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REPRESENTANTES

Los representantes del Historicismo Jurídico más importantes de la Escuela histórica del
Derecho fue, G. Hugo (1764-1840), cuyas directrices doctrinales fueron muy bien
aprovechadas por Savigny, al trazar el programa de la Escuela histórica del Derecho
Frente a todas las escuelas anteriores, calificadas por Savigny de «ahistóricas», el
objetivo fundamental de la Escuela histórica del Derecho era demostrar que el Derecho
procede radicalmente del modo de ser «natural» de cada pueblo, concebido éste como
nación autónoma, de modo tal que existe una coherencia orgánica entre la esencia y el
carácter de cada pueblo y su Derecho. Lo mismo que el idioma, el Derecho se acomoda,
a lo largo de su evolución histórica, al desarrollo progresivo de cada pueblo.

El programa de Savigny fue continuado principalmente por Puchta quien le dio mayor
unidad sistemática, concibiendo el Derecho como una convicción común de quienes viven
en una comunidad jurídica.

A. Gustavo Hugo (1764 – 1840).

Detractor del iusnaturalismo, reitera que el derecho es producto del pueblo.

Niega la teoría del pacto social, dice que es mentira el supuesto contrato social, porque no
se da una explicación clara del contrato social porque no se sabe de dónde sale, es
abstracto, no se puede sentir, no se vio nunca.

• El estado y el derecho es parte de la costumbre del mismo hombre viviendo en

sociedad, a través de hechos históricos.

• No hay contrato social porque todo es por hechos históricos que genera la
existencia del estado y el derecho.

• El derecho existe antes de la constitución

• El estado le da dinámica

• Aniquila el iusnaturalismo y al pacto social.

Sus principales obras fueron el "Tratado de Derecho Natural", "Enciclopedia Jurídica e

Instituciones de Derecho Romano". Para quien el derecho es todo lo que está en la
realidad las personas las cosas que están a nuestro alrededor por el solo hecho de existir.

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“Sería un absurdo querer encerrar el derecho en leyes, ya que su forma genuina es más
bien el derecho consuetudinario que se hace, a sí mismo, adecuado a lo que
posteriormente se ha designado como naturaleza de las cosas”. Este autor es
influenciado grandemente por ideas ius naturalistas utilizada para entender sistemática y
conceptualmente el derecho positivo.

¿Son las leyes las únicas fuentes de reglas jurídicas? En la primera sostiene que el
Derecho se ha formado fuera de la autoridad legislativa: en la costumbre y en el Derecho
pretoriano en Roma y en el common lazo en Inglaterra.

En la segunda sostiene qué así como el lenguaje no ha sido creado por Dios, ni por los
hombres de mutuo acuerdo, sino que se ha transformado a través de siglos y siglos, así
también la costumbre y el Derecho se han producido y desenvuelto gradualmente sin la
intervención de Dios o pacto entre los hombres. Las necesidades y usos de los pueblos
son las verdaderas causas del desarrollo del Derecho. Este es un producto de la historia.

Para él, el Derecho evoluciona, conjuntamente, con el lenguaje, e igual que éste, el
Derecho se va formando de por sí, independientemente de toda influencia, sin la
influencia de otros elementos y sin la necesidad de las órdenes de nadie. En resumen, la
doctrina de Hugo se reduce a sostener que todo lo existente es legal; y en consecuencia,
los hábitos que se van formando en los pueblos, las costumbres que van radicándose, las
tradiciones que se han afirmado, las instituciones que se mantienen, son legales, porque
así se han afirmado históricamente.

B. Federico Carlos de Savigny (1779 – 1861).

Savigny, procedía de una familia aristocrática de origen francés, de la región de Lorena,

emigrada de Alemania, por motivos religiosos, aproximadamente 150 años antes de su
nacimiento.

Carlos Federico Von Savigny,* *"El concurso formal de los delitos" (De concursum
delictorum formali), obtuvo el grado de doctor y empezó a dar clases a los 21 años de
edad. Enseñó también en Landshut y después, desde 1810, impartió los cursos de
Derecho Romano y prusiano en la Universidad de Berlín, fundada en 1809 "El concurso
formal de los delitos" (De concursum delictorum formali).

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Nació el 21 de febrero de 1779, en Francfort del Mein y murió a los 82 años, el 25 de
octubre de 1861 en la ciudad de Berlín, sus padres fueron Cristian Carlos Savigny y
Enriqueta Felipa Gross.

