MANUAL

DE DERECHO
PROCESAL

MARIO
CASARINO
VITERBO
 MARIO CASARINO VITERBO

Ex Profesor Titular de Derecho Procesal en la Universidad de Chile

Profesor Emérito en la Universidad de Valparaíso

MANUAL DE
DERECHO PROCESAL
DERECHO PROCESAL CIVIL
TOMO III
Sexta edición actualizada ai 15 de enero de 2005 por
el académico del Departamento de Derecho Procesal
de la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile
don Raúl Montero López, bajo la dirección del Director
del Departamento, señor Cristian Maturana Miquel,
y revisada por el autor, señor Mario Casarino Viterbo.

EDITORIAL
RJRIDICA
DE CHILE
www. edi toríalj uridica. el
 ACTUALIZACIÓN
La Editorial Jurídica de Chile encar-
gó al Departamento de Derecho Procesal
de la Facultad de Derecho de la Universi-
dad de Chile que procediera a la actuali-
zación del texto de la presente obra, toda
vez que debían incorporarse en ellas las
reformas procesales contenidas en nume-
rosas leyes dictadas en los últimos años.
Participó en tan delicado trabajo el
académico Raúl Montero López, quien
desarrolló su labor bajo la dirección y con-
trol de don Cristian Maturana Miquel, Di-
rector del Departamento de Derecho Pro-
cesal.
Es del caso destacar que esta labor de
actualización procuró mantener el texto
primitivo del autor, señalándose en cada
caso las frases, oraciones o párrafos que
hubo que modificar debido a los cam-
bios legislativos.
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
EDITORIAL JURÍDICA, DE CHILE
 PRIMERA PARTE
EL PROCESO EN GENERAL O REGLAS COMUNES
A TODO PROCEDIMIENTO
 Capítulo Primero
GENERALIDADES
SUMARIO: I. Nociones previas; II. Antecedentes históricos del Código
de Procedimiento Civil; III. Generalidades sobre el Código
de Procedimiento Civil.
I. Nociones previas
1. Derecho Procesal Civil. Al iniciar
el estudio del Derecho Procesal, manifes-
tamos que, desde el momento en que esta
importante rama del Derecho compren-
de el órgano judicial, sus atribuciones y
el procedimiento, fácil es advertir que
aquel permite ser clasificado en dos gran-
de ramas: Derecho Procesal Orgánico y
Derecho Procesal Funcional.
El Derecho Procesal Orgánico se pre-
ocupa de todo lo relacionado con la or-
ganización y atribuciones de los tribunales
de justicia, materia que fue desarrollada
en los dos tomos ya publicados.
El Derecho Procesal Funcional regla-
menta, en cambio, la forma como los tri-
bunales ejercen jurisdicción, esto es, como
cumplen las funciones o atribuciones que
las propias leyes les han señalado; a su
vez, permite ser subclasificado en Dere-
cho Procesal Civil y Derecho Procesal Pe-
nal, según sea la naturaleza civil o penal
de la ley de fondo cuya actuación se pre-
tende en el proceso respectivo.
Ahora bien, desde un punto de vista
formal, y a la luz de nuestra legislación
positiva, podemos definir el Derecho Pro-
cesal Civil diciendo que es el conjunto
de principios y de disposiciones legales
que determinan la manera como los tri-
bunales conocen, juzgan y hacen ejecu-
tar lo juzgado en los juicios de naturaleza
civil, y cómo intervienen en igual sentido
en los negocios pertenecientes a la juris-
dicción voluntaria.
Estas normas legales, en nuestro De-
recho positivo, las encontramos, funda-
mentalmente, en el Código de Procedi-
11
miento Civil, el cual será objeto de nues-
tro estudio, una vez realizado -el que ya
hemos hecho- es del Código Orgánico
de Tribunales.
2. Cualidades de todo buen proceso
civil. Toda ley procesal civil, para que surta
los efectos que el legislador se propuso al
dictarla, creemos que debe reunir las si-
guientes cualidades o condiciones míni-
mas: seguridad, brevedad, economía y
actividad.
Seguridad, o sea, que proporcione a
ambas partes litigantes la oportunidad de
alegar y probar su derecho en absoluta y
perfecta igualdad de condiciones.
Brevedad, o sea, que el procedimiento
esté exento de trámites inútiles que pue-
dan dificultar la pronta declaración del
derecho controvertido; porque sabemos
que la justicia tardía es sinónima de de-
negación de justicia.
Economía, o sea, que los litigantes ten-
gan que efectuar los menores desembol-
sos pecuniarios posibles para ver triunfar
su derecho; porque la justicia cara tam-
bién es sinónima de denegación de la mis-
ma, sobre todo para las personas más
desvalidas.
Actividad, en fin, en el sentido de que
se dote al juez del mayor número posible
de atribuciones, a objeto de que, dentro
del proceso, tenga un papel activo y de
dirección efectiva y no sea un mero es-
pectador de la contienda que se desarro-
lla entre las partes.;
El estudio detallado de nuestro Códi-
go de Procedimiento Civil nos permitirá
apreciar, a la postre, hasta qué punto nues-
tro legislador se ha ajustado o no a los
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
sanos principios antes señalados como
cualidades de todo buen proceso civil.
II. Antecedentes históricos del Código de
Procedimiento Civil
3. Antecedentes legislativos españoles
antiguos. Durante el período histórico lla-
mado de la Colonia, y con mucha poste-
rioridad a ella, esto es, una vez producida
la independencia nacional, y hasta la dic-
tación del Código de Procedimiento Ci-
vil (año 1902), rigieron en Chile diversas
leyes españolas relativas al procedimiento
civil.
Así, en orden cronológico, podemos
citar el Fuero Juzgo (696 al 701), que consta
de doce libros, uno de los cuales, el
segundo, trata sobre todo lo referente a
los juicios; el Fuero Real (1225) y las Siete
Partidas (1256), cuerpos legales que ya con-
tienen todo un sistema de organización
judicial y de procedimiento; el Ordena-
miento de Alcalá (1348), dictado principal-
mente con el objeto de perfeccionar las
instituciones contenidas en los anteriores
cuerpos legales; el Ordenamiento Real
(1485), que consta de once libros, uno
de los cuales, el tercero, está destinado a
los procedimientos judiciales; las Leyes de
Toro (1503), dictadas con el objeto de acla-
rar las leyes anteriores, sin perjuicio de
contener nuevas normas sobre Derecho
Civil y Derecho Procesal Civil; la Recopila-
ción (1527), la Nueva Recopilación (1567) y
la Novísima Recopilación (1606), desti-
nadas en conjunto a clarificar y estable-
cer la legislación vigente, constando la
última de doce libros, cuatro de los cua-
les, el segundo, el cuarto, el quinto y el
undécimo, tratan sobre organización ju-
dicial y procedimientos; y, por fin, la Re-
copilación de Indias (1680), que contiene
las reales cédulas, cartas, provisiones, or-
denanzas, etc., dictadas para regir en
América, con preferencia a las leyes de
la metrópoli, y entre las cuales hay di-
versas que contienen disposiciones sobre
la conducta ministerial de los fun-
cionarios judiciales.
12
4. Antecedentes legislativos naciona
les. Producida la independencia nacio
nal, continuaron rigiendo en Chile, en
materia de procedimientos, las leyes es
pañolas antiguas que acabamos de enu
merar: pero atención preferente de todos
los nuevos gobiernos fue preocuparse de
reformarlas en todos aquellos puntos en
que las incipientes necesidades judiciales
del país así lo requerían.
En efecto, ya en las primeras Constitu-
ciones Políticas se contienen normas de
Derecho Procesal, en especial sobre or-
ganización y atribuciones de los tribuna-
les, y algo relativo al procedimiento, como
en las cíe los años 1812, 1822, 1823, 1828
y 1833.
Pero las disposiciones legales nacio-
nales, relacionadas con el procedimiento
judicial, más dignas de mención fueron:
el Reglamento de Administración de Justicia
(1824); los decretos con fuerza de ley sobre
implicancias y recusaciones, sobre el
modo de acordar y fundar las sentencias,
sobre los juicios ejecutivos y sobre nuli-
dades de procedimiento (1837); la ley de
12 de septiembre de 1851, sobre el modo de
acordar y fundar las sentencias; la ley de 9
de octubre de 1855, sobre el término pro-
batorio; la ley de 15 de octubre de 1856, so-
bre el procedimiento a seguir en los
juicios inferiores a un mil pesos; y la ley
de 15 de octubre de 1875, sobre organiza-
ción y atribuciones de los tribunales, sin
cuya dictacíón no había posibilidad de
elaborar proyecto alguno sobre Códigos
de Procedimiento.
5. Codificación. Los primeros esfuer
zos de los sucesivos gobiernos naciona
les, tendientes a codificar las leyes proce
sales civiles, se confunden con los mismos
destinados a la codificación del Derecho
Civil chileno. Por vía de ejemplo, pode
mos citar las leyes de 10 de septiembre de
1840, de 29 de octubre de 1841 y de 17
de julio de 1845, mediante las cuales se
nombran diversas comisiones para unifi
car las leyes civiles y las procesales, pero
sus trabajos sólo comprenden las pri
meras.
 Manual de Derecho Procesal
- Por ley de 14 de septiembre de 1852 se
facultó al Presidente de la República
para que encomendara la codificación
de las leyes procesales chiles a una sola
persona, recayendo este nombramiento,
el 26 de octubre de ese mismo año, en
don Andrés Bello, quien nada pudo ha-
cer por su preocupación preferente en
la redacción del proyecto de Código Ci-
vil chileno.
Ante esta circunstancia, se reemplazó
la persona del señor Bello por la de don
Antonio Varas (15 de diciembre de 1856),
quien sólo en el año 1858 hizo presente
la imposibilidad de redactar un proyecto
de Código de Procedimiento Civil, sin te-
ner previamente establecidas las bases de
la organización de los tribunales llama-
dos a aplicarlo.
Luego pasan los años sin iniciativa ofi-
cial alguna; pero, en el intertanto, don
Florentino González redacta un Proyecto
de Código de Enjuiciamiento Civil para la Re-
pública de Chile. Por la bondad de este
trabajo, mereció los honores de ser pu-
blicado por cuenta del Gobierno en el
año 1861, y su autor recibió, como re-
compensa, la suma de cuatro mil pesos.
Al año siguiente de esta publicación,
es decir, el 11 de septiembre de 1862, se
nombra a don Francisco Vargas Fonteci-
lla para que informe sobre el Proyecto
del señor González, quien, en el año 1867,
presenta el libro primero de su Proyecto de
Código de Enjuiciamiento Civil, que contie-
ne las disposiciones comunes a todos los
juicios.
En atención a las pesadas labores del
señor Vargas -no olvidemos que formaba
parte de las comisiones revisoras de los
proyectos de Código de Comercio y de la
Ley de Organización y Atribuciones de
los Tribunales-, el 28 de mayo de 1870 se
nombró a don Joaquín Blest Gana para
que continuara este trabajo; y fue así
como en el año siguiente, o sea, en el
año 1871, presentó el libro segundo del Pro-
yecto de Código de Enjuiciamiento Civil, so-
bre juicio ordinario, y en el subsiguiente,
esto es, en el año 1872, el libro tercero, so-
bre los juicios especiales.
13
Ahora bien, como se había termina-
do la redacción y revisión del proyecto
de Ley de Organización y Atribuciones
de los Tribunales, por decreto de 18 de
agosto de 1873, se nombró una Comisión
Informante sobre el Proyecto de Código
de Enjuiciamiento Civil, compuesta por
los principales jurisconsultos de la época,
como don Joaquín Blest Gana, don Cos-
me Campillo, don Jorge 2° Huneeus, don
Miguel Luis Amunátegui, don José Alfon-
so, don José Clemente Fabres, etc., ac-
tuando de principal y último secretario
don José Bernardo Lira.
Esta Comisión sólo presentó el fruto
de su trabajo el 21 de noviembre de 1884,
fecha en que dio a la publicidad: el Pro-
yecto de Código de Enjuiciamiento Civil,
los Proyectos Primitivos y las Actas de las
sesiones respectivas. El Proyecto consta
de 1.167 artículos, dividido en cuatro li-
bros: el primero, sobre disposiciones co-
munes a todo procedimiento y basado en
el Proyecto de don Francisco Vargas Fon-
tecilla; el segundo, sobre el juicio ordina-
rio; el tercero, sobre los juicios especiales;
y el cuarto, sobre actos no contenciosos;
estos tres últimos redactados por don José
Bernardo Lira, a pedido de la propia Co-
misión.
Luego, por decreto de 19 de marzo
de 1888, se nombró una nueva Comisión
para que revisara y diera forma definitiva
al proyecto de Código de Enjuiciamiento
Civil, la que fue compuesta por don Os-
valdo Rengifo, don Francisco Noguera,
don Manuel E. Ballesteros, don Leopol-
do Urrutia y don Raimundo Silva Cruz.
Los trabajos de esta Comisión dieron por
resultado el Proyecto de Código de Procedi-
miento Civil, presentado al Presidente de
la República el 1° de febrero de 1893, el
cual constaba también de cuatro libros,
como el anterior de 1884, aun cuando lo
mejoró sensiblemente. Por desgracia, no
se publicaron las Actas de las sesiones de
esta Comisión, pues el señor Noguera,
encargado de tan importante misión, la
abandonó al ver, con desaliento, la for-
ma indiferente con que la opinión pública
recibía este nuevo Proyecto.
EDÍTORIAL (URIUÍCA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
Sin embargo, fue presentado al Con-
greso Nacional, y como no pudiera des-
pacharse con la rapidez que las necesida-
des judiciales del país lo requerían, se
optó por designar una Comisión Mixta de
Senadores y Diputados, actuando de secre-
tario don Luis Barriga. Esta Comisión ini-
ció sus labores el 10 de noviembre de
1900 y las terminó el 9 de enero de 1902,
publicando en dos volúmenes el Proyecto
Revisado y las Actas de las sesiones res-
pectivas.
Por fin, el 13 de enero de 1902, se
pudo dar cuenta del informe de esta Co-
misión y del correspondiente Proyecto,
el cual pasó a ser ley de la República con
el número 1.552 el 28 de agosto de 1902,
para entrar a regir el 1° de marzo de
1903, o sea, con el año judicial que se
iniciaba.
En resumen, una rápida mirada al an-
terior panorama histórico de nuestra co-
dificación procesal civil nos permite
afirmar que hubo cuatro Proyectos:, el Pro-
yecto Primitivo, fruto de los trabajos de
los señores Vargas y Lira; el Proyecto de
1884, fruto de los trabajos de la Primera
Comisión; el Proyecto de 1893, fruto de
los trabajos de la Segunda Comisión; y el
Proyecto de 1902, fruto de la Tercera Co-
misión; y que funcionaron tres Comisiones:
la Primera Comisión, llamada Informante
(1873/1884); la Segunda Comisión, lla-
mada Redactora (1888/1892); y la Tercera
Comisión, llamada Mixta (1900/1902).
6. Reformas. Durante más de medio
siglo de vigencia, el Código de Procedi-
miento Civil ha sido objeto de sucesivas y
variadas reformas, todas ellas de natura-
leza parcial, las que a continuación enu-
meramos por estricto orden cronológico:
-Ley N° 1.676, de 1° de septiembre de
1904;
- Ley N° 2.269, de 15 de febrero de 1910;
- Ley N° 3.390, de 15 de julio de 1918;
-Decreto Ley N° 778, de 19 de diciem
bre de 1925; **
-Ley N° 4.409, de 8 de septiembre de
1928;
c . JURÍDICA HILE
DEC
- Ley N° 4.558, de 4 de febrero de 1929;
- Ley N° 5.145, de 22 de marzo de 1933;
- Ley N° 5.414, de 12 de febrero de 1934;
- Ley N° 5.493, de 28 de septiembre de
1934;
- Ley N° 5.980, de 7 de enero de 1937;
- Ley N° 6.162, de 28 de enero de 1938;
- Ley N° 6.417, de 15 de agosto de 1939;
- Ley N° 6.985, de 8 de agosto de 1941;
- Ley N° 7.291, de 27 de octubre de 1942;
- Ley N° 7.760, de 5 de febrero de 1944;
- Ley N° 8.428, de 10 de julio de 1946;
- Ley N° 9.909, de 28 de mayo de 1951;
- Ley N° 10.271, de 2 de abril de 1952;
-LeyN°11.183, de 10 de junio de 1953;
- Ley N° 13.302, de 25 de marzo de 1959;
- Ley N° 13.305, de 6 de abril de 1959;
- Ley N° 13.923, de 15 de marzo de 1960;
- Ley N° 14.550, de 3 de marzo de 1961;
- Ley N° 15.632, de 13 de agosto de 1964;
-Ley N° 16.392, de 16 de diciembre de
1965;
- Ley N° 16.437, de 23 de febrero de 1966;
- Decreto Supremo N° 200, de 13 de fe
brero de 1968;
- Ley N° 16.952, de 1° de octubre de 1968;
- Ley N° 17.322, de 19 de agosto de 1970;
- Decreto Supremo N° 265, de 1 ° de mar
zo de 1971;
- Decreto Supremo N° 940, de 30 de agos
to de 1974;
- Decreto Ley N° 1.417, de 9 de abril de
1976;
- Decreto Ley N° 1.533, de 26 de julio de
1976;
- Decreto Ley N° 1.682, de 4 de enero de
1977;
-Auto Acordado Corte Suprema, de 7
de marzo de 1977;
- Decreto Ley N° 2.099, de 6 de enero de
1978;
-Auto Acordado Corte Suprema, de 2
de marzo de 1978;
- Decreto Ley N° 2.349, de 13 de octubre
de 1978;
- Rectificación Decreto Ley N° 2.416, de
13 de enero de 1979;
-Auto Acordado Corte Suprema, de 14
de marzo de 1979; -Auto Acordado
Corte Suprema, de 3
de marzo de 1980;
14
 Manual de Derecho Procesal
• Decreto Ley N° 3.434, de 17 de
junio
de 1980;
Decreto Ley N° 3.454, de 16 de julio de
1980;
. Decreto Ley N° 3.503, de 31 de octubre
de 1980;
Auto Acordado Corte Suprema, de 28
de enero de 1981;
Decreto Ley N° 3.631, de 20 de febrero
de 1981;
• Ley N° 18.018, art. 8°, de 10 de
agosto
de 1981;
Ley N° 18.092, de 29 de diciembre de
1981;
Decreto Supremo de Justicia N° 51, de
14 de enero de 1982; Auto Acordado
Corte Suprema, de 29 de enero de
1982;
Rectificación Auto Acordado Corte Su-
prema, de 6 de febrero de 1982; Ley
N° 18.118, de 30 de abril de 1982;
• Ley N° 18.120, de 30 de abril de
1982;
Ley N° 18.155, de 4 de agosto de 1982;
•Ley N° 18.181, arts. 2° y 5°, de 27 de
octubre de 1982;
Auto Acordado Corte.Suprema, de 14
de enero de 1983;
•Ley N° 18.384, de 9 de enero de 1985;
Ley N° 18.680, de 11 de enero de 1988;
Ley N° 18.705, de 24 de mayo de 1988;
Auto Acordado Corte Apelaciones, de
19 de diciembre de 1988;
•Ley N° 18.776, de 18 de enero de 1989;
Ley N° 18.804, de 10 de junio de 1989;
•Ley N° 18.882, de 20 de diciembre de
1989;
Auto Acordado Corte Suprema, de 19
de enero de 1990;
Ley N° 19.225, de 22 de junio de 1993.
Ley N° 19.317, de 8 de agosto de 1994;
Ley N° 19.334, de 7 de octubre de 1994;
Ley N° 19.374, de 18 de febrero de 1995;
Ley N° 19.382, de 24 de mayo de 1995;
Ley N° 19.411, de 20 de septiembre de
1995;
Ley N° 19.426, de 16 de diciembre de
1995;
Ley N° 19.594, de 1° de diciembre de
1998;
Ley N° 19.743, de 8 de agosto de 2001;
Ley N° 19.806, de 31 de mayo de 2002;
-Ley N° 19.903, de 10 de octubre
de 2003;
- Ley N° 19.904, de 3 de octubre de 2003;
- Ley N° 19.947, de 17 de mayo de 2004;
- Ley N° 19.968, de 30 de agosto de 2004;
7. Textos definitivos. Entre las leyes
reformatorias del Código de Procedimien-
to Civil que hemos enumerado anterior-
mente, sobresalen, por su contenido y por
haber ordenado al Ejecutivo publicar un
texto definitivo del Código con las refor-
mas sufridas, las que llevan los números
3.390, de 15 de julio de 1918, y 7.760, de
5 de febrero de 1944.
La primera, o sea, la Ley N° 3.390, mo-
dificó el Código de Procedimiento Civil,
principalmente, en la parte relativa al re-
curso de casación, a fin de adaptarlo a la
nueva organización que se acababa de dar
a la Corte Suprema, fuera de otros cam-
bios de detalle; y de allí que el artícu-
lo 16 transitorio de esa ley dispuso que el
Presidente de la República ordenaría que
se hiciera una nueva edición del Código
de Procedimiento Civil con las modifica-
ciones introducidas en él hasta la fecha,
dándole la correspondiente numeración
correlativa.
Este es el texto definitivo del año
1918, que alteró, como se comprende, la
numeración primitiva del Código de Pro-
cedimiento Civil, pero que mantuvo siem-
pre la fecha de su promulgación y el
nombre de sus promulgadores.
La segunda de estas leyes, o sea, la
Ley N° 7.760, modificó en el Código de
Procedimiento Civil una serie de sus pre-
ceptos, que la práctica había aconsejado;
pero, muy en particular, introdujo nue-
vas disposiciones sobre la conciliación y
sobre el cumplimiento de las resolucio-
nes judiciales. Estas reformas, en atención
a su número, hicieron preciso que el
artículo 3° transitorio de esa misma ley
dispusiera que "el Presidente de la Repú-
blica ordenará que se haga una nueva
edición del Código de Procedimiento Ci-
vil con las modificaciones introducidas en
él hasta la fecha de la publicación de esta
ley, dándole la numeración correlativa
Mario Casarino Viterbo
correspondiente y enmendando las refe-
rencias, pero dejándose constancia de la
fecha de su primitiva promulgación y del
nombre de sus promulgadores".
Este nuevo texto definitivo fue pro-
mulgado por Decreto Supremo N° 1.107,
de 21 de marzo de 1944, habiendo tam-
bién alterado sustancialmente la nume-
ración del Código de Procedimiento Civil
primitivo.
Sin embargo, para facilitar la consul-
ta, tanto en el texto definitivo del año
1918 como en el del año 1944 se tuvo
buen cuidado de mantener en cursiva la
numeración primitiva.*
8. Proyecto de Código de Procedi-
miento Civil año 1937. Por Decreto Supre-
mo N° 2.171, de 16 de agosto de 1927, se
designó una Comisión que tendría por
objeto la elaboración de un proyecto de
Código de Procedimiento Civil, destina-
do a reemplazar al vigente, y a fin de
hacer más rápidos y económicos los pro-
cedimientos judiciales. Dicha Comisión
estaba formada por magistrados y aboga-
dos de reconocido prestigio y estuvo en
funciones hasta principios del año 1932,
fecha en que se produjeron diversos dis-
turbios políticos en la República, perma-
neciendo inactiva durante un año, más o
menos.
Por Decreto Supremo N° 1.412, de 20 de
junio de 1933, se designó una nueva Co-
misión, con el fin de terminar el proyecto
iniciado por la Comisión anterior, la cual
estaba integrada por la casi totalidad de
los miembros de la primitiva Comisión.
La elaboración del proyecto quedó así
terminada, y fue entregado a la
publicidad en dos tomos, en los años
1937 y 1938, respectivamente.
Este proyecto de Código de Procedi-
miento Civil consta de 1.225 artículos, di-
vidido en cinco libros, y destinado el
primero a las disposiciones comunes
* Por Decreto Supremo N° 1 de 6 de enero de
1993, del Ministerio de Justicia, se aprobó el actual
texto definitivo del Código de Procedimiento Civil.
Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
JURÍDICA DE CHILE
aplicables a todo procedimiento; el segun-
do, a los procedimientos contenciosos co-
munes; el tercero, a los procedimientos
contenciosos especiales; el cuarto, a los pro-
cedimientos ejecutivos; y el quinto, a los
actos judiciales no contenciosos.
En general, el proyecto en referencia
sigue la misma línea clásica del Código
de Procedimiento en actual vigencia, y
sólo se limita a simplificar o a eliminar
trámites y, en especial, a traducir a textos
legales las soluciones dadas por la juris-
prudencia a las variadas discusiones que
aquel había originado en la práctica.
Por su extensión, este proyecto de Có-
digo de Procedimiento Civil no llegó a
convertirse en ley de la República, por-
que para perfeccionar nuestra ley proce-
sal civil se ha preferido el sistema de las
reformas parciales antes que adoptar un
Código nuevo y completo.
Prueba de ello lo constituye la gran
cantidad de modificaciones legales par-
ciales que se han introducido estos últi-
mos años al Código de Procedimiento
Civil, dentro de las cuales destacan níti-
damente las introducidas por las leyes
18.705 y 18.882.*
III. Generalidades sobre el Código de
Procedimiento Civil
9. Nombre. A diferencia de la Ley de
Organización y Atribuciones de los Tri-
bunales de 1875, llamada Código Orgá-
nico de Tribunales sólo a contar desde
1943, el Código de Procedimiento Civil
lleva el nombre de tal desde la fecha de
su promulgación. Creemos que esto últi-
mo es lo correcto, puesto que por Códi-
go se entiende la colección o conjunto
ordenado de leyes concernientes a una
materia determinada.
Luego se ha colocado la frase "de pro-
cedimiento", derivada, como se compren-
de, de proceder, o sea, está tomada en el
sentido de manera o forma de conducir
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
16
 Manual de Derecho Procesal
I&P
un negocio, concepto que aplicado a lo
judicial es sinónimo a manera ordenada
de dirigir la conducta o marcha que re-
quieren los asuntos judiciales; pero como
hay asuntos judiciales de orden civil y de
orden penal, se ha agregado la palabra
"civil" para esclarecer que en este cuerpo
legal sólo se tratará de esta última clase
de negocios judiciales, dejándose de lado
los asuntos judiciales penales.
Vale la pena hacer notar que tanto el
Proyecto Primitivo como el Proyecto de
1884 se denominaban Proyecto de Códi-
go de Enjuiciamiento Civil, y que la Co-
misión Redactora denominó a su trabajo
Proyecto de Código de Procedimiento Ci-
vil. Tuvo para ello presente que la pala-
bra enjuiciamiento sólo comprende los
negocios judiciales contenciosos y, por
consiguiente, deja de mano a los no con-
tenciosos o voluntarios; en circunstancia
que el Código proyectado tenía por objeto
reglamentar la tramitación o procedi-
miento de ambas clases de negocios
judiciales.
10. Estructura. El Código de Proce-
dimiento Civil chileno fue elaborado, en
cuanto a su forma, de acuerdo con el
criterio clásico; o sea, consta de cuatro li-
bros, los cuales se dividen en títulos, és-
tos a su vez, se subdividen en párrafos y,
por último, éstos comprenden diversos
artículos.
La tendencia moderna en materia de
codificación procesal es mantener siem-
pre las divisiones anteriores, pero dándo-
le a cada precepto una redacción más de
acuerdo con la nueva terminología de la
ciencia jurídica procesal, y anteponién-
doles una frase que, en la forma más sin-
tética posible, nos proporcione de inme-
diato la idea o concepto contenido en
cada artículo, sin necesidad de recurrir a
su propio texto.
El libro primero trata sobre las disposi-
ciones comunes a todo procedimiento;
es decir, sus preceptos se aplicarán a cual-
quiera clase de negocio judicial, sea con-
tencioso, voluntario, ordinario o especial.
Su importancia es pues manifiesta.
17
El libro segundo versa sobre el juicio
ordinario; esto es, contiene el llamado
procedimiento tipo, que nos proporciona
también las bases de todo proceso o juicio
en sus diferentes fases de discusión, de
prueba y de fallo. Se aplican las disposi-
ciones de este libro cada vez que no exista
una disposición especial en contrario.
El libro tercero contiene la reglamenta-
ción de los juicios o procedimientos es-
peciales, entre los que sobresalen el juicio
ejecutivo y el juicio sumario.
Por último, el libro cuarto está destina-
do a la tramitación que debe observarse
en los negocios judiciales no contencio-
sos o voluntarios, cuya importancia prác-
tica jamás dejaremos de ponderar.
11. Esfera de aplicación. El artículo 1°
del Código de Procedimiento Civil dice:
"Las disposiciones de este Código rigen
el procedimiento de las contiendas civi-
les entre partes y de los actos de jurisdic-
ción no contenciosa, cuyo conocimiento
corresponda a los Tribunales de Justicia".
Este precepto tiene, pues, como mi-
sión específica fijar el ámbito o esfera de
aplicación de los diversos artículos que
componen el Código de Procedimiento
Civil; y su lectura nos permite apreciar
de inmediato que ellos rigen el procedi-
miento de dos clases de negocios judicia-
les: a) las contiendas civiles entre partes,
y b) los actos de jurisdicción no conten-
ciosa; pero siempre que el conocimiento
de ambas clases de negocios les corres-
ponda a los tribunales de justicia.
Luego por exclusión, las disposicio-
nes del Código de Procedimiento Civil
no se aplicarán al procedimiento de las
contiendas penales; salvo las contenidas
en el libro primero, desde el momento
en que, en atención a lo preceptuado por
el artículo 43 del Código de Procedimien-
to Penal, son aplicables a esta clase de
procedimiento las disposiciones comunes
a todos los juicios, contenidas en el libro
primero del Código de Procedimiento Ci-
vil, en cuanto no se oponga a lo estable-
cido en el referido Código o en leyes
especiales.
EDITORIAL fURJDICA
 Mario Casarino Viterbo
También por exclusión, no se aplican,
las disposiciones del Código de Procedi-
miento Civil al procedimiento de aque-
llos negocios que, si bien su conocimiento
está entregado a los tribunales de justi-
cia, no constituyen propiamente contien-
das civiles entre partes o actos de
jurisdicción voluntaria (ejemplos: recla-
maciones electorales, reclamaciones mu-
nicipales, etc.); ni tampoco se aplican al
procedimiento de las contiendas civiles
entre partes o a los actos de jurisdicción
voluntaria, cuando dichos negocios están
regidos por ley especial y entregado su
conocimiento también a tribunales espe-
ciales (ejemplos: juicios militares, juicios
de aduana, etc.).
12. Mecanismo. El mecanismo del Có-
digo de Procedimiento Civil, o sea, la for-
ma de aplicación de sus disposiciones, está
directamente influenciado por la estruc-
tura del mismo. En efecto, tenemos una
determinada contienda civil.entre partes cuyo
conocimiento corresponda a los tribuna-
les ordinarios de justicia: ¿cuál es el pro-
cedimiento que debe aplicársele dentro
de los numerosos que contempla el Có-
digo?
Es necesario averiguar, previamente,
si la acción entablada está o no sometida
a un procedimiento especial; esto es, a
aquellos que regla el libro tercero.
En caso afirmativo, el juicio se tramita-
rá de acuerdo con las normas contenidas
para esa clase de juicios en el referido
libro tercero; en el silencio de éste, apli-
caremos las normas contenidas en el li-
bro primero, puesto que son de aplicación
general a todo procedimiento: y por últi-
mo, aun en el silencio de éstas, tendre-
mos que recurrir en cumplimiento de lo
preceptuado en el artículo 3°, a las dis-
posiciones contenidas en él libro segun-
do que tratan del juicio ordinario, puesto
que ellas se aplican en todas las gestio-
nes, trámites y actuaciones que no estén
EDITORIAL JURÍDICA DECHilE
sometidos a una regla especial diversa,
cualquiera que sea su naturaleza.
En caso negativo, vale decir, si la acción
entablada no tiene una reglamentación es-
pecial en cuanto a su procedimiento en
el libro tercero, simplemente se aplican
las normas contenidas en el libro segun-
do, sobre juicio ordinario; y, a la falta de
éstas, se recurre a las contenidas en el
libro primero sobre disposiciones comu-
nes a todo procedimiento. Como vemos,
el juicio o procedimiento ordinario tiene
el carácter de ser supletorio de todos los
demás procedimientos y sus disposicio-
nes suplen el silencio de la ley en mate-
ria de juicios o procedimientos especiales.
De allí su importancia y que también se
le llame procedimiento tipo o común.
