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Figuras penales
en la apropiación ilícita; 5. La apropiación ilícita común; 5.1. Descripción legal; 5.2.
Tipicidad objetiva; 5.2.1. Sujeto activo; 5.2.2. Sujeto pasivo; 5.2.3. Acción típica;
5.3. Tipicidad subjetiva; 5.4. Consumación; 5.5. Pena.
1. Introducción
En el Perú, estaba regulada en el artículo 346 inciso 6 del Código Penal de 1862. En
el Código Penal de 1924, la apropiación ilícita se encontraba prescrita en los
artículos 240 al 242. Actualmente el delito de apropiación ilícita, también conocida
como delito de apropiación indebida, está tipificado entre los artículos 190 al 193
del Código Penal de 1991.
2. Concepto
La apropiación ilícita es el acto cometido por un agente delictivo, en su provecho o
en el de un tercero; haciendo suya en forma indebida un bien mueble, una suma de
dinero o cualquier objeto que se haya entregado para la guarda o depósito, a título de
administración o cualquier otro título no traslativo de dominio, existiendo la
obligación de devolver oportunamente el bien entregado en custodia[2].
Lea también: Del desalojo por precario… ¿al desalojo por poseedor ilegítimo?
Por su parte Reátegui Sánchez[6] señala que el bien jurídico protegido en el delito
de apropiación ilícita será la propiedad, conforme ha sido entendido por la doctrina
nacional predominante, siendo que existe en este caso, un derecho subjetivo a la
restitución de la cosa, basado en el deber del sujeto activo, por una parte, de hacerlo;
y el derecho del sujeto pasivo de que se lo haga, y que está obligado a devolverlo,
resultando la obligación de restituir del contenido del título que une a las partes, y,
sin duda alguna, de una relación de confianza que pudo haber determinado a las
partes a la realización del acuerdo.
Hugo Vizcardo[7], citando a Muñoz Conde, indica, “que el bien penalmente
tutelado en este tipo delictivo, es también el derecho que se tiene a entregar un bien
para que sea usado conforme al ámbito de disponibilidad que permite el título,
ámbito de disponibilidad que puede coincidir con una propiedad con limitaciones.
La esencia de lo injusto radica en el ilegítimo y abusivo incumplimiento, por parte
del agente, de disponer del bien rebasando los límites impuestos en el título”.
Las figuras penales que presenta el Código Penal Peruano de 1991 son las
siguientes:
Cuando el agente se apropia de bienes destinados al auxilio de poblaciones que sufren las
consecuencias de desastres naturales u otros similares la pena será privativa de libertad no menor
de cuatro ni mayor de diez años.
Artículo 272.-
Artículo 217.- Apropiación y
Artículo 345- retención indebidas.
Apropiación o Artículo 351.-
Apropiación Quien en perjuicio de
retención indebidas. Apropiación indebida.
indebida. otro, se apropiare o
El teniendo bajo su distrajere dinero, El que se apropiare,
El que se apropiare efectos o cualquier
poder o custodia una convirtiéndolo en su
de una cosa mueble o otro bien mueble que
cosa mueble ajena provecho o en el de un
un valor ajeno, en hubiere recibido en
por título que tercero, dinero u otra
provecho de sí o de depósito, comisión o
produzca obligación cosa mueble, que le
tercero y de los administración, o por
de entregar o hubiera sido confiado o
cuales el autor cualquier otra causa
devolver la cosa o su entregada por cualquier
tuviera la posesión o que produzca
valor, se apropiare de título que
tenencia legitima y obligación de
ella o no la entregare importare obligación de
que implique la entregarlos o
o restituyere a su restituirla o de hacer un
obligación de devolverlos, será
debido tiempo en uso determinado de ella,
entregar o devolver, sancionado con
perjuicio de otro, será castigado con tres
será sancionado con prisión de seis meses
será sancionado con meses de prisión a cuatro
reclusión de tres a cuatro años y multa
prisión de dos a años de penitenciaría.
meses a tres años. de cien a tres mil
cuatro años.
quetzales.
