DERECHO DE CONTRATOS

INDICE

INTRODUCCION ............................................................................................................................. 2

1 HISTORIA DE CONTRATO DE FIANZA .......................................................................................... 3

2 GENERALIDADES SOBRE LOS CONTRATOS DE GARANATIA ...................................................... 3

3 LA FIANZA EN EL DERECHO MODERNO ...................................................................................... 4

4 DEFINICION DE FIANZA............................................................................................................... 4

5 CARACTERES JURIDICOS ............................................................................................................. 5

6 LA FIANZA A PLAZO .................................................................................................................... 6

7 OBJETO ....................................................................................................................................... 6

8 CARACTERÍSTICAS:...................................................................................................................... 7

9 SUJETOS ...................................................................................................................................... 8

10. FORMALIDAD........................................................................................................................... 8

11. EXCUSION DE BIENES .............................................................................................................. 9

12. EXTINCION DE LA FIANZA ........................................................................................................ 9

13. CONCLUSIONES ..................................................................................................................... 10

14. BIBLIOGRAFIA ........................................................................................................................ 11

15. ANEXOS ................................................................................................................................. 12

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INTRODUCCION

Las exigencias que nos plantea la realidad, nos lleva a utilizar ciertas
herramientas legales como los contratos, para poder conseguir objetivos que
la propia dinámica económica y civil exige con fin de desarrollarnos en el
entorno, dentro de una realidad globalizada la necesidad de celeridad y
confianza nos lleva a tomar en cuenta ciertas garantías para la utilización de
estas herramientas, éstas garantías las podemos encontrar en nuestro
ordenamiento jurídico que provee, como el contrato fianza que es muy
utilizada actualmente con fin de garantizar la confianza de las relaciones
relevantes para el derecho, el cumplimiento de obligaciones y en última
instancia evitar el menoscabo de quien persigue la obligación en su favor
previamente establecida.

Las garantías son aquellos mecanismos que permiten respaldar el

cumplimiento de una obligación asumida por una persona. El sentido de
contar con una garantía es que en caso la obligación no sea cumplida por el
deudor, el acreedor pueda obtener el cobro de su crédito a través de la
ejecución de una garantía sobre uno o varios bienes del propio deudor o de un
tercero. En el caso de las garantías personales, estamos frente a aquellas
garantías que recaen sobre la totalidad del patrimonio de la persona que las
constituye (garante), de tal manera que, si se procediera a ejecutar la
garantía, el garante deberá responder con todos sus bienes hasta que se
alcance a cubrir la obligación puesta a cobro. En el presente trabajo,
analizaremos una de las garantías de mayor uso en las operaciones
comerciales, la fianza.

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CONTRATO DE FIANZA

1 HISTORIA DE CONTRATO DE FIANZA

Etimológicamente, fianza deriva del latín, “fides” “fiducia”, significado

de “fe” “seguridad”1.

Los orígenes de la fianza son remotos, como sabemos los romanos prestaron
mayor importancia las garantías de personas que a las reales, construyendo
ingeniosas figuras que garanticen el cumplimiento de las obligaciones, en esta
medio el acreedor podía exigir al deudor tanto como al fiador.

Como podemos observar en el derecho romano el contrato de fianza va

cobrando forma que no ha variado mucho hasta la actualidad, ya que
encontramos en nuestro Código Civil Libro VII, sección segunda, contratos
nominados, título X, desde el art. 1868.

2 GENERALIDADES SOBRE LOS CONTRATOS DE GARANTIA

Como está establecido, el deudor responde del cumplimiento de sus

obligaciones con todos sus bienes, a excepción de los que son inalienables. Pero
a veces el acreedor, según la circunstancias, considera que el patrimonio del
deudor no es suficiente garantía para su contrato y, a fin de suplir la falta de
confianza que tiene en su deudor, le exige que le otorgue una garantía, que es
la fianza.

El fiador “no es más que un deudor que se compromete al cumplimiento de la

obligación del deudor”2.

1
FARINA, Juan M. Contratos modernos, Bs, As, 1993.
2
AGUILAR CARBAJAL, Leopoldo: Obra citada, o. 247.

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3 LA FIANZA EN EL DERECHO MODERNO

En esta etapa la fianza se mantiene con sus propias características,

posibilitando dentro de las mismas el desarrollo del crédito de un modo más
extenso y eficaz que si nos limitaremos a aquellas operaciones garantizadas
con hipotecas o prendas.