Otro gran jurista alemán, más joven, Rodolfo Von Ihering, con motivo de la muerte de
Savigny, en un artículo, se refiere a este suceso con las siguientes palabras: "La
desaparición de la estrella más brillante que haya podido ostentar la jurisprudencia
alemana" Ihering, en el artículo citado hace una pequeña biografía de la vida académica
de Savigny, desde su época de estudiante de Derecho hasta su consagración como
profesor de la disciplina, para referirse también a su gran producción escrita. Estudió la
carrera de leyes en la universidad de Marburgo y en la Universidad de Gotinga, en donde
permaneció por corto tiempo, tuvo la oportunidad de escuchar las conferencias de Luis
Timoteo Spittler, sobre historia universal. En Marburgo, con la defensa de una tesis sobre
Derecho penal.

Pablo Koschaker considera que para Savigny la Universidad "debía tener como fin la
investigación y la enseñanza: no debía ser una escuela solamente, sino también lugar en
donde el estudiante pudiese aprender a pensar y trabajar científicamente".

Esta idea fue la base para que Savigny contribuyera a la formación de un núcleo de
excepcionales juristas, entre otros: Hollweg, Klenze, Goschen, Blume, Ruddorff, Keller,
Arndts, Grimm, Böcking y Puchta.

Federico Carlos de Savigny, representa al Historicismo Jurídico, se declara enemigo de

toda codificación, y en general de toda tentativa de legislación, porque, según él, las leyes
y los códigos son fosilizaciones del Derecho, que retardan y dificultan su evolución, ya
que el mismo vive en la práctica judicial, en las costumbres, como expresión de la
conciencia jurídica de la nación.

Para Savigny, todos los pueblos poseen un espíritu o alma propia, que se manifiesta en la
moral, el derecho, el arte y el lenguaje, como productos espontáneos; además, considera
que el Estado es el más alto grado de evolución del Derecho, y que su función no consiste
en crearlo, sino en declararlo y formularlo, según el desarrollo del espíritu del pueblo.

En relación a la Escuela Histórica del Derecho, la misma se constituye como la

sistematización de las corrientes del Historicismo, y está representada por Gustavo Hugo,
Jorge Puchta y Federico Carlos de Savigny.

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Es una reacción contra la Escuela de Derecho Natural y sus derivaciones. Le da puesto
predominante a los factores materiales e históricos de la sociedad para la elaboración de
su Filosofía del Derecho.

Él se considera, Detractor del positivismo, jamás, nunca se debe codificar el derecho, la

ley nunca será codificada, lo cual significaría la fosilización del derecho, el derecho debe
ser cambiante, el derecho nace de Roma y esos acontecimientos hacen que nazca el
derecho.

• El derecho no es el mismo en la antigüedad, se modifica.

• No cree en la ley escrita porque la ley es costumbre.

• Si creo una ley se estanca, no cree en reforma parcial o total.

• Todos los días el derecho está en constante movimiento, evolucionando.

Para Savigny, el método utilizado en la investigación histórica es fundamental para hondar

en las raíces del derecho romano y germánico que fundaron el derecho alemán, a través
de la historia este tenía no solo ideas románticas también algunas anteriores al
Romanticismo movimiento que concurre en sus inicios con el movimiento histórico y que
influye grandemente con sus ideas, incluso ideas iusnaturalistas, Asimismo, en sus
análisis incorpora ideas del Esprit des lois de Montesquieu, del pragmatismo histórico del
jurista e historiador de Göttingen, Möser.

Para Savigny “el derecho no está en cabeza del arbitrio del legislador si no simplemente
en el espíritu del pueblo inspirado en las costumbres, los hechos históricos surgidos de
las relaciones entre los individuos y la tradición”.

Creación Intelectual:

Fue, sin duda, Savigny el representante más distinguido de la escuela histórica alemana.
Además de sus aportaciones a la "Revista para la ciencia histórica del derecho", principal
órgano de difusión de la escuela fundada en 1809, por su profesor Gustavo Hugo Savigny
escribió los siguientes libros:

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a) Derecho de la posesión, publicado en 1803. Esta obra consagró al autor quien ese
momento era todavía muy joven. En ella, Savigny estudia los textos romanos sobre la
materia, tratando de buscar el verdadero sentido que los autores le habían dado a la
posesión.

b) De la vocación de nuestro tiempo para la legislación y la ciencia del derecho, en 1814.