5.2. Tipicidad objetiva
Puede ser cualquier persona que después de haber recibido el bien mueble, en virtud
de un título no traslativo de propiedad, es decir, que se transmita solamente la
posesión inmediata, tiene la obligación de devolverlo, entregarlo o darle un uso
determinado.
El sujeto activo debe haber entrado en posesión del bien apropiado con la obligación
de su posterior devolución o entrega, por lo que respecto del bien hay dos
momentos: uno lícito, que es la entrega en posesión legitima del bien y el otro ilícito
que es la no devolución, en la que existe el ánimo de apropiarse indebidamente el
bien. [10]
Es el titular de los bienes muebles, objeto del delito, pudiendo ser cualquier
persona física o jurídica.
Roy Freyre[14] señala que es sujeto pasivo en este delito, la persona titular del
derecho realcon quien debió cumplirse con la obligación de devolverle la cosa, o la
persona por cuenta de quien se asumió la obligación de entregar el bien mueble a
otro.
Víctima o sujeto del delito de apropiación ilícita será cualquier persona natural o
jurídica con la única condición de ser la propietaria del bien mueble, dinero o valor
entregado por título legítimo al agente, para después ser devuelto o entregado a
una tercera persona o hacer un uso determinado del bien[15].
El núcleo del tipo está representado por el verbo “apropiar”. Dicho verbo
constituye la esencia del delito de apropiación ilícita.
Quintano Ripollés[17] indica que conviene dejar bien sentado que el nombre
“apropiación” equivale a convertir algo ajeno en propio, debiendo entendérsele
como sinónimo de “adueñamiento”, por lo que están eliminadas de la apropiación
indebida los usos abusivos y aun los dañosos que no presupongan el hacer suya la
cosa.
Por otro lado solo se producirá la obligación de devolver algo que previamente lo
haya recibido, ya que si no se prueba que el sujeto activo lo haya recibido en
términos no violento, entonces estaremos ante un delito de robo o hurto[20].
Debemos señalar que esta apropiación indebida debe recaer, respecto a un bien
mueble, dinero o un valor.
BIENES MUEBLES
5.- Los títulos valores de cualquier clase o los instrumentos donde conste la adquisición de
créditos o de derechos personales.
6.- Los derechos patrimoniales de autor, de inventor, de patentes, nombres, marcas y otros
similares.
8.- Las acciones o participaciones que cada socio tenga en sociedades o asociaciones, aunque a
éstas pertenezcan bienes inmuebles.
Por otro lado la Ley de Garantía Mobiliaria, Ley 28677, en el artículo 2.4,
refiriéndose a bien mueble, precisa: “Bien mueble: cualquier bien mueble o
conjunto de bienes muebles, de acuerdo a la enumeración que contiene el Código
Civil y la presente Ley. Para efectos de esta Ley, también se consideran bienes
muebles las naves y aeronaves, los pontones, plataformas y edificios flotantes, las
locomotoras, vagones y demás material rodante afecto al servicio de ferrocarriles”.
Por otro lado el Código Civil, señala en el artículo 1824: “El depositario responderá
por el deterioro, pérdida o destrucción del bien cuando se originen por su culpa, o
cuando provengan de la naturaleza o vicio aparente del mismo, si no hizo lo
necesario para evitarlos o remediarlos, dando además aviso al depositante en
cuanto comenzaron a manifestarse”.
Por otro lado el Código de Comercio, señala en el artículo 237: “Se reputará la
comisión mercantil el mandato, cuando tenga por objeto un acto u operación de
comercio, y sea comerciante o agente mediador del comercio el comitente o el
comisionista”.
• Extensión del mandato. Artículo 1792.- El mandato comprende no sólo los actos
para los cuales ha sido conferido, sino también aquellos que son necesarios para su
cumplimiento.
• Gestión de negocios:
Definición. Artículo 1950.- Quien careciendo de facultades de representación y sin estar
obligado, asume conscientemente la gestión de los negocios o la administración de los bienes de
otro que lo ignora, debe desempeñarla en provecho de éste.
