico, las cuales se dictan por el
Congreso.
Resoluciones Legislativas
Se expiden con una finalidad específica del Congreso, y por sus características especiales
tienen fuerza de ley.
Ejemplos: autorización del presidente para salir del país, declaración de guerra o firma de paz,
autorización de ingreso de tropas extranjeras, entre otros.
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Fuerza normativa y materias de regulación del Reglamento: Precisa las funciones del
Congreso y de la Comisión Permanente, define su organización y funcionamiento, establece
los derechos y deberes de los Congresistas y regula los procedimientos parlamentarios.
Es una norma jurídica que tiene "fuerza de ley", pero no es una ley formal y sólo se dicta por
expresa permisión constitución al como "medida extraordinaria" o excepcional, por ejemplo,
en el caso de una invasión extranjera, un terremoto, una inundación o un cataclismo que haya
originado la caída de un meteorito, etc., en materia "económica y financiera, cuando así lo
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requiere el interés nacional y con cargo a dar cuenta al Congreso", el cual puede modificarlo
o derogarlo.
Por ende, es inconstitucional si modifica o deroga leyes ordinarias u orgánicas que haya
expedido el parlamento para el normal desarrollo de las actividades del Estado.
La regla es que el Poder Ejecutivo carece de potestades legislativas, siendo los Decretos de
Urgencia una excepción, en la forma restrictiva que la Constitución ha previsto.
C. DECRETOS LEGISLATIVOS
Es una norma jurídica con rango de ley, emanada del poder ejecutivo en virtud de delegación
expresa efectuada por el poder legislativo.
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Todo acto administrativo es válido hasta que no sea declarada la nulidad por
la autoridad administrativa o jurisdiccional (Art, 9, Ley Nº27444
del Procedimiento Administrativo General).
A. DECRETO SUPREMO
Norma de carácter general que reglamenta normas con rango de ley o regula la actividad
sectorial funcional o multisectorial funcional a nivel nacional.
La naturaleza del decreto varía de acuerdo a cada legislación nacional. Existen, en muchos
casos, los decretos ley o decretos de necesidad y urgencia, que son emitidos por el Poder
Ejecutivo y tienen carácter de ley aún sin pasar por el Poder Legislativo. Una vez promulgados,
de todas formas, el Congreso puede analizarlos y decidir si mantiene su vigencia o no.
Estos decretos ley permiten que el Gobierno tome decisiones urgentes, con procedimientos
rápidos y sin pérdida de tiempo. Para los partidos políticos opositores, sin embargo, este tipo
de resoluciones suelen implicar un abuso de poder por parte del partido dominante, que evita
los mecanismos de debate.
B. RESOLUCION SUPREMA
C. RESOLUCION MINISTERIAL
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D. RESOLUCIONES DIRECTORIALES
Son actos que se expresan situaciones adoptadas por el funcionamiento del nivel respectivo.
Es expedida por los Directores administrativos en función a las atribuciones que señala las
respectivas leyes orgánicas del sector y reglamento de organización y funciones.
E. RESOLUCIONES JEFATURALES
Son actos que se expresan situaciones adoptadas por el funcionamiento del nivel respectivo.
Es expedida por los Jefes administrativos en función a las atribuciones que señala las
respectivas leyes orgánicas del sector y reglamento de organización y funciones.
F. OTRAS RESOLUCIONES
RESOLUCIONES DE ALCALDÍA
Este tipo de dispositivos legales aprueban y resuelven los asuntos de carácter administrativo.
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CONCLUSIONES
Siguiendo el principio de jerarquía de la norma jurídica, ninguna norma inferior puede mandar
sobre una norma superior, se tiene que respetar el orden de jerarquía de la pirámide.
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