En opinión de Ihering, en este escrito se puede encontrar el programa de la escuela
histórica alemana. En él, Savigny, en contra de lo manifestado por el profesor de
Heidelberg, Anton Thibaut, se muestra contrario a la codificación del Derecho alemán,
consideraba que todavía no era el momento adecuado, aún no existía la madurez jurídica
necesaria para emprender esa tarea, como tampoco existía el lenguaje jurídico
correspondiente* (* Gorostiaga, Norberto, "Introducción", Tres vidas ilustres... cit., nota 21,
supra, p. 22).

SAVIGNY y PUCHTA desarrollaron conceptos básicos de la relación jurídica definiendo

derecho como las reglas que garantizan los debidos límites de la libertad de cada persona
y además catalogaron el derecho subjetivo como el vértice superior de todo sistema.

C. Jorge Federico Puchta (1798 – 1846). señala, reafirma los anteriores.

Fue fiel seguidor de Savigny, en sus obras "Derecho Consuetudinario" (1828) y "Curso de
Instituciones" (1841), y por tanto también encuentra el fundamento del derecho en el
espíritu del pueblo. Escribe: "La originalidad del pueblo se manifiesta en su Derecho, lo
mismo que en su lenguaje y en sus hábitos".

El Derecho es la expresión de la "conciencia general del pueblo", de la "voluntad general

de todos los participantes de la comunidad jurídica". Por tanto y para él las normas son
válidas según la aceptación que el pueblo le dé a la misma o como lo dirá en sus propias
palabras: "convicción general de la comunidad".

Según GONZÁLEZ VINCEN “ que, sin embargo, ya HEGEL había empleado primero esta
palabra (derecho consuetudinario) en un escrito juvenil publicado en 1793, aunque en un
sentido muy distinto del que la escuela histórica del derecho le daría después. En esta
escuela no fue consagrada esta palabra sino por PUCHTA en su Derecho consuetudinario
(1828- 1837), siendo adoptado en 1840 por SAVIGNY, en su Sistema.”

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Puchta, seguidor de Savigny, en sus obras "Derecho Consuetudinario" (1828) y "Curso de
Instituciones" (1841), expuso su tendencia nacionalista cerrada; su idea de que el
Derecho es el resultado de la actividad del pueblo, producto del "espíritu popular".

Escribe: "La originalidad del pueblo se manifiesta en su Derecho, lo mismo que en su

lenguaje y en sus hábitos". El Derecho es la expresión de la "conciencia general del
pueblo", de la "voluntad general de todos los participantes de la comunidad jurídica".

La norma jurídica tiene vigencia en virtud del reconocimiento que le hace la "convicción
general de la comunidad". Con estas afirmaciones Puchta le otorga un reconocimiento
absoluto al Derecho consuetudinario y un rechazo al Derecho creado por el legislador
(que era el reclamo formulado tímidamente por la burguesía de su tiempo).

Extrema su pensamiento en ésta proposición: "El Derecho tiene su propia historia", con lo
cual, el Derecho se desarrolla independientemente de toda influencia, en los hábitos,
costumbres y tradiciones del pueblo". De esta manera idealiza la actividad popular y hace
del Derecho una superstición, una mística que considera una realidad orgánica al "espíritu
nacional", a la "conciencia de la comunidad nacional.

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INTRODUCCION

Con el afán de definir que era el derecho, surgen diferentes escuelas y cada una de estas
con sus precursores, los cuales fundamentan que el derecho es la ley, otros la
jurisprudencia, otras escuelas mencionan que son los conceptos, pero en nuestro caso
ahondaremos la escuela histórica del derecho.

Esta última fundamenta el concepto de derecho en una serie de actos repetitivos

originados en la convicción general de los pueblos, los cuales se consideren obligatorios
para este grupo social tomando la denominación de costumbres.

MODO DE APARICION

SURGE A PRINCIPIOS DEL SIGLO XIX

SE ENMARCAN PRINCIPALMENTE EN LA HISTORIA DE EUROPA, DONDE SAVIGNY

FUNDA LA ESCUELA HISTÓRICA.

ES UNA REACCIÓN CONTRA EL IUSNATURALISMO

- Teoría ética con un enfoque filosófico, especialmente en el derecho, que postula la

existencia de derechos del hombre fundados o determinados en la naturaleza humana

HISTORICISMO

En la historia de las doctrinas se da este nombre al movimiento intelectual que se dio en

Europa a fines del siglo XVIII y primer tercio del XIX.