Solidaridad en pluralidad de gestores. Artículo 1951.- Cuando los actos a que se refiere el
artículo 1950 fueran asumidos conjuntamente por dos o más personas, la responsabilidad de éstas
es solidaria.
Obligaciones del dueño de los bienes o negocios. Artículo 1952.- Aunque no hubiese
ratificación expresa, el dueño de bienes o negocios que aproveche las ventajas de la gestión, debe
cumplir las obligaciones que el gestor ha asumido por él en nombre propio y hacerse responsable
de ellas; reembolsar los gastos efectuados por el gestor con los intereses legales generados a
partir del día en que se han realizado; e indemnizar los daños y perjuicios que haya sufrido el
gestor en el desempeño de la gestión.
La misma obligación le concierne cuando la gestión hubiese tenido por objeto evitar algún
perjuicio inminente, aunque de ello no resultase provecho alguno.
Responsabilidad del gestor. Artículo 1953.- El juez apreciará las circunstancias que indujeron al
gestor a encargarse de la gestión para fijar la amplitud de su responsabilidad, establecer el monto
de los gastos que deban reembolsársele y fijar la indemnización por los daños y perjuicios que
hubiere sufrido en el desempeño de la gestión.
Por otro lado tenemos las consideraciones, que la doctrina penal ha desarrollado, con
respecto a lo que se señala como título en el Código Penal. Así, el maestro
sanmarquino Roy Freyre[28], considera que “el vocablo título significa aquí causa o
fundamento de las citadas obligaciones”. Compartiendo su opinión indica que
dichos títulos no pueden ser sino “aquellos dados por el derecho privado para
regular los contratos y regir los derechos reales, siempre que no tengan por objeto la
transferencia de la propiedad”.
Habrá de ser todo título “jurídico”, que convierte al sujeto activo en “depositario”,
“administrador” u “comisionista”, dando lugar a un deber jurídico de devolución,
esto es, de restituir el bien mueble a su legítimo propietario[29].
Gonzales Rus[30] citado por Reátegui Sánchez señala que “estamos en presencia de
un delito especial del que solo puede ser autor quien recibió el objeto material en
virtud de alguno de los títulos que se especifican en el precepto”.
Por otro lado la obligación de entregar debe incumplirse respecto a una tercera
persona, es decir, distinto al sujeto de quien recibió la cosa. En cambio,
la obligación de devolver se supone incumplida respecto a la misma persona que se
dio la cosa al agente[31].
[…] Se aprecia del requerimiento fiscal obrante en los folios uno a nueve que se
imputa a la encausada doña Jalli Jannan Villareal López, que en su condición de
empleada de la empresa agraviada, Rinti S.A. vendedora de productos alimentarios
para caninos y felinos- se apropió indebidamente del dinero que cobró a clientes de
esta empresa, ascendente a quince mil setenta y nuevo soles con nueve céntimos
(S/.15,071.09). Así, la imputada entregó a clientes de la empresa comprobantes de
pago en señal de acuse de recibo del dinero por los productos vendidos sujetos a
crédito, pero una vez efectuado el pago de estos a ella, no le entregó las arcas de la
referida empresa.
La decisión cuestionada:
La sentencia de vista del veintitrés de agosto del dos mil once, emitida por la
Primera Sala Penal Superior de Apelaciones de la Corte Superior de Justicia de
Lambayeque, la misma que revocó la sentencia emitida por el señor Juez del Sexto
Juzgado Penal Unipersonal de Chiclayo, que condenó a doña Jalli Jannan Villarreal
López, como autora del delito de apropiación ilícita, en agravio de la empresa Rinti
Sociedad Anónima y revocándola, la absolvió de los cargos formulados en su
contra.
8.1. Es claro que cuando una persona entrega a otra un bien mueble como un
encargo especifico, y éste último queda en calidad de depositario, (en custodia
legitima del bien), lo expolia y agrega a su dominio patrimonial, la víctima o sujeto
pasivo resulta siendo quien entrego la cosa.
8.3. Es preciso distinguir entre el cajero que opera en la sede o domicilio del
acreedor, del recaudador que cobra en el domicilio del deudor o recibe en su
propio y particular domicilio el bien en pago total o parcial del crédito.