Sin duda las garantías reales mencionadas presuponían que el deudor sea
propietario de los bienes cuyo valor bastara para cubrir el importe de la
deuda, lo cual marginaba a aquellos que carecen de tal patrimonio, pues no
era usual que fueron ofrecidas y constituidas por terceros.

El Dr. PERALTA ANDÍA, nos expresa:

“Posteriormente con la Revolución Francesa se establece un principio trascendental

por el cual todos los bienes del deudor responden uniformemente del cumplimiento de
sus obligaciones y además se elimina la responsabilidad personal del deudor en todos
los países civilizados”3

4 DEFINICION DE FIANZA

Es el contrato, por el cual una persona se compromete con el acreedor a pagar

por el deudor, si este no lo hace.

Este concepto se encuentra en la primera parte del art. 1868 el Código Civil
que dice: “Por la fianza el fiador se obliga frente al acreedor a cumplir
determinada prestación, en garantía de una obligación ajena, si esta no es
cumplida por el deudor”.

Este contrato constituye un suplemento de seguridad, es un antiguo contrato

de garantía. Antes de que surgiera la prenda y la hipoteca, la única forma de
garantía era la fianza o esponsio del derecho romano.

No es suficiente garantía la solvencia actual del deudor, porque muy bien

puede ocurrir que un deudor originariamente solvente deje de serlo más tarde

3
PERALTA ANDIA, Javier – Fuente de las Obligaciones- pág. 647.

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precisamente cuando tiene que cumplir sus obligaciones como consecuencia

de negocios desafortunados.

El acreedor puede precaverse contra esta eventualidad, mediante las

siguientes garantías:

1. REALES: que consisten en gravar un bien del deudor con un derecho

real de hipoteca, prenda, anticresis, warrants, etc.

2. PERSONALES: consisten en extender la responsabilidad derivada del

contrato a otras personas, de tal manera que para que el acreedor
quede en la imposibilidad de cobrar su crédito.

Según el artículo 1886, habrá fianza cuando una de las partes se

hubiere obligado accesoriamente por un tercero y el acreedor de ese
tercero aceptase su obligación accesoria. De donde resulta que la fianza
es un contrato, pues exige un acuerdo de voluntades entre el fiador y el
acreedor, cuyo crédito es garantizado.

Quiere decir que su finalidad es garantizarle al acreedor su crédito. Ya

que por el contrato de fianza una parte se obliga a pagar o cumplir por
un tercero, en el caso de que éste no lo haga.

5 CARACTERES JURIDICOS

1.- Es un contrato individual: Vincula un sujeto con otro, que expresa su

voluntad.

2.- Es un contrato accesorio: Porque no tiene vida autónoma y va unido a

un contrato principal.

La accesoriedad de la fianza, es similar a la accesoriedad de los contratos

reales de garantía. La hipoteca, en los bienes inmuebles y la prenda, en los
muebles.

No siempre la fianza, cubre los préstamos, generalmente sirve para cubrir el

cumplimiento de una obligación.

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Así, es que podemos inferir que la fianza no solo surge como un contrato
propiamente dicho, según el Dr. PERALTA ANDÍA “En virtud de un acto de
cumplimiento de una obligación legal de afianzar o en virtud de un acto de
cumplimiento, mandamiento o providencia judicial. Así pues en los casos
antes mencionados estaríamos frente a una fianza en sentido estricto, pero no
exactamente frente a un contrato de fianza.

La jurisprudencia en ese sentido nos dice “El contrato de fianza constituye

una garantía personal por excelencia, en el cual a tenor de la definición legal
del ARTÍCULO 1868 del Código Civil, el fiador se obliga frente al acreedor a
cumplir determinada prestación en garantía de una obligación ajena si esta
no es cumplida por el deudor”.

6 LA FIANZA A PLAZO
El art. 1898 del C.C. dice: “El fiador que se obligue por un plazo
determinado, queda libre de responsabilidad si el acreedor no exige notarial
o judicialmente el cumplimiento de la obligación dentro de los quince días
siguientes a la expiración del plazo, o se abandona la acción iniciada”.

Se puede interpretar en este sentido: si se vence el plazo y el acreedor no ha

exigido judicial o notarialmente al fiador, el cumplimiento de la obligación, o
abandona el proceso iniciado, se extingue dicha obligación.