Tratándose de un acto perteneciente a la
jurisdicción voluntaria, que tenga que ser
conocido por un tribunal ordinario, de-
bemos preguntarnos previamente si tal
acto tiene o no una reglamentación es-
pecial, en cuanto a su procedimiento, en
el libro cuarto.
En caso afirmativo, se aplicará este pro-
cedimiento especial, y en su silencio, se
recurre a las normas contenidas en el títu-
lo primero de ese mismo libro, que lleva
como leyenda "Disposiciones generales";
y si éstas aún fueran insuficientes, a las
normas del libro primero, que versan so-
bre disposiciones aplicables a todo pro-
cedimiento, y a las del libro segundo,
sobre juicio ordinario, también supleto-
rias de todas las anteriores.
En caso negativo, o sea, en que el ne-
gocio no contencioso carezca de regla-
mentación especial en cuanto a su
procedimiento, simplemente se aplican
las normas del título primero del libro
cuarto del Código de Procedimiento Ci-
vil; en seguida, las del libro primero de
ese mismo Código; y, en último término,
las del libro segundo, supletorias de todo
procedimiento, cualquiera que sea su na-
turaleza.
18
 Capítulo Segundo EL
PROCESO Y LAS PARTES
SUMARIO: I. El proceso; II. Las partes; III. Los terceros.
I. El proceso
13. Concepto. Desde el momento en
que se produce la violación de un dere-
cho, su titular recurre a la protección del
Estado, quien se la proporciona a través
de los órganos en quienes reside la fun-
ción jurisdiccional. La manera de provo-
car esta protección es deduciendo una
demanda, que es el modo normal de ejer-
citar la acción, y se manifiesta posterior-
mente en un acto del tribunal que recibe
el nombre de sentencia.
Ahora bien, entre la interposición de
la demanda y la dictación de la senten-
cia, se desarrollan una serie de actos de
carácter procesal, cuyo conjunto recibe
el nombre de proceso. Esta palabra proce-
so es de uso relativamente reciente, pues
antes se usaba el término juicio, sinóni-
mo de declaración del derecho; pero es
preferible la primera, porque es mucho
más amplia, ya que comprende tanto los
ajctos_jirocesales de las partes como los
del_tribunal,_ cualquiera que sea la natu-
raleza de éstos -contenciosos o volunta-
ríos^7"y porque, además, involucra a la
ejecución^ y a las medid^as__Drecautorias,
que no son precisamente instituciones
tendientes a declarar derechos, sino que
persiguen el cumplimiento compulsivo o
la cautela anticipada de ellos.
Con razón se ha dicho, pues, que el
término proceso es el género, y el término
juicio, la especie. Este último supone, ge-
neralmente, controversia y declaración del
derecho correspondiente. El primero, en
cambio, implica la idea de tutela jurisdic-
cional del Estado en favor de los particula-
res en cualquiera de sus variadas formas.
19
14. Naturaleza jurídica del proceso.
Uno de los problemas más debatidos en
la ciencia procesal es la naturaleza jurídi-
ca o esencia misma del proceso. Cinco
soluciones fundamentales se han formu-
lado sobre el particular: a) la teoría con-
tractualista; b) la de la relación jurídica;
c) la de la situación jurídica; d) la de la
pluralidad de relaciones, y e) la de la ins-
titución.
La teoría contractualista supone la exis-
tencia de una convención entre deman-
dante y demandado, en la que se fijan
los puntos de la controversia y de la cual
arrancan los poderes del juez. Su origen
proviene de la institución del Derecho
romano llamada la litis contestatio; y pre-
senta dos variantes: el contrato y el cuasi-
contrato. Si fuere contrato, las partes no
pueden alterar ni modificar lo expuesto
en sus escritos de demanda y de contes-
tación y el juez sólo podrá pronunciarse
sobre lo que en dichos escritos se expre-
se. Según otros, en atención a que el de-
mandado no se somete voluntariamente
a la jurisdicción del juez, se estaría en
presencia de un cuasicontrato.
La doctrina de la relación jurídica, aun-
que de origen germánico, ha sido desa-
rrollada posteriormente por los autores
italianos. Sostiene que tanto la actividad
de las partes como la del juez están regu-
ladas por la ley; y que el proceso crea
derechos y obligaciones para los sujetos
que en él intervienen, siendo su misión
fundamental la actuación de la ley, y for-
mándose de este modo una relación jurí-
dica de carácter procesal, autónoma y
compleja, perteneciente al Derecho Pú-
blico.
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
La teoría de la situación jurídica, creada
por Goldschraidt, es contraria a la ante-
rior, pues niega la existencia de una rela-
ción jurídica en el proceso; sólo ve en él
un conjunto de situaciones jurídicas, a
saber, de expectativas para las partes, de
posibilidades para las mismas, o de libe-
ración de cargas procesales, todo lo cual
se traduce en situaciones dentro del pro-
ceso. El juez, a su vez, no tiene deberes
ni obligaciones, sino que, como órgano
del Estado, es quien rige y gobierna el
proceso con estricta sujeción a la ley.
La teoría de la pluralidad de relaciones,
formulada por Carnelutti, cree ver en el
proceso un conjunto múltiple de relacio-
nes jurídicas que nacen de la combina-
ción de una obligación y eventualmente
de un derecho, y que tiene por objeto la
prestación de una actividad para el nor-
mal desenvolvimiento del proceso.
Por último, la teoría de la institución,
defendida principalmente por Guasp, es-
tima que en el proceso existen verdade-
ros deberes y derechos jurídicos; agrega
que por institución se entiende el con-
junto de actividades relacionadas entre sí
por el vínculo de una idea común y obje-
tiva proveniente de los sujetos que desa-
rrollan esas actividades; y también soste-
niendo que el proceso es institución,
porque la idea común y objetiva que en
él se observa es la satisfacción de una pre-
tensión, y que todas las voluntades de los
que actúan en el proceso tienden justa-
mente a aquella idea común, llámense
juez, actor o demandado.
Expuestas, en gruesas líneas, las doc-
trinas anteriores, debemos concluir sos-
teniendo que no se trata de meras
especulaciones doctrinarias, puesto que
sabemos que la doctrina influye fuerte-
mente en la legislación y que, ante el va-
cío de ésta, entra enjuego aquella.
Ejemplo: si se acepta la teoría con-
tractualista, habría que aceptar también
que las leyes sustantivas son supletorias
de las leyes de procedimiento en todo
aquello que éstas no provean; si se acep-
ta la teoría de la relación jurídica, el juez
puede ser sujeto pasivo de obligaciones
20
respecto de las partes y éstas pueden te-
ner el derecho de exigirle su cumplimien- -
to, etcétera.
15. Estructuras del proceso. Hemos
visto que el proceso está constituido por
una serie de actos ejecutados por las par-
tes y por el juez, los que tienen como
denominador común la sentencia. Pero
estos actos no se desenvuelven arbitraria-
mente, sino con estricta sujeción a la ley;
la cual, para regular el proceso, debe fun-
damentarse en principios que la propia
doctrina se ha encargado de propugnar.
Así, todo proceso para nacer y desa-
rrollarse necesita de un impulso, el cual,
si se entrega exclusivamente a las partes,
recibe el nombre de principio dispositivo;
si se entrega exclusivamente al juez, el de
principio inquisitivo; y si queda entregado a
la ley, recibe el nombre de principio legal.
Nuestro proceso, en esencia, está funda-
mentado en el principio dispositivo.
En seguida, como el proceso tampo-
co se desarrolla en forma anárquica, sino
de acuerdo con un programa preestable-
cido, o sea, pasando de una sección o
etapa a otra, quiere decir que mientras
no se realice una sección o etapa no pue-
de pasarse a la siguiente y sólo una vez
realizada ésta puede pasarse a la otra.
Aquí actúa el llamado principio de la pre-
clusión procesal, único capaz de mantener
el orden y la armonía en el proceso.
Pero no basta entregar la iniciativa
del proceso a las partes; hay que ofrecer-
les y darles también iguales oportunida-
des para ser oídas. Es el principio de la
contradicción o bilateralidad del proceso. Lla-
mamos la atención acerca de que para
que un acto del proceso sea válido no es
forzosa la intervención real y efectiva de
ambas partes: basta que ellas hayan teni-
do igual oportunidad para hacerlo, aun
cuando en el hecho no haya así aconteci-
do. En relación con este principio está la
institución de las rebeldías.
Por último, tenemos los principios de
inmediación, de concentración y de eventuali-
dad. El principio de inmediación signifi-
ca que el juez debe encontrarse en un
 Manual de Derecho Procesal
estado de relación directa con las partes
y recibir personalmente las pruebas, pre-
firiendo entre ellas las que se encuen-
tran bajo su acción inmediata. El principio
de concentración tiende a acelerar el pro-
ceso, eliminando trámites que no sean
indispensables, y a que las pruebas se rin-
dan, en lo posible, en una misma oportu-
nidad.
El principio de eventualidad se carac-
teriza porque las partes deben aportar de
una sola vez todos los medios de ataque y
de defensa, como medida preventiva para
el caso de que alguno de ellos fuere re-
chazado. La celeridad del proceso, de
acuerdo con este último principio, tam-
bién es evidente.
16. Clasificación de los procesos. Los
procesos, dada su enorme variedad, ad-
miten diversas clasificaciones, según sean
los puntos de vista desde que se las for-
mule. Así:
a) Según la naturaleza del derecho con
trovertido, los procesos se clasifican en: ci
viles y penales-. Por consiguiente, proceso
civil es aquel en que el derecho contro
vertido es de naturaleza civil; y proceso
penal es aquel en que el derecho contro
vertido es de naturaleza penal. El civil, a
su vez, podrá subclasificarse en: conten
cioso y no contencioso o voluntario, se
gún si existe o no conflicto civil entre
partes;
b) Según su objeto, los procesos se cla
sifican en: de conocimiento, de ejecución
y de conservación. Los de conocimiento
tienden a obtener la condena del deman
dado, la mera declaración de un dere
cho, o a obtener, mediante la sentencia,
un efecto constitutivo. Los de ejecución
persiguen el cumplimiento forzado o com
pulsivo de una obligación. Los conserva
torios o precautorios tienen como misión
asegurar el resultado de una acción de
conocimiento o ejecutiva que puede ser
anterior o coetánea;
c) Según su forma, los procesos se cla
sifican en: ordinarios, especiales y suma
rios. Los ordinarios son aquellos que, en
su tramitación, se ajustan a las normas
21
generales de procedimiento. Los especia-
les, a la inversa, son aquellos que, en su
tramitación, se ciñen a las normas espe-
ciales de procedimiento. Y los sumarios
son aquellos cuya tramitación está funda-
mentada exclusivamente en la rapidez o
celeridad;
d) Según su contenido, los procesos se
clasifican en: singulares y universales. Sin
gulares son aquellos en que tienen inte
rés una o más personas determinadas,
pero respecto de un derecho también de
terminado. Los universales, en cambio, son
aquellos en que la materia del mismo com
prende una universalidad, como el patri
monio de una persona, o la herencia de
un difunto. De allí que sean ejemplos tí
picos de juicios universales, los de quie
bra y los de partición de herencia;
e) Según la cuantía del proceso, se clasi
fican en: de mayor cuantía, de menor
cuantía y de mínima cuantía.
"Son de mayor cuantía aquellos en
que la cosa litigiosa excede de 500 unida-
des tributarias mensuales; de menor cuan-
tía, aquellos en que la cosa litigiosa excede
de 10 unidades tributarias mensuales y
no es superior a 500 unidades tributarias
mensuales, y de mínima cuantía, aque-
llos en que su cuantía no exceda de 10
unidades tributarias mensuales y que por
su naturaleza no tengan señalado en la
ley un procedimiento especial";*
f) Según su ritualidad, los procesos se
clasifican en: verbales y escritos. Los ver
bales son aquellos en cuya tramitación pre
dominan las actuaciones de palabra. Los
escritos son aquellos en cuya tramitación
predominan las actuaciones literales; y
g) Según la manera como actúan las par
tes, los procesos se clasifican en: simples
o sencillos y dobles o compuestos. Los
simples son aquellos en que demandante
y demandado sólo desempeñan el papel
de tales. Los dobles son aquellos en que
demandante y demandado desempeñan,
* Modificación introducida por el artículo úni-
co N° 2 de la Ley N° 19.594, de 1 de diciembre de
1998". Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
a la vez, ambos roles procesales. Ejem-
plos típicos de estos últimos son los jui-
cios de partición de bienes, o los juicios
en que el demandado ha deducido re-
convención.
17. El juicio. La palabra juicio signi
fica decir o aplicar el derecho. Deriva del
latín judicium, que, a su vez, viene del
verbo judicare, compuesto de jus, equiva
lente a derecho, y dicere, que implica la
idea de decir o aplicar.
Para nuestra ley, los términos juicio,
contienda, pleito o causa son sinónimos,
y de allí que los veamos empleados en un
mismo sentido, indistintamente, en las
numerosas y variadas normas procesales.
Al analizar el concepto de proceso,
vimos que éste era el género y el juicio la
especie. Cierto es que todo juicio consti-
tuye un verdadero proceso; pero no todo
proceso implica la idea de juicio en el
sentido de controversia y de declaración
de un derecho (ejemplos: los procesos
ejecutivos, los procesos cautelares, los pro-
cesos no contenciosos, etc.).
Nuestra literatura jurídica procesal pro-
porciona diversas definiciones de juicio. Así,
para Toro y Echeverría, juicio es la legíti-
ma discusión de un asunto jurídico entre
partes y ante juez competente para deci-
dirla. Él profesor Maira define el juicio
diciendo que éste existirá allí donde exista
una controversia o discusión legítima
nacida entre dos o más partes, ante tribu-
nal competente para que la sustancie y
resuelva con arreglo a la ley. Según el pro-
fesor Alessandri, causa, juicio o pleito es
la controversia actual que se produce en-
tre dos o más personas sobre un derecho
y que se somete al fallo de un tribunal.
18. Elementos del juicio. Como vemos,
los autores formulan, en general, defini
ciones muy semejantes del juicio; sólo di
fieren en aspectos de detalle. Esto nos
permite establecer, desde luego, que en
todo juicio, causa o pleito, como en toda
institución jurídica, hay que distinguir sus
elementos constitutivos, de las condicio
nes o elementos esenciales de validez.
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
En efecto, son elementos constitutivos del
juicio: a) la contienda jurídica actual; b) las
partes entre las cuales se produce y agita
la contienda, y c) el tribunal llamado a
conocer de ella, substanciarla y fallarla
en definitiva. Se trata, como se ve, de ele-
mentos indispensables, o sea, cuya falta
implica la inexistencia o desnaturalización
de la institución en referencia. Basta,
pues, que falte alguno de estos elemen-
tos para que el juicio deje de ser tal ante
la ley y aun ante la sana razón.
En cambio, son condiciones o elementos
esenciales para la validez del juicio, los si-
guientes: a) la competencia del tribunal
llamado a resolver la contienda; b) la ca-
pacidad de las partes litigantes para com-
parecer en juicio, y c) la observancia de
las formalidades prescritas por la ley para
la validez de los diversos actos que lo cons-
tituyen.
Ahora bien, tanto los elementos cons-
titutivos del juicio como sus condiciones
esenciales de validez son conocidos, en
conjunto, por la doctrina, con la deno-
minación común de presupuestos procesa-
les, y la relación jurídica que se crea entre
las partes o entre las partes y el tribunal,
a raíz del juicio, con la de relación jurídica
procesal.
En consecuencia, para que un juicio
produzca los efectos legales que le son
propios, será indispensable que concurran
todos los presupuestos procesales antes
señalados, pues también será ésta la úni-
ca manera de que la relación jurídica pro-
cesal nazca válida a la vida del Derecho.
19. Análisis particular de los elemen-
tos constitutivos del juicio, a) Hemos ex-
presado que el primer elemento consti-
tutivo del juicio es la contienda jurídica
actual. Al decir jurídica establecemos, des-
de luego, que la discusión ha de versar
sobre un derecho. Si dos o más personas
están en desacuerdo sobre cualquiera otra
cosa o materia y la someten a la decisión
de un tercero, en caso alguno eso será
un juicio. El carácter jurídico de la con-
tienda es lo que precisamente viene tam-
bién a darle dicha fisonomía al juicio.
22
 Manual de Derecho Procesal
Pero no basta que la contienda sea jurí-
dica; debe ser, además, actual, es decir,
debe haber un derecho concretamente
amenazado cuya declaración o protección
se solicita del tribunal. No caben, pues,
las contiendas o discusiones de carácter
teórico, aun cuando jurídicas.
Ahora bien, el conflicto versa gene-
ralmente sobre puntos de hecho y puntos de
derecho; y para que pueda ser adecuada-
mente resuelto por medio del juicio es
necesario que éste atraviese por tres pe-
ríodos o fases: discusión, prueba y sen-
tencia.
El período de discusión se inicia median-
te el ejercicio de la acción por parte del
demandante, la que se materializa en un
escrito fundamental llamado demanda.
En seguida, será preciso ponerla en co-
nocimiento del demandado, o sea, notifi-
cársela, quien la refutará en un escrito,
también fundamental, llamado contesta-
ción. Si se trata de un juicio ordinario,
podrá haber dos escritos más: la réplica y
la duplica. Puede también que el deman-
dado no conteste, en tal caso, el juicio se
sigue en su rebeldía, la que produce los
mismos efectos como si hubiera en reali-
dad contestado.
Hay veces en que el juicio no se inicia
por demanda, sino mediante ciertas me-
didas tendientes a preparar su entrada o a
asegurar los resultados de la acción, las
cuales reciben el nombre genérico de me-
didas prejudiciales. Por su parte, el deman-
dante es libre o no de ejercitar la acción.
Si no lo hace, sólo corre el riesgo de que
prescriba. Hay casos en que también está
obligado a ejercerla, so pena de tenérsele
por desistido (ejemplos: la acción de jac-
tancia y la intervención forzada como de-
mandante a que alude el artículo 21 del
Código de Procedimiento Civil).
El período de prueba está destinado,
como su nombre lo indica, a suministrar
las pruebas necesarias para acreditar los
hechos que sirven de material al proce-
so. Es el período destinado a demostrar
la verdad del pleito; y será más o menos
largo, en cuanto a su duración, según la
propia naturaleza del juicio. Así, en el
23
juicio ordinario de mayor cuantía, el pe-
ríodo de prueba es de veinte días; en el
juicio ordinario de menor cuantía es de
ocho días; en los demás juicios especiales
equivale a una audiencia, etc.
En estricta doctrina, el período de
prueba debiera estar destinado, única y
exclusivamente, a suministrar los medios
probatorios. Así es como en nuestro Dere-
cho Positivo y luego de la modificación
introducida por la Ley N° 18.705 a nues-
tro Código de Procedimiento Civil, den-
tro del término probatorio deberá solici-
tarse toda diligencia de prueba que no se
hubiere pedido con anterioridad a su ini-
ciación, siendo por ello entonces un tér-
mino fatal para solicitar cualquier diligen-
cia probatoria (art 327, inc. 1°, CPC).*
Por último, el período de sentencia es
aquel en que el tribunal resuelve la con-
tienda jurídica y actual sometida a su de-
cisión. Esta decisión la efectúa mediante
la dictación de una resolución, que reci-
be el nombre de sentencia definitiva, la
que establece primero la efectividad de
los hechos, ateniéndose a la prueba ren-
dida, y luego, establecidos los hechos, apli-
ca la ley, declarando o denegando ei
derecho controvertido.
b) Hemos dicho también que el se-
gundo elemento constitutivo del juicio
son las partes. Pueden definirse diciendo
que son aquellas personas que sostienen
ante el tribunal un conflicto jurídico y
actual acerca de sus propios derechos.
Reciben el nombre genérico de litigan-
tes. La parte que pide la declaración o
protección de su derecho recibe el nom-
bre de demandante. La parte en contra
de la cual se pide esta declaración o pro-
tección recibe el nombre de demandado.
También suele llamarse al demandante ac-
tor, y al demandado, reo; pero esta última
terminología se emplea con mayor frecuen-
cia en los juicios penales.
Hay veces en que a las partes se las
conoce con un nombre derivado de la
naturaleza del juicio mismo. Ejemplo: en
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Mario Casarino Viterbo
el juicio ejecutivo, el demandante es lla-
mado ejecutante, y el demandado, ejecu-
tado; en el juicio posesorio o querellas
posesorias, el demandante es llamado que-
rellante, y el demandado querellado, etc.
No hay tampoco inconveniente legal al-
guno para que en un juicio existan diver-
sos demandantes o diversos demandados,
en cuyo caso se habla de pluralidad de
partes o de litis consortio.
c) El tercer elemento constitutivo del
juicio es el tribunal, que ya lo conocemos
en detalle, pues ha sido objeto de nues-
tro estudio en los dos primeros tomos
del presente Manual.
Sabemos que está compuesto de uno
o más jueces, según se trate de un tribu-
nal unipersonal o de un tribunal colegia-
do, y que a su alrededor actúan numero-
sos personajes que reciben el nombre
genérico de funcionarios auxiliares de la
administración de justicia.
Podríamos agregar, como elementos
humanos del juicio, fuera de los nombra-
dos, a los abogados, los testigos y los peri-
tos. No son partes, no son jueces, ni
menos son funcionarios auxiliares y, sin
embargo, colaboran eficazmente en la
administración de justicia y en los resul-
tados útiles del proceso.
-*-
20. El negocio judicial voluntario o
no contencioso. Son actos judiciales no
contenciosos aquellos que según la ley
requieren la intervención del juez y en
que no se promueve contienda alguna
entre partes (art. 817 CPC).
Para nuestra ley positiva, pues, los ele-
mentos que caracterizan el negocio judi-
cial voluntario o no contencioso son dos:
intervención del juez por expresa dispo-
sición de la ley, y falta absoluta de con-
tienda entre partes. Este es el concepto
clásico de la jurisdicción voluntaria; y los
diversos criterios que permiten distinguir-
la de la jurisdicción contenciosa fueron
ya oportunamente estudiados por noso-
tros, por lo que es innecesario insistir so-
bre ello (ver Tomo I).
En el negocio judicial rio contencio-
so no existen partes litigantes con pre-
24
tensiones contrapuestas, sino interesados.
Puede ser uno o más; pero siempre reci-
birá el nombre de tal. El negocio judicial
no contencioso puede transformarse en
contencioso si durante su tramitación se
hace presente un tercero, que deberá re-
vestir la calidad de legítimo contradictor,
oponiéndose a las pretensiones del soli-
citante o interesado.
Las pruebas en los negocios judiciales
no contenciosos se suministran sin mayo-
res formalidades, esto es, sin notificación
ni intervención de contradictor y sin pre-
vio señalamiento de término probatorio.
Son apreciadas prudencialmente por el
tribunal; y éste, por su parte, puede de-
cretar de oficio las diligencias informati-
vas que estime convenientes.
La sentencia definitiva, por regla ge-
neral, no produce cosa juzgada, pues en
caso de ser negativa podrá pedirse su re-
vocación o modificación en cualquier
momento, y si es afirmativa, también po-
drán formularse semejantes peticiones,
siempre que esté pendiente su cumpli-
miento. Sólo las sentencias afirmativas
cumplidas no pueden ya modificarse y
gozan en cierto sentido de la autoridad
de la cosa juzgada; pero, aun así, cree-
mos que, posteriormente, en juicio con-
tradictorio, puede desconocerse su
eficacia.
El rápido bosquejo anterior del ne-
gocio judicial voluntario o no contencio-
so nos permite, pues, apreciar, desde
luego, sus elementos más característicos,
que lo hacen diferenciarse también del
negocio judicial contencioso o juicio, ya
analizado en detalle.
II. Las partes
21. Su clasificación. Al estudiar los
elementos constitutivos del juicio mani-
festamos que el segundo de ellos era la
presencia de las partes, entre las cuales
se produce y agita la contienda jurídica;
que estas partes reciben el nombre de
demandante y de demandado; y que pue-
den ser una o más las personas que des-
 Manual de Derecho Procesal
empeñan estos papeles procesales en el
juicio.
Ahora bien, según la oportunidad en
que las partes litigantes han adquirido tal
carácter, se acostumbra clasificarlas en:
directas e indirectas o terceros.
Son partes directas aquellas que origi-
nariamente han iniciado el juicio, sea por-
que por su propia voluntad han deseado
hacerlo así, sea porque, una vez iniciado,
han sido forzadamente llamadas a él.
Son partes indirectas o terceros, en cam-
bio, aquellas personas que advienen al
juicio en forma voluntaria, una vez que
éste ha sido ya iniciado. Se acostumbra
también subclasificar las partes indirec-
tas o terceros en: terceros coadyuvantes,
terceros independientes y terceros exclu-
yentes.
22. Capacidad de las partes. Hay un
principio fundamental de Derecho Pro-
cesal que dice que para comparecer váli-
damente en juicio se requiere tener
capacidad para ello. Pero, cosa curiosa,
el Código de Procedimiento Civil no ha
formulado ningún precepto o regla so-
bre capacidad para comparecer en jui-
cio; lo que obliga al intérprete a tener
que recurrir a la legislación sustantiva o
de fondo para determinar esta capacidad
procesal, o sea, a las disposiciones del Có-
digo Civil, Código de Comercio, Código
de Minas, etc., según el caso.
De acuerdo con estos Códigos de fon-
do, sabemos que la capacidad es la regla
general, y la incapacidad, en cambio, la
excepción. Aplicando, pues, estos princi-
pios, podemos sentar por nuestra parte
la siguiente conclusión: para ser capaz de
comparecer enjuicio se requiere ser per-
sona, es decir, sujeto de derecho, y no
estar afecto a ninguna causal especial de
incapacidad.
Así, no podrán comparecer enjuicio
los animales, las cosas inanimadas, las aso-
ciaciones qué no tengan personalidad ju-
rídica, etc. Tampoco podrán hacerlo los
menores de edad, las mujeres casadas, los
declarados en interdicción por demen-
cia, por prodigalidad, etc.; pero se en-
tiende que así como en los negocios ci-
viles estas incapacidades se subsanan me-
diante la intervención de los respectivos
representantes legales, también en los
negocios judiciales ellas se subsanan ha-
ciendo comparecer en el juicio al corres-
pondiente representante legal a nombre
del incapaz.
Sin embargo, supongamos que en un
juicio comparece una persona incapaz:
¿qué efectos legales produce semejante
comparecencia? Evidentemente que sería
nula; y para evitar esto la ley, al tratar dé-
las excepciones dilatorias, establece que
el demandado puede oponer en tal cali-
dad la falta de capacidad del demandante,
o sea, podrá pedir que mientras esta in-
capacidad del demandante no sea subsa-
nada, no está obligado a contestar la
demanda.
Nada dice, en cambio, la ley respec-
to de la intervención de una persona
incapaz en juicio en calidad de deman-
dado. Creemos que, en tal caso, el pro-
pio demandado incapaz, por intermedio
de su correspondiente representante le-
gal, podría también representar esta cir-
cunstancia como excepción dilatoria,
encuadrándola dentro del N° 6° del ar-
tículo 303 del Código de Procedimiento
Civil, esto es, en aquellas tendientes a co-
rregir el procedimiento sin afectar al fon-
do de la acción deducida; número cuya
redacción, dada su amplitud, permite en-
cajar el caso en estudio.
Aún más, tampoco sería aventurado
sostener que si el propio demandante o el
tribunal mismo, durante el curso poste-
rior del juicio, descubren esta incapacidad
del demandado, puede también pedir, o
decretar, según el caso, las medidas con-
ducentes a subsanar tal incapacidad, para
mantener así la validez de la relación jurí-
dica procesal (art. 84, inc. 4°, CPC).
23. Pluralidad de partes litigantes. En
principio, en todo juicio, sólo existe una
persona que desempeña el papel de de-
mandante y una persona que desempeña
el rol de demandado. Pero no hay incon-
veniente legal alguno para que también
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
en un juicio intervengan dos o más per-
sonas como demandantes o dos o más
personas como demandados; y, aun, para
que intervengan varios demandantes o
varios demandados a la vez. De producir-
se estos eventos, estamos en presencia de
la institución procesal llamada de la plu-
ralidad de partes, a la que aluden expresa-
mente los artículos 18, 19 y 20 del Código
de Procedimiento Civil.
Desde el momento en que estos pre-
ceptos se encuentran ubicados en el
libro I del Código en referencia, quiere
decir que la pluralidad de partes podrá
presentarse en cualquiera dase de juicios,
puesto que se trata de disposiciones co-
munes a todo procedimiento.
La pluralidad de partes consiste, pues,
en que en un mismo juicio intervienen
varias personas como demandantes o va-
rias personas como demandados; o bien,
en que intervienen varios demandantes y
varios demandados a la vez. El fundamen-
to de la institución no es otro que evitar
diversos juicios sobre una misma mate-
ria, y además la posibilidad de dictarse
en ellos sentencias contradictorias. Razo-
nes, en consecuencia, de economía pro-
cesal y de decoro de la justicia justifican
la pluralidad de partes litigantes en un
mismo juicio.
Ahora bien, a pesar de que el artículo
18 del Código de Procedimiento Civil
autoriza para que en un mismo juicio pue-
dan intervenir como demandantes o de-
mandados varias personas, siempre que
se reúnan las condiciones que ese mismo
precepto señala, lo cierto es que esa in-
tervención es eminentemente facultativa
para las partes, de suerte que no hay in-
conveniente legal alguno para que, aun
en los casos establecidos en el citado ar-
tículo 18, las partes puedan accionar y de-
fenderse en juicios separados. Así lo
demuestra la redacción facultativa del re-
ferido precepto, al decir "podrán".
Y ¿cuáles son los requisitos o condiciones
para que proceda legalmente la pluralidad de
partes litigantes enjuicio?
El mismo artículo 18 se encarga de
contestar esta pregunta; a saber, a) siem-
26
pre que se deduzca la misma acción;
b) siempre que se deduzcan acciones que
emanen directa e inmediatamente de un
mismo hecho, y c) siempre que se proce-
da conjuntamente por muchos o contra
muchos en los casos que autoriza la ley.
Ejemplo del primer caso: cinco per
sonas entablan una acción reivindicato
ría respecto de un predio que dicen haber
obtenido por herencia. \
Ejemplo del segundo caso: diez per-,
sonas entablan una acción de indemniza-
ción de perjuicios en contra de una
empresa de transportes por las lesiones
sufridas con motivo de un accidente ocu-
rrido durante el viaje.
Ejemplo del tercer caso: tres aeree-
dores solidarios demandan el cumplimien-
to de una obligación a su deudor; o, a la
inversa, un acreedor demanda el cumpli-
miento de una obligación a sus deudores
solidarios.
Pero así como la ley autoriza la Ínter-
vención de varias personas como deman-
dantes o demandados en un mismo juicio,
también ha tomado ciertas medidas de res-
guardo para evitar que la intervención en
el pleito de tantas personas pueda retar-
dar su marcha normal.
Estas medidas de resguardo consisten
en que si son dos o más las partes que
entablan una demanda o gestión judicial
y deducen las mismas acciones, deberán
obrar todas conjuntamente, constituyen-
do un solo mandatario, y la misma regla
se aplicará a los demandados cuando sean
dos o más y opongan idénticas excepcio-
nes o defensas (art. 19 CPC).
A la inversa, si son distintas entre sí
las acciones de los demandantes o las de-
fensas de los demandados, cada uno de
separadamente en el
juicio, salvo las excepciones legales; y se
concederá la facultad de gestionar por
aparezca haber in-
compatibilidad de intereses entre las par-
tes que litigan conjuntamente (art. 20
CPC).
24. Intervención forzada en juicio.
Sus clases. Es evidente que la posición
 Manual de Derecho Procesal
del demandante y del demandado, en
cuanto a su voluntad de intervenir en el
juicio, es diametralmente distinta.
En efecto, la intervención en juicio
en calidad de demandado depende única
y exclusivamente de la voluntad del
demandante, al pretender accionar en su
contra y atribuirle esta calidad de deman-
dado, aun en contra de sus deseos.
Diversa es la posición del demandan-
te, pues adquirirá este papel procesal
siempre y cuando quiera ejercitar una ac-
ción. En otros términos, la intervención
en juicio en calidad de demandante es
un acto procesal entregado a la simple
voluntad del propio demandante; él es
dueño o no de ejercitar la acción de que
se trata, y, al no hacerlo, no correrá otro
riesgo que el de la prescripción extintiva
de su propia acción.