8.4. En los dos últimos casos, no es factible asumir que el recaudador sustrae los
bienes recibidos para apropiárselos –lo que es característico del hurto–, sino que,
simplemente decide quedárselos para sí, incumpliendo el deber de entrega al
propietario, cuya confianza defrauda.
8.6. No hay por tanto en el asunto ‘sub iúdice’, ni vacío legal ni posibilidad de
aplicación del tipo de hurto, en cuyo caso extraordinario, tampoco cabría –como lo
señala el Ministerio Público en el presente proceso penal- una absolución; ocurre
que el tipo de apropiación indebida o ilícita, comprende como agraviado, en
principio, al dueño de la cosa apropiada, cuando éste fuera quien entrega, al
acreedor insatisfecho, en cuyo nombre el sujeto activo no recibe el bien, en los
casos de recibo de pago total o parcial, situación que la doctrina jurisprudencial de
la Corte Suprema de Justicia del Perú ha adoptado.
Comentario:
Como apropiación son consideradas aquellas acciones a través de las que el autor de
cualquier modo fundamente una relación real sobre la cosa ajena, siendo reconocida
y probada hacia afuera por acciones exteriores objetivas, la voluntad de
apropiación. Son pues, elementos y momentos característicos de la apropiación: 1.
La voluntad de ocupar la posesión de propietario. 2. La acción reconocible
exteriormente, y 3. La incorporación o disposición patrimonial[36].
5.4. Consumación
5.5. Pena
El artículo 190 del Código Penal, en su primer párrafo, establece la pena privativa de
la libertad es no menor de dos ni mayor de cuatro años.
[5] Salinas Siccha, Ramiro. Derecho Penal. Parte Especial. Delitos contra el
Patrimonio. Volumen II, 4° edición. Editorial Grijley. Lima 2010. p.214-215.
[6] Reátegui Sánchez, James. Manual de Derecho Penal. Parte Especial, Delitos
contra la vida, contra el patrimonio y otros. Instituto Pacifico. Primera Edición.
Lima. Julio 2015.p.391-392.
[7] Hugo Vizcardo, Silfredo Jorge. En Estudio Dogmático jurídico de los delitos
patrimoniales de retención en el Código Penal Peruano. Revista Jurídica “Docentia
et Investigatio” Facultad de Derecho y Ciencia Política. U.N.M.S.M. Vol. 16. N° 1.
revistainvestigación.unmsm.edu.pe/
[8] En El Código Penal en su Jurisprudencia. Dialogo con la Jurisprudencia. Gaceta
Jurídica. Primera Edición. Lima. Mayo 2007. p. 303.
[12] Queralt Jiménez, Juan Joseph, citado por Paredes Infanzón Jelio. Ob. cit. p.
260.
[13] www.pj.gob.pe.
[14] Roy Freyre, Luis Eduardo. Citado por Paredes Infanzón Jelio. Ob. cit. p.261.
[17] Quintano Ripolles, citado por Hugo Vizcardo. Silfredo Jorge. En ob.cit. p. 68.
[21] Queralt Jiménez, Juan Joseph. Citado por Paredes Infanzón. Jelio. Ob. cit.263.
[22] Rojas Vargas, Fidel. Código Penal. Dos décadas de jurisprudencia. Ara
Editores. Tomo II. Lima. 2012. p. 567-568.
[25] Rojas Vargas, Fidel. Exp. N° 1917-96. En Código Penal. Dos Décadas de
Jurisprudencia. Ara Editores. Tomo II. Lima. 2012. p.573.
[28] Roy Freyre, Luis Eduardo. Citado por Paredes Infanzon, Jelio. Ob. cit. p.270-
271.
[30] Gonzales Rus, Juan José. Citado por Reátegui Sánchez, James. Ob. cit. 400.
[31] Roy Freyre, Luis Eduardo. Citado por Paredes Infanzón. Jelio. Ob.cit. p. 271.
[38] Roy Freyre, Luis Eduardo. Citado por Paredes Infanzón. Jelio. Ob. cit. p. 276.