7 OBJETO

Existe un discusión doctrinaria en cuanto al objeto de la fianza, unos

autores defiende de que el objeto de la fianza es el cumplimiento de las
obligaciones contraídas por el deudor y otros plantean que el objeto de la
fianza es evitar la afectación del acreedor en la relación contractual, que
quedara suspendida al incumplimiento de la obligación, momento desde el
cual el acreedor puede exigir la ejecución de fianza previamente determinada.
Personalmente creo en la posición doctrinaria de que el objeto de la fianza
puede ser directo y a la vez indirecto, la protección del acreedor (objeto directo)

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es la finalidad del contrato ya que consensualmente busca la seguridad del

acreedor, pese a que en ambos supuestos no se altera el carácter garantista
del contrato, el cumplimiento de la obligación (objeto indirecto) quedará como
presupuesto del contrato principal que da origen a la fianza.

8 CARACTERÍSTICAS:

a. Nominado, está previsto por ley, desde el art. 1868 hasta el art.1905 CC.
b. Total o parcial, cuando se obliga a cumplir parte de la obligación o el
total.
c. Accesorio, ya que no existe por sí mismo, salvo algunas excepciones.
d. Unilateral, si los derechos son para el acreedor y las obligaciones para el
fiador.
e. Oneroso, cuando el acreedor da una contraprestación al fiador por
asumir su obligación.
f. Gratuito, cuando el fiador no recibe ninguna contraprestación por la
obligación que contrae de pagar en caso de que el deudor no lo haga.
g. De garantía, ya que implica la obligación para el fiador de pagar en el
caso de que el deudor no lo haga, asegura el pago de una obligación
h. Subsidiaria, la fianza se ejecuta como última instancia, sólo puede
hacerse efectiva cuando se ha hecho infructuosamente excusión de los
bienes del deudor principal, salvo que el fiador haya renunciado a este
beneficio.
i. Exigible, Está sujeta a plazo o bajo condición.
j. Es solemne, requiere mínima formalidad

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9. SUJETOS

Quienes realizan el contrato:

Fiador: es quien garantiza el pago de la deuda contraída por un tercero.

Acreedor: es quien acepta el ofrecimiento o el compromiso que contrae el

fiador.

Deudor: es ajeno al contrato de fianza.

10. FORMALIDAD

El contrato debe constar por escrito, bajo sanción de nulidad (ad

solemnitaten) Artículo 1871 C.C. Esto es una formalidad expresa que exige el
código civil, para comprobar la existencia del acto y a la vez sustenta la idea
de que no exista dudas en la voluntad de asumir el compromiso particular del
fiador que si viene es cierto no incumbe directamente, siendo este (voluntad
contractual) un elemento fundamental para la formación del contrato.

Requisitos De Existencia

a. Consentimiento, es decir, el acuerdo de voluntades entre el acreedor y

el fiador.
b. Objeto, el cual consiste en la prestación ya sea una cosa o un hecho, que
el fiador deberá de pagar en caso de que el deudor no cumpla con su
obligación.
c. Exista la obligación principal ya que como se ha mencionado la fianza
garantiza el cumplimiento de la obligación principal.

Requisitos de Validez

a. Capacidad para contratar, es decir, ser mayor de edad y estar en goce

de facultades mentales, tanto del acreedor, como del fiador.
b. Ausencia de vicios, es decir que en la fianza no haya error, dolo, mala
fe, violencia o lesión.
c. Fianza de Obligación futura.

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11. EXCUSION DE BIENES

Cuando el acreedor pretende que el fiador le pague sin antes haber accionado
contra el deudor, el fiador puede interponer la excepción de excusión de
bienes. Este es el medio defensa que le pone el fiador simple al acreedor, para
que antes de que se dirija a él, lo haga al deudor, por eso el art. 1879 establece:
“El fiador no puede ser compelido a pagar al acreedor sin hacerse antes
excusión de los bienes del deudor”.

12. EXTINCION DE LA FIANZA

Se extingue por las siguientes causas:

1. Por extinción de la obligación principal.

2. Cuando exista una causa que solo afecte a la fianza, quedando
permanente la obligación principal.
3. Cuando el contrato principal y la fianza están viciados de
incapacidad o de vicios de la voluntad, caso en que se extingue
concomitantemente.

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13. CONCLUSIONES

PRIMERA: La fianza es una alternativa interesante cuando buscamos la

forma de garantizar el cumplimiento de una obligación, pero la determinación
de una garantía eficaz dependerá de varios factores, como el tipo de operación,
las necesidades de los sujetos intervinientes, la naturaleza de los bienes, entre
otros.

SEGUNDA: Cada situación debe ser analizada con detenimiento a fin de

elegir la garantía que protegerá de manera efectiva nuestros intereses.

CUARTA: El beneficio de excusión tiene su justificación en orden a la

finalidad de la fianza, esto es, apunta a proporcionar al acreedor mecanismos
más eficaces de satisfacción de su crédito contra el deudor principal.