Nace como reacción al racionalismo de la revolución francesa, y en parte como

manifestación del romanticismo de la época.

El historicismo se inspiro en las ideas de Benedetto Croce y Leopold Von Ranke, que
consideraban toda la realidad como el producto de un devenir histórico. Concibe al ser
esencialmente como un devenir, un proceso temporal, que no puede ser captado por la
razón. Concibe el devenir como historia y utiliza más la ciencia del espíritu.

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Según el historicismo, la filosofía es un complemento de la historia. Su tarea consiste en
llevar a cabo una teoría de la historia. Esta se propone efectuar una exploración
sistemática de los hechos históricos.

Karl Popper definió al historicismo como "una aproximación a las ciencias sociales que
asume que la predicción histórica es su objetivo principal, y que asume que su objetivo es
alcanzable mediante el descubrimiento de los 'patrones', las 'leyes' o las 'tendencias' que
subyacen a la evolución de la historia".

HISTORICISMO JURIDICO

El historicismo jurídico, es conocido con el nombre de escuela histórica del derecho.

Esta ve en el pasado histórico de los ordenamientos jurídicos, en el espíritu popular y en

la costumbre, la fuente de todo derecho, y no en la ley que es el resultado de la
codificación de estos actos que históricamente se vienen afirmando por la convicción y la
conciencia popular que es donde se desarrolla el derecho. Por lo que ha sido calificado de
romanticismo jurídico.

El historicismo jurídico, está condicionado al clima , la geografía, el gobierno imperante, la

situación económica actual además de muchos aspectos relacionados pero en especial el
espíritu del pueblo.

Los hombres en su vida llevan siempre a su lado un espíritu el cual les guía para bien o
para el mal, al igual que el hombre entonces los pueblos también tienen un espíritu que
los acompaña y que las manifestaciones de este son el derecho, entonces este derecho
es previo a la norma que hace el legislador porque solo estos moldean el derecho ya
preexistente.

Para el historicismo, la forma más clara de manifestación del Derecho es a través de la

costumbre, que es la primera y más auténtica fuente del Derecho.

Pertenece a la llamada escuela histórica del derecho alemana, es una corriente doctrinal
surgida en Alemania que afirma que el origen del derecho ha de situarse en la evolución
histórica de un determinado pueblo, cuyo espíritu se manifestaba originariamente en
forma de costumbres y tradiciones.

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El funda la escuela histórica ( oposición al derecho natural)

SAVIGNY

PRECURSORES

Johann Gottfried Herder

Juan Bautista Vico

Montesquieu

Volteire

Principales exponentes fueron:

*Gustavo Hugo (1764-1840)

*Federico Carlos de Savigny (1779-1861)

*Jorge Federico Puchta (1798-1846)

¿Qué es la escuela histórica del derecho?

El alma de los pueblos

Empirismo.

Causalidad y determinismo.

Irracionalismo y relativismo.

Desecha la metafísica.

Principales notas de esta corriente.

1. El derecho evoluciona y se transforma constantemente de acuerdo con las diversas

manifestaciones del espíritu del pueblo.

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2. Existen corrientes instintivas que animan y dirigen el espíritu del pueblo.

3. Repulsa de la codificación la codificación, ya que esta paraliza durante mucho tiempo el

curso y la evolución del derecho.

4. Es el derecho consuetudinario (leyes no escritas, pero se acostumbra a cumplirlas).

Las características del pensamiento romántico era la creencia en los espíritus. Su

postulado fundamental es que, así como los hombres son seres dotados de alma, también
tienen alma los pueblos. Cuando esta convicción se refiere al derecho, entonces ella
misma es el derecho. Al legislador sólo le queda dar forma a este derecho.

Es una corriente doctrinal surgió en los comienzos del siglo XIX en Alemania. Su
nacimiento se dio como una contrapartida, a la escuela Exegética de Francesa, y su
importancia reside en ese acto de valentía por evitar la hegemonía del código
Napoleónico.

Características

La escuela histórica del derecho parte del principio de que el pueblo es una cosa corpórea
con un alma propia.

El postulado de un alma popular.

El alma popular no debe confundirse con las características nacionales o sean las
características individuales relativamente uniformes que se pueden observar en ciertos
grupos humanos.

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