Sin embargo, hay casos en que una
persona, por expresa disposición de la
ley, se ve en la necesidad de tener que
asumir el papel de demandante en un
juicio, so pena de incurrir en las sancio-
nes que la misma ley establece, en espe-
cial en la caducidad de sus derechos.
Se trata entonces de la institución pro-
cesal llamada de la intervención forzada
en juicio como demandante; de la cual
en tres oportunidades se preocupa la ley
procesal: en el artículo 21 del Código de
Procedimiento Civil, que es el caso de
aplicación general; en los artículos 269 a
272 del mismo Código, o sea, el caso del
juicio de jactancia; y en los artículos per-
tinentes de la Ley de Quiebras.
25. Caso del artículo 21 del Código
de Procedimiento Civil. De estos tres ca-
sos, seguramente que el contemplado en
el artículo 21 del Código de Procedimiento
Civil es el más interesante y de mayor
importancia por su aplicación general a
todo procedimiento.
Este precepto dice: "Sí la acción ejer-
cida por alguna persona correspcínde tam-
bién a otra u otras personas determinadas,
podrán los demandados pedir que se pon-
ga la demanda en conocimiento de las
que no hayan ocurrido a entablarla, quie-
27
nes deberán expresar en el término de
emplazamiento si se adhieren a ella. Si
las dichas personas se adhieren a la de-
manda, se aplicará lo dispuesto en los ar-
tículos 12 y 13; si declaran su resolución
de no adherirse, caducará su derecho; y
si nada dicen dentro del término legal,
les afectará el resultado del proceso, sin
nueva citación. En este último caso po-
drán comparecer en cualquier estado del
juicio, pero respetando todo lo obrado
con anterioridad".
El fundamento del precepto antes trans-
crito, como se comprende fácilmente, es
evitar que el demandado tenga que su-
frir diversas y sucesivas demandas sobre
una misma materia y evitar también la
posibilidad de que se dicten sentencias
contradictorias.
Para que el demandado pueda hacer
uso de este derecho será necesario: que exis-
ta un juicio ya iniciado; que la acción o
acciones interpuestas les correspondan
también a otra u otras personas determi-
nadas; y que el demandado pida expresa-
mente que se ordene que la demanda
sea puesta en conocimiento de esa otra u
otras personas para los efectos señalados
en el precepto que estamos analizando.
Se trata, por lo demás, de un dere-
cho, consagrado por la ley en favor del
demandado Ajamas en favor del deman-
dante- para que otros demandantes pue-
dan concurrir al pleito; y de carácter
facultativo, pues, según el tenor de la ley,
"podrá" hacer uso de él.
26. Actitudes que pueden asumir las
personas citadas al juicio. Ahora bien, ¿qué
actitudes podrán asumir esa otra u otras per-
sonas determinadas, a quienes se les puso la
demanda en su conocimiento?Tres, según la
ley: a) declarar que se adhieren a la de-
manda; b) declarar que no se adhieren a
la demanda, ye) no decir nada en el
término legal.
Si declaran que se adhieren a la deman-
da, quiere decir que desde ese momento
adquieren el papel procesal de deman-
dantes; estaremos en presencia de la ins-
titución de pluralidad de partes litigantes
EDITORIAL JURÍDICA DECHÍIE
 Mario Casarme Viterbo
y será también del caso aplicar las medi-
das de resguardo contempladas en los
artículos 19 y 20 del Código de Procedi-
miento Civil, en relación con los artícu-
los 12 y 13 del mismo Código; en otros
términos, deberán litigar representados
por un procurador común.
Si declaran que no se adhieren a la de-
manda, quiere decir simplemente que
caducan sus derechos. Importa una ver-
dadera renuncia al ejercicio de la acción,
y si pretendieran intervenir posteriormente
en el juicio, el demandado podría ex-
cepcionarse sosteniendo la caducidad o
renuncia de los derechos del actor.
Por último, si nada dicen en el término
legal, no adquieren ¡a calidad de partes,
pero tampoco pierden el derecho de in -
tervenir posteriormente en el juicio; mas,
de hacerlo, tendrán que respetar todo lo
obrado con anterioridad a ello. Claro es
que en todo caso les afectarán los resul-
tados del proceso; en otras palabras, la
sentencia que ponga término al juicio pro-
ducirá también respecto 'de estas perso-
nas cosa juzgada, de suerte que si poste-
riormente pretendieran iniciar un nuevo
juicio sobre esta misma materia, el de-
mandado se excepcionaría, con éxito, in-
vocando la cosa juzgada.
Sin embargo, la jurisprudencia ha de-
clarado que, mientras se ventila el juicio,
no es necesario considerar como partes a
estas personas que, notificadas de la de-
manda, nada expresaron en el término
de emplazamiento, y que, por consiguien-
te, para la validez del procedimiento, no
se requiere notificarlas de cada resolu-
ción que se vaya dictando en el proceso.
El término que tienen las personas
citadas para adoptar alguna de las tres
actitudes que hemos antes señalado y ana-
lizado, de acuerdo con lo preceptuado
en el inciso 1° del artículo 21 del Código
de Procedimiento Civil, es el de emplaza-
miento. Se trata de un plazo fatal, por la
fórmula "en" empleada por el legislador;
y por tratarse de un plazo contemplado
en el Código de Procedimiento Civil de
acuerdo a lo establecido en su artículo 64,
y se computa lo mismo que el término
28
para contestar demanda en juicio ordi -
nario. Vencido este término, el juicio se-
guirá adelante en las condiciones rela-
cionadas con las diversas actitudes que
pueden haber adoptado esas otras perso-
nas citadas a desempeñar el papel de de-
mandantes, y que ya hemos indicado.*
27. Oportunidad y tramitación. La
aplicación práctica del artículo 21 del Có-
digo de Procedimiento Civil ha dado ori-
gen a algunos problemas sobre los cuales
no podemos desentendernos. Así, ¿En qué
momento puede pedir el demandado que la
demanda sea puesta en conocimiento de otra
u otras personas determinadas a quienes les
corresponde la misma acción ?
Nada dice la ley al respecto; a diferen-
cia de lo que acontece con la citación de
evícción, que es asimismo, como veremos,
un caso de intervención forzada enjuicio
en calidad de demandado. Creemos que,
en este caso, también la petición en cues-
tión debe formularse en el término para
contestar la demanda y antes de evacuar
tal trámite; pues, en el fondo, el deman-
dado está haciendo uso de una verdadera
excepción dilatoria, de aquellas destina-
das a corregir u organizar el procedimien-
to sin afectar al fondo de la acción
deducida. Permitir hacer uso de este de-
recho en cualquier estado del pleito signi-
ficaría dejar en la indefensión al citado y
dar patente de indemnidad a la mala fe.
Un segundo problema puede plan-
tearse: ¿lapetición del demandado, deponer
la demanda en conocimiento de otra u otras
personas determinadas a quienes les corresponde
ejercitar la misma acción, debe tramitarse como
incidente? Creemos que la respuesta afir-
mativa es la correcta. Es evidente que debe
oírse también al demandante primitivo,
porque puede acontecer que esta peti -
ción sea legalmente improcedente por no
concurrir los requisitos señalados por la
ley, o por ser simplemente dilatoria. El
juez, en consecuencia, proveerá traslado
y autos, o, como se pide, con citación.
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Mario Casarino Viterbo
y será también del caso aplicar las medi-
das de resguardo contempladas en los
artículos 19 y 20 del Código de Procedi-
miento Civil, en relación con los artícu-
los 12 y 13 del mismo Código; en otros
términos, deberán litigar representados
por un procurador común.
Si declaran que no se adhieren a la de-
manda, quiere decir simplemente que
caducan sus derechos. Importa una ver-
dadera renuncia al ejercicio de la acción,
y si pretendieran intervenir posteriormen-
te en el juicio, el demandado podría ex-
cepcionarse sosteniendo la caducidad o
renuncia de los derechos del actor.
Por último, si nada dicen en el término
•legal, no adquieren la calidad de partes,
pero tampoco pierden el derecho de in-
tervenir posteriormente en el juicio; mas,
de hacerlo, tendrán que respetar todo lo
obrado con anterioridad a ello. Claro es
que en todo caso les afectarán los resul-
tados del proceso; en otras palabras, la
sentencia que ponga término al juicio pro-
ducirá también respecto de estas perso-
nas cosa juzgada, de suerte que si poste-
riormente pretendieran iniciar un nuevo
juicio sobre esta misma materia, el de-
mandado se excepcionaría, con éxito, in-
vocando la cosa juzgada.
Sin embargo, la jurisprudencia ha de-
clarado que. mientras se ventila el juicio,
no es necesario considerar como partes a
estas personas que, notificadas de la de-
manda, nada expresaron en el término
de emplazamiento, y que, por consiguien-
te, para la validez del procedimiento, no
se requiere notificarlas de cada resolu-
ción que se vaya dictando en el proceso.
El término que tienen las personas
citadas para adoptar alguna de las tres
actitudes que hemos antes señalado y ana-
lizado, de acuerdo con lo preceptuado
en el inciso 1° del artículo 21 del Código
de Procedimiento Civil, es el de emplaza-
miento. Se trata de un plazo fatal, por la
fórmula "en" empleada por el legislador;
y por tratarse de un plazo contemplado
en el Código de Procedimiento Civil de
acuerdo a lo establecido en su artículo 64,
y se computa lo mismo que el término
EDITORIAL IURID1CAÍDE-CHILE
para contestar demanda en juicio ordi-
nario. Vencido este término, el juicio se-
guirá adelante en las condiciones rela-
cionadas con las diversas actitudes que
pueden haber adoptado esas otras perso-
nas citadas a desempeñar el papel de de-
mandantes, y que ya hemos indicado.*
27. Oportunidad y tramitación. La
aplicación práctica del artículo 21 del Có-
digo de Procedimiento Civil ha dado ori-
gen a algunos problemas sobre los cuales
no podemos desentendernos. Así, ¿En qué
momento puede pedir el demandado que la
demanda sea puesta en conocimiento de otra
u otras personas determinadas a -quienes les
corresponde la misma acción ?
Nada dice la ley al respecto; a diferen-
cia de lo que acontece con la citación de
evicción, que es asimismo, como veremos,
un caso de intervención forzada enjuicio
en calidad de demandado. Creemos que,
en este caso, también la petición en cues-
tión debe formularse en el término para
contestar la demanda y antes de evacuar
tal trámite; pues, en el fondo, el deman-
dado está haciendo uso de una verdadera
excepción dilatoria, de aquellas destina-
das a corregir u organizar el procedimiento
sin afectar al fondo de la acción-
deducida. Permitir hacer uso de este de-
recho en cualquier estado del pleito signi-
ficaría dejar en la indefensión al citado y
dar patente de indemnidad a la mala fe.
Un segundo problema puede plan-
tearse: ¿la petición del demandado, deponer
la demanda en conocimiento de otra u otras
personas determinadas a quienes les corresponde
ejercitar la misma acción, debe tramitarse como
incidente? Creemos que la respuesta afir-
mativa es la correcta. Es evidente que debe
oírse también al demandante primitivo,
porque puede acontecer que esta peti-
ción sea legalmente improcedente por no
concurrir los requisitos señalados por la
ley, o por ser simplemente dilatoria. El
juez, en consecuencia, proveerá traslado
y autos, o, como se pide, con citación.
* Actualizado Depto, D. Procesal U. de Chile.
28
 Manual de Derecho Procesal
. Por último: ¿el incidente es de previo y
especial pronunciamiento o no? La respuesta
fluve, asimismo, de la propia naturaleza
. del incidente. El juicio no puede conti-
nuar adelante mientras no se decrete po-
ner en conocimiento de las otras personas
la demanda interpuesta y no transcurra
el término de emplazamiento que éstas
tienen para apersonarse al juicio. Se tra-
ta, pues, de un incidente de previo y es-
pecial pronunciamiento; y que, como tal,
debe también tramitarse en la misma pie-
za o autos principales.
28. Otros casos de intervención for-
zada en juicio. Sólo nos resta hacer pre-
sente que el caso de intervención forzada
enjuicio como demandado está contem-
plado en los artículos 584 y siguientes del
Código de Procedimiento Civil, con el
nombre de citación de evicáón. Aquí el com-
prador demandado solicita se ponga en
conocimiento del vendedor la demanda
que se ha instaurado en su contra para
que comparezca a defenderlo. Si compa-
rece, adquiere la calidad de demandado,
y el comprador podrá intervenir como
tercero coadyuvante. Si no comparece, el
juicio se sigue con el comprador, deman-
dado primitivo; pero el vendedor incurri-
rá en las responsabilidades consiguientes,
en caso de pérdida del juicio por parte
de aquel.
Otro caso interesante de intervención
forzada en juicio -sin que pueda califi-
carse como de intervención forzada en
calidad de demandante o de demanda-
do, pues aquí se trata simplemente de
manifestar voluntad en determinado sen-
tido, so pena que la ley la presuma— es el
de la citación de los acreedores hipotecarios en
el juicio ejecutivo, cuando se trata de
subastar la finca hipotecada (arts. 2428
CCy492CPC).
III. Los terceros
29. Concepto. Son aquellas personas
que intervienen en un juicio, diversas del
demandante y del demandado, sostenien-
29
do pretensiones concordantes con las de
éstos o bien, independientes o contradic-
torias con las de los mismos,
En general, la intervención de un ter-
cero en juicio recibe el nombre de terce-
ría; pero debernos reconocer que esta
acepción se emplea con mayor frecuen-
cia para designar la intervención de un
tercero en el juicio ejecutivo.
También a los terceros se les acostum-
bra llamar partes indirectas, para diferen-
ciarlos de las partes directas, que son
precisamente el demandante y el deman-
dado. Esta clasificación de las partes liti-
gantes en directas e indirectas tiene base
legal, pues a ella se refiere el artículo 23
del Código de Procedimiento Civil, cuan-
do dice: "Los que, sin ser partes directas
en el juicio, tengan interés actual en sus
resultados, podrán en cualquier estado
de él intervenir...".
El fundamento de la institución de las
tercerías es el deseo del legislador de que
los fallos judiciales se extiendan al mayor
número posible de personas, siempre que
ellas estén directamente interesadas en
sus resultados, con el objeto de evitar así
sucesivos juicios sobre una misma mate-
ria, recargando inútilmente la labor de
los tribunales, y colocándolos todavía en
la posibilidad de pronunciar fallos con-
tradictorios.
Sin embargo, no en todos los juicios
el legislador admite la institución de las
tercerías en idéntica forma. Las tercerías,
como regla general de procedimiento y apli-
cables, en consecuencia, a toda clase de
juicios, las hallamos establecidas en los
artículos 22, 23 y 24 del Código de Pro-
cedimiento Civil. Allí el legislador se li-
mita a establecer el derecho de terceras
personas para intervenir en los juicios,
los requisitos que deben concurrir para
que ello sea aceptable y la forma o manera
como deben, ejercer sus derechos de
tales. Se trata, en buenas cuentas, de dis-
posiciones de carácter general.
Pero hay reglas especiales de tercerías
en los siguientes casos: en el juicio ejecu-
tivo común, en el cual sólo pueden inter-
venir los terceros siempre y cuando
EDITORIAL JURÍDICA DECHI1E
 Mario Casarino Viterbo
ejerciten las acciones que la misma ley se
encarga de señalar; a saber: tercería de
dominio, de posesión, de prelación y de
pago;* y en los juicios ejecutivos especia-
les, como los destinados a realizar la pren-
da agraria, la prenda industrial, etc., en
los cuales no se admiten tercerías de nin-
guna especie.
30. Clasificación. Si volvemos a las ter
cerías, en cuanto institución de carácter
general, o sea, como aplicable a todo jui
cio, podemos decir que los terceros pue
den intervenir en las siguientes calidades:
como coadyuvantes, como excluyentes y
como independientes.
Terceros coadyuvantes son aquellos que
hacen valer derechos armónicos con los
ejercidos por alguna de las partes direc-
tas, esto es, demandante o demandado
(art. 23, incs. 1° y 2° CPC). Terceros exclu-
yentes son aquellos que hacen valer dere-
chos incompatibles con los de las partes
directas (art. 22 CPC). Terceros independien-
tes son aquellos que, como el nombre lo
indica, hacen valer un interés indepen-
diente del que corresponde en el juicio a
las dos partes directas (art. 23, inc. final,
CPC).
31. Los terceros coadyuvantes. Los
terceros coadyuvantes, hemos dicho, son
aquellos que sostienen un interés armó-
nico con los de cualquiera de las partes
directas del juicio. Habrá, por consiguien-
te, tercero coadyuvante del demandante,
como también del demandado. Para que
proceda esta tercería será indispensable
la existencia de un juicio ya iniciado y
que el tercero tenga interés actual en sus
resultados.
La ley, para evitar dificultades, se ha
encargado de definir lo que debe enten-
derse por interés actual, al prescribir que
se entenderá que hay interés actual siem-
pre que exista comprometido un dere-
cho y no una mera expectativa, salvo que
la ley autorice especialmente la interven-
:
Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
30
ción fuera de estos casos (art. 23, inc. 2°,
CPC).
La ley procesal, pues, para definir el
interés actual del tercero coadyuvante, ha
tenido que recurrir a la teoría del Dere-
cho Civil de los derechos adquiridos y de
las meras expectativas; lo que nos demues-
tra la estrecha relación que existe entre
ambas ramas del Derecho, y que se tra-
duce en que la primera, hay veces, se ve
en la necesidad de utilizar instituciones
de la segunda en su propio provecho.
Hay casos en que la ley, para autori-
zar la intervención de un tercero coadyu-
vante, prescinde de la definición anterior
y permite expresamente esta intervención
en tal calidad (ejemplos: art. 529 del Có-
digo de Procedimiento Civil y en diversas
disposiciones de la Ley de Quiebras). A
ellos se refiere la parte final del inciso 2°
del artículo 23 del Código de Procedi-
miento Civil.*
La oportunidad para intervenir como
tercero coadyuvante será en cualquier es-
tado del juicio, o sea, en primera instan-
cia, en segunda instancia y en vía de
casación. La ley es clara y terminante al
prescribir en el inciso 1° del artículo 23
del Código de Procedimiento Civil que
esta intervención podrá efectuarse en
cualquier estado de pleito.
La tramitación que se le dará a la pe-
tición del tercero para que se le tenga
como coadyuvante del demandante o del
demandado, será la incidental; esto es, se
oirá previamente a la contraparte y con
lo que ésta exponga o en su rebeldía, el
tribunal resolverá, incluso pudiendo re-
cibir a prueba el incidente, la que recaerá
especialmente sobre el interés actual en
los resultados del pleito invocado por el
tercerista.
Los derechos del tercero coadyuvan-
te, una vez reconocida su calidad de tal,
consisten, fundamentalmente, en los mis-
mos que concede el artículo 16 a cada
una de las partes representadas por un
procurador común, continuando el jui-
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Manual de Derecho Procesal
cio en el estado en que se encuentre
(art.23,inc. 1°,CPC).
En otros térmi^jpjb el tercero coadyu-
vante podrá hacer, separadamente de la
parte a quien ayuda, las alegaciones y ren-
dir las pruebas que estime conducentes,
pero sin entorpecer la marcha regular del
juicio y usando de los mismos plazos con-
cedidos a la parte principal o directa. Po-
drá, asimismo, solicitar dichos plazos o
su ampliación, o interponer los recursos
a que haya lugar, tanto sobre las resolu-
ciones que recaigan en estas solicitudes,
como sobre cualquiera sentencia interlo-
cutoria o definitiva (art. 16 CPC).
En la práctica se ha suscitado la duda
sobre si deben notificarse al tercero
coadyuvante toda clase de resoluciones
o únicamente las que recaigan en sus
propias solicitudes. Nos inclinamos por
la negativa, en atención a que la ley ha
limitado sus derechos, no figurando en-
tre ellos este último que hemos señala-
do; a lo que cabe agregar que los terceros
son simples accesorios de la parte prin-
cipal, siendo inútiles estas notificaciones,
y que el legislador lo habría manifesta-
do expresamente, si ése hubiese sido su
pensamiento.
32. Los terceros excluyentes. Ya he-
mos dicho que terceros excluyentes son
aquellos que hacen valer sobre la cosa
litigada derechos incompatibles con los
de las partes directas (art. 22 CPC).
El tercero excluyente se diferencia fun-
damentalmente del coadyuvante en que
mientras este último es un verdadero ac-
cesorio de la parte demandante o deman-
dada con quien colabora en el juicio, el
primero, en cambio, en realidad acciona
como verdadero demandante en contra
de demandante y demandado primitivos
en su propio y personal interés. Conse-
cuencia de esta afirmación es que el ter-
cero excluyente, desde el momento en
que se le reconoce como tal en el juicio,
pasa a adquirir la calidad de parte y, por
consiguiente, tiene todos los derechos que
la ley otorga a los litigantes enjuicio; por
ejemplo, ser notificados de las resolucio-
31
nes, deducir recursos, rendir pruebas, for-
mular alegaciones, etc.
Para que tenga lugar la tercería exclu-
yente es necesario que exista un juicio pen-
diente -así se desprende de lo prescrito en
el artículo 22 del Código de Procedimiento
Civil, al comenzar diciendo: "Si durante la
secuela del juicio..."- y que este tercero
invoque derechos incompatibles sobre la
cosa litigada con los de las otras partes.
Ejemplo: Juan demanda enjuicio reivindi-
catorío a Pedro, respecto de un fundo, y se
hace parte en dicho juicio Diego, soste-
niendo ser el dueño del referido fundo.
En estricta doctrina, si en un juicio se
presenta un tercero alegando derechos in-
compatibles sobre la cosa litigada con res-
pecto a los de las otras partes, tal preten-
sión debiera tramitarse entre el tercero,
en calidad de demandante, y el deman-
dante y demandado primitivos, en calidad
de actuales demandados. Sin embargo,
nuestro legislador no ha considerado así
este problema. En efecto, ha dispuesto que
el tribunal admitirá las gestiones de este
tercero en la forma establecida por el ar-
tículo 16 y se entenderá que acepta todo
lo obrado antes de su presentación, conti-
nuando el juicio en el estado en que se
encuentre (art. 22 CPC) .
Basta indicar el sistema legal anterior
para apreciar su absurdo. Si el tercero ex-
cluyente tiene los mismos derechos de la
parte representada por el procurador co-
mún, quiere decir que quedará entrega-
do a merced de la marcha que quieran
imprimirle al juicio sus contrarios, esto
es, demandante y demandado primitivos.
La verdad es que la historia fidedigna del
establecimiento de la ley nos demuestra
que el legislador vio con malos ojos la
intervención enjuicio de terceros exclu-
yentes y ha limitado en la forma antes
señalada sus derechos. Esta fórmula del
artículo 22 del Código de Procedimiento
Civil se adoptó como transacción frente
a la indicación de suprimir de raíz esta
institución dentro de nuestro Código.
En todo caso, no hay que olvidar que
la intervención del tercero excluyente en
juicio es eminentemente facultativa, y que
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
nada le impide a este tercero accionar
por cuerda separada.
33. Los terceros independientes. Los
hemos definido diciendo que son aquellos
que invocan, como el nombre lo indica,
un interés independiente del que han he-
cho valer en juicio las partes directas
(art. 23, inc. final, CPC).
Los terceros independientes fueron in-
troducidos en nuestra legislación procesal
civil por la Ley N° 3.390, de 15 de julio de
1918, y la verdad es que a ellos se les apli-
can las mismas normas procesales de los
terceros excluyentes. También tendrán di-
ficultad en su actuación dentro del pleito;
y como su intervención no es obligatoria,
más les convendrá accionar en juicio se-
parado, en vez de invocar la calidad de
terceros en un pleito ya iniciado.
34. Efecto de las resoluciones pronun
ciadas en las tercerías. Las resoluciones
EDITORIAL JURÍDICA Di CHILE
que se dicten en los casos de interven-
ción de terceros excluyentes, coadyuvan-
tes o independientes enjuicio, producirán
respecto de ellos los mismos efectos que
respecto de las partes principales (art. 24
CPC).
Ahora bien, como los más importan-
tes efectos que producen las resolucio-
nes judiciales ejecutoriadas respecto de
las partes principales son la acción y la
excepción de cosa juzgada, quiere decir
que también los terceros podrán exigir
el cumplimiento o ejecución de estas re-
soluciones; o bien, en caso de ser deman-
dados en un nuevo juicio sobre la misma
materia y por las mismas partes que in-
tervinieron en el litigio en que ellos ac-
tuaron en calidad de terceros, oponer la
excepción de cosa juzgada como manera
de evitar la repetición de un nuevo juicio
entre las mismas personas y respecto del
mismo objeto.
32
 Capítulo Tercero
COMPARECENCIA ANTE LOS TRIBUNALES
SUMARIO: I. La comparecencia; II. La intervención de abogado patrocinante;
III. Representación ante los tribunales en casos especiales; IV. El mandato
judicial; V. El mandatario judicial o procurador común.

I. La comparecencia "Toda persona que deba comparecer en

35. Concepto. La palabra compare
cencia, jurídicamente, tiene un doble sen
tido: uno amplio y otro restringido.
Comparecencia, en sentido amplio, sig
nifica el acto de presentarse alguna per
sona ante el juez, ya sea espontáneamente
para deducir cualquiera pretensión o para
hacerse parte en un negocio, ya en vir
tud de llamamiento o intimación de la
misma autoridad que lo obligue a hacer
lo para la práctica de alguna diligencia
judicial. " contenciosos.
Así, se dice que comparecen ante los
tribunales no sólo las partes directas, sino
también las partes indirectas o terceros;
comparecen, además, ante los tribunales
los interesados en los negocios pertene-
cientes a la jurisdicción voluntaria; y com-
parecen, por último, los peritos y los
testigos, los cuales, sabemos, son totalmen-
te ajenos a las partes mismas.
En sentido restringido, en cambio, com-
parecencia es el acto de presentarse ante
los tribunales de justicia ejerciendo una
acción o defensa, o bien requiriendo su
intervención en un acto perteneciente a
la jurisdicción no contenciosa. Es en este
último sentido en que, a continuación,
emplearemos la palabra comparecencia.
36. Fuentes legales. La comparecen
cia ante los tribunales se halla reglamen
tada en el título II del libro I del Código
de Procedimiento Civil; y, muy en especial
en la Ley N° 18.120, de 30 de abril de
1982, publicada en el Diario Oficial de 18
de mayo del mismo año. El artículo 4° del
Código de Procedimiento Civil prescribe:
juicio a su propio nombre o como repre-
sentante legal de otra, deberá hacerlo en
la forma que determine la ley".*
Se ha criticado, y con razón, el epí-
grafe de este título II, que dice "De la
comparecencia enjuicio", puesto que se
trata de normas contenidas en el libro I
del Código de Procedimiento Civil, las
que sabemos son de aplicación común a
todo procedimiento, con lo cual se deja-
ría de mano la comparecencia ante los
tribunales en negocios voluntarios o no
De allí que sea preferible, por más
comprensible y genérica, emplear la fra-
se de la comparecencia ante los tribuna-
les o ante la justicia, que la utilizada por
el Código del ramo.
37. Formas de comparecencia. Hay
dos formas clásicas de comparecencia ante
los tribunales: por sí y por intermedio de
mandatario o apoderado.
Se comparece por sí cuando, en nuestro
propio nombre o como representante le-
gal de otro, actuamos ante los tribunales
sin necesidad de valemos de los servicios
o representación de un tercero. A la in-
versa, se comparece por medio de mandatario
o apoderado cuando nuestros derechos o
los de nuestros representados legales se
hacen valer ante los tribunales por me-
dio de un tercero, que recibe el nombre
de mandatario, apoderado o procurador.
* Modificación introducida por el artículo 4°
de la Ley N° 18.120. Actualizado Depto. D. Proce-
sal U. de Chile.

33 EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE

 Mario Casarino Viterbo
Por esta razón también es que la com-
parecencia por sí puede subclasificarse en:
comparecencia por sí en nuestro propio
nombre y comparecencia por sí como re-
presentante legal de otro. Ejemplo del
primer caso: en mi calidad de dueño de
un inmueble, entablo una demanda rei-
vindicatoría. Ejemplo del segundo caso:
en mi calidad de padre legítimo de un
hijo menor de edad y, por consiguiente,
de representante legal de ese hijo, enta-
blo una demanda reivindicatoría respecto
de un inmueble del cual él es dueño.
Sin embargo, ambas clases de compa-
recencia por sí están totalmente asimila-
das ante la ley procesal; de tal manera
que el distingo tiene sólo importancia
para los efectos de la ley de fondo o sus-
tantiva.
38. Sistemas teóricos de comparecen-
cia ante los tribunales. No siempre en
todas las legislaciones, ni menos en todos
los tiempos, se ha seguido un sistema uni-
forme en cuanto a la institución procesal
de la comparecencia ante los tribunales.
En efecto, en ciertos casos se ha pro-
hibido expresamente la comparecencia
ante los tribunales por medio de apode-
rado o mandatario. La comparecencia por
sí, en nuestro propio nombre o como re-
presentante legal de otro, ha sido, pues,
dentro de este sistema, la única forma de
comparecencia válida, como manera de
eliminar también la institución del man-
datario o apoderado judicial.
En otro sistema se faculta a las partes
para comparecer por sí o por medio de
apoderado; pero, al mismo tiempo, se en-
carga de fijar ciertas condiciones o requi-
sitos mínimos que deben poseer las
personas que deseen desempeñarse en
calidad de mandatarios o apoderados ju-
diciales.
Un tercer sistema, más riguroso que
el anterior, prohibe terminantemente la
comparecencia ante los tribunales en for-
ma personal; de suerte que esta impor-
tante actividad procesal debe ser cumplida
por intermedio o a través de mandata-
rios o apoderados judiciales, quienes a su
EDITORIAL ÍURIDK DE CHILE
vez, para poder desempeñar estos cargos,
deben reunir ciertas condiciones o requi-
sitos de capacidad intelectual y de inte-
gridad moral.
39. Nuestro sistema de comparecen-
cia ante los tribunales. El sistema de com-
parecencia ante los tribunales chilenos ha
variado fundamentalmente a través del
tiempo, pues han sido también diversas
las normas legales que han existido so-
bre el particular.
Así:
a) En conformidad al artículo 400 de
la Ley de Organización y Atribuciones de los
Tribunales de 1875, ante los juzgados de
letras, cada parte podía comparecer por
sí o por intermedio de apoderado, quien
no necesitaba reunir requisito legal algu
no para desempeñar este cargo; ante las
Cortes de Apelaciones y ante la Corte Su
prema, cada parte podía comparecer por
sí o representada por un procurador del
número; y, en todo caso, el tribunal, cual
quiera que éste fuere, podía exigir a la
parte que se hiciera representar por un
procurador, siempre que lo considerare
conveniente para la pronta y expedita
marcha del asunto de que estuviere co
nociendo.
b) El Código de Procedimiento Civil del
año 1902 estableció, en líneas generales,
el siguiente sistema: toda persona que tu
viere que comparecer enjuicio a su pro
pio nombre o como representante legal
de otra, podía hacerlo por sí o por apo
derado (art. 5°); si las partes estaban obli
gadas a litigar por medio de procurador
común, y esta designación la efectuaba el
tribunal, debía recaer forzosamente en
un procurador del número (art. 14); el
retiro de los expedientes para evacuar de
terminados trámites sólo podía efectuar
se por medio de un procurador del
número (art. 38); había dos comparecen
cias estrictamente personales de la parte,
a saber, la destinada a prestar confesión
judicial y la primera comparecencia en el
juicio sobre consentimiento para contraer
matrimonio (arts. 375 y 774); en los jui
cios de mínima cuantía, esto es, los infe-
34
 Manual de Derecho Procesal
riores a trescientos pesos, el procurador
debía reunir ciertos requisitos especiales,
o sea, saber leer y escribir y tener domici-
lio conocido (art. 864).
Como se ve, si examinamos el siste-
ma seguido por la Ley de Organización y
Atribuciones de los Tribunales de 1875 y
por el Código de Procedimiento Civil de
1902, se puede apreciar, sin gran esfuer-
zo, que este último cambió radicalmente
el sistema de comparecencia ante las Cor-
tes de Apelaciones y la Corte Suprema,
pues podía hacerse por sí o por medio
de apoderado, sin que éste reuniera re-
quisito legal alguno. No era éste, por cier-
to, el espíritu del legislador, y de allí que
al poco tiempo de vigencia del Código,
se dictó la Ley N° 1.676, de 1° de sep-
tiembre de 1904, que en su artículo úni-
co dispuso: "En la Corte Suprema y en
las Cortes de Apelaciones ninguna parte
podrá comparecer en juicio sino perso-
nalmente o representada por un procu-
rador del número. El litigante declarado
rebelde sólo podrá comparecer ante es-
tos tribunales representado por un pro-
curador del número".
En consecuencia, esta última ley hizo
revivir el sistema de comparecencia ante
las Cortes de Apelaciones y la Corte Su-
prema, establecido por la Ley Orgánica
de 1875, o sea, por sí o por medio de
procurador del número; pero agregó un
caso más de comparecencia sólo por pro-
curador del número, esto es, el del liti-
gante declarado rebelde. Posteriormente,
el artículo 27 de la Ley N° 3.390, de 15 de
julio de 1918, modificó el texto del ar-
tículo 803 actual, antiguo 974 del Código
de Procedimiento Civil, exigiendo que
para proseguir el recurso de casación ante
la Corte Suprema, deducido en contra
de sentencias pronunciadas en segunda
instancia enjuicies de mayor cuantía, de-
bía comparecerse por medio de procura-
dor del número.
En resumen, a partir de la vigencia
de las leyes Nos 1.676 y 3.390, el sistema
nacional de comparecencia ante los tri-
bunales era el siguiente: ante los jueces
de letras se podía comparecer por sí o
35
por apoderado, sin que éste debiera re-
unir requisito o calidad especial alguna;
ante las Cortes de Apelaciones se podía
comparecer por sí o por procurador del
número, pero el litigante rebelde debía
hacerlo, en todo caso, en esta última for-
ma; ante la Corte Suprema se podía com-
parecer por sí o por procurador del
número, salvo tratándose del litigante re-
belde y de la comparecencia en los re-
cursos de casación en contra de sentencias
de segunda instancia pronunciadas en jui-
cios de mayor cuantía, pues debía hacerse
por medio de procurador del número; y
todo ello, sin perjuicio de las disposi-
ciones especiales sobre designación de
procurador común, que debía recaer en
procurador del número, de la compa-
recencia estrictamente personal en la
confesión en juicio y en el primer com-
parendo en el juicio sobre consentimien-
to para contraer matrimonio, y del
mandatario en los juicios de mínima cuan-
tía, que debía saber leer y escribir y tener
domicilio conocido.
c) En seguida, se dicta la Ley N° 6.985,
de 8 de agosto de 1941, que modificó
sustancialmente la Ley N° 4.409, de 8 de
septiembre de 1928, cuyo texto definiti-
vo fue fijado por Decreto Supremo
N° 3.274, de 1° de septiembre de 1941,
conocido con el nombre de Ley Orgáni-
ca del Colegio de Abogados.
Dos órdenes de consideraciones mo-
tivaron la dictación de dicha ley: la nece-
sidad imperiosa que existía de alejar al
rabulismo o tinterilla] e de los estrados ju-
diciales, que abundaba enormemente con
el sistema de comparecencia por sí o por
apoderado, puesto que éste no necesita-
ba cumplir con requisito alguno, por lo
menos en la primera instancia; y una ra-
zón de orden gremial, desde el momento
en que, siendo la profesión de abogado
una función pública y de carácter univer-
sitario, lo menos que podía exigir era que
el papel de representar en juicio se le
reservara exclusivamente a ella y también
a los futuros abogados o a los procurado-
res con título oficial, como son los del
número.
EDITORJAL JURÍDICA DE CHILE
 Mario Casarme Viterbo
d) Por último, el artículo 2° de la Ley
N° 17.590, de 31 de diciembre de 1971,
sustituyó el artículo 398 del Código Or-
gánico de Tribunales por el siguiente:
"Ante la Corte Suprema sólo se podrá
comparecer por abogado habilitado o por
procurador del número y ante las Cortes
de Apelaciones, las partes podrán com-
parecer personalmente o representadas
por abogado o por procurador del nú-
mero. El litigante rebelde sólo podrá com-
parecer ante estos últimos tribunales
representado por abogado habilitado o
por procurador del número".
En resumen, de acuerdo con el Códi-
go Orgánico de Tribunales y con la Ley
N° 18.120, sobre Comparecencia en Jui-
cio, de 30 de abril de 1982, publicada en
el Diario Oficial de 18 de mayo de 1982,*
para conocer nuestro actual sistema legal
de comparecencia ante los tribunales, será
preciso distinguir tres clases diversas de
comparecencia: en primera instancia, en
segunda instancia y ante la Corte Supre-
ma, dado que para cada una de ellas
existen reglas legales diferentes, según pa-
samos a demostrar.
40. Comparecencia en primera instan-
cia. Se halla establecida en la primera par-
te del inciso 1° del artículo 2° de la Ley
N° 18.120, al decir: "Ninguna persona, sal-
vo en los casos de excepción contempla-
dos en este artículo, o cuando la ley exija
la intervención personal de la parte, po-
drá comparecer en los asuntos y ante los
tribunales a que se refiere el inciso pri-
mero del artículo anterior, sino represen-
tadas por...". El artículo 1° de esa misma
ley, a su vez, indica entre esta clase de
asuntos los contenciosos y los no conten-
ciosos, y como esta clase de tribunales,
"cualquier tribunal de la República, sea
ordinario, arbitral o especial".
En consecuencia, está prohibida ex-
presamente la comparecencia por sí, es
decir, la comparecencia personal, en jui-
cios sean civiles o penales y en gestiones
: :
Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
ORiAL JURÍDICA DE C HILE
de jurisdicción voluntaria, ante tribuna-
les ordinarios, arbitrales y especiales en
la primera instancia, por cuanto hay des-
pués reglas especiales sobre la compare-
cencia ante los tribunales de alzada y ante
la Corte Suprema. La disposición en cues-
tión es sumamente amplia y no admite al
intérprete distingos de ninguna especie.
Dentro de los casos excepcionales que
autorizan la comparecencia personal de
las partes se encuentran los procedimien-
tos contemplados en la Ley N° 19.968 que
crea los Tribunales de Familia, cuyo ar-
tículo 18 señala que "En los procedimien-
tos que se sigan ante los juzgados de
familia, las partes podrán actuar y compa-
recer personalmente, sin necesidad de
mandatario judicial y de abogado patroci-
nante, a menos que el juez así lo ordene
expresamente, especialmente en aquellos
casos en que una de las partes cuente
con asesoría de letrado.
De la misma forma la Ley N° 19.866,
que moderniza la normativa reguladora de
los arrendamientos de predios urbanos in-
trodujo modificaciones en la Ley N° 18.101
y en su numeral 10 dispuso que "Las par-
tes podrán comparecer y defenderse per-
sonalmente, en primera instancia, en los
juicios cuya renta vigente al tiempo de in-
terponerse la demanda no sea superior a
cuatro unidades tributarias mensuales."*
41. ¿Quiénes pueden representar váli-
damente en primera instancia? Así como
la ley prohibe la comparecencia personal
ante los tribunales en primera instancia,
en otros términos, exige la comparecencia
por intermedio de apoderado o mandata-
rio, buen cuidado tuvo también de señalar
a éstos especiales requisitos o condiciones.
En efecto, sólo pueden representar vá-
lidamente ante los tribunales en la primera
instancia las siguientes personas: los abo-
gados habilitados para ejercer la profesión;
los procuradores del número; los manda-
tarios que designe la respectiva Corpora-
ción de Asistencia Judicial; los estudiantes
Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
36
 Manual de Derecho Procesal
actualmente inscritos en tercero, cuarto o
quinto año de las Escuelas de Derecho de
las Facultades de Ciencias Jurídicas y Socia-
les de alguna de las universidades autoriza-
das; o los egresados de esas mismas escue-
las hasta tres años después de haber rendido
los exámenes correspondientes (art, 2°,
incs. 1° y 2°, Ley N° 18.120).*
42. ¿Cómo se acreditan estas calida
des ante los tribunales? La calidad de abo
gado habilitado para el ejercicio de la
profesión, mediante el comprobante de
pago de la patente municipal respectiva,
requisito consagrado por el artículo 3° del
Decreto Ley N° 3.637, de 4 de marzo de
1981, publicado en el Diario Oficial de
10 de marzo del mismo año;** la del pro
curador del número, mediante el decreto
supremo que lo designa en tal carácter;
la de mandatario de una Corporación de
Asistencia Judicial, con los autos en los
cuales consta tal designación; y la de es
tudiante de tercero, cuarto o quinto año
o de egresado de las Escuelas de Derecho
de las Facultades de Ciencias Jurídicas y
Sociales de alguna de las universidades
autorizadas, mediante certificado exten
dido, a petición verbal del interesado, por
la autoridad universitaria competente, en
el que conste el hecho de estar vigente la
matrícula o la fecha de egreso, en su caso
(art. 2°, Ley N° 18.120),***
43. Facultades del tribunal. No sólo
se preocupa la ley de establecer quiénes
pueden representar válidamente a otro
ante los tribunales y en la primera instan
cia, sino que, además, se coloca en el caso
que el mandato judicial se hubiere otor
gado en favor de persona que no reúna
las calidades o condiciones antes señala
das. Para ello dispuso: "Si al tiempo de
pronunciarse el tribunal sobre el manda
to, éste no estuviere legalmente consti
tuido, él tribunal se limitará a ordenar la
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
** Ver N° 511 del tomo II de este Manual.
*** Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
37
debida constitución de aquel dentro de
un plazo máximo de tres días. Extingui-
do este plazo y sin otro trámite, se tendrá
la solicitud por no presentada para todos
los efectos legales. Las resoluciones que
se dicten sobre esta materia no serán sus-
ceptibles de recurso alguno" (art. 2°,
inc. 4°, LeyN° 18.120).*
Este precepto, a pesar que de su sim-
ple lectura se desprende que se aplica
sólo cuando el mandatario judicial no
reúna las condiciones señaladas por la ley
para ser tal, ha sido ampliado en su apli-
cación por los tribunales; pues se hace
uso de la sanción que en él se contem-
pla, aun en el caso en que el mandato no
esté legalmente constituido, por defectos
de forma, como sería, por ejemplo, la falta
de autorización del secretario del tri-
bunal que esté conociendo de la causa,
cuando aquel se ha conferido mediante
declaración escrita del mandante.
44. Delegación de mandatos, exhor-
tes y mandatos coa administración de bie-
nes. A objeto de evitar toda clase de dudas
al respecto y de extender en lo posible la
prohibición de comparecencia personal
ante los tribunales en la primera instan-
cia, el inciso 5° del artículo 2° de la Ley
N° 18.120, sobre Comparecencia en Jui-
cio, establece: "Lo dispuesto en este ar-
tículo se aplicará también a la delegación
del mandato y a las autorizaciones para
diligenciar exhortes. En este último caso,
las calidades a que se refiere el inciso
primero de este artículo se acreditarán
ante el tribunal exhortado".*
En otros términos, tanto el delegado
judicial como el encargado de la tramita-
ción de un exhorto deben reunir las mis-
mas calidades exigidas por la ley para ser
mandatario ante los tribunales en la pri-
mera instancia, o sea, abogado habilitado
para ejercer la profesión, procurador del
número, etc.
El inciscr?0 de este mismo artículo,*
por su parte, se coloca en el caso, de or-
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
 Mario Casarme Viterbo
diñaría ocurrencia, de que una persona
confiera a otra mandato con administra-
ción de bienes y con facultad expresa de
representarla enjuicio. Este mandato, en
principio, la ley no lo prohibe; pero esta-
blece que si el mandatario no fuere abo-
gado habilitado para el ejercicio de la
profesión o procurador del número, "de-
berá delegarlo, en caso necesario, en per-
sona que posea alguna de estas calidades".
Luego, se restringe el campo de actua-
ción de las demás personas habilitadas
para comparecer ante los tribunales en
la primera instancia, en un caso tan par-
ticular como el señalado; esto es, de los
estudiantes de Derecho, los egresados, y
los apoderados de las Corporaciones de
Asistencia Judicial.*
45. Caso del mandatario o delegado
que carece de facultades especiales. El in-
ciso 6° del artículo 2° de la Ley N° 18.120,
sobre Comparecencia en Juicio, se pre-
ocupa de reglamentar otra situación que
es de bastante frecuencia en .la práctica,
y que, al no haberlo hecho, se habría pres-
tado a inconvenientes realmente insubsa-
nables.
En efecto, por un lado el artículo 2°,
en su inciso 1°, prohibe la comparecen-
cia personal ante los tribunales en pri-
mera instancia y sólo la permite por
intermedio de alguna de las personas ha-
bilitadas que allí mismo se indican; pero,
por otro lado, el artículo 7° del Código
de Procedimiento Civil dispone que, sin
expresa mención, no se entienden confe-
ridas al mandatario las facultades que en
seguida enumera.
Ahora bien, imaginemos que el man-
dante no desee conferir al mandatario
algunas de aquellas facultades que requie-
ren de mención expresa para estimarlas
conferidas, pero que necesita, en cam-
bio, este último hacer uso de ellas, ¿cómo
podría efectuarlo legalmente?
El legislador zanjó la dificultad en la
forma siguiente: "Si el mandatario o de-
:
Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
EDITORIAL fURIDICA DE CHILE
legado no se le hubieren conferido todas
o algunas de las facultades que se indi-
can en el inciso segundo del artículo 7°
del Código de Procedimiento Civil, la par-
te firmará con aquel los escritos que di-
gan relación con tales facultades, ante el
secretario del tribunal o el jefe de la uni-
dad administrativa que tenga a su cargo
la administración de causas en el caso de
los juzgados de garantía y de los tribuna-
les orales en lo penal (art. 2°, inc. 6°, Ley
N° 18.120).*
46. Excepciones a la comparecencia
por medio de mandatario habilitado en
la primera instancia. A pesar de los claros
fundamentos de la regla general que
prohibe la comparecencia ante los tribu-
nales en forma personal y que. por consi-
guiente, obliga esta comparecencia en la
primera instancia por intermedio de man-
datario habilitado, el legislador se vio en
la necesidad de establecer, al mismo tiem-
po, ciertas excepciones a aquella regla,
justificadas en ciertos casos por la cuan-
tía del negocio, en otros, por la naturale-
za del mismo; y en otros, en fin, por la
dificultad material de la parte para obte-
ner un mandatario o procurador judicial
habilitado.
Estas excepciones son las siguientes:
1° Cuando la ley exige la intervención per-
sonal de la parte. Se halla establecida esta
primera excepción en el inciso 1° del ar-
tículo 2° de la Ley N° 18.120, sobre Com-
parecencia enjuicio, al disponer: "Ninguna
persona, salvo en los casos de excepción
contemplados en este artículo, o cuando
la ley exija la intervención personal de la
parte, podrá comparecer...".* Ejemplos tí-
picos de comparecencia personal de la par-
te, exigida por la ley, son: el comparendo
de conciliación (art. 264 CPC) y la dili-
gencia de absolución de posiciones o con-
fesión judicial (art. 385 CPC).
2° Cuando el juez autoriza la compare-
cencia personal para la iniciación y secuela de
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
38
 Manual de Derecho Procesal
un juicio. Esta segunda excepción la con-
sagra el inciso 3° del artículo 2° de la Ley
N° 18.120, sobre Comparecencia enjui-
cio, al disponer: "Para la iniciación y se-
cuela del juicio podrá, sin embargo,
solicitarse autorización para comparecer
y defenderse personalmente. El juez po-
drá concederla atendida la naturaleza y
cuantía del litigio o las circunstancias que
se hicieren valer, sin perjuicio de exigir
la intervención de abogados, siempre que
la corrección del procedimiento así lo
aconsejare. Las resoluciones que se dic-
ten en esta materia sólo serán apelables
en el efecto devolutivo".*
3° Cuando la propia ley libera expresa-
mente de esta obligación. Esta excepción la
consagra el inciso 1° del artículo 2° de la
Ley N° 18.120, sobre Comparecencia en
Juicio. Son numerosos los casos y pue-
den resumirse así:
a) En aquellos departamentos** en
que el número de abogados en ejercicio
sea inferior a cuatro, hecho, que determi
nará la Corte de Apelaciones correspon
diente (art. 2°, inc. 9°, Ley N° 18.120);
b) En las solicitudes sobre pedimen
tos de minas que se formulen ante los
tribunales, sin perjuicio de cumplirse las
exigencias que establece esta ley respecto
de las tramitaciones posteriores a que den
lugar (art. 2°, inc. 10, Ley N° 18.120);
c) En los asuntos de que conozcan
los jueces de subdelegación y distrito;***
los alcaldes; los jueces de Policía Local,
salvo en los asuntos sobre regulación de
daños y perjuicios de cuantía superior a
cuatro unidades tributarias mensuales; los
juzgados de menores; los arbitros arbitra-
dores; el Servicio de Impuestos Internos,
salvo que, tratándose de asuntos superio-
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
** De acuerdo a lo previsto en el art. 2° de la
Ley N° 18.776, la referencia que se efectúa a los "de-
partamentos" como territorio jurisdiccional se debe
entender hecha a la "comuna o agrupación de co-
munas" que constituyan el territorio del respectivo
tribunal.
*** Los jueces de subdelegación y distrito fue-
ron suprimidos por la Ley N° 18.776.
39
res a dos unidades tributarias mensuales,
el Servicio exija por resolución fundada la
intervención de abogados; la Contraloría
General de la República; la Cámara de Di-
putados y el Senado en los casos de los
artículos 48 y 49 de la Constitución Política
de la República; en los juicios cuya cuantía
no exceda de media unidad tributaria men-
sual; en las causas electorales; en los recur-
sos de amparo y protección; respecto del
denunciante en materia criminal; en las
solicitudes en que aisladamente se pidan
copias, desarchivos y certificaciones; res-
pecto de los martilieros, peritos, deposita-
rios, interventores, secuestres y demás
personas que desempeñen funciones aná-
logas, cuando sus presentaciones tuvieren
por único objeto llevar a efecto la misión
que el tribunal les ha confiado o dar cuenta
de ella (art. 2°, inc. 11, Ley N° 18.120); y
d) En las ciudades donde rijan las
obligaciones establecidas por el artículo 2°
de la Ley N° 18.120, sobre Comparecen-
cia en Juicio, y no existieren entidades
públicas o privadas que presten asisten-
cia jurídica o judicial gratuita, las perso-
nas notoriamente menesterosas, a juicio
del tribunal, serán representadas gratui-
tamente por el abogado de turno (art. 2°,
inc. 13, LeyN° 18.120).*
47. Comparecencia en la segunda ins-
tancia. Dispone el actual artículo 398 del
Código Orgánico de Tribunales que ante
las Cortes de Apelaciones las partes po-
drán comparecer personalmente o repre-
sentadas por abogado o por procurador
del número.
Hay, por lo tanto, dos formas de com-
parecencia en la segunda instancia: per-
sonalmente, o bien representado por
abogado o por procurador del número.
Exceptúase de la regla anterior el caso
del litigante rebelde, el cual sólo puede
comparecer por abogado habilitado o por
procurador del número.
La expresión abogado consignada en
la regla general habrá que entenderla en
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Mario Casarino Viterbo
el sentido de habilitado, pues no hay ra-
zón valedera para diferenciarla con la
empleada en la excepción, o sea, en el
caso del litigante rebelde.
Al decir Cortes de Apelaciones, será
necesario también entender por tales a la
Corte Marcial, a la Corte Naval y a la Cor-
te de Aeronáutica, hoy reemplazada esta
última por la Corte Marcial, ya que el pre-
cepto en referencia, esto es, el artículo 398
del Código Orgánico de Tribunales, legis-
la acerca de la comparecencia en la se-
gunda instancia, sin que sea lícito
distinguir la clase o naturaleza del tribu-
nal de alzada en el cual se va a aplicar
dicha norma.
48. Comparecencia ante la Corte Su
prema. Ante la Corte Suprema sólo se
podrá comparecer por abogado habilita
do o por procurador del número. Así lo
dispone perentoriamente el artículo 398
del Código Orgánico de Tribunales.
La disposición en referencia es clara,
amplia y terminante. En otras "palabras,
ante la Corte Suprema no cabe hablar de
comparecencia personal, sea a nuestro
propio nombre, sea como representante
legal de otra persona: siempre habrá que
hacerlo por medio de abogado habilita-
do o de procurador del número. No im-
porta el negocio de que se trate, la ins-
tancia en que él deba ser conocido o la
situación procesal de la parte compare-
ciente: siempre ella deberá efectuarse a
través o por conducto de un abogado ha-
bilitado o de un procurador del número.
El legislador ha querido entregar esta
importante función de la comparecencia
a nombre de otro en los negocios judi-
ciales de que deba conocer el Tribunal
Supremo, a los abogados habilitados y a
los procuradores del número, por su ca-
rácter de colaboradores y de funciona-
rios auxiliares de la administración de
justicia, respectivamente.
49. Interrupción de la instancia por
fallecimiento de alguna de las partes que
obre por sí. Hemos visto que en primera
instancia se puede comparecer por sí en
40
casos excepcionales, y que también se pue-
de comparecer en esta forma en segunda
instancia, siempre que no se haya decla-
rado la correspondiente rebeldía. Imagi-
nemos ahora que, en el intertanto, fallezca
aquella parte que litigaba por sí ¿qué suer-
te corre el proceso?
La solución la da el artículo 5° del Có-
digo de Procedimiento Civil al disponer:
"Si durante el juicio fallece alguna de las
partes que obre por sí misma, quedará
suspenso por este hecho el procedimien-
to, y se pondrá su estado en noticia de los
herederos para que comparezcan a hacer
uso de su derecho en un plazo igual al de
emplazamiento para contestar demandas,
que conceden los artículos 258 y 259".
Esta disposición es de toda lógica y
justicia; m fundamento descansa en la apli-
cación del conocido aforismo jurídico que
dice que "ai impedido no le corre plazo".
El fallecimiento de la parte que obre
por sí misma puede producirse "durante
el juicio"; esto es, en el lapso comprendi-
do entre la notificación de la demanda y
la dictación de la sentencia de término,
sea que el juicio se halle en única, prime-
ra o segunda instancia y cualquiera que
fuese la forma en que se hubiera inicia-
do, o sea, mediante demanda o gestiones
preparatorias, ya de la vía ordinaria, ya
de la vía ejecutiva. Excluimos la casación,
por cuanto sabemos que ante la Corte
Suprema sólo se puede comparecer por
abogado habilitado o por procurador del
número; es decir, jamás personalmente.
Ahora bien, el fallecimiento de la par-
te que obre por sí produce el efecto de
que por ese solo hecho queda suspendi-
do el procedimiento. En otros términos,
se paralizan el juicio, los diversos trámi-
tes y actuaciones de que se compone y,
muy especialmente, los plazos. Se trata,
pues, en este último caso, de una excep-
ción a la regla consignada en el artículo
339 del Código de Procedimiento Civil,
que dice que el término probatorio no se
suspenderá en caso alguno.
Producido el efecto anterior, esto es,
la suspensión del procedimiento, nace
para la parte contraria la obligación de po-
 Manual de Derecho Procesai
ner el estado del juicio en noticia de los
herederos de la parte fallecida, quienes
tendrán el derecho de comparecer en el
término para contestar demandas que
conceden los artículos 258 y 259; o sea,
en el mismo plazo que hay para contes-
tar la demanda en el juicio ordinario de
mayor cuantía, que será de quince días,
de dieciocho días, o de dieciocho días
más el aumento de la tabla de emplaza-
miento, según el caso. Creemos también
que se trata de un término fatal, dadas
¡as expresiones de que se vale el legisla-
dor y por tratarse de un plazo contem-
plado en el Código de Procedimiento
Civil de acuerdo a lo establecido en su
artículo 64.
La disposición que estamos analizan-
do se pone en el caso de que existan he-
rederos de la parte litigante fallecida; pero
bien puede acontecer que nadie haya
aceptado la herencia de ese causante. En
tal evento, la contraparte tiene dos dere-
chos que ejercitar para que el juicio siga
su marcha normal; pedir a los herederos
que manifiesten si aceptan o no la heren-
cia del causante, al tenor de lo prescrito
en el artículo 1232 del Código Civil, o
bien solicitar que se declare yacente la
herencia y se le nombre el correspondiente
curador. Si los herederos aceptan la he-
rencia, se les practica la notificación en la
forma establecida por el artículo 5° que
estamos analizando. Si los herederos, en
cambio, repudian la herencia, se la declara
yacente, se le nombra curador, y a éste se
le practica la notificación a que alude el
artículo 5°, siguiéndose con él la causa.
Si fallece durante el juicio alguna de
las partes que obre por sí, y se continúa
en su tramitación, sin cumplir con la obli-
gación de poner su estado en conocimien-
to de los herederos, estimamos que -aun
cuando la ley no lo dice expresamente-
la sanción para esta situación irregular
debe ser la nulidad procesal de todo lo
obrado con posterioridad, la que podrá
ser pedida por ios herederos en cualquier
estado del juicio.
¿Y si'el que fallece es el mandatario judi-
cial? En este caso no se suspende propia-
41
mente el procedimiento, sino que, sien-
do el fallecimiento del mandatario una
causal de expiración del mandato, la par-
te que desee activar el juicio tendrá que
pedir que el otro litigante nombre nuevo
mandatario, so pena de incurrir en nuli-
dad del procedimiento, al continuarse con
un mandatario fallecido. Los herederos
de este último, por su parte, tendrán tam-
bién la obligación de poner el hecho en
conocimiento del mandante, para que
adopte las medidas conducentes a la de-
fensa de sus derechos, bajo la sanción de
responder de la correspondiente indem-
nización de perjuicios.
II. La intervención de abogado
patrocinante
50. Concepto. Esta institución, en el
fondo, viene a limitar el derecho de com
parecencia ante los tribunales. Tal como
está establecida en la actualidad en nues
tra legislación, pensamos que es difícil
que pueda encontrarse en otro país.
Podemos definir la intervención de
abogado patrocinante diciendo que es
una formalidad exigida por la ley proce-
sal para comparecer válidamente ante los
tribunales, en cualquiera clase de nego-
cios judiciales, y en virtud de la cual se
designa a un abogado habilitado para ejer-
cer la profesión a objeto de que se haga
cargo del patrocinio del negocio en cues-
tión, quien también lo acepta.
La intervención de abogado patroci-
nante es, pues, un acto bilateral habilitan-
te para actuar válidamente ante los
tribunales, y que debe constar en el pro-
ceso en forma solemne, como más ade-
lante tendremos ocasión de apreciar.
51. Sistemas teóricos de intervención
de abogado patrocinante. D.os sistemas
fundamentales se han seguido en las di
versas legislaciones procesales sobre "el
particular.-- ••*-
El primer sistema, que deja amplia li-
bertad a las partes litigantes para hacerse
asesorar o no por un letrado en la defen-
¡URIDiCA DE
CHILE
 Mario Casarino Viterbo
sa técnica de sus derechos ante los tribu-
nales; salvo tratándose de las defensas ora-
les ante los tribunales superiores de
justicia, y cada vez que el tribunal así lo
exija para la mayor seriedad del procedi-
miento.
El segundo sistema, diametralmente
opuesto al anterior, en virtud del cual se
obliga a todo litigante en negocios con-
tenciosos o a todo interesado en ne-
gocios pertenecientes a la jurisdicción vo-
luntaria, a que tenga que recurrir a los
servicios de un letrado para que lo asesore
técnicamente en su defensa o gestión, sin
cuya formalidad no puede actuar de
manera válida en el negocio judicial de
que se trate.
52. Nuestro sistema de intervención
de abogado patrocinante. Ha variado, na-
turalmente, a través del tiempo, según las
diversas legislaciones que han regido.
La Ley de Organización y Atribuciones de
los Tribunales de 1875, junto con recono-
cer a los abogados la altísima misión de
ser colaboradores de la administración de
justicia y de reservarles la función de de-
fender a las partes ante los tribunales su-
periores, dejó en amplia libertad a los
litigantes para hacerse asesorar o no en
la primera instancia por un abogado pa-
trocinante. El juez, por su parte, tenía la
facultad de obligar a alguna o algunas de
las partes litigantes de hacerse asesorar
por un abogado, en caso que la marcha
regular y expedita del juicio así lo requi-
riera (art. 406). En consecuencia, ante las
Cortes de Apelaciones y la Corte Supre-
ma, la defensa por intermedio de aboga-
do patrocinante era obligatoria; no así
ante los demás tribunales, en que las par-
tes litigantes quedaban en completa li-
bertad de acción, a menos que el juez
hiciera uso de la facultad de oficio antes
señalada.
El Código de Procedimiento Civil de 1902
respetó el sistema anterior; salvo tratán-
dose de la interposición del recurso de
casación, en que exigió firma de aboga-
do patrocinante (art. 772 (946)), so pena
de ser declarado inadmisible, y de las de-
JURÍDICA DECHILf
fensas orales ante las Cortes de Apelacio-
nes, que podían ser hechas por la parte o
por su abogado (art. 225 (450)).
Esta situación se mantuvo hasta la dic-
tación de la Ley N° 4.409, de 8' de sep-
tiembre de 1928, sobre Colegio de
Abogados, que alteró fundamentalmente
el sistema anterior. En efecto, en el ar-
tículo 40 dispuso que la primera presen-
tación de cada parte, en todo asunto
contencioso civil ante los tribunales ordi-
narios, debía llevar la indicación y firma
de un abogado inscrito en el Registro res-
pectivo, no inhabilitado para el ejercicio
de la profesión, quien debía hacerse res-
ponsable de su patrocinio.
Dicha formalidad se entendía cum-
plida, de acuerdo con las normas re-
glamentarias pertinentes, exigiendo al
abogado patrocinante no sólo la firma,
sino también su designación, con indica-
ción del nombre, apellido, domicilio, nú-
mero de inscripción en el Registro de la
Orden y número de su patente al día.
Escapaban, por lo tanto, a la exigen-
cia de abogado patrocinante, los siguien-
tes asuntos: los penales, los no conten-
ciosos, los que se ventilaban ante los
tribunales arbitrales y especiales, y ade-
más, según esa misma ley, los que se tra-
mitaban ante los juzgados inferiores, ante
juzgado en que existieren menos de cin-
co abogados habilitados para ejercer la
profesión y en aquellos negocios en que
el propio juez liberaba de esta obligación.
Posteriormente, la Ley N° 6.985, de 8
de agosto de 1941, fue aún más allá en
esta importante materia, y dispuso: "La
primera presentación de cada parte o in-
teresado en asuntos contenciosos o no
contenciosos ante cualquier tribunal de
la República, sea ordinario, arbitral o es-
pecial, deberá ser patrocinada por un abo-
gado habilitado para el ejercicio de la
profesión" (art. 40, inc. 1°).
Con fecha 30 de abril de 1982 se dicta
la Ley N° 18.120, que se publica en el
Diario Oficial de 18 de mayo del mismo
año. Esta ley viene en establecer las nor-
mas sobre comparecencia en juicio que
actualmente nos rigen. Respecto de la in-
42
 Manual de Derecho Procesal
tervención de abogado patrocinante, el
artículo 1° de la Ley N° 18.120 repite tex-
tualmente lo señalado por el artículo 40,
inciso 1°, de la Ley del Colegio de Abo-
gados anteriormente transcrito.*
En consecuencia, actualmente la in-
tervención de abogado patrocinante en
los negocios judiciales es obligatoria y
amplísima; esto es, se exige en cualquiera
clase de asuntos y ante cualquier tribunal
de la República, sea ordinario, arbitral
o especial, pero sin perjuicio de las
excepciones legales que señalaremos más
adelante.
53. Cumplimiento de la obligación de
ser patrocinado por abogado. La obliga-
ción de las partes litigantes o de los inte-
resados en los negocios no contenciosos,
de ser patrocinados por abogado habili-
tado para el ejercicio de la profesión, se
entiende cumplida "por el hecho de po-
ner el abogado su firma, indicando ade-
más su nombre, apellidos y domicilio"
(art. 1°, inc. 2°, Ley N° 18.120). Antigua-
mente, y bajo la vigencia del artículo 40
de la Ley del Colegio de Abogados, el
cumplimiento de la obligación de ser pa-
trocinado por abogado exigía, además de
los requisitos anteriormente señalados,
indicar el número de su inscripción en el
Registro de la Orden y el número del
recibo de su patente al día.
Respecto de la exigencia de señalar
el número de inscripción en el Registro
de la Orden, actualmente no es requisito
para el cumplimiento de la obligación de
ser patrocinado por abogado habilitado
para el ejercicio de la profesión, por las
siguientes razones:
a) Porque el artículo 40 de la Ley
del Colegio de Abogados, que exigía este
requisito, fue tácitamente derogado por
el artículo 1° de la Ley N° 18.120, sobre
Comparecencia enjuicio; y
b) Porque a partir de la vigencia de
los decretos leyes Nos 3.621 y 3.637, no
puede ser requisito para el ejercicio de
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
43
una profesión u oficio, ni para el desem-
peño de un cargo de cualquiera natura-
leza que éste sea, como para ningún otro
efecto, el estar afiliado o pertenecer a un
colegio profesional o asociación o figurar
inscrito en los registros que éstos man-
tengan.
Respecto de la obligación de señalar
el número del recibo de su patente al
día, actualmente tampoco es requisito
para el cumplimiento de la obligación de
ser patrocinado, por abogado habilitado
para el ejercicio de la profesión, toda vez
que el artículo 1°, inciso 2°, de la Ley
N° 18.120, se limita a determinar como
requisitos para tal efecto: la firma, el nom-
bre, apellidos y domicilio del abogado.
Sin embargo, el Decreto Ley N° .3.637, de
4 de marzo de 1981, publicado en el Dia-
rio Oficial de 10 de marzo del mismo
año, indica la contribución de patente
municipal como requisito para el ejerci-
cio de la profesión de abogado, al esta-
blecer en su artículo 3°: "El ejercicio de
la profesión de abogado estará sujeto a
una contribución de patente municipal,
que se cancelará semestralmente y cuyo
monto anual será equivalente al valor de
una unidad tributaria. Constituirá ingreso
municipal, percibiéndose en las Teso-
rerías Comunales o Municipales en que
el abogado resida. Deróganse los artícu-
los 45, 46, 47, 49 y 50 de la Ley N° 4.409
y sus modificaciones".
En conclusión, actualmente se entien-
de cumplida la obligación de señalar abo-
gado patrocinante con el hecho de poner
el abogado su firma, indicando además su
nombre, apellidos y domicilio. El pago de
la patente municipal respectiva es requisi-
to o condición para ejercer la profesión
de abogado, estableciéndose como sanción
para el caso de falta de pago oportuno de
la patente, la inhabilidad del abogado para
el ejercicio de la profesión, pudiendo ce-
sar esta inhabilidad con su pago (art. 48
Ley del Colegio de Abogados).* Sin per-
* Ver N° 511 del tomo II de este Manual. Ac-
tualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
juicio de las conclusiones anteriores, y con
un sentido práctico, se recomienda indi-
car el número del recibo de su patente al
día.
Ahora bien, si no se cumple con los
requisitos señalados en el artículo 1°, in-
ciso 2°, de la Ley N° 18.120, vale decir,
firma, nombre, apellidos y domicilio del
abogado, no podrá ser proveída la pri-
mera presentación y se tendrá por no pre-
sentada para todos los efectos legales. Las
resoluciones que al respecto se dicten no
serán susceptibles de recurso alguno
(art. 1°, inc. 2°, Ley N° 18.120).*
54. Excepciones. No rige la obliga
ción de ser asistido por abogado patroci
nante habilitado para el ejercicio de la
profesión, en los siguientes casos:
a) Cuando el juez ha autorizado a la
parte para defenderse personalmente
(art. 2°, inc. 1°, Ley N° 18.120);
b) En los lugares en que hay menos
de cuatro abogados habilitados para el
ejercicio de la profesión (art. 2°, inc. 9°,
Ley N° 18.120);
c) En los juicios, recursos o asuntos
que enumera el artículo 2°, incisos 10 y
11, de la Ley N° 18.120, esto es, en los
que tampoco se exige comparecer por
medio de procurador habilitado; y
d) En las ciudades donde no existie
ren entidades públicas o privadas que pres
ten asistencia jurídica o judicial gratuita y
en que las personas notoriamente menes
terosas sean defendidas por abogados de
turno (art. 2°, inc. 13, LeyN° 18.120).*
e) En todos aquellos casos en que le
yes especiales admitan la comparecencia
personal de las partes (por ej., Ley
N° 19.968 que crea los Tribunales de Fa
milia) .
55. Efectos del patrocinio. Constitui
do legalmente el patrocinio, produce los
siguientes efectos:
a) Hace responsable al abogado de la
marcha y resultado del pleito. Esta obli-
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
44
gación emana de la propia esencia del
patrocinio y la responsabilidad que ella
engendra, en relación con el cliente, será
de orden civil o penal, y aun profesional,
frente a toda persona que fuere afectada
por un acto desdoroso, abusivo o contra-
rio a la ética, la que podrá recurrir a los
tribunales de justicia, según tuvimos opor-
tunidad de anotarlo al estudiar en el
tomo II de este Manual la responsabili-
dad del abogado frente a su cliente;
b) Faculta al abogado patrocinante para
tomar la representación de su patrocina
do en cualquiera de las actuaciones, ges
tiones o trámites de las diversas instancias
del juicio o asunto (art. 1°, inc. 3°, Ley
N° 18.120);* y
c) Faculta al abogado patrocinante para
comparecer a nombre del cliente ante la
Corte Suprema y ante las Cortes de Ape
laciones (art. 398 COT).
La jurisprudencia, sin embargo, ha li-
mitado el alcance del precepto señalado
en la letra b), en el sentido de que dicha
representación no es válida cuando ella
tiene la virtud de hacer producir efectos
permanentes en el proceso; por ejem-
plo, cuando se pretende interponer un
recurso.
56. Cesación o expiración del patro-
cinio. Desde luego, existe un principio
fundamental en orden a que el abogado
conserva el patrocinio y, por consiguien-
te, su responsabilidad, mientras en el pro-
ceso no haya constancia o testimonio de
la cesación de dicho patrocinio (art. 1°.
inc. 3°, Ley N° 18.120).*
Ahora bien, son causales de cesación
o expiración del patrocinio del abogado:
a) La renuncia del abogado. En este
caso pesa una importante obligación so-
bre el abogado que no desea continuar
atendiendo a su cliente: al formular la
renuncia, deberá ponerla en conocimien-
to de su patrocinado, junto con el estado
del negocio, y conservará su responsabili-
dad hasta que haya transcurrido el térmi-
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Manual de Derecho Procesal
no de emplazamiento desde la notifica-
ción de su renuncia, salvo que antes se
liaya designado otro patrocinante (art. 1°,
¡nc. 4°, Ley N° 18.120).
b) El fallecimiento del abogado. Si esto
ocurre, el interesado deberá designar otro
en su reemplazo en la primera presenta
ción que hiciere, en la forma y bajo la
sanción que se indica en el inciso 2° del
artículo 1° de la Ley N° 18.120 (art. 1°,
inc. 5°, Ley N° 18.120).* Recordemos que
si el que fallece es el cliente, el abogado
siempre conserva el patrocinio, pues, de
conformidad con el artículo 529 del Có
digo Orgánico de Tribunales, no termina
por la muerte del mandante el mandato
de los abogados; y
c) La revocación del patrocinio. Este es
el acto por el cual el patrocinado o clien
te deja sin efecto la designación de abo
gado patrocinante que había efectuado.
Así como el mandato es esencialmente
revocable, también lo es la designación
de abogado patrocinante, puesto que ella,
en el fondo, no es sino la constitución de
un mandato. Creemos que esta revoca
ción puede ser expresa o tácita. Expresa,
cuando el patrocinado o cliente la mani
fiesta en términos claros y explícitos, y
tácita, cuando se deduce de su propia con
ducta, como ser, el hecho de designar un
nuevo abogado patrocinante. Claro está
que esto último, desde el punto de vista
de la ética profesional, no debe ser acep
tado por el nuevo patrocinante; a menos
que se haga con la aceptación del prime
ro y previa renuncia o revocación expre
sa y en forma legal.
III. Representación ante los tribunales
en casos especiales
57. Terminación de la representación
legal de alguna de las partes en el curso
del juicio. El artículo 5° del Código de
Procedimiento Civil, el cual en su opor-
tunidad analizamos, se pone en el caso
Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
45
de que durante el juicio fallezca alguna
de las partes que obre por sí misma; y
vimos también que obra por sí misma
aquella parte que actúa a su propio nom-
bre o como representante legal de otra.
En cambio, el artículo 9° de ese mismo
Código se coloca ahora en el caso de que
durante el juicio termine esa representa-
ción legal: ¿qué suerte corre mientras tan-
to el proceso? Dice este último precepto:
"Si durante el curso del juicio termina
por cualquiera causa el carácter con que
una persona representa por ministerio de
la ley derechos ajenos, continuará no obs-
tante la representación y serán válidos los
actos que ejecute, hasta la comparecencia
de la parte representada, o hasta que haya
testimonio en el proceso de haberse noti-
ficado a ésta la cesación de la representa-
ción y el estado del juicio. El representante
deberá gestionar para que se practique esta
diligencia dentro del plazo que el tribu-
nal designe, bajo pena de pagar una multa
de un cuarto a un sueldo vital* y de
abonarlos perjuicios que resulten".
Aquí, entonces, la regla es diversa a la
contenida en el artículo 5° del Código
de Procedimiento Civil. La terminación
por cualquiera causa del carácter con que
una persona representa por ministerio de
la ley derechos ajenos, no suspende el
curso del juicio. Por una ficción del legis-
lador la representación continúa hasta
que se produzcan dos eventos: la compa-
recencia misma de la parte representada,
o la constancia en el proceso de haberse
notificado a ella la cesación de la repre-
sentación y el estado del juicio.
La parte final del artículo que comen-
tamos alude a un plazo dentro del cual
* Modificado en la forma que aparece en eJ
texto por el artículo 2°, letra a), del Decreto Ley
N° 1.417, de 9 de abril de 1976, publicado en el Dia-
rio Oficial de 29 del mismo mes y año. Ver el De-
creto Supremo de Justicia N° 5t, de 17 de enero de
1982, publicado en el Diario Oficial de 13 de febre-
ro siguiente, que fija la tabla-dé conversión de suel-
dos vitales a ingresos mínimos en cumplimiento a
lo dispuesto por el artículo 8° de la Ley N° 18.018,
de 14 de agosto de 1981. Actualizado Depto. D. Pro-
cesal U. de Chile.
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
deberá notificarse a la parte representa-
da legalmente, la cesación de la repre-
sentación y el estado del juicio. Creemos
que este plazo puede fijarse de oficio o a
petición de parte, en especial a solicitud
de la contraparte que desea continuar la
normal marcha del proceso.
Si dentro de este plazo no se practica
la notificación en referencia, el ex repre-
sentante legal incurre en una doble san-
ción: multa de un cuarto a un sueldo vital*
y pago de los perjuicios que de su con-
ducta resulten. Hubiere sido preferible
fijar un plazo semejante al del artículo 5°
y no verse obligado el ex representado a
tomar el pleito en el estado en que se
encuentre; fuera de su derecho a exigir
la correspondiente indemnización de per-
juicios por la demora del ex representan-
te legal en cumplir con las obligaciones
antes señaladas.
58. Representación judicial de las per-
sonas jurídicas. El artículo 8° del Código
de Procedimiento Civil se encarga de pre-
cisar quién o quiénes se entienden autori-
zados para litigar a nombre de las personas
jurídicas. Al efecto, establece que "el ge-
rente o administrador de sociedades civi-
les o comerciales, o el presidente de las
corporaciones o fundaciones con perso-
nalidad jurídica, se entenderán autoriza-
dos para litigar a nombre de ellas con las
facultades que expresa el inciso 1° del ar-
tículo anterior, no obstante cualquiera li-
mitación establecida en los estatutos o actos
constitutivos de la sociedad o corporación".
Desde luego, la simple lectura de este
precepto permite apreciar que su esfera
de aplicación sólo abarca a las personas
* Modificado en la forma que aparece en el
texto por el artículo 2°, letra a), del Decreto Ley
N° 1.417, de 9 de abril de 1976, publicado en el Dia-
rio Oficial de 29 del mismo mes y año. Ver el De-
creto Supremo de Justicia N° 51, de 17 de enero de
1982, publicado en el Diario Oficial de 13 de febre-
ro siguiente, que fija la tabla de conversión de suel-
dos vitales a ingresos mínimos en cumplimiento a
lo dispuesto por el artículo 8° de la Ley N° 18.018,
de 14 de agosto de 1981. Actualizado Depto. D. Pro-
cesal U. de Chile.
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
jurídicas de Derecho Privado, tanto a
aquellas que pfersiguen.fines de lucro, o
sea, las sociedades, como a las que no los
persiguen, a saber, las corporaciones y las
fundaciones. Las personas jurídicas de De-
recho Público serán representadas judi-
cialmente, en cambio, por la persona o
personas a quienes la ley de su respectiva
creación les haya atribuido esta facultad
(ejemplo: el rector por la Universidad de
Chile).
La razón de ser o fundamento de este
precepto es evitar las dificultades que en
la práctica se presentaban cuando se de-
bía litigar con una persona jurídica de De-
recho Privado; pues se hacía difícil saber
a ciencia cierta quién la representaba ju-
dicialmente y cuáles eran las facultades
de su personero. Como acertadamente
ha dicho un autor, la representación ju-
dicial de las personas jurídicas no siem-
pre estaba establecida en los estatutos, en
pocas ocasiones era conferida a sus ge-
rentes, o casi siempre les era reservada a
sus directores.
Hoy ya no se presenta cuestión algu-
na al respecto. Por expresa disposición
de la ley, el gerente o administrador re-
presenta judicialmente a las sociedades
civiles o comerciales, y el presidente, a
las corporaciones o fundaciones con per-
sonalidad jurídica. El artículo original dice
erradamente "personería". Y esta repre-
sentación judicial la tienen, cualquiera
que sea la limitación contenida en los es-
tatutos o actos constitutivos de la socie-
dad o corporación. Se trata, pues, de una
medida legislativa tendiente a favorecer
los derechos de la contraparte de las per-
sonas jurídicas y no los de éstas.
El artículo 8° del Código de Procedi-
miento Civil, en cierto sentido, concuerda
con el artículo 551 del Código Civil, al
establecer este último que representan a
la persona jurídica "a quienes la ley o las
ordenanzas respectivas, o a falta de una y
otras, un acuerdo de la corporación ha
conferido este carácter". La ley, en este
caso, es el artículo 8° ya citado, que le
atribuye al presidente la representación
judicial de la respectiva persona jurídica.
46
 Manual de Derecho Procesal
Pero las facultades del gerente o ad-
ministrador de las sociedades civiles o
comerciales o del presidente de las cor-
poraciones o fundaciones con personali-
dad jurídica para representarlas judicial-
mente, sólo comprenden las señaladas en
el inciso 1° del artículo 7° del Código de
Procedimiento Civil, o sea, nada más que
las facultades llamadas ordinarias del man-
dato judicial, esto es, las que se entien-
den conferidas sin necesidad de mención
expresa. Cualquiera limitación contenida,
pues, en los estatutos o en los actos cons-
titutivos de la persona jurídica, en orden
a estas facultades ordinarias carece de
todo valor.
A contrario sensu los estatutos o los ac-
tos constitutivos de la persona jurídica
pueden privar a los gerentes o adminis-
tradores o a los presidentes, según el caso,
de cualquiera de las facultades especiales
del mandato judicial, vale decir, de las
señaladas en el inciso 2° del artículo 7°
del Código de Procedimiento Civil, y aun,
entregarlas a otras personas o entidades,
como ser al directorio, y esa estipulación
sería perfectamente válida (ejemplos: de-
sistirse en primera instancia de la acción
deducida, absolver posiciones, comprome-
ter, etc.). Sin embargo, tratándose de so-
ciedades anónimas, al gerente general, en
su caso, corresponderá la representación
judicial de la sociedad, estando legalmen-
te investido de las facultades establecidas
en ambos incisos del art. 7° del CPC
(art. 49, inc. 2°, Ley N° 18.046, de 22 de
octubre de 1981).
59. Representación judicial de las per-
sonas ausentes. También se encarga el
Código de Procedimiento Civil de dictar
normas sobre la representación judicial
de las personas ausentes; y entendemos
por tales aquellas que por cualquier cau-
sa abandonan el territorio nacional. La
verdad es que existen diversas disposicio-
nes legales que se preocupan de esta im-
portante materia. Son los artículos 367 del
Código Orgánico de Tribunales y 11, 285,
844, 845 y 846 del Código de Procedi-
miento Civil.
47
La lectura de estos preceptos nos per-
mite deducir las siguientes reglas:
1° Si se teme la ausencia del país de una
persona en contra de la cual se va a dirigir una
acción, podrá pedirse que constituya en el
lugar en donde se va a entablar el juicio
un apoderado que la represente y que
responda del pago de las costas y de las
multas a que fuere condenada, bajo
apercibimiento de nombrársele un cura-
dor de ausentes (art. 285 CPC). Esta pre-
caución, desde el punto de vista procesal,
reviste el carácter de una medida preju-
dicial, es decir, previa y destinada a pre-
parar el correcto desenvolvimiento del
juicio posterior. Son numerosas estas me-
didas prejudiciales, y las estudiaremos en
particular en momento oportuno.
2° Si el ausente no ha dejado constituido
procurador en el país, hay que subdistin-
guir dos situaciones:
a) Si se sabe de su paradero, tenemos
dos maneras de proceder en su contra: o
se le notifica personalmente en el lugar
donde se encuentra por medio de exhor
to internacional y de conformidad con
las regías generales; o se obtiene que asu
ma su representación el defensor públi
co respectivo, en el bien entendido que
ella es facultativa para el expresado fun
cionario (art. 367, inc. 1°, COT); y
b) Si no se sabe su paradero: en este
caso se procede a nombrarle un curador
de bienes, llamado de ausentes, en con
formidad a las reglas contenidas sobre el
particular en las leyes sustantivas y proce
sales correspondientes (arts. 473 y sigs. CC
y 844 y 845 CPC).
3° Si el ausente ha dejado constituido pro-
curador en el país, hay que distinguir, a
nuestro juicio, cinco situaciones.
a) Ha dejado procurador autorizado para
obrar en juicio: en este caso, representa vá-
lidamente enjuicio al ausente su apodera-.,
do o procurador, siempre que el que tenga
interés en ello acredite que el procurador
ha aceptado el mandato expresamente o
haya ejecutado una gestión cualquiera que
importe aceptación (art. 11, inc. 1°, CPC).
EDITORIAL ¡UPJDiCA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
b) Ha dejado un encargado con poder
general de administración de bienes: tambiéfi
en este caso representa válidamente efi
juicio al ausente este apoderado general
con administración de bienes, siempre
que todo el que tenga interés en ello acre
dite las dos circunstancias anotadas en el
caso anterior, o sea, aceptación expresa o
tácita del mandato (art. 11, inc. 1°, CPC);
c) Ha dejado procurador autorizado para
obrar en juicio, pero se le ha negado expresa
mente la facultad de contestar nuevas deman
das: en este caso, aun cuando la cláusula
limitativa anterior es legalmente válida,
hay que colocarse en dos situaciones: se
sabe el paradero del ausente o no se sabe
su paradero. Si se sabe, se notifica al au
sente por exhorto internacional y de con
formidad a las reglas generales. Si no se
sabe, debe asumir la representación del
ausente el defensor público respectivo,
mientras el mandatario obtiene la habili
tación de su propia personería o el nom
bramiento de un apoderado especial
(arte. 367, inc. 2°, COT y 11, inc. 2°, y 846
CPC);
d) Ha dejado procurador general o espe
cial o encargado con administración general
de bienes, pero éstos no aceptan el mandato o
se trata de demandar en juicios o negocios a
los cuales no se refieren expresamente dichos
mandatos dejados por el ausente: en este caso,
se está en la misma situación del ausente
que no hubiere dejado mandatario, es
decir: si se sabe su paradero, será necesa
rio notificarlo por medio de exhorto in
ternacional en conformidad a las reglas
generales o que asuma voluntariamente
su representación el defensor público res
pectivo; y si no se sabe, será necesario
nombrarle un curador de bienes; y
d) Ha dejado procurador autorizado para
obrar en juicio, pero el mandato dice relación
con uno o más negocios determinados: en este
último caso, representará válidamente al
ausente dicho apoderado, siempre que
el juicio verse sobre el negocio o
negocios antes referidos y se pruebe que
el mandatario ha aceptado expresa o tá-
citamente el mandato (art. 11. inc. 3°.
CPC).
EDITORJAL IURIDICA DE CHILE
IV. El mandato judicial
60. Definición y fuentes legales. El
mandato judicial es el acto por el cual
una persona encomienda a otra que la
represente ante los tribunales de justicia.
Recordemos que el artículo 395 del
Código Orgánico de Tribunales señala
expresamente que este acto de encomen-
dar a un procurador la representación
de nuestros derechos en juicio es un
mandato que se regirá por las reglas es-
tablecidas en el Código Civil para los con-
tratos de esta clase, salvas las modifi-
caciones contenidas en los artículos
siguientes.
En consecuencia, el mandato judicial
está sujeto a un doble grupo de disposicio-
nes legales: a las reglas especiales conteni-
das en el Código Orgánico de Tribunales
sobre la procuraduría judicial, y a las re-
glas generales contenidas en el Código
Civil sobre el contrato de mandato.
61. Diferencias entre el mandato ci
vil y el mandato judicial. Desde el mo
mento en que el mandato judicial está
sometido a reglas especiales y generales,
quiere decir también que esto nos lleva a
establecer las diferencias más notables que
se advierten entre el mandato civil y el
mandato judicial.
En efecto, mientras el mandato civil
es, por regla general, consensual, el judi-
cial es siempre solemne; mientras el man-
dato civil termina, entre otros casos, por
la muerte del mandante, el judicial Darnos
termina por la muerte del mandante; mien-
tras el mandato civil puede confiarse a
cualquiera persona, el judicial, por regla
general, debe recaer solamente en perso-
nas habilitadas por expresa disposición de
la ley; mientras el mandato civil impone
al mandatario las obligaciones generales de
esta clase de contratos, el judicial impo-
ne al mandatario las obligaciones propias
•y particulares de este contrato; y mientras
el mandato civil puede recaer en una o
más personas, el judicial, por su propia na-
turaleza, repugna con la pluralidad de
mandatarios.
48
 Manual de Derecho Procesal
62. Constitución del mandato judicial.
Se ha dicho que el mandato judicial es
siempre solemne, a diferencia del man-
dato civil, que, por regla general, es con-
sensual. Cabe, pues, preguntar: ¿cuáles
son las solemnidades en el mandato judi-
cial? En otros términos, ¿cómo se consti-
tuye el mandato judicial? Sobre el parti-
cular dispone el inciso 2° del artículo 6°
del Código de Procedimiento Civil que
para obrar como mandatario se conside-
rará poder suficiente:
1° El constituido por escritura pública
otorgada ante notario o ante oficial del Regis-
tro Civil a quien la ley confiera esta facultad.
Sabemos que escritura pública es aquel
instrumento público o auténtico otorga-
do con las solemnidades que fija la ley,
por el competente notario, e incorpora-
do en su protocolo o registro público
(arts. 1699 CC y 403 COT). Los oficiales
del Registro Civil, en virtud de lo prescri-
to en el artículo 86 de la Ley N° 4.808,
de 10 de febrero de 1930, pueden inter-
venir excepcionalmente en el otorgamien-
to de escrituras públicas que contengan
mandatos judiciales;
2° El que conste de un acta extendida
ante un juez de letras o ante un juez arbitro y
suscrita por todos los otorgantes. Esta segun-
da forma de constituir el mandato judi-
cial tiene aplicación ante los jueces de
letras y los jueces arbitros. En el primer
caso, el mandato judicial servirá para re-
presentar a las partes ante el propio juez
de letras; en el segundo caso, en cambio,
servirá para actuar ante el propio juez
arbitro o ante otro tribunal cualquiera.
Esta última forma de constitución de man-
dato judicial se usa mucho en los juicios
de partición de bienes, cuando los inte-
resados desean ser representados en con-
junto ante otro tribunal y en juicio
diverso, sea como actores o como deman-
dados; y
3° El que conste de una declaración escri-
ta del mandante, autorizada por el secretario
del tribunal que esté conociendo de la causa.
Es la forma más usual de conferir el man-
dato judicial. La declaración escrita se
contiene generalmente en la primera so-
49
licitud que presenta la parte litigante den-
tro del juicio y en un otrosí, o sea, en una
petición secundaria de la principal. El tri-
bunal, al proveer este otrosí, se limitará a
tenerlo presente, si estima que el manda-
to reúne los requisitos legales y, en caso
contrario, ordenará su constitución legal
en el término de tercero día (art. 2°, ínc. 4°,
Ley N° 18.120).*
Es necesario hacer notar que esta de-
claración escrita del mandato judicial
debe ser autorizada por el secretario "del
tribunal que esté conociendo de la cau-
sa". Significa ello que si se desea conferir
poder para la segunda instancia, estando
el proceso en la primera, el secretario
que lo autorizará será del juzgado y no el
de la Corte, y viceversa. En otras pala-
bras, es funcionario competente para in-
tervenir en esta autorización aquel en
cuyo poder se encuentran materialmente
los autos, aun cuando no sea el mismo
del tribunal ante el cual se va a utilizar el
mandato.
En relación con esta materia cabe re-
cordar que la Corte de Apelaciones de
Valparaíso, por Auto Acordado de 15 de
abril de 1943, ordenó que los secretarios,
al autorizar los poderes judiciales, deben
dejar constancia por medio de una certi-
ficación del nombre de la parte que com-
parece a constituir el mandato, del día y
hora de la diligencia y del hecho de ha-
ber firmado ante él o ratificado la firma
ya estampada por el mandante en el ex-
pediente; y
4° Por el endoso en comisión de cobranza
de una letra de cambio, pagaré o cheque
(arts. 29 y 107, Ley N° 18.092, de 14 de
enero de 1982).
63. Facultades del mandatario judi-
cial. El artículo 7° del Código de Proce-
dimiento Civil señala claramente las
facultades del mandatario judicial, y su
lectura permite deducir que estas facul-
tades son de dos clases: ordinarias y ex-
traordinarias.
' Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
 Facultades ordinarias son aquellas que
se entienden comprendidas en el man-
dato judicial sin necesidad de mención
expresa (ejemplos: oponer excepciones
Mario Casarino Viterbo
dilatorias, contestar la demanda, deducir
recursos, etc.).
Facultades extraordinarias, en cambio,
son aquellas que no se entienden com-
prendidas en el mandato judicial, a me-
nos que se las haya mencionado expresa-
mente como conferidas (ejemplos: aceptar
la demanda contraria, renunciar a los re-
cursos, comprometer, etc.).
A estas últimas se las conoce también
con la denominación de facultades espe-
ciales del mandato judicial.
Podríamos agregar que las facultades
ordinarias constituyen la regla general, y
las extraordinarias, la excepción, de suerte
que, en presencia de una determinada
facultad del mandato judicial, para
saber si es ordinaria o extraordinaria,
bastará con examinarla al tenor de la
enumeración que hace la ley de estas
últimas y ver si está o ,no comprendida
en ella. En caso negativo, será ordina-
ria; en caso positivo, será extraordinaria
o especial.
64. Facultades ordinarias del manda-
to judicial. Hemos dicho que son aque-
llas que se entienden conferidas en el
mandato judicial sin necesidad de men-
ción expresa, y que constituyen la regla
general.
Se refiere a ellas la parte primera del
inciso 1° del artículo 7° del Código de Pro-
cedimiento Civil, en los siguientes térmi-
nos: "El poder para litigar se entenderá
conferido para todo el juicio en que se
presente, y aun cuando no exprese las
facultades que se conceden, autorizará al
procurador para tomar parte, del mismo
modo que podría hacerlo el poderdante,
en todos los trámites e incidentes del jui-
cio y en todas las cuestiones que por vía
de reconvención se promuevan, hasta la
ejecución completa de la sentencia defi-
nitiva, salvo lo dispuesto en el artículo 4°
o salvo que la ley exija intervención per-
sonal de la parte misma".
EDITORIAL fUPJDÍCA DECHHf
En consecuencia, el mandatario ac-
túa dentro del juicio como si en realidad
fuera el propio mandante; y lo hace du-
rante todo el juicio, esto es, desde su ini-
ciación hasta su terminación, cualesquiera
que sean las instancias por las que aquél
atraviese. Actúa en idéntica forma en to-
dos los trámites, porque el conjunto de
ellos constituye el juicio mismo; en todos
los incidentes, o sea, en las cuestiones ac-
cesorias que se suscitan en el curso del
pleito y que requieren especial pronun-
ciamiento del tribunal, porque quien pue-
de lo más puede lo menos; y en todas las
cuestiones que por vía de reconvención se
promuevan por la estrecha relación que
ella tiene con la demanda principal. Las
facultades ordinarias del mandatario in-
cluso comprenden la de intervenir en el
cumplimiento mismo de la sentencia defi-
nitiva: de manera que el mandato confe-
rido para el juicio declarativo autoriza a
los mandatarios para intervenir válida-
mente en el juicio ejecutivo consecuen-
cial posterior, sobre cumplimiento de la
sentencia que en dicho pleito declarativo
se hubiere pronunciado.
Y para impedir que el mandante res-
trinja al mandatario estas facultades ordi-
narias del mandato judicial, este mismo
precepto establece que las cláusulas en
que se nieguen o en que se limiten las
facultades expresadas, son nulas. De suer-
te que la misma ley sanciona esta actitud
del mandante con la nulidad de la cláu-
sula respectiva.
Ahora bien, ¿puede el mandante prohi-
bir al mandatario que conteste la demanda?
Evidentemente que no, en presencia de
lo que dispone el inciso 1°, parte 2a del
artículo 7° del Código de Procedimiento
Civil, que estamos analizando; pero buen
cuidado debemos tener de no confundir
este caso con la limitación de la facultad
al mandatario judicial para contestar nue-
vas demandas, esto es, dentro del man-
dato conferido para representar al man-
dante en futuros juicios. Esta cláusula
limitativa de las facultades ordinarias del
mandato judicial es válida en virtud de lo
que dispone el artículo 846 del Código
50
 Manual de Derecho Procesal
de Procedimiento Civil, pues reconoce in-
directamente su eficacia al reglamentar
el caso del ausente cuyo paradero se ig-
nora, y en que su mandatario judicial ca-
rezca de facultad para contestar nuevas
demandas.
Por último, la intervención del man-
datario judicial en el pleito como si en
realidad se tratara del propio mandante,
tiene dos limitaciones: la primera, estable-
cida en el artículo 4° del Código de Pro-
cedimiento Civil en relación con la Ley
N° 18.120, sobre Comparecencia enjui-
cio,* o sea, en aquellos casos en que la
comparecencia debe ser personal de la
parte o por intermedio de procurador del
número o exclusiva en esta última forma,
casos de los cuales ya nos preocupamos
anteriormente in extenso; y la segunda,
consistente en la intervención personal
de la parte por exigencia de la misma ley
(ejemplos: arts. 264 y 385 CPC).
65. Delegación del mandato judicial.
También es una de las facultades ordina-
rias del mandato judicial, vale decir, de
aquellas que se entienden conferidas sin
necesidad de mención expresa. En virtud
de la delegación del mandato judicial, el
mandatario por su parte confía la misión o
encargo de representar al mandante ante
los tribunales a una tercera persona, que
recibe el nombre de delegado. De suerte
que en este caso intervienen tres personas:
mandante, mandatario y delegado.
Sin embargo, a pesar de ser la dele-
gación una de las facultades ordinarias
del mandato judicial, o sea, de aquellas
que se entienden conferidas sin necesi-
dad de mención expresa, el inciso 1° del
artículo 7° del Código de Procedimiento
Civil le da un tratamiento especial: pue-
de el procurador delegar el poder obli-
gando al mandante, a menos que se le
haya negado esta facultad. En otras pala-
bras, el mandatario judicial para delegar
no necesita facultad especial, y si lo hace,
todo cuanto ejecute el delegado a nom-
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
51
bre del mandante lo obligará válidamen-
te. El mandante, por su parte, si desea
restarle esta facultad al mandatario, pue-
de hacerlo válidamente siempre que esa
cláusula limitativa sea expresa.
El artículo 2135 del Código Civil había.
ya establecido el mismo principio al dis-
poner que el mandatario puede delegar,
salvo si se le ha prohibido expresamente;
pero agrega que, no estando facultado
expresamente el mandatario para dele-
gar, responderá de los hechos del delega-
do como de los suyos propios.
Es en este último aspecto en donde
el Código de Procedimiento Civil se ha aleja-
do del Código Civil, pues mientras en el
primero si el mandatario no está expre-
samente facultado para delegar puede
hacerlo, y los actos del delegado obligan
al mandante mas no al mandatario; en el
segundo, también el mandatario puede
delegar, aun cuando no esté expresamen-
te facultado para hacerlo, pero, en este
caso, los actos del delegado obligan al
mandatario frente al mandante como si
fueran propios. De acuerdo con la legis-
lación civil, el delegado de un mandata-
rio, que no está expresamente facultado
para delegar, es un verdadero mandata-
rio, no del mandante, sino del mandata-
rio mismo.
Y ¿puede el delegado, a su vez, delegar el
mandato judicial en otra persona? En este
caso intervendrían cuatro personas: man-
dante, mandatario, delegado y subdele-
gado. La verdad es que esta curiosa
institución no la contemplan ni el Códi-
go Civil ni el de Procedimiento Civil. Apli-
cando el principio de que en Derecho
Privado puede hacerse todo aquello que
la ley no prohiba, puede sostenerse que
tal delegación de delegación es válida. Sin
embargo, la jurisprudencia le ha restado
eficacia, conforme al conocido aforismo
jurídico que dice "que no hay delegación
de delegación"; a menos que el mandan-
te, de un modo expreso, la hubiera tam-
bién autorizado.
66, Facultades extraordinarias ^del
mandato judicial. Recordemos que son
EDITORIAL JURÍDICA DECHÍLE
 Mario Casarino Viterbo
aquellas que necesitan de mención ex-
presa para que se entiendan comprendi-
das en el mandato judicial, y que también
se las conoce con la denominación de-
facultades especiales. Alude a ellas el in-
ciso 2° del artículo 7° del Código de
Procedimiento Civil, al expresar: "Sin em-
bargo, no se entenderán concedidas al
procurador, sin expresa mención las fa-
cultades de...".
¿Cuáles son éstas?
a) Desistir en primera instancia de la ac
ción deducida. Se trata de una facultad im
portantísima, pues su ejercicio implica la
renuncia de la acción y, en el fondo, el
rechazo de la misma. Se necesita de men
ción expresa para que pueda ser utilizada
válidamente por el mandatario, porque va
en contra del espíritu del mandante, al
conferir poder para ser representado en
juicio, puesto que es de suponer que de
sea que éste llegue a su término en forma
normal. Ei desistimiento de la demanda se
plantea una vez que ella ha sido notifica
da; pues en caso contrario, estamos en pre
sencia del simple retiro de la demanda,
cuyos efectos son diversos al desistimiento,
el cual constituye un incidente especial, y
será objeto de estudio posterior.
Puede el mandatario desistirse del in-
cidente, sin necesidad de facultad espe-
cial, pues ella se requiere solamente para
el desistimiento de la acción. Tampoco
hay que confundir esta situación con el
desistimiento en segunda instancia de la
acción deducida, ya que en este caso exis-
te un fallo de primera instancia que, en
cierto sentido, señala una presunción de
la suerte que en definitiva puede correr
el juicio; ni con el desistimiento de un
recurso. Ambos actos puede ejecutarlos
válidamente el mandatario judicial, pues
no requieren de facultad expresa, o sea,
están comprendidos en las facultades or-
dinarias del mandato judicial.
b) Aceptar la demanda contraria. Tam
bién es otro acto que requiere de facul
tad especial por la trascendencia que tiene
dentro del pleito, pues implica nada me
nos que reconocer en todas sus partes las
pretensiones del demandante.
EDITORIAL [URIDÍC'A DE CHILE
c) Absolver posiciones. Esta facultad es
sinónima de prestar confesión en juicio
como -medio probatorio. Nótese que la
facultad expresa se necesita para prestar
confesión, más no para exigir confesión
de la parte contraria. Tampoco hay que
olvidar que puede exigirse confesión al
procurador de la parte sobre hechos per
sonales de él mismo en el juicio, aun
cuando no tenga poder para absolver po
siciones (art. 396 CPC). Si se trata de otra
clase de hechos -como los personales del
mandante, por ejemplo-, el mandatario
no puede absolver posiciones, a menos
que posea facultad expresa para hacerlo.
En todo caso, a pesar de que el mandata
rio tenga facultad expresa para absolver
posiciones, la contraparte podrá exigir
que preste confesión el propio mandan
te, pues éste es un acto persoiialísimo
(art. 397, inc. 1°, CPC).
d) Renunciar los recursos o los términos
legales. Se trata de la renuncia, ya de los
recursos, ya de los términos legales. Ejem
plo de los primeros es la renuncia del
recurso de apelación; ejemplo de los se
gundos, la renuncia del término proba
torio. No hay que confundir la renuncia
de un recurso con el desistimiento del
mismo. Se renuncia a un recurso cuando
aún no se está en situación legal de ejer
cerlo y se manifiesta voluntad expresa en
el sentido de comprometerse a no inter
ponerlo; se desiste de un recurso, en cam
bio, la parte que lo ha interpuesto y que,
posteriormente, manifiesta voluntad ex
presa en el sentido de no perseverar en
él. Para lo primero se requiere facultad
expresa, puesto que aún no se saben los
resultados de la resolución cuyos recur
sos en su contra se están renunciando;
para lo segundo, en cambio, bastan las
facultades ordinarias del mandato judi
cial, puesto que ya hay una resolución
judicial y, por consiguiente, una presun
ción de verdad acerca de la cuestión con
trovertida.
También es necesario advertir que la
renuncia de un recurso puede operar en
forma expresa o tácita. Expresa, cuando
concretamente nos comprometemos a no
52
 Manual de Derecho Procesal
interponer el recurso; y tácita, en cam-
bio, cuando dejamos transcurrir el térmi-
no legal sin interponerlo. La verdad es
que sólo la renuncia expresa del recurso
requiere facultad especial de parte del
mandatario; pues la tácita equivale al no
ejercicio de un derecho dentro del plei-
to, y para eso bastan las facultades ordi-
narias del mandato judicial.
e) Transigir. Esta facultad especial sig-
nifica celebrar el contrato de transacción,
en virtud del cual las partes terminan ex-
trajudicialmente un litigio pendiente, o
precaven un litigio eventual. Guarda es-
trecha relación con el artículo 2448 del
Código Civil, el cual dispone que todo
mandatario necesita de poder especial
para transigir y que deben determinarse
los bienes, derechos y acciones sobre que
se quiera transigir. Es evidente que si se
confiere poder para transigir un deter-
minado pleito, la transacción versará so-
bre los bienes, derechos o acciones
controvertidos en ese juicio.
í) Comprometer. Esta nueva facultad
especial implica celebrar el contrato de
compromiso, esto es, la designación de
un juez arbitro para la decisión de un
asunto litigioso. El mandatario judicial
con facultades ordinarias no podrá, pues,
nombrar juez arbitro para la decisión del
litigio en que se le ha conferido tal po-
der. Necesita facultad especial si desea que
ese juicio escape a la competencia de un
tribunal ordinario o especial y quede ra-
dicado ante uno arbitral.
g) Otorgar a los arbitros facultades de ar-
bitradores. Esta facultad está en íntima re-
lación con la anterior. Recordemos que
los arbitros son de tres clases: de dere-
cho, arbitradores y mixtos. Arbitradores
son aquellos que tramitan en conformi-
dad a las normas contenidas en el acto
constitutivo del compromiso o, en su si-
lencio, a las contenidas en el Código de
Procedimiento Civil aplicables a esta clase
de jueces arbitros, y que fallan de acuerdo
con lo que su prudencia y equidad íes
sugieran, o sea, en conciencia. Si tene-
mos facultad especial para comprometer,
sin especificar la calidad del arbitro, quie-
53
re decir que sólo podremos designar jue-
ces arbitros de derecho. La calidad de
arbitrador en el procedimiento (caso de
los jueces mixtos) y la calidad de arbitra-
dor en el procedimiento y en el fallo (caso
de los jueces arbitros arbitradores), re-
quieren de facultad especial de parte del
mandatario judicial que concurra a tales
nombramientos, por la gravedad que ello
implica para el mandante.
h) Aprobar convenios. Se trata de una
institución contemplada en la Ley de
Quiebras. Son verdaderas convenciones
celebradas entre el deudor y sus acreedo-
res en cuanto a sus créditos; las cuales,
en relación con la oportunidad en que
pueden celebrarse, se clasifican en con-
venios extrajudiciales, convenios judicia-
les preventivos y convenios judiciales
propiamente tales. Cualquiera que sea la
clase del convenio, también requiere de
facultad especial el mandatario judicial
para celebrarlo válidamente.
i) Percibir. Se trata de la facultad de
recibir el pago de obligaciones cuyo objeto
sea dinero. El deudor que paga tendrá
que preocuparse de que el mandatario
judicial tenga facultad especial para per-
cibir, pues es sabido que el que paga mal,
paga dos veces.
En la práctica se ha discutido la validez
de las facultades especiales del mandato
judicial cuando ellas son conferidas por
el mandante, haciendo una simple refe-
rencia al inciso 2° del artículo 7° de Có-
digo de Procedimiento Civil; por ejemplo,
cuando expresa que confiere poder judi-
cial a don fulano de tal con todas las fa-
cultades especiales del mandato judicial,
contenidas en el precepto legal antes ci-
tado, y que se dan por expresamente re-
producidas. A nuestro juicio, aceptar
como válida esta forma de conferir facul-
tades especiales al mandatario judicial,
contraría lo dispuesto en la parte 1a del
inciso 2° del artículo 7° del Código de Pro-
cedimiento Civil ya referido.
67. Obligaciones del mandatario ju-
dicial. Fuera de las obligaciones propias
de todo mandatario, pesan sobre el man-
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
datado judicial dos importantes obliga-
ciones, que son características de esta clase
de mandato:
a) Debe exhibir el título que acredite su
representación, para dar cumplimiento al
inciso 1° del artículo 6° del Código de Pro
cedimiento Civil, que prescribe que toda
persona que comparezca enjuicio a nom
bre de otra en desempeño de un manda
to, deberá exhibir el título que acredite
su representación. El cumplimiento de
esta obligación es vigilado no sólo por la
contraparte, sino por el propio tribunal,
el que de oficio puede exigirla; y
b) Los procuradores responderán
personalmente del pago de las costas proce
sales generadas durante el ejercicio de sus
funciones que sean de cargo de sus man
dantes, sin perjuicio de la responsabili
dad de éstos (art. 28 CPC).
Cabe tener presente, que el art. 28
del Código de Procedimiento Civil antes
citado, no será aplicable a los funciona-
rios del Consejo de Defensa del Estado
(art. 64, Decreto con Fuerza de Ley N° 1,
de 7 de agosto de 1993).
68. Extinción del mandato judicial.
Hay un principio general, de importan-
cia en relación con esta materia, conteni-
do en nuestra legislación procesal, que
dice: "Todo procurador legalmente cons-
tituido conservará su carácter de tal mien-
tras en el proceso no haya testimonio de
la expiración de su mandato" (art. 10,
inc. 1°, CPC).
Ahora bien, las causas de terminación
del mandato judicial son las mismas que
señala la legislación común para la extin-
ción del mandato civil (art. 2163 CC); sal-
vo, naturalmente, la muerte del mandan-
te, que no tiene la virtud de hacer cesar
el mandato judicial por expresa disposi-
ción del legislador procesal (art. 396
COT).
Y si la causa de la expiración del man-
dato judicial fuere la renuncia del procura-
dor, estará éste obligado a ponerla en
conocimiento de su mandante, junto con
el estado del juicio y se entenderá vigente
el poder hasta que haya transcurrido
el término de emplazamiento, desde la
notificación de la renuncia al mandante
(art. 10, inc. 2°, CPC).
Por una ficción del legislador, pues, y
corrió medida tendiente a proteger los
intereses del mandante, que puede verse
sorprendido e indefenso ante la renun-
cia del mandatario, la ley presume que el
mandato subsiste en el lapso comprendi-
do entre la notificación de esta renuncia
al mandante y del estado del juicio y la
expiración del término de emplazamien-
to, el cual no podrá ser otro que el nece-
sario para contestar demanda en el juicio
ordinario de mayor cuantía.
69. Comparecencia en juicio de vina
persona a nombre de otra sin poder. La
ley procesal también ha contemplado la
situación de una persona que comparezca
enjuicio en beneficio de otra sin tener
poder. Esta falta de mandato podrá pro-
ducirse porque en realidad tal poder no
se ha otorgado o porque, si bien se otor-
gó, no lo ha sido con las solemnidades
que la misma ley establece.
Y el legislador procesal ha contem-
plado y aceptado la situación antes des-
crita, en atención a que el Código Civil
ya la considera (art. 1449), y a que hay
situaciones de hecho que autorizan esta
forma de intervención en juicio, que, de
no reconocerla, significaría dejar al liti-
gante en la más completa indefensión
(ejemplos: enfermedad, ausencia impre-
vista, privación de medios de comunica-
ción, etc.).
Pero, junto con aceptar el legislador
esta forma anormal de comparecencia
ante los tribunales, la ha rodeado de cier-
tas restricciones, con el objeto de que no
sirva de fuente de abusos para la contra-
parte. En efecto, el que comparece en
juicio en beneficio de otro sin poder, ofre-
cerá garantía de que éste aprobará lo que
se haya obrado en su nombre; y sobre el
tribunal, a su vez, pesan tres obligacio-
nes: a) calificará las circunstancias del
caso; b) calificará la garantía ofrecida, y
c) fijará un plazo para la ratificación del
interesado (art. 6°, inc. 3°, CPC).
 Manual de Derecho Procesal
La garantía antes indicada, en la prác-
tica se la conoce con el nombre de "fian-
za de rato", en razón de que generalmente
reviste la forma de fianza; y su objeto es
asegurar que el interesado ratificará lo
que se está obrando en su propio y per-
sonal beneficio.
Ahora, bien, ¿y si el interesado no ratifi-
ca lo actuado en su nombre1? Esta situación
podrá presentarse, ya porque ha vencido
el plazo señalado por el tribunal para este
efecto, ya porque expresamente rechaza
el interesado lo actuado en su represen-
tación. En estos eventos los actos del agen-
te oficioso son nulos y de ningún valor y
tendrá que responder de los perjuicios
que le haya ocasionado a la contraparte
con su intervención. Su responsabilidad,
además, estará asegurada, no sólo con la
garantía constituida para estos efectos,
sino que también podrá hacerse efectiva
sobre su patrimonio.
Es preciso hacer notar que los agentes
oficiosos deberán ser personas capacitadas
para comparecer ante el respectivo tribu-
nal, en conformidad a la Ley N° 18.120,
sobre Comparecencia enjuicio,* o, en caso
contrario, deberán hacerse representar en
la forma que esa misma ley establece
(art. 6°, inc. final, CPC).
Un caso frecuente que se presenta en la
práctica en relación con esta materia, es
aquel de una persona que comparece en
juicio en beneficio de otra sin poder, pero,
además, sin sujetarse a las formalidades
de la comparecencia mediante fianza de
rato. Se trata de un simple agente o ges-
tor oficioso en juicio (ejemplos: el dele-
gado delega el mandato en otra persona,
en circunstancias que el mandato nada
expresaba sobre el particular; el mandato
constituido mediante declaración escrita
del mandante y que no aparece
autorizado por el secretario del tribunal
que esté conociendo de la causa, etc.).
Es evidente que, en todos estos casos,
las actuaciones del agente oficioso o seu-
clomandatario carecen de eficacia o valor
'• Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
55
legal; pero debemos reconocer que la ju-
risprudencia, por razones de equidad, ha
aceptado esta forma de comparecencia
siempre y cuando el mandante, adverti-
do de esta situación, ratifique lo actuado,
y la contraparte no haya formulado con
anterioridad a esta ratificación el corres-
pondiente incidente de nulidad de todo
lo obrado. Solución jurisprudencial plau-
sible, a nuestro juicio, puesto que evita la
nulidad de actuaciones judiciales que, de
haberse declarado, no habrían reportado
mayores beneficios a la marcha normal
del pleito.
V. El mandatario judicial o procurador
común
70. Casos en que tiene lugar. En nues
tra opinión, la designación de mandata
rio judicial o procurador común tendrá
lugar:
a) Si son dos o más los demandantes
y deducen las mismas acciones o son dos
o más los demandados y oponen idénticas
excepciones o defensas (art. 19 CPC); y
b) Si son dos o más los demandantes
o dos o más los demandados y no dedu
cen las mismas acciones o no oponen
idénticas excepciones o defensas, respec
tivamente.
En el primer caso, estamos en presen-
cia de la designación de mandatario judi-
cial o procurador común con carácter
obligatorio para las partes, y a que alude
el artículo 19 del Código de Procedimien-
to Civil; en el segundo, la designación de
procurador común es enteramente facul-
tativa para las partes y se regirá por las
reglas generales del mandato judicial.
Todo cuanto aquí expresemos del
mandatario o procurador común, sólo
dice relación con el caso en que esta de-
signación es obligatoria.
71. ¿Quién lo nombra? El procurador
común será nombrado por acuerdo de las
partes a quienes haya de representar y den
tro del término razonable que les señale
el tribunal (art. 12 CPC).
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
Si por omisión de todas las partes o
por falta de avenimiento entre ellas no se
hace el nombramiento dentro del. térmi-
no indicado, lo hará el tribunal que conoz-
ca de la causa, debiendo, en este caso,
recaer el nombramiento en un procura-
dor del número o en una de las partes
que haya concurrido (art. 13, inc. 1°, CPC).
Si la omisión es de alguna o algunas
de las partes, el nombramiento hecho por
la otra u otras valdrá respecto de todas
(art. 13, inc. 2°, CPC).
Es comprensible que la iniciativa en la
designación del procurador común nazca
de la contraparte, quien solicitará al tribu-
nal la fijación de un plazo para que se
efectúe esta designación, pues ella será la
directamente beneficiada con la concen-
tración de la representación contraria.
72. Revocación del nombramiento de
procurador común. Una vez efectuada la
designación del procurador común, ya
por las partes, ya por el tribunal, a falta
de ellas, puede este nombramiento ser
revocado: a) por acuerdo unánime de las
partes, y b) por el tribunal -a petición de
alguna de ellas, si en este caso hay moti-
vos que justifiquen la revocación (art. 14,
inc. 1°, CPC).
Los procedimientos a que dé lugar
esta medida se seguirán en cuaderno se-
parado y no suspenderán el curso del jui-
cio (art. 14, inc. 2°, CPC). Significa, por
consiguiente, que no son de previo y es-
pecial pronunciamiento.
EDITORIAL JURÍDICA DECHILr
Sea que se acuerde por las partes o
que se decrete por el tribunal, la revoca-
ción no comenzará a producir sus efec-
tos mientras no quede constituido el
nuevo procurador (art. 14, inc. 3°, CPC).
73. Normas a que debe sujetarse eí
procurador común. El procurador común
deberá ajustar su procedimiento, en lo
posible:
a) A las instrucciones y a la voluntad
de las partes que representa; y
b) En los casos en que éstas no estén
de acuerdo, podrá proceder por sí solo y
como se lo aconseje la prudencia, tenien
do siempre en mira la más fiel y expedita
ejecución del mandato (art. 15 CPC).
74. Derechos de las partes represen
tadas por procurador común. Cualquiera
de las partes representadas por el procu
rador común que no se conforme con el
procedimiento adoptado por éste, podrá
separadamente:
a) Hacer las alegaciones y rendir las
pruebas que estime conducentes, pero sin
entorpecer la marcha regular del juicio y
usando de los mismos plazos concedidos
al procurador común;
b) Solicitar dichos plazos o su amplia .
ción; y
c) Interponer los recursos a que haya
lugar, tanto sobre las resoluciones que re
caigan en estas solicitudes como sobre
cualquiera sentencia interlocutoria o de
finitiva (art. 16 CPC).
56
 Capítulo Cuarto
LAS ACCIONES Y LAS EXCEPCIONES
SUMARIO: I. Generalidades; II.La acción; III. La excepción; IV. La relación
jurídica procesal.
I. Generalidades
75. Planteamiento. Al estudiar los ele-
mentos constitutivos del juicio, manifestamos
que ellos son: las partes, el tribunal y la
contienda jurídica. Hemos estudiado el
año anterior, y en detalle, el tribunal; aca-
bamos de estudiar las partes; y ahora nos
corresponde preocuparnos de la contien-
dajurídica.
La contienda jurídica debe ser actual,
esto es, debe versar sobre verdaderos y efec-
tivos derechos y no sobre meras expectati-
vas; y está formada por dos elementos,
perfectamente determinados y contrapues-
tos, que son: la acción y la excepción.
La acción, en sentido figurado, es el
arma de ataque del demandante; y la excep-
ción, el arma de defensa del demandado.
A continuación estudiaremos en su
aspecto jurídico, y en particular, los dos
elementos constitutivos de la contienda
jurídica que hemos señalado.
II. La acción
76. Definición. Según los civilistas, la
acción no es más que el derecho deducido
en juicio. Para los procesalistas, en cambio,
la acción es la facultad que tiene una per-
sona para presentarse ante los tribunales
de justicia solicitando el reconocimiento o
la declaración del derecho que cree tener.
Distingue así, el Derecho Procesal,
entre el derecho sustantivo y el adjetivo;
en otras palabras, entre el derecho cuya
protección se reclama y el derecho a re-
clamar de dicha protección cuando el pri-
mero de ellos es amenazado o violado.
57
Ejemplo: el derecho de dominio, cuan-
do es violado o desconocido, da origen a
la acción reivindicatoría. Puede que el que
recurre a los tribunales, ejerciendo la ac-
ción reivindicatoría, sea o no dueño de la
especie cuyo derecho de dominio preten-
de. Sin embargo, en cualquiera de estos
dos casos, la acción será admitida a trami-
tación, siempre que se ejerza en confor-
midad a la ley. En cambio, sólo será acogida
la acción cuando le demostremos al juez
que somos realmente titulares, no sólo de
la acción ejercitada, sino, además, del de-
recho cuya protección pretendemos; en
este caso, del derecho de dominio.
77. Importancia del estudio de la ac-
ción. Ahora bien, el estudio de la acción
ante el Derecho Procesal reviste una im-
portancia innegable; pues, sin conocerla,
nos será imposible aplicar con precisión
las reglas de competencia de los tribuna-
les, elaboradas en su mayoría, en espe-
cial las reglas de competencia relativa,
tomando en consideración las diversas cla-
ses de acciones que pueden ejercitarse
ante ellos.
Igual importancia reviste el estudio
de la acción para los efectos de saber qué
clase de pruebas tendremos que rendir
dentro del pleito, puesto que ellas tam-
bién se ajustan a la diversa naturaleza de
las acciones; como, además, para el juez,
quien, al decidir el asunto controvertido,
tiene que pronunciarse sobre todas las
acciones que se hayan hecho valer, so
pena de nulidad.
Por fin, para saber si hay o no cosa
juzgada, será asimismo necesario conocer
a fondo las acciones, puesto que para ello
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
habrá que comparar la acción hecha va-
ler en el primer pleito, ;y fallada también
dentro de ese primer paito, con la que
se pretende hacer valer nuevamente en
el juicio posterior.
78. Naturaleza jurídica de la acción.
Materia que ha preocupado vivamente a
los autores de Derecho Procesal es la na-
turaleza jurídica de la acción, tema que
también ha dado origen a abundante y
encontrada bibliografía.
Su estudio nos permite sistematizar esta
materia y afirmar que, acerca de la natu-
raleza de la acción, se pueden distinguir
seis teorías o doctrinas; a saber: la clásica, la
alemana, la de Chiovenda, la de Goldsch-
midt, la de Carnelutti y la de Couture.
a) Para la teoría clásica, la acción es
un elemento del derecho cuya protección
se reclama ante los tribunales cuando ha
sido violado; o sea es el derecho sustanti
vo mismo puesto en ejercicio. La acción,
en consecuencia, desde el punto de vista
clásico, supone un derecho y la violación
del mismo; por lo cual, sus elementos
esenciales deben ser, necesariamente, tres:
derecho, interés y calidad, los que anali
zaremos más adelante, y en su oportuni
dad. De ahí también que se afirme que
no hay derecho sin acción, ni acción sin
derecho, participando la acción de la na
turaleza del derecho que trata de prote
ger. Esta teoría, de fondo civilista, fue
expuesta por Savigny; luego, desarrolla
da por los tratadistas franceses y españo
les, y de allí pasó a nuestro Derecho.
b) Según la teoría alemana -conocida
igualmente con la denominación de la
acción como derecho autónomo-, la ac
ción es, en verdad, un derecho autóno
mo, esto es, independiente del derecho
sustantivo mismo, y que se hace valer en
contra del Estado y del adversario. Parti
cipa, por lo tanto, de las características
del Derecho Público, pues al Estado le
corresponde dispensar la tutela del dere
cho, si bien, en definitiva, esto sólo afec
tará al adversario. Cultores de esta teoría
son los clásicos alemanes Windscheid,
Muther, Watch, Degenkolb y otros.
JURÍDICA DF CHILE
58
c) Chiovenda afirma, en cambio, que
la acción es un derecho autónomo potes
tativo. Entiende este autor por derecho
potestativo aquel que depende de la sola
voluntad del titular, sin que el sujeto
pasivo esté obligado a hacer nada para
satisfacerlo. Entre estos derechos potes
tativos, Chiovenda ubica a la acción; y,
por consiguiente, la define como el po
der jurídico de dar vida a la condición
para la actuación de la ley mediante la
intervención de los órganos jurisdiccio
nales. En todo caso, este derecho de ac
ción tiene vida independiente, y se hace
valer frente al Estado, pero contra el ad
versario. La acción, pues, trata de obte
ner la satisfacción del derecho violado,
más allá de la actuación del derecho ma
terial mismo.
d) Goldschmidt sostiene que la acción
es un derecho subjetivo tendiente a colo
car al titular de ella en situación de obte
ner una sentencia favorable; y para
Carnelutti, la acción tiene una función
procesal, pues es el conjunto de activida
des desarrolladas por las partes ante el
juez y que le colocan en situación de dic
tar una sentencia justa, que es la extrema
finalidad del proceso.
e) Couture, por fin, enseña que la ac
ción es una de las formas típicas del de
recho de petición, consagrado en las
Constituciones Políticas, siempre que sea
ejercido ante el Poder Judicial, y de acuer
do con las formalidades de la ley proce
sal respectiva.
Agrega este mismo autor que, cuan-
do el derecho de petición se ejerce ante
el Poder Judicial, bajo la forma de ac-
ción, ese poder jurídico resulta coactivo
para el demandado, que debe defender-
se si no quiere verse perjudicado en sus
intereses; y para el juez, que debe subs-
tanciar y sentenciar la causa, so pena de
incurrir en las responsabilidades legales
consiguientes.
79. Elementos de la acción. En toda
acción, fácil es distinguir tres elementos
constitutivos: los sujetos, el objeto y la
causa.
 Manual de Derecho Procesal
Los sujetos de la acción, a su vez, se
clasifican en: activo y pasivo. Sujeto acti-
vo de la acción es el titular de la misma;
o sea, la persona que la ejerce y que den-
tro del proceso reviste el papel de de-
mandante. Sujeto pasivo de la acción es
la persona en contra de la cual ella es
dirigida y que dentro del proceso reviste
el rol de demandado. Ambos sujetos, el
activo y el pasivo, deben ser perfectamente
individualizados. No pueden, pues, ejer-
cerse acciones ni por ni contra personas
cuya individualidad sea imprecisa e inde-
terminada. Diversos preceptos de nuestro
Derecho positivo así también lo demues-
tran (arte. 170, N° 1°; 254, Nos 2° y 3°; 303,
N° 4°; 309, N° 2°, y 314 CPC).
El objeto de la acción es el efecto que se
persigue con su ejercicio, o sea, el dere-
cho cuyo reconocimiento o declaración
se pretende. Sobre este particular dicen
los autores clásicos que para conocer el
objeto de la acción es necesario pregun-
tarse qué se pide por medio de ella. No
hay que confundir tampoco el objeto de
la acción con la cosa pedida. Ejemplos:
en un juicio reivindicatorio de un fundo,
el objeto de la acción será el reconoci-
miento o declaración del derecho de do-
minio sobre dicho fundo, y en cambio, la
cosa pedida será el fundo mismo; en un
juicio sobre cobro de dinero, el objeto
de la acción será el reconocimiento o de-
claración de la existencia del crédito de
que sé trata en nuestro favor, y, en cam-
bio, la cosa pedida, la cantidad determi-
nada de dinero que cobramos en nuestra
demanda, etc.
La causa, por el contrario, como ele-
mento de la acción, según nuestro pro-
pio Derecho positivo, es el fundamento
inmediato del derecho deducido en jui-
cio (art. 177, inc. final, CPC). Para cono-
cerla debemos preguntarnos por qué
pedimos la declaración o reconocimiento
del derecho. En los ejemplos anteriores,
tenemos que la causa de la acción
reivindicatoría del fundo sería el título y
modo de adquirir de la cosa reivindica-
da, como ser, un contrato de compraventa
y su correspondiente inscripción, o bien
59
nuestra calMad de herederos de su ante-
rior dueño, o sea, los fundamentos o an-
tecedentes que justificarían nuestro
supuesto derecho de dominio; y en la ac-
ción de cobro de dinero, el contrato de
compraventa o el contrato de mutuo de
los cuales emanarían nuestro derecho y
la consiguiente obligación del demanda-
do de cumplir con el crédito cuyo cum-
plimiento reclamamos.
Este problema de los elementos de la
acción reviste una importancia fundamen-
tal cuando se trata de estudiar la identi-
dad de las acciones, como medio de
comprobar también si concurren o no
los requisitos necesarios para oponer la
excepción de cosa juzgada; de suerte que
tendremos que volver sobre él al estudiar
esta última excepción.
80. Condiciones de la acción. Los au-
tores acostumbran hablarnos de condi-
ciones de ejercicio y de condiciones de
admisión de la acción.
Condiciones de ejercicio de la acción son
aquellas circunstancias necesarias para ha-
cer valer la acción ante los tribunales, sin
importar si la sentencia, en definitiva, la
aceptará o la rechazará. De suerte que,
conforme a este concepto, serán condi-
ciones de ejercicio de la acción: la exis-
tencia de una pretensión jurídica que ha-
cemos valer ante un tribunal de justicia, y
el hecho de hacer valer esa pretensión ju-
rídica de acuerdo con las formalidades pro-
cesales que las propias leyes establecen.
Basta, pues, que se reúnan estas dos con-
diciones, para que la acción tenga que ser
admitida a tramitación.
Cosa diversa son, en cambio, las con-
diciones de admisión de la acción. Se trata
de aquellos elementos o requisitos que
deben concurrir a fin de que la acción
pueda ser acogida en definitiva. En efec-
to,, para que el actor vea triunfar sus pre-
tensiones, se dice que se requieren las
siguientes condiciones: derecho, calidad
e interés.
Derecho a la acción implica invocar un
hecho ante el juez, demostrarlo en segui-
da y, además, que tal hecho esté realmente.;
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
protegido por la norma legal que nos he-
mos encargado de invocar. Por regla ge-
neral, de todo derecho nace una acción
para protegerlo judicialmente; pero hay
veces que el derecho no tiene acción,
como es el caso del acreedor de una obli-
gación natural, o del acreedor de ciertas
y determinadas obligaciones cuyo incum-
plimiento sólo autoriza la aplicación de
sanciones o medidas de carácter admi-
nistrativo, como las multas, etc. En estos
casos, el demandado se excepcionará sos-
teniendo la falta de derecho de la acción,
la que tendrá que ser rechazada en defi-
nitiva.
Calidad en la acción significa que ella
debe ser ejercida por el titular del dere-
cho y en contra de la persona obligada;
en otros términos, hay calidad cuando el
proceso se va a desarrollar entre las mis-
mas personas, o entre sus sucesores, que
dieron origen a la relación jurídica mate-
rial o sustancial. La falta de calidad en el
actor supone, pues, no ser titular del de-
recho material cuya protección se pre-
tende. El demandado se excepcionará
sosteniendo esta falta de calidad, y la ac-
ción también tendrá que ser rechazada en
definitiva. Claro es que hay casos de ex-
cepción en que la acción puede ser ejerci-
tada por otra persona distinta del titular
del derecho; por ejemplo, los acreedores
en representación de su deudor, cuando
concurren los demás requisitos que la ley
de fondo se encarga de señalar. Se trata
de los derechos auxiliares del acreedor
frente a su deudor, los que en nuestro
Derecho positivo sólo existen cuando un
texto legal expreso así los consagre. Otro
caso de importancia, en relación con el
requisito de la calidad, es el que se pre-
senta en el ejercicio de las acciones po-
pulares.
Por último, el interés en la acción tam-
bién es un requisito de admisibilidad de
la misma. Este interés debe ser actual y
jurídico. Los tribunales no están llama-
dos a hacer declaraciones de carácter teó-
rico. Habrá interés en la acción ejercitada
por el actor, cuando en realidad la pro-
tección jurisdiccional que pretende es el
EDITORIAL ÍURíDSCA DE CHILE
60
único medio adecuado para la salvaguar-
dia de su derecho (ejemplos: un predio
está gravado con dos hipotecas y el pri-
mer acreedor demanda al deudor solici-
tando la nulidad de la segunda hipoteca;
aquí el demandante carece de interés y
su acción será rechazada en definitiva).
Hay dos proverbios jurídicos que demues-
tran la importancia de este tercer requi-
sito de admisión de la acción, los cuales
dicen: sin interés no hay acción; el inte-
rés es la medida de la acción.
81. Clasificación de las acciones. Las
acciones admiten diversas clasificaciones,
según sean los puntos de vista desde los
cuales se las formulen.
En efecto:
a) Según su objeto o finalidad, las ac-
ciones se clasifican en: de condena, de-
clarativas, constitutivas, ejecutivas y pre-
cautorias.
Acciones de condena son aquellas me-
diante las cuales el actor persigue que el
demandado sea condenado a una deter-
minada prestación en su favor (ejemplos:
la acción reivindicatoría, que tiene por
objeto que el demandado sea condena-
do a restituir a demandante la cosa mue-
ble o inmueble reivindicada; la acción de
cobro de un saldo insoluto de precio de
compraventa que tiene por objeto que el
demandado sea condenado a pagar al de-
mandante dicho precio, etc.). Se trata de
las acciones más comunes en la vida del
Derecho.
Acciones declarativas son aquellas des-
tinadas a obtener la simple declaración
acerca de una situación jurídica que, en
el hecho, aparece incierta (ejemplos: la
acción que persigue la nulidad de un de-
terminado contrato; la acción que pre-
tende la declaración de un determinado
estado civil, o bien la impugnación de un
determinado estado civil, etc.). En la prác-
tica, estas acciones tienen un campo de
aplicación más restringido que las ante-
riores, o sea, que las acciones de conde-
na. Sin embargo, hay mucha similitud
entre éstas y las declarativas, pues tam-
bién las acciones de condena requieren
 Manual de Derecho Procesa}
de una declaración acerca del derecho
cuya prestación se pretende; pero difie-
ren en que en las acciones de condena,
la declaración es previa para poder exigir la
prestación; en cambio, en las acciones de-
clarativas, el interés del actor queda satis-
fecho con la sola declaración, no siendo
susceptibles de cumplimiento compulsivo.
La doctrina se ha preocupado últimamen-
te de estudiar y de delimitar los caracteres
de estas acciones declarativas.
Acciones constitutivas son aquellas que
persiguen la obtención de estados jurídi-
cos nuevos mediante la dictación de la
sentencia respectiva. Se habla asimismo
de acciones constitutivas de estado y de
derechos. Ejemplos de las primeras: las
acciones de interdicción, divorcio, nuli-
dad de matrimonio, filiación, etc.; ejem-
plo de las segundas: las acciones sobre
cobro de perjuicios provenientes de ac-
tos ilícitos, que en verdad tienden a con-
seguir un crédito que antes no se tenía.
La importancia de estas acciones -en par-
ticular, las constitutivas de estado- radica
en que la sentencia produce efectos erga
omnes, esto es, respecto de todo el mun-
do, y que estos efectos se producen sólo
para lo futuro y jamás afectan al pasado.
Sin embargo, hay una fuerte corriente doc-
trinaria que les niega existencia indepen-
diente a las acciones constitutivas y las
considera involucradas dentro de las ac-
ciones de condena o de las declarativas.
Acciones ejecutivas son aquellas que
tienden a obtener el cumplimiento for-
zado de una prestación, que consta feha-
cientemente de algún documento al cual
la ley le atribuye mérito ejecutivo (ejem-
plo: la acción que tiende a obtener el
cumplimiento, por la vía ejecutiva, de una
obligación que consta de una sentencia
ejecutoriada o copia autorizada de escri-
tura pública* o de un documento priva-
do reconocido, etc.).
* Modificación introducida por la Ley N° 18.181,
de 27 de octubre de 1982, publicada en el Diario
Oficial de 26 de noviembre de 1982. Actualizado
Depto. D. Procesal U. de Chile.
61
Acciones precautorias son aquellas desti-
nadas a garantizar el cumplimiento de una
prestación cuyo reconocimiento o decla-
ración judicial aún se halla pendiente
(ejemplos típicos de ellas son todas las me-
didas precautorias que consagra nuestro
Derecho positivo, aunque desde el punto
de vista formal sean incidentes, etc.).
b) En segundo término, según el dere-
cho que protegen, las acciones pueden clasi-
ficarse en: civiles y penales, y todavía, estas
últimas, subclasificarse en: penales públi-
cas, privadas y mixtas; muebles e inmue-
bles, reales y personales; principales y
accesorias; y petitorias y posesorias.
Acciones civiles son aquellas en que el
derecho cuya protección se pretende es
de naturaleza civil; y acciones penales son
aquellas en que el derecho cuya protec-
ción se pretende es de naturaleza penal.
Esta clasificación tiene una importancia
práctica enorme, pues difieren estas ac-
ciones en cuanto a la competencia de los
tribunales llamados a conocer de ellas, al
procedimiento a que se hallan sometidas,
a los diversos medios probatorios con que
se acreditan, a los efectos de las senten-
cias que las resuelven, etc.
Acciones muebles son aquellas que pro-
tegen un derecho mueble, o sea, el que
se ejerce sobre cosa mueble o versa sobre
un hecho debido. Acciones inmuebles, en
cambio, son aquellas que protegen un de-
recho inmueble, es decir, el que se ejerce
sobre una cosa inmueble. Esta clasifica-
ción tiene gran importancia para los efec-
tos de las reglas de competencia de los
diversos tribunales llamados a conocer de
ellas.
Acciones reales son aquellas que prote-
gen un derecho real, esto es, las que se
ejercen sobre una cosa sin respecto a de-
terminada persona (ejemplos: la acción
reivindicatoría, la acción hipotecaria, la
acción prendaria, etc.).
Acciones personales son aquellas que
protegen "un derecho personal, esto es,
que se ejercen respecto de determinadas
personas que por un hecho suyo o la
sola disposición de la ley han contraído
las obligaciones correlativas (ejemplos: la
EDITORIAL ÍURÍDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
acción de cobro del precio de una com-
praventa, que la ejerce el vendedor en
contra del comprador; la acción de resti-
tución de un mutuo, que la ejerce el mu-
tuante en contra del mutuario, etc.). Esta
clasificación también tiene importancia
para los efectos de determinar la compe-
tencia del tribunal llamado a conocer de
ellas.
Acciones principales son aquellas que
protegen un derecho independiente, o
sea, aquel que puede subsistir por sí solo
(ejemplo: la acción de cobro del precio
de una compraventa). Acciones accesorias
son aquellas que protegen un derecho
accesorio, vale decir, que necesitan de otro
derecho para subsistir (ejemplos: la ac-
ción prendaria, que requiere de la exis-
tencia de un derecho principal al que
está garantizando la prenda; la acción hi-
potecaria, que se encuentra en igual con-
dición, etc.). La importancia de esta
clasificación radica solamente en que la
acción accesoria sigue la suerte de la prin-
cipal.
Acciones petitorias son aquellas que pro-
tegen el derecho de dominio (ejemplo:
la acción reivindicatoría). Acciones poseso-
ñas son aquellas que protegen la pose-
sión (ejemplo: los interdictos o querellas
posesorias). En las primeras acciones sólo
se discute y prueba el dominio; en cam-
bio, en las segundas sólo se discute y prue-
ba la posesión, sin que el dominio tenga
influencia alguna.
c) Por último, según la calidad del que
ejercita la acción, pueden las acciones cla-
sificarse en: directas, indirectas y popula-
res. Acciones directas son aquellas que las
ejerce el titular del derecho mismo (ejem-
plo: la acción reivindicatoría hecha valer
por el dueño de la cosa reivindicada).
Acciones indirectas son aquellas que se ha-
cen valer por terceras personas a nom-
bre del titular del derecho, pero por
expresa disposición de la ley (ejemplo: la
acción pauliana). Acciones populares son
aquellas que se hacen valer por cualquiera
persona del pueblo en el solo interés de
la comunidad (ejemplo: el interdicto de
obra ruinosa).
íi roRi ' JURÍDICA DE emú
82. Pluralidad de acciones. Por regla
general, en cada juicio, sólo se ejercita
una acción; sin embargo, la ley no tiene
inconveniente para que en un mismo jui-
cio se hagan valer por el demandante en
contra del demandado diversas acciones,
pero ciñiéndose a determinadas limita-
ciones. Este fenómeno procesal recibe la
denominación de pluralidad de acciones.
Se halla reconocido en el inciso 1° del
artículo 17 del Código de Procedimiento
Civil, al expresar que "en un mismo jui-
cio podrán entablarse dos o más accio-
nes con tal que no sean incompatibles".
Permitir que en un mismo juicio pue-
dan deducirse dos o más acciones siem-
pre que no sean incompatibles, evita que
entre las mismas partes tengan que se-
guirse dos o más juicios, en circunstan-
cias que bien pueden ser tramitados y
fallados en un solo proceso, y, al mismo
tiempo, entraña una mayor comodidad
para las partes litigantes y una disminu-
ción de trabajo para los tribunales. Su fun-
damento, pues, es la economía procesal.
Hay que hacer notar que, en todo
caso, las acciones no requieren forzosa-
mente hallarse ligadas por vínculo jurídi-
co alguno; basta que se ejerciten entre
un mismo demandado y un mismo de-
mandante. Ejemplo: en un juicio decla-
rativo ordinario puedo perseguir el pago
de un saldo del precio de una compra-
venta en contra de mi comprador como,
igualmente, el pago de una determinada
suma de dinero que había prestado a esta
misma persona.
También debemos llamar la atención
hacia que, para el demandante, es facul-
tativo deducir o no en un mismo juicio
dos o más acciones. Si quiere, puede de-
ducirlas, por separado, en juicios inde-
pendientes. Además, es indiferente que
las acciones sean o no una consecuencia
de las otras. Ejemplo: entablo una acción
de cumplimiento de contrato, y, conjun-
tamente, una acción de indemnización
de perjuicios por el incumplimiento de
ese contrato.
Naturalmente que el ejercicio de dos
62
 -' Manual de Derecho Procesal
sujeto a ciertas limitaciones; y ellas son: de-
ben ser compatibles y deben hallarse so-
metidas a un mismo procedimiento.
Que las acciones sean compatibles sig-
nifica que puedan ser cumplidas simultá-
neamente sin dificultad alguna. No obs-
tante, la ley permite que en una misma
demanda puedan proponerse dos o más
acciones incompatibles, para ser resuel-
tas una como subsidiaria de la otra
(art. 17, inc. 2°, CPC). Ejemplo: en una
demanda se propone la acción de cum-
plimiento de contrato, y, en subsidio, la
acción de resolución del mismo. En sub-
sidio es sinónimo de "para caso denega-
do de la acción principal".
En seguida, aun cuando las acciones
sean compatibles, o siendo incompati-
bles se hayan propuesto en forma de ser
resueltas una en subsidio de la otra, lo
cierto es que todas deben estar sujetas a
un mismo procedimiento. Así, en un jui-
cio ejecutivo no podremos deducir una
acción de este último carácter y una ac-
ción declarativa ordinaria, por cuanto
ambas se hallan sujetas a distinto proce-
dimiento.
Sin embargo, creemos que no habrá
inconveniente legal alguno para que en
una misma demanda se propongan ac-
ciones que deban tramitarse de acuerdo
con el procedimiento declarativo ordina-
rio, y también acciones que deban tra-
mitarse, si se dedujeren aisladamente,
conforme a algún procedimiento decla-
rativo especial. En este caso, todas las
acciones se someterían al primer proce-
dimiento, ya que el ejercicio de las accio-
nes que deban tramitarse según el proce-
dimiento declarativo especial, juntamente
con las otras, implica desde luego la re-
nuncia a este procedimiento especial con-
sagrado en favor del actor, renuncia que
la ley tampoco prohibe.
83. Ejercicio forzado de la acción, y
en particular de la acción de jactancia.
En otros términos, se trata de la inter-
vención forzada en juicio como deman-
dante, materia a la cual ya nos referimos
al estudiar las partes en el juicio.
63
Dijimos en esa oportunidad que la in-
tervención forzada enjuicio como deman-
dante la reglamenta la ley procesal en
tres ocasiones: en el artículo 21 del Códi-
go de Procedimiento Civil; en el título III
del libro II del Código de Procedimiento
Civil, o sea, en los artículos 269 y siguien-
tes, que tratan de la jactancia; y en diver-
sas disposiciones de la Ley de Quiebras.
Debemos preocuparnos, ahora, de la
jactancia.
Se entiende por jactancia el acto en vir-
tud del cual alguna persona manifiesta
corresponderle un derecho del que no
estuviere gozando. No obstante, para que
haya jactancia en sentido legal, se requie-
re, además:
a) Que la manifestación del jactan
cioso conste por escrito; o
b) Que la manifestación del jactan
cioso se haya hecho de viva voz, a lo me
nos, delante de dos personas hábiles para
dar testimonio enjuicio civil; y
c) También se considera jactancia el
haber gestionado como parte en un pro
ceso criminal de que puedan emanar ac
ciones civiles en contra del acusado
(art. 270 CPC).
Ahora bien, en toda jactancia inter-
vienen dos personas: el jactancioso y el jac-
tado. De allí que, producida una jactancia,
el jactado, o sea, aquel a quien la jactan-
cia pueda afectar, podrá pedir que se obli-
gue al jactancioso, esto es a aquel que ha
manifestado corresponderle un derecho
de que no esté gozando, a deducir de-
manda dentro del plazo de diez días, bajo
apercibimiento, si no lo hiciere, de no
ser oído después sobre aquel derecho.
Este plazo podrá ampliarse por el tribu-
nal hasta treinta días, habiendo motivo
fundado (art. 269 CPC).
Esta acción del jactado, que propone
mediante una demanda, y que recibe el
nombre de demanda de jactancia, se some-
te a los trámites establecidos para el jui-
cio sumario, vale decir, en los artículos 680
y siguientes, que estudiaremos en su opor-
tunidad (art. 271, inc. 1°, CPC).
Si se da lugar a la acción de jactancia
y vence el plazo concedido al jactancioso
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
para deducir su acción sin que cumpla lo
ordenado, deberá el jactado solicitar que
se declare por el tribunal el apercibimiento
a que nos hemos referido anteriormente, o
sea, de no ser oído después sobre el
derecho cuya jactancia se trata, petición
que tramitará como incidente (art. 271,
inc. 2°, CPC).
Claro está que la acción de jactancia,
por la gravedad que implica para el jac-
tancioso, prescribe en corto tiempo. En
efecto, prescribe en seis meses, contados
desde que tuvieron lugar los hechos en
que pueda fundarse (art. 272 CPC).
Por último, debemos hacer presente
que la jactancia, como institución
procesal, es sólo una reminiscencia del
Derecho español antiguo y que ha des-
aparecido en la mayoría de las legislacio-
nes procesales modernas. En todo caso,
de haberse mantenido, debió considerár-
sela como un juicio o procedimiento es-
pecial, o bien entre las disposiciones
comunes a todo procedimiento, y no den-
tro de las reglas del juicio ordinario, con
el cual no presenta mayor relación que
la posibilidad de que la acción que poste-
riormente deduzca el jactancioso se ajuste
a los trámites de esta última clase de
juicios.
84. El emplazamiento. Toda acción se
propone mediante una demanda, que
debe ser presentada ante el tribunal com-
petente, quien la tramita conforme a las
reglas preestablecidas por la ley procesal,
en atención a la naturaleza específica de
la acción ejercitada.
Ahora bien, cualquiera que sea la na-
turaleza de la acción deducida, y, por
consiguiente, cualquiera que sea la tra-
mitación a que se ajuste, el hecho es que,
en todo caso, ella debe ser notificada al
demandado, esto es, debe ser puesta en
su conocimiento juntamente con la reso-
lución que haya recaído en la demanda
respectiva (ejemplos: traslado, si se trata
de un juicio ordinario, o bien, vengan las
partes a comparendo al quinto día hábil,
más el término del emplazamiento si el
demandado no está en el lugar del jui-
64
cio, a contar de la última notificación, si
se trata de un juicio sumario.*
El demandado, a su vez, notificado que
sea de la demanda y de la resolución que
en ella hubiere recaído, tiene un plazo para
defenderse, o sea, para contestarla.
La notificación, pues, de la demanda
hecha en forma legal al demandado y el
transcurso del plazo que éste tiene para
contestarla, se conocen técnicamente con
la denominación de emplazamiento.
En consecuencia, el emplazamiento
es un trámite procesal complejo, desde
el momento en que consta de dos requi-
sitos o elementos: la notificación en for-
ma legal al demandado de la demanda y
de su proveído, y el transcurso del plazo
señalado en la misma ley para contestar-
la. No cabe, por lo tanto, confundir la
notificación con el emplazamiento. Este
es mucho más amplio que la primera,
siendo la notificación un elemento o re-
quisito integrante del emplazamiento.
La notificación debe ser hecha en for-
ma legal, lo que significa que debe ser
efectuada personalmente al demandado;
y el plazo señalado por la ley al deman-
dado para que conteste la demanda debe
ser completo y varía según la naturaleza
del juicio. Así, en los juicios ordinarios,
por regla general, es de quince días; en
los juicios especiales, de cinco días, en
los juicios ejecutivos, de cuatro días, etc.
Se entiende que lo que hemos expre-
sado ahora se refiere al emplazamiento
en única o primera instancia; porque tam-
bién hay emplazamientos en la segunda
instancia.
Cualquiera que sea el emplazamiento
de que se trate, tiene como fundamento el
principio universal de derecho que dice
que nadie puede ser condenado sin ser
oído previamente, esto es, sin que se le
ofrezca la oportunidad de hacer valer sus
descargos o defensas; y es tal la impor-
tancia que nuestras leyes procesales le atri-
buyen, que lo han elevado a la categoría
de trámite o diligencia esencial, de suer-
:
Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile,
 Manual de Derecho Procesal
te que su omisión autoriza interponer re-
curso de casación en la forma en contra
de la sentencia que se hubiere dictado
en semejantes condiciones para anularla
y reponer el proceso al estado de empla-
zar legalmente al demandado.
85. Efectos de la notificación legal de
la demanda. Una vez notificada legalmen-
te la demanda produce importantes efec-
tos, de orden civil y procesal.
a) En la esfera del Derecho Civil, o sea,
del derecho material o sustancial, la noti-
ficación legal de la demanda tiene la vir-
tud de constituir en mora al deudor, de
interrumpir la prescripción, de transfor-
mar la prescripción extintiva de corto
tiempo en prescripción de largo tiempo,
y de convertir en litigiosos los derechos
para los efectos de su cesión.
Constituye en mora al deudor, porque
ella supone dos elementos: el retardo cul-
pable en el cumplimiento de una obliga-
ción y una interpelación del deudor por
parte del acreedor (art. 1551 CC). La ley
civil habla de interpelación judicial y ésta
no puede ser otra que la interposición
de una demanda por el acreedor, legal-
mente notificada al deudor.
Interrumpe la prescripción, es decir, con-
serva el derecho mientras la instancia se
mantenga pendiente. Esta interrupción de
la prescripción afecta tanto a la prescrip-
ción adquisitiva como a la extintiva, y alu-
den a ellas los artículos 2503 y 2518, inci-
so 3°, del Código Civil, respectivamente.
Transforma la prescripción, extintiva de
corto tiempo en prescripción extintiva de
largo tiempo, porque así lo dispone el
artículo 2523 del Código Civil, al decir
que la prescripción de corto tiempo se
interrumpe desde que interviene reque-
rimiento, o sea, demanda judicial, y que,
en tal caso, sucede a la prescripción de
corto tiempo la de largo tiempo.
Por último, convierte en litigioso un de-
recho, en atención a que el artículo 1911
del Código Civil dispone que "se entien-
de litigioso un derecho, pararlos efectos
de los siguientes artículos, desde que se
notifica judicialmente la demanda".
65
b) En el campo del Derecho Procesal, la
notificación legal de la demanda tiene la
virtud de prevenir en el juicio y de
hacer retroceder los efectos de la senten-
cia a la época en que aquella fue practi-
cada.
Prevenir en el juicio significa ligar, des-
de el mismo momento en que se practica
la notificación legal de la demanda, tan-
to al tribunal llamado a conocer de ella
cuanto a las partes litigantes. El tribunal
queda ligado a tramitar la causa y a sen-
tenciarla en definitiva, porque sabemos
que, requerida la intervención de un tri-
bunal en forma legal y en negocios de su
competencia, no puede excusarse de ejer-
cer su autoridad, ni aun a pretexto de
falta de ley que resuelva el conflicto
(art. 10, inc. 2°, COT). El demandante
queda ligado a perseverar en la causa,
que él mismo ha iniciado, a menos que
desee desistirse de ella; pero, en tal caso,
este desistimiento tendrá la virtud de ha-
cer extinguir sus acciones (art. 150 CPC).
Por fin, el demandado también queda li-
gado al juicio, puesto que debe compare-
cer a defender sus derechos, so pena de
que si no lo hace continuará en su rebel-
día, afectándole directamente sus resul-
tados.
Puede acontecer que transcurra un
tiempo más o menos largo desde la noti-
ficación legal de la demanda hasta que
quede ejecutoriada la sentencia que po-
ner término al juicio y que declara un
derecho en favor del demandante. Este
derecho, por aplicación de los principios
generales, pues la verdad es que no hay
un texto legal expreso sobre el particu-
lar, se considera existente, y, por consi-
guiente, reconocido para todos los efectos
legales, desde la notificación de la demanda.
La aplicación de este principio no ten-
drá dificultad alguna cuando la senten-
cia sea de naturaleza condenatoria o
declarativa; mas no acontecerá lo mismo
tratándose de sentencias constitutivas, las
cuales tienen la virtud, precisamente, de
producir efectos hacia lo futuro (ejem-
plo: una sentencia que declare el divor-
cio entre los cónyuges).
 Mario Casarino Viterbo
III. La excepción
86. Actitudes del demandado. Una
vez que el demandado ha sido legalmen-
te notificado de la demanda, puede adop-
tar tres diferentes actitudes>aceptarla,.jao
decir nada, o bien defenderse.
Cada una de estas actitudes tiene di-
versos e importantes efectos dentro del
proceso; y de allí que tengamos que estu-
diarlas por separado.
87. El demandado acepta la deman
da. Aceptar la demanda contraria significa
reconocer lisa y llanamente las pretensio
nes del demandante. Se trata, como se
comprende fácilmente, de un acto de dis
posición; y, por lo tanto, debe ser hecho
por el propio demandado, o bien por
medio de mandatario judicial con facul
tad especial para ello (art. 7°, inc. 2°,
CPC).
Ahora bien, la aceptación de la de-
manda por parte del demandado, no obs-
tante su importancia y contenido, no tie-
ne la virtud, como a primera vista pudiera
creerse, de poner términ'o al juicio. Todo
lo contrario: produce un efecto muy dife-
rente; o sea, libera al juez de la obliga-
ción de recibir la causa a prueba, limi-
tándose simplemente a citar a las partes
para oír sentencia, pero siempre que se
hayan evacuado los trámites de réplica y
duplica (art. 313, inc. 1°, CPC).
Sin embargo, hay cosas en que la acep-
tación de la demanda por parte del de-
mandado ni siquiera produce los efectos
antes señalados. En otros términos, a
pesar de que el demandado acepte la
demanda contraria, el juez tendrá la obli-
gación de recibir la causa a prueba; y ello
acontecerá cuando en el juicio esté compro-
metido el orden público o el interés general de la
sociedad (ejemplos: juicio de nulidad de
matrimonio, juicio de divorcio, juicio
sobre filiación, etc.).
En estos últimos casos, el juez reci-
birá la causa a prueba, y el demandan-
te, si desea ver prosperar su acción en
definitiva, tendrá que rendir las prue-
bas pertinentes, en igual forma que si el
EDITORIAL JURÍDICA DECHiU
66
demandado hubiere negado terminante-
mente los hechos en que aquella se fun-
da, valiéndose de todos los medios
probatorios que franquea la ley;- salvo la
confesión judicial del demandado, pues,
de aceptarse, se vulnerarían las leyes de
orden público y se permitiría la colusión
entre las partes, dándose origen al tipo
de procesos que la doctrina llama fraudu-
lentos.
88. El demandado no dice nada. En
este segundo caso, en que el demandado
demuestra un desprecio absoluto por la
suerte del juicio, no será posible que con
su actitud venga a perjudicar los dere-
chos del demandante, y es por eso que el
legislador ha creado la institución de las
rebeldías. Cada trámite del juicio, pues, se
da por evacuado en rebeldía del deman-
dado; en otros términos, en su ausencia.
Prácticamente, equivale a dar por evacua-
dos los respectivos trámites, tal como si
realmente los hubiera cumplido el deman-
dado, pero negando los hechos que sir-
ven de fundamento a la demanda.
Vencido el plazo precluye la facultad
del demandado rebelde para evacuar el
trámite de que se trata* y el juez, en su
oportunidad, recibirá la causa a prueba
tal como si en realidad existieren hechos
sustanciales y pertinentes controvertidos.
Queda subentendido que también se no-
tifican al demandado rebelde todas las
resoluciones que se van dictando en el
proceso, lo mismo que si hubiera compa-
recido, pues el hecho de no comparecer
no lo priva de la calidad procesal de parte
en el juicio.
El silencio del demandado tampoco im-
plica, en manera alguna, aceptar el prin-
cipio de que quien calla otorga. Todo lo
contrario, porque desde el punto de vista
procesal, salvo los caos en que la ley ex-
presamente establezca otros efectos o san-
ciones, quien calla no dice nada, y aun
podríamos agregar que quien calla nie-
ga. Excepción a lo anterior la encontra-
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Manual de Derecho Procesal
mos en el juicio de desahucio, en el cual,
cuando el demandado no se opone al
desahucio, y el demandante lo ratifica, se
. dicta sentencia, acogiendo la acción res-
pectiva bajo la sola palabra de este últi-
mo, y sin necesidad de probar los hechos
en que se la fundamenta.
En segunda instancia sucede todo lo
contrario con el silencio del apelado. Si
no comparece en el término legal, no se
le toma en cuenta para nada; pues queda
rebelde por el solo ministerio de la ley,
considerándose legalmente notificado de
todas las resoluciones que se dicten en el
juicio, por el hecho de estamparse en el
proceso, y sin perjuicio naturalmente de
poder comparecer en cualquier momen-
to; pero, en tal caso, deberá hacerlo por
medio de procurador del número o de
abogado habilitado (art. 202 CPC).
89. El demandado se defiende. Este
tercer caso, naturalmente, es el de más
ordinaria ocurrencia, y la manera de ha-
cerlo será oponiendo las llamadas excep-
ciones. En consecuencia, excepción es el
medio de que dispone el demandado para
defenderse de una acción que se ha in-
terpuesto en su contra.
Hay autores que acostumbran distin-
guir entre excepción y defensa. Será ex-
cepción la que ataca directamente la
acción, en términos tales de enervarla o
destruirla. Será defensa, en cambio, la sim-
ple negación del hecho en que se funda-
menta la acción. Ejemplo de excepción:
me demandan cobrándome la suma de
un rnil pesos y contesto sosteniendo que
he pagado, o que la obligación es nula, o
que la obligación está prescrita. Ejemplo
de defensa: en el mismo caso anterior,
contesto sosteniendo que nada debo al
demandante. La verdad es que, ante nues-
tro Código de Procedimiento Civil, no cabe
aceptar tal distingo, por cuanto emplea
indistintamente en sus disposiciones los
términos excepción y defensa, y aun, en
ciertos casos, como realmente sinónimos.
En cambio, la clasificación fundamen-
tal de las excepciones, aceptada por la
doctrina y por nuestro Derecho positivo,
67
es en: a) excepciones dilatorias, y b) ex-
cepciones perentorias.
90. Excepciones dilatorias. Pueden
definirse diciendo que son aquellas que
.tienden a corregir el procedimiento, sin
afectar al fondo de la acción deducida
(art. 303, N° 6°, CPC). La ley se encarga
de enumerar las excepciones dilatorias.
El objeto de estas excepciones dilato-
rias es, pues, subsanar los defectos del
procedimiento, sin entrar a pronunciarse
sobre el fondo de la acción deducida, y
no, como pudiera creerse, demorar la
entrada al pleito. Esta última es sólo una
consecuencia forzada de la finalidad an-
terior y como manera de llegar a obte-
nerla; porque para corregir o subsanar
defectos de procedimiento, hay, eviden-
temente, que demorar la entrada al fon-
do del pleito, suspendiéndolo en el
intertanto.
Ahora bien, la oportunidad para opo-
ner las excepciones dilatorias es dentro
del término que tiene el demandado para
contestar la demanda; término que tiene
el carácter de fatal. Esto, naturalmente,
si se trata de un juicio ordinario. En los
juicios especiales, en cambio, las excep-
ciones dilatorias se oponen conjuntamente
con las perentorias, al contestar la
demanda; pero estas últimas con el ca-
rácter de subsidiarias de las primeras.
En la mayoría de las legislaciones proce-
sales extranjeras se prefiere que las excep-
ciones dilatorias se opongan conjuntamente
con las perentorias, con el carácter de
principales, y estas últimas como subsi-
diarias de aquéllas; a menos que las ex-
cepciones dilatorias aparezcan revestidas
de un gran fundamento., en cuyo caso
adquieren el carácter de previas a todo
procedimiento de fondo y, por consi-
guiente, tienen la virtud de demorar la
entrada al juicio.
91. Excepciones perentorias. Son
aquellas que miran al fondo del juicio y
que tienen por objeto enervar la acción
deducida. Su finalidad, a diferencia de las
dilatorias, que sólo tienden a corregir el
EDITORIAL JURIDICÁ Dt CHILE
 Mario Casaríno Viterbo
procedimiento, es matar la acción, des-
truirla desde su base.
A diferencia también de las excepcio-
nes dilatorias, las perentorias no admiten
enumeración alguna: habrá tantas excep-
ciones perentorias cuantas sean las rela-
ciones jurídicas de derecho sustancial o
material que puedan nacer o formarse
entre las personas.
En cambio, lo mismo que las accio-
nes, las excepciones perentorias constan
de tres elementos esenciales o constitutivos; y
que son: los sujetos, el objeto y la causa.
Los sujetos pueden ser: activo y pasivo.
Sujeto activo de la excepción perentoria
es el propio demandado. Sujeto pasivo
de la excepción perentoria es el propio
demandante. Objeto de la excepción es
lo que se pide al tribunal por su interme-
dio; y causa de la misma es el fundamen-
to inmediato de aquello que se pide al
tribunal por medio de la excepción. Ejem-
plo: opongo la excepción de nulidad de
la obligación. El objeto de la excepción
será la petición expresa que formulo en
orden a que se declare la nulidad de la
obligación cuyo cumplimiento se me está
exigiendo; y la causa de la excepción será
la solemnidad omitida en el nacimiento
de la obligación o el correspondiente vi-
cio del consentimiento producido en la
voluntad del obligado, etc. Como se ve,
es una posición idéntica a la de la ac-
ción, en cuanto a sus elementos esencia-
les o constitutivos se refiere.
Por regla general, la oportunidad para
oponer excepciones perentorias es en el
escrito de contestación de la demanda.
La finalidad determinada de este escrito
es servir precisamente para oponer las ex-
cepciones perentorias, cualquiera que sea
la naturaleza del juicio: ordinario, extraor-
dinario o especial, etc. Por excepción, las
excepciones perentorias pueden'oponer-
se como dilatorias, casos de la transac-
ción, y de la cosa juzgada (art. 304 CPC);
y en cualquier estado del juicio, casos de
las excepciones de prescripción, cosajuz-
gada, transacción y pago efectivo de la
deuda, cuando ésta se funde en un ante-
cedente escrito (art. 310 CPC).
68
92. Importancia de la contestación de
la demanda. El trámite de la contestación
de la demanda tiene importancia funda-
mental dentro del pleito, porque mediante
él viene a quedar delimitada la cuestión
controvertida. En otros términos, desde ese
momento sabe positivamente el tribunal
qué es lo que tiene que decidir, puesto
que la decisión del asunto controvertido
comprende el fallo de todas las acciones
y de todas las excepciones que se hubie-
ren hecho valer en el juicio, aun cuando
pueda omitirse el de aquellas que fueron
incompatibles con las aceptadas (arts. 160
y 170, N°6°, CPC).
Si el tribunal omite el fallo de alguna
acción o excepción, quiere decir que su
sentencia no ha sido pronunciada con es-
tricta sujeción a la ley, en cuanto a sus
requisitos de forma; y puede ser anulada
mediante el correspondiente recurso de ^
casación, fundado en la causal de no ha-
ber sido extendida en conformidad a la
ley, esto es, en haberse omitido la deci-
sión del asunto controvertido (arts. 170,
N°6°,y768, N° 5°, CPC).
Aún dentro del Derecho Civil, tam-
bién la contestación de la demanda tie-
ne una gran importancia; ejemplo: en
los juicios reivindicatoríos, donde ella fija
la suerte de los frutos y el derecho a re-
clamar abono por las mejoras útiles, en
el caso del poseedor de buena fe venci-
do (arts. 907, inc. 3°, y 909, incs. 1° y 4°,
CC).
IV. La relación jurídica procesal
93. Concepto. El proceso determina
la existencia de una relación de carácter
jurídico-procesal a través de todas las per-
sonas que en él intervienen, creando en-
tre ellas derechos y obligaciones recípro-
cos. Podemos definir la relación procesal
diciendo que es aquel vínculo jurídico
que une a las partes entre sí y a ellas con
el tribunal, y cuyos efectos principales son
obligar al tribunal a dictar sentencia, y a
las partes, a pasar por lo que éste resuel-
va en definitiva.
 Manual de Derecho Procesal
Ahora bien, en esta relación jurídica
procesal se observan tres sujetos: el actor,
el demandado y el juez. Los dos prime-
ros constituyen las partes litigantes en el
juicio, y, el último, la persona llamada a
dirimir la contienda jurídica planteada
entre las partes, a nombre y en represen-
tación del Estado.
Naturalmente que la ley es la que vie-
ne a determinar la capacidad de las par-
tes, las condiciones de actuación de las
mismas en el proceso, señalando un con-
junto de derechos y de obligaciones, y
también los efectos de la sentencia defi-
nitiva. Igual cosa sucede con el juez, pues
también la ley provee a su designación y
fija sus atribuciones y deberes. La rela-
ción jurídica procesal debe, pues, su crea-
ción y reglamentación a la propia ley, con
caracteres de exclusividad.
94. Su naturaleza jurídica. No obstan
te estar contestes los autores acerca del
hecho de que en todo proceso se genera
una relación procesal, discrepan, en cam
bio, y de manera sustancial, acerca de su
naturale za j urídic"a.
En otras palabras, este problema de
la naturaleza jurídica de la relación pro-
cesal es el mismo que estudiamos al tra-
tar de la naturaleza del proceso (ver
párrafo 14); de modo que sobre este par-
ticular nos remitimos a lo que anterior-
mente expusimos.
Como dato ilustrativo, nos bastará re-
cordar que en el artículo 10 del Proyecto
primitivo del Código de Enjuiciamiento
Civil, confeccionado por don Francisco Var-
gas Fontecilla, después de señalar los efec-
tos que producía entre las partes la forma-
ción de la relación procesal, se terminaba
por calificarla como un cuasicontrato; lo que
permite formarse concepto de las ideas
imperantes en aquellos años sobre esta im-
portante materia. En las revisiones poste-
riores del Proyecto se suprimió dicho ar-
tículo, por contener premisas de carácter
doctrinario e impropias de un texto legal.
95. Constitución de la relación pro
cesal. Para que la relación procesal que-
69
de legalmente constituida se necesita ob-
servancia de Ipiversos actos. Así, se inicia
por la interposición de la demanda, que
es el acto procesal mediante el cual el
actor ejerce su acción. Desde ese momen-
to, el demandante queda sometido a la
jurisdicción del tribunal, y el juez tiene
la obligación de estudiar su competen-
cia, analizar el cumplimiento de los re-
quisitos formales de la interposición de
la demanda, y luego, en caso afirmativo
de los supuestos anteriores, conferir tras-
lado de ella al demandado.
En seguida será necesario notificar este
traslado recaído en la demanda al pro-
pio demandado, quien, desde ese instan-
te, tendrá conocimiento de la demanda
que se ha interpuesto en su contra. La
notificación deberá ser hecha en forma
legal al demandado, quien tendrá el tér-
mino de emplazamiento para contestar-
la. Si no lo hace, la ausencia permitirá
seguir el juicio en su rebeldía, afectándo-
le de todos modos la sentencia definitiva
que se dicte. La notificación legal de la
demanda hace nacer, por consiguiente, la
relación procesal.
Pero, en verdad, es con la contesta-
ción de la demanda que la relación proce-
sal viene a quedar completamente integrada;
pues, desde ese momento, se tiene una
determinación completa de sus sujetos, o
sea, de demandante y demandado, y del
objeto de la misma, vale decir, de las cues-
tiones sometidas al pronunciamiento del
juez, elementos que, durante la existen-
cia de la relación procesal, ya no podrán
variar.
96. Efectos de la relación procesal.
Una vez constituida la relación procesal,
en la forma antes indicada, produce im-
portantes efectos entre los sujetos que han
contribuido1 a formarla, a saber, entre las
partes y el tribunal.
A las partes, la relación procesal una
vez constituida les impone la obligación
de aceptar como única defensa la que
puedan hacer ante el tribunal en que se
presentó la demanda, y de aceptar como
verdadera la decisión que se contendrá
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
en la sentencia; y al juez, la obligación de
tramitar el juicio y de ponerle término
mediante la dictación del correspondiente
fallo.
97. Validez de la relación procesal.
Los efectos antes señalados, que produce
la relación procesal, revelan, con toda cla-
ridad, la importancia de que ella se cons-
tituya en condiciones legales normales,
esto es, que nazca válidamente a la vida
del Derecho.
Ahora bien, para que la relación pro-
cesal sea válida no basta que el actor inter-
ponga su demanda, que el tribunal la
provea favorablemente y que le sea tam-
bién legalmente notificada al demandado.
Es necesario, además, la concurrencia de
una serie de requisitos que se conocen
con el nombre de presupuestos procesales.
Por consiguiente, los presupuestos
procesales son los requisitos exigidos por
la ley para que la relación procesal se
forme válidamente. Ellos son: capacidad
de las partes, competencia del tribunal y
observancia de las formalidades esencia
les en todas las actuaciones que constitu
yen el proceso. i bre las partes, esto es, la de pasar y acep-
Y velan por la validez de la relación proce-
sal tanto las partes como el propio tribu-
nal. Las partes, oponiendo la correspon-
diente excepción de falta de capacidad de
la contraria o de falta de competencia del
tribunal ante el cual se interpuso la de-
manda; y el propio juez, declarando de
oficio su incompetencia, o bien anulando
lo obrado y reponiéndolo al estado de de-
sarrollarse válidamente.
No cabe, pues, confundirlo?, presupues-
tos procesales con los requisitos necesa-
rios para que la acción tenga una
resolución favorable. Mientras los prime-
ros son: capacidad de las partes, compe-
tencia del tribunal y observancia de
trámites o diligencias esenciales en la tra-
mitación del proceso; los últimos son: de-
recho, calidad e interés. La falta de los
presupuestos procesales se reclama me-
diante la correspondiente excepción dilato-
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
ría; en cambio, la ausencia de requisitos
para que la acción sea acogida se recla-
ma mediante la correspondiente excepción
de fondo. Aún más, mientras la relación
procesal puede ser válida, pueden no con-
currir los requisitos necesarios para que
la acción sea acogida, y, por consiguien-
te, que ésta sea rechazada en definitiva;
y viceversa, concurrir los requisitos ne-
cesarios para que la acción pueda ser
acogida, pero no poder efectuarse este
pronunciamiento por falta de presupues-
tos procesales, y en tanto éstos no sean
subsanados.
98. Extinción de la relación procesal.
La forma normal de terminar los efectos
de la relación procesal es por medio de
la sentencia definitiva que dicta el tribunal
y que pone fin al juicio, decidiendo la
cuestión controvertida, o sea, pronuncián-
dose sobre las pretensiones contrapues-
tas de las partes. Desde ese momento cesa
la principal obligación que contrajo el tri-
bunal mediante la relación procesal for-
mada, es decir, la de dictar sentencia; y
nace la principal obligación que pesa so-
tar por todo lo que ha sido resuelto en
aquélla.
Pero existen, además, otros medios o
maneras anormales de extinción de la re-
lación procesal; como son: la transacción,
que produce el efecto de la cosa juzgada
en última instancia (art. 2460 CC); el de-
sistimiento de la acción por parte del actor,
que implica manifestación de voluntad en
orden a no perseverar en el proceso, y
que requiere de una resolución judicial
que la acepte, pudiendo incluso oponer-
se a ella el demandado, sea en forma ab-
soluta, sea condicionalmente (arts. 148 y
siguientes CPC); y, por fin, el abandono
del procedimiento, que es la sanción es-
tablecida en la ley por la inactividad de
las partes frente a la relación procesal y
que, lo mismo que el desistimiento, re-
quiere de una resolución judicial que lo
declare (arts. 152 y siguientes CPC).
 Capítulo Quinto
LA FORMACIÓN DEL PROCESO
SUMARIO: I. El proceso; II. Los escritos.
I. El proceso
99. Concepto. La palabra proceso tie-
ne un doble significado. En sentido cientí-
fico, proceso equivale a conjunto de
actuaciones judiciales, destinadas a poner
en movimiento la actividad jurisdiccional
del Estado en favor de los particulares,
cuando ven lesionados sus derechos. En
sentido material, en cambio, proceso es
el conjunto de escritos, documentos y ac-
tuaciones de toda especie que se presen-
ten o verifiquen en el juicio (art. 29,
inc. 1°, CPC).
El proceso viene siendo, pues, en este
último sentido, la materialidad del juicio
mismo. Sinónimos de proceso son, tam-
bién, los términos "expediente" y "autos".
Ahora bien, el proceso se inicia me-
diante una carátula, en la cual se deja
constancia del nombre y apellido de las
partes litigantes, de los de sus respectivos
apoderados, del número de orden, de la
materia, etc. Todos estos pormenores no
están establecidos expresamente en ley
alguna; la práctica es la que se ha encar-
gado de señalarlos, y tanto es así que la
misma ley, de manera indirecta, ha teni-
do que reconocer su existencia, refirién-
dose, en más de alguna ocasión, a la
carátula de los procesos o expedientes
(art. 163 CPC).
Por regla general, el proceso consta
de un solo cuaderno. Excepcionalmente
consta de más cuadernos, que reciben el
nombre de cuadernos separados, en los
cuales se tramitan todas aquellas cuestio-
nes accesorias del juicio principal y que,
por expresa disposición de la ley, deben
substanciarse en cuerda separada (ejem-
71
plo: el cuaderno ó expedienté de medi-
das precautorias).
100. Formación del proceso. Hemos
dicho que el proceso se inicia con la ca
rátula. En seguida se agregan los escritos,
los documentos y las actuaciones de toda
especie que se presenten o verifiquen en
el juicio (art. 29, inc. 1°, CPC).
Naturalmente que todos estos escri-
tos, documentos y actuaciones se van agre-
gando sucesivamente, de acuerdo con un
orden que será el de su presentación
(art. 34 CPC).
Para facilitar la consulta del proceso,
y asegurarnos de que las piezas de que se
compone se han ido agregando en el or-
den antes indicado, el secretario, a tiem-
po de agregarlas, numerará cada foja en
cifras y en letras (art. 34 CPC). Esta ope-
ración se conoce, en la práctica, con el
nombre de foliación.
Hay piezas que por expresa disposi-
ción de la ley no son agregadas al proceso, ni
menos son objeto de foliación. Se trata
de aquellas piezas que por su propia
naturaleza no pueden ser agregadas y fo-
liadas o que por motivos fundados se man-
den reservar fuera del proceso (art. 34
CPC). Ejemplo del primer caso: un libro
de contabilidad. Ejemplo del segundo
caso: un documento original, como ser,
una letra de cambio, un cheque, un pa-
garé, etc., cuya destrucción o extravío se
teme. En estos casos, tales piezas quedan
bajo la custodia del secretario.
101. Mantención y consulta del pro
ceso. El proceso se mantiene en la oficina
del secretario bajo su custodia y responsa-
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
bilidad (art. 36, inc. 1°, CPC). Esta obliga-
ción del secretario ya se la había impuesto
el Código Orgánico de Tribunales, al se-
ñalar sus funciones (art. 380, N° 4°, COT),
indicando, entre ellas, la de guardar los
procesos con el conveniente arreglo.
Si las partes desean consultar los pro-
cesos, pueden hacerlo: recordemos que
las actuaciones judiciales son públicas
(art. 9° COT). Además, entre las funcio-
nes de los secretarios figura la de dar co-
nocimiento a cualquiera persona que lo
solicitare de los procesos que tengan ar-
chivados en sus oficinas, y de todos los
actos emanados de la Corte o juzgado,
salvo los casos en que el procedimiento
deba ser secreto en virtud de una dispo-
sición expresa de la ley (art. 380, N° 3°.
COT).
Ejemplos de casos de procedimiento
secreto: el sumario en el juicio criminal,
y los juicios de nulidad de matrimonio y
de divorcio perpetuo, cuando el tribunal
lo estime conveniente.
Lo que la ley prohibe terminantemen-
te es que las partes puedan retirar los au-
tos de secretaría (art. 36, CPC). Antes de
la dictación de la Ley N° 7.760, las partes
podían retirar los autos de secretaría por
intermedio de un procurador del núme-
ro para evacuar determinados trámites,
como ser, para alegar de buena prueba o
para expresar agravios. Hoy, por impor-
tante que sea el trámite que se trate de
cumplir, no pueden las partes retirar los
autos de secretaría, y la consulta deberá
hacerse en ella misma.
102. Entrega del proceso a determi-
nados funcionarios. Habrá casos en que
los tribunales pidan o hayan de oír dicta-
men por escrito del respectivo oficial del
ministerio público o de los defensores
públicos. Aquí no habrá más camino que
el secretario entregue los autos al respec-
tivo funcionario, pero le exigirá el corres-
pondiente recibo (art. 37, inc. 1 °, CPC).
La misma solución se adoptará cuan-
do haya de remitirse el proceso a una
oficina distinta de aquella en que se ha
formado (art. 37, inc. 1°, CPC) (ejemplos:
es necesario enviar el proceso a un tribu-
nal superior con motivo de la concesión
de un recurso; es necesario enviar el pro-
ceso a otro tribunal que desea tenerlo a
la vista para mejor resolver, etc.).
Puede acontecer también que el fun-
cionario a quien se le ha pedido dictamen
retarde la devolución del proceso; en tal
caso, el tribunal señalará un plazo razona-
ble para los efectos de que efectúe la de-
volución. Si tampoco ella se efectúa,
sencillamente el tribunal ordenará que el
secretario recoja los autos al vencimiento
del referido plazo (art. 37, inc. 2°, CPC).
En aquellos casos en que otro tribu-
nal requiera la remisión del expediente
original o de algún cuaderno o piezas
del proceso, el trámite se cumplirá remi-
tiendo a costa del peticionario o de la
parte que hubiere interpuesto el recurso
que origina la petición, las copias o foto-
copias respectivas. Estas deberán ser de-
bidamente certificadas, en cada hoja, por
el secretario del Tribunal (art. 37, inc. 3°,
primera parte CPC).
Se enviará el expediente original sólo
en caso que haya imposibilidad para sa-
car fotocopias en el lugar de asiento del
Tribunal, lo que certificará el secretario.
En casos urgentes o cuando el Tribunal
lo estime necesario por resolución fun-
dada, o cuando el expediente tenga más
de doscientos cincuenta fojas, podrá re-
mitirse el original (art. 37, inc. 3 , segun-
da parte CPC).*
103. Desglose del proceso. Ninguna
pieza del proceso podrá retirarse sin que
previamente lo decrete el tribunal que
conoce de la causa (art. 29, inc. 2°, CPC).
Esta operación de retiro del expediente
de alguna pieza que forme parte de él se
conoce con el nombre de desglose, el cual
debe efectuarse de acuerdo con las for-
malidades que la ley se encarga también
de señalar.
En efecto, siempre que se desglosen
una o más fojas del proceso, deberá colo-
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Manual de Derecho Procesal
carse en su lugar una nueva foja con la
indicación del decreto que ordenó el des-
glose y del número y naturaleza de las
piezas desglosadas. No se alterará, sin em-
bargo, la numeración de las piezas que
queden en el proceso, y se conservará
también la de las que se hayan separado,
en el nuevo expediente de que pasen a
formar parte, agregándose la que en éste
les corresponda (art. 35 CPC).
104. Reconstitución del proceso. Pue-
de suceder que un expediente se extravíe;
en tal caso, será necesario proceder a su
reconstitución. La verdad es que el Códi-
go de Procedimiento Civil, a diferencia del
Código de Procedimiento Penal, no for-
mula regla alguna sobre el particular.
Pensó, seguramente, el legislador pro-
cesal civil que la custodia y mantención
de los expedientes en la secretaría de los
tribunales los harían invulnerables; pero
el hecho es que los procesos se pierden,
se extravían, se destruyen, etc.; ¿cómo pro-
ceder a su reconstitución?
Tres soluciones se han diseñado al res-
pecto. Según unos, a falta de disposiciones
especiales, debe aplicarse el procedimien-
to ordinario, en virtud de lo prescrito en
el artículo 3° del Código de Procedimien-
to Civil. Otros, en atención a que la re-
constitución del proceso, por su propia
naturaleza, debe ser rápida, opinan que
es del caso aplicar el procedimiento su-
mario, o sea, el señalado en los artícu-
los 680 y siguientes del mismo Código.
En fin, otros, rechazando formulismos y
buscando la solución práctica, creen que
la reconstitución del expediente es una
cuestión accesoria y que como tal, debe
tramitarse en forma de incidente.
En todo caso, cualquiera que sea el
procedimiento a seguir, lo cierto es que
habrá que aplicar por analogía algunas
de las disposiciones contenidas en el Có-
digo de Procedimiento Penal sobre el par-
ticular; como, por ejemplo, que el tribunal
podrá tener de plano como auténticas las
copias simples de cualquiera pieza del pro-
ceso, timbradas por el secretario, y que si
en el proceso ha recaído sentencia firme,
73
que se conserve original o en copia au-
téntica, se la cumplirá, etc. (arts. 669,
inc. 2°,y671,CPP).
II. Los escritos
105. Concepto. Sabemos que el pro
ceso se forma con los escritos, documen
tos y actuaciones de toda especie que se
presenten o verifiquen en el juicio. En
tre todas estas piezas que constituyen el
proceso, evidentemente que los escritos
son los que revisten mayor importancia;
y de ahí que debamos estudiarlos en par
ticular.
Podríamos definir los escritos dicien-
do que son las presentaciones que hacen
las partes en los procesos y en las cuales
dejan constancia, en forma solemne, de
las peticiones que formulan al tribunal.
Decimos que dejan constancia en for-
ma solemne de las peticiones que formu-
lan al tribunal, porque la verdad es que
los escritos, tanto en su otorgamiento
cuanto en su presentación, están sujetos
a una serie de formalidades exigidas por
la ley.
Éstas solemnidades se encuentran se-
ñaladas en los artículos 30, 31, 32 y 33
del Código de Procedimiento Civil.
Veamos, pues, cuáles son estas solem-
nidades de los escritos o presentaciones
judiciales.
106. Solemnidades en el otorgamien
to de los escritos. Antiguamente, y bajo
la vigencia del artículo 6° del Decreto Ley
N° 619, de 19 de agosto de 1974, publica
do en el Diario Oficial de 22 de agosto
del mismo año, en los juicios y gestiones
judiciales que se tramitaran ante los tri
bunales de cualquiera naturaleza, sean or
dinarios, especiales o arbitrales, los escritos
o actuaciones de toda especie debían ex
tenderse en papel sellado, pudiendo usar
se papel simple con autorización del
respectivo tribunal. Actualmente, y con
la entrada en vigencia del Decreto Ley
N° 3.475, de 29 de agosto de 1980, publi
cado en el Diario Oficial de 4 de sep -
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
tiembre del mismo año, quedó sin efecto
la obligación de usar papel sellado en los
juicios y gestiones judiciales, toda vez que
el artículo 32 de dicho Decreto Ley dero-
gó el Decreto Ley N° 619, de 1974.*
107. Solemnidades en la presentación
de los escritos. Desde luego, todo escrito
deberá ser presentado al tribunal por con-
ducto del secretario respectivo (art. 30
CPC). En consecuencia, éste es el funcio-
nario a quien la ley, específicamente, le
ha señalado la misión de recibir los escri-
tos que presenten las partes. Claro es que
no habrá inconveniente alguno, de or-
den legal, para que en esta labor se ase-
sore del personal subalterno del tribunal.
Una vez entregado el escrito al secre-
tario, deberá el mismo día estampar en
cada foja la fecha y su media firma, o un
sello autorizado por la respectiva Corte
de Apelaciones y en que se designen la
oficina y la fecha de la presentación. En
la práctica, esta operación se conoce con
el nombre de poner "cargo" al escrito y
se emplea generalmente el segundo sis-
tema, esto es, la colocación de un sello
mediante timbre de goma entintado. De-
berá, además el secretario, dar recibo de
los documentos que se le entreguen, siem-
pre que lo exija la parte que los presen-
ta, sin que pueda cobrar derecho alguno
por los servicios antes expresados (art. 32
CPC).
En seguida, deberá el secretario pre-
sentar el escrito que ha recibido al tribu-
nal para su despacho, esto es, para que
sea proveído, el mismo día en que se le
entregue, o al día siguiente hábil si la
entrega se hace después de la hora desig-
nada al efecto. En casos urgentes podrá
el interesado recabar el despacho inme-
diato, aun después de la hora designada
(art. 33 inc. 1° CPC). Esta obligación de
presentar el escrito para su despacho al
tribunal no rige para los secretarios letra-
dos de los juzgados civiles si se trata de
escritos sobre los cuales deben recaer de-
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
EDITORIAL fURÍDfCA DE CHILE
cretos, providencias o proveídos, puesto
que esas resoluciones deben ser dictadas
por sí solas por esos secretarios, y serán
autorizadas por el oficial 1°. La reposi-
ción que se deduzca en contra de esas
resoluciones será resuelta por el juez
(art. 33, inc. 2° CPC).*
Ahora bien, junto con cada escrito
deberán acompañarse en papel simple
tantas copias cuantas sean las partes a quie-
nes debe notificarse la providencia que
en él recaiga, y confrontadas dichas co-
pias por el secretario, se entregarán a la
otra u otras partes, o se dejarán en la
secretaría a disposición de ellas cuando
la notificación no se haga personalmente
o por cédula (art. 31, inc. 1°, CPC).
Se exceptúan de la obligación anterior
los escritos que tengan por objeto perso-
narse en el juicio, acusar rebeldías, pedir
apremios, prórroga de términos, señala-
miento de vistas, su suspensión y cuales-
quiera otras diligencias de mera tramita-
ción (art. 31, inc. 2°, CPC). En el hecho,
las partes litigantes, para mantener en su
poder copia simple íntegra del proceso,
presentan todo escrito, cualquiera que sea,
con su correspondiente copia.
La sanción por el incumplimiento de la
obligación de entregar copia simple junto
con cada escrito, o bien cuando resulte
disconformidad sustancial entre aquella y el
escrito original, consiste en que no le ¡
corre plazo a la parte contraria y en que f
el tribunal le aplicará de plano una multa
de un cuarto a un sueldo vital.** Además. el
tribunal ordenará que la parte acompañe
las copias dentro de tercero día, bajo
apercibimiento de tener por no presenta-
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
** Modificado en la forma que aparece en el
texto por el artículo 2°, letra b), del Decreto Ley
N° 1.417, de 9 de abril de 1976, publicado en el Dia-
rio Oficial de 29 del mismo mes y año. Ver el De-
creto Supremo de Justicia N° 51, de 17 de enero de
1982, publicado en el Diario Oficial de 13 de febre-
ro siguiente, que fija la tabla de conversión de suel-
dos vitales a ingresos mínimos en cumplimiento a
lo dispuesto por el artículo 8° de la Ley N° 18.018,
de 14 de agosto de 1981. Actualizado Depto. D. Pro-
cesal U. de Chile.
74
 Manual de Derecho Procesal
do el escrito. Las resoluciones que se dic-
ten sobre estos particulares son inapela-
bles (art. 31, incs. 3°, 4° y 5°, CPC).
Aún más: si al litigante rebelde no se
le ha hecho saber en persona ninguna
providencia de la libradas en el juicio,
podrá pedir la nulidad de todo lo obrado,
ofreciendo acreditar que, por un hecho
que no le sea imputable, las copias a que
se refieren los artículos 40 y 44 no son
exactas en su parte sustancial. Este dere-
cho deberá reclamarse dentro del quinto
día a contar desde que aparezca o se acre-
dite que el litigante tuvo conocimiento
personal del juicio (art. 80 CPC).
75
En cuanto al contenido de los escritos,
deberán ser encabezados con una leyen-
da o suma que indique su contenido o el
trámite de que se trata (art. 30 CPC). Esta
es una formalidad general aplicable a toda
clase de escrito. Sin embargo, hay dispo-
siciones especiales sobre el contenido de
ciertos y determinados escritos. Ejemplos:
el de demanda (art. 254 CPC); el de con-
testación a la demanda (art. 309 CPC); el
de reconvención (art. 314 CPC); el que
se deduzca el recurso de casación (art. 772
CPC); por regla general, el de presenta-
ción de un recurso de apelación (art. 189
CPC), etc.
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
 Capítulo Sexto
LAS ACTUACIONES JUDICIALES Y LOS PLAZOS
SUMARIO: I. Las actuaciones judiciales; II. Los exhortes; III. Los plazos;
IV. Las rebeldías; V. La nulidad de lo obrado.
I. Las actuaciones judiciales
108. Concepto. Si observamos la estruc
tura del proceso, notaremos de inmediato
que está compuesto por una serie de actos
encadenados los unos a los otros, cuyo con
junto lo constituyen desde un punto de
vista formal. Estos actos, aisladamente con
siderados, se conocen con la denomina
ción de actuaciones judiciales; o, más
propiamente, con la de actos procesales.
Dadas su amplitud y variación, las ac-
tuaciones judiciales pueden definirse como
toda resolución, notificación, diligencia
o acto de cualquiera especie, que se con-
signe en un procedimiento judicial, au-
torizado por el funcionario a quien la ley
confiere esta facultad, incluso los escritos
después de presentados y agregados a los
autos.
En cuanto a su origen, las actuaciones
judiciales son actos emanados, ya de las
partes, ya del tribunal. Entre las actuacio-
nes judiciales más sobresalientes de las
partes, podemos mencionar la demanda
y la contestación a la demanda; y entre
las más sobresalientes del tribunal la sen-
tencia definitiva.
109. Reglas legales. Ahora bien, las ac
tuaciones judiciales están sometidas a un
doble grupo de reglas legales. En primer tér
mino, es necesario averiguar si una deter
minada actuación judicial tiene reglas
legales propias o no; en caso afirmativo,
regirán dichas reglas especiales; en caso
contrario, habrá que ajustarse a las reglas
legales generales sobre actuaciones judi
ciales, contenidas en el título VII del libro I
del Código de Procedimiento Civil.
76
Ejemplo: se trata de saber las reglas le-
gales aplicables a las notificaciones judicia-
les, a las resoluciones judiciales, etc. En
primer término, aplicaremos las regías con-
tenidas en los títulos VI y XVII del libro I
del Código de Procedimiento Civil, y en su
silencio, las del título VII del mismo libro.
110. Requisitos de validez de las ac
tuaciones judiciales. La mayor garantía
para las partes litigantes es que las actua
ciones judiciales se realicen o verifiquen
con estricta sujeción a la ley. Si no se
observan las disposiciones legales perti
nentes, quiere decir que la actuación se
ha cumplido en condiciones anormales,
ha nacido viciada a la vida del Derecho,
y, por tanto, la sanción a aplicar será la
nulidad de esa determinada actuación ju
dicial. He ahí la importancia de precisar
y de conocer los requisitos de validez de
la actuaciones judiciales.
A nuestro juicio, estos requisitos son:
que la actuación judicial se practique en
días y horas hábiles; que de ella se deje
constancia escrita en el proceso; que sea
autorizada por el funcionario que corres-
ponda, y que sea practicada por el fun-
cionario designado por la ley.
111. Las actuaciones judiciales deben
ser practicadas en días y horas hábiles.
Así lo dispone el inciso 1° del artículo 59
del Código de Procedimiento Civil, el
cual, en el inciso 2° define los días hábi-
les diciendo que son los no feriados; y las
horas hábiles, las que median entre las
ocho y las veinte horas.
Recordemos que son días feriados los
que la ley determine y los comprendidos
 Manual de Derecho Procesal
•
en el tiempo de vacaciones de cada año,
que comienza el 1° de febrero y dura has-
ta el primer día hábil de marzo (art. 313,
in c.l°,COT).
Sin embargo, pueden los tribunales a
solicitud de parte, habilitar para la práctica
de actuaciones judiciales días u horas inhábi-
les, cuando haya causa urgente que lo exi-
ja. Se estimarán urgentes para este caso
las actuaciones cuya dilación pueda cau-
sar grave perjuicio a los interesados, o a la
buena administración de justicia, o hacer
ilusoria una providencia judicial. El tribu-
nal apreciará la urgencia de la causa y re-
solverá sin ulterior recurso (art. 60 CPC).
Este precepto es la fuente legal de la
institución llamada de la "habilitación de
feriado", que se utiliza principalmente
durante el feriado judicial de vacaciones.
La habilitación del feriado para la prácti-
ca de actuaciones judiciales, a nuestro jui-
cio, debe solicitarse y concederse para
determinadas actuaciones y no en térmi-
nos genéricos, como se acostumbra pe-
dirlo y decretarlo.
112. De toda actuación judicial debe
dejarse constancia escrita en el proceso.
Así también reza el artículo 61, inciso 1°,
del Código de Procedimiento Civil; y lue-
go agrega que esta constancia escrita debe
expresar el lugar, día, mes y año en que
se verifique, las formalidades con que se
haya procedido, y las demás indicaciones
que la ley o el tribunal dispongan.
A continuación, y previa lectura, fir-
marán todas las personas que hayan in-
tervenido; y si alguna no sabe o se niega
a hacerlo, se expresará esta circunstancia
(art. 61,inc. 2 0,CPC).
113. Las actuaciones judiciales deben
ser autorizadas por el funcionario que co
rresponda. Dispone el inciso final del ar
tículo 61 del Código de Procedimiento
Civil, que la autorización del funcionario
a quien corresponda dar fe o certificado
del acto es esencial para la \ralidez de la
actuación.
Ejemplos: el secretario o oí receptor
certificarán haber practicado una deter-
77
minada notificación (arts. 43, 48 y 50 CPC);
el secretario autorizará la firma del juez
estampada en una resolución judicial
(art. 380, N° 2°, COT); el oficial primero
autorizará los decretos, providencias o pro-
veídos que dicten los secretarios letrados
de los juzgados civiles (art. 33 inc. 2° CPC);
el receptor autorizará el acta que deje cons-
tancia de una información sumaria de tes-
tigos, de una prueba testimonial o de una
prueba confesional o absolución de posi-
ciones (art. 390 COT), etc.
La falta de autorización del funciona-
rio competente en las actuaciones judi-
ciales antes indicadas les resta validez; en
otros términos, las actuaciones judiciales
practicadas en esta forma anormal serán
nulas y de ningún valor.
114. Las actuaciones judiciales deben
ser practicadas por el funcionario que co-
rresponda. Además, prescribe el artícu-
lo 70 del Código de Procedimiento Civil
que todas las actuaciones necesarias para
la formación del proceso se practicarán
por el tribunal que conozca de la causa.
Es evidente que se trata de aquellas que
emanan del propio órgano jurisdiccional,
pues las provenientes de las partes liti-
gantes se practican por su sola iniciativa
e intervención.
Sin embargo, el mismo precepto an-
tes indicado se encarga de señalar tres ex-
cepciones, al principio general