La regla establece que, en principio, al primero que debe exigírsele el pago es

al deudor y luego al fiador. Por tanto, podemos precisar que el fiador goza así
de un beneficio, el denominado "beneficio de excusión".

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14. BIBLIOGRAFIA

− MANUEL MIRANDA CANALES, profesor Emerito de la universidad

Nacional “San Luis Gonzaga” de Ica. Derecho de los Contratos, Teórica-
practica.
− AGUILAR CARBAJAL, Leopoldo: Obra citada.
− FARINA, Juan M. Contratos modernos, Bs, As, 1993.
− PERALTA ANDIA, Javier – Fuente de las Obligaciones.

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15. ANEXOS

CONTRATO DE FIANZA

FIANZA SOLIDARIA E ILIMITADA

Conste por el presente documento el contrato de fianza solidaria, indivisible y de

ejecución inmediata que celebran de una parte la empresa Banco de Crédito del Perú,
identificada con R.U.C. Nº 1024358590431, inscrita en la partida electrónica Nº
11118654 del Registro de Personas Jurídicas de Puno, con domicilio en Av. Francisco
Lazo 1894, debidamente representada por su gerente general don Luis Eduardo Díaz
Pérez, con poderes inscritos en el asiento A00001, de la referida partida electrónica, a
quien en lo sucesivo se denominará EL ACREEDOR; y de otra parte don Javier Andrés
Durand Masini, identificado con D.N.I. Nº 71622435, de estado civil soltero y con
domicilio en Av. Grau Nro. 40, a quien se denominará EL FIADOR; con la intervención
de don Renato Mauricio Chávez Vargas, identificado con D.N.I. Nº 41008743, de estado
civil soltero y con domicilio en Av. Escorpio 689, a quien se denominará EL DEUDOR;
en los términos contenidos en las cláusulas siguientes:

ANTECEDENTES:

PRIMERA. - LA ACREEDORA es una institución financiera de derecho privado

constituida bajo el régimen de la sociedad anónima, autorizada para operar como tal en
virtud de la Res. 176-2017-SBS de fecha 18 de abril del 2000, cuyo objeto social
principal es dedicarse a operaciones de depósito de dinero del público en forma de
ahorros y al otorgamiento de créditos de consumo de corto y mediano plazo.

SEGUNDA. - Con fecha 18 de septiembre del 2012 LA ACREEDORA celebró con EL

DEUDOR un contrato de mutuo, en virtud del cual aquella le otorgó a éste un crédito
bancario hasta por la suma de S/. 60,000.00(Sesenta mil 00/100 nuevos soles), para
que sea cancelado dicho crédito en los términos y condiciones pactados en el referido
contrato, incluyendo un pagaré.

TERCERA. - LA ACREEDORA y EL DEUDOR dejan constancia que, a la fecha de

celebración del presente acto, el mencionado contrato de mutuo bancario mantiene
plena vigencia, habiéndose previsto la cancelación del préstamo para el día 15 de enero
del 2018

CUARTA. - EL FIADOR es una persona natural con patrimonio suficiente y con

capacidad para obligarse sin limitación alguna, quien declara conocer íntegramente

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todas y cada una de las estipulaciones contenidas en el contrato de mutuo a que alude
la cláusula segunda de este documento, teniendo plena conciencia de la naturaleza y
alcances de las obligaciones asumidas por EL DEUDOR en dicho contrato.

OBJETO DEL CONTRATO:

QUINTA. - Por el presente contrato, EL FIADOR se obliga frente a LA ACREEDORA,

con conocimiento e intervención de EL DEUDOR y a título de fianza, a garantizar, en
forma solidaria, indivisible y de ejecución inmediata, con su patrimonio el cumplimiento
de las obligaciones asumidas por este último en el contrato de préstamo bancario a que
se refiere la cláusula segunda, en los términos pactados en el presente contrato.

CARACTERES Y ALCANCES DE LA FIANZA:

SEXTA. - Queda establecido que el presente contrato se celebra en calidad de fianza

solidaria e indivisible; en consecuencia, en aplicación de lo previsto por el art. 1883 inc
2) del Código Civil, EL FIADOR no tendrá derecho a invocar el beneficio de excusión
respecto de los bienes de EL DEUDOR.

SÉTIMA.- Las partes acuerdan que en caso de incumplimiento de EL DEUDOR, los

alcances de la obligación de afianzamiento a que se refiere la cláusula quinta tendrá
carácter ilimitado, en consecuencia comprenderá el monto total del saldo pendiente de
pago a cargo de aquél, los intereses convencionales y legales, compensatorios y
moratorios, y demás prestaciones accesorias derivadas directamente de la obligación
principal, así como los gastos de cobranza de la suma adeudada, y las costas y costos
del proceso que eventualmente se inicie para efectos de dicho cobro, si LA
ACREEDORA recurre a la vía judicial.

OCTAVA. - Se deja constancia que la obligación de afianzamiento asumida por EL

FIADOR en la cláusula quinta, consiste en pagar a LA ACREEDORA, directa e
íntegramente, con dinero en efectivo y al contado, el monto de todos y cada uno de los
conceptos descritos en la cláusula anterior, una vez vencida y no pagada la deuda por
EL DEUDOR.

PLAZO DEL CONTRATO:

NOVENA. - Las partes acuerdan establecer un plazo indeterminado para el presente

contrato, el mismo que comenzará a regir a partir de la fecha de suscripción del presente
documento y su vigencia se extenderá hasta el momento en que EL DEUDOR cumpla
todas y cada una de las obligaciones asumidas en el contrato de mutuo a que se refiere

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la cláusula primera, y en todo caso hasta que queden satisfechos todos los conceptos
descritos en la cláusula sétima.

OBLIGACIONES DE LAS PARTES:

DÉCIMA. - LA ACREEDORA deberá comunicar a EL FIADOR acerca del incumplimiento

de las obligaciones de EL DEUDOR contraídas en el contrato de préstamo bancario a
que alude la cláusula segunda, inmediatamente de producido dicho evento.

DÉCIMO PRIMERA. - Por su parte EL FIADOR se obliga a cumplir la obligación de

afianzamiento contraída en la cláusula quinta, dentro de los alcances y en la forma
pactada en las cláusulas sexta, sétima y octava, respectivamente.

DÉCIMO SEGUNDA. - EL FIADOR está prohibido de sustituir la presente fianza por otra
garantía personal o real, salvo que LA ACREEDORA lo consienta, en cuyo caso se
celebrarán los actos y se suscribirán los documentos que sean necesarios.

DERECHOS DEL FIADOR:

DÉCIMO TERCERA. - Si EL FIADOR cancela las obligaciones a cargo de EL DEUDOR

por motivo de su incumplimiento, quedará aquél automáticamente subrogado en los
derechos que frente a éste tuviera LA ACREEDORA, en aplicación de lo previsto por el
art. 1889 del Código Civil.

En caso que el pago de EL FIADOR se efectúe con anticipación al vencimiento del plazo
de la obligación a cargo de EL DEUDOR, la subrogación a que se refiere la cláusula
precedente operará sólo a partir de dicho vencimiento.

DÉCIMO CUARTA. - En el supuesto a que se contrae la cláusula precedente, EL

FIADOR tendrá derecho a que EL DEUDOR le pague y reembolse todos los conceptos
contenidos en el art. 1890 del Código Civil. Para estos efectos es necesario que EL
FIADOR comunique a EL DEUDOR acerca de la cancelación de las obligaciones,
inmediatamente de efectuada ésta.

GASTOS DEL CONTRATO:

DÉCIMO QUINTA. - Las partes acuerdan que todos los gastos que origine la celebración
y ejecución de este contrato serán asumidos por EL DEUDOR.

COMPETENCIA TERRITORIAL:

DÉCIMO SEXTA. - Para efectos de cualquier controversia que se genere con motivo de
la celebración y ejecución de este contrato, las partes se someten a la competencia
territorial de los jueces y tribunales de Tacna

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DOMICILIO:

DÉCIMO SÉTIMA. - Para la validez de todas las comunicaciones y notificaciones a las

partes, con motivo de la ejecución de este contrato, ambas señalan como sus
respectivos domicilios los indicados en la introducción de este documento. El cambio de
domicilio de cualquiera de las partes surtirá efecto desde la fecha de comunicación de
dicho cambio a la otra parte, por cualquier medio escrito.

APLICACIÓN SUPLETORIA DE LA LEY:

DÉCIMO OCTAVA. - En lo no previsto por las partes en el presente contrato, ambas se

someten a lo establecido por las normas del Código Civil y demás del sistema jurídico
que resulten aplicables.

Firmado en la ciudad de Puno, a los 18 días del mes de septiembre del 2017

……………………………….. …………………………….

EL ACREEDOR EL DEUDOR

Luis Eduardo Díaz Pérez Javier A. Durand Masini

D.N.I. 71621894 D.N.I. 71622435

…………………………….

EL FIADOR

Renato Mauricio Chávez Vargas

D.N.I. 41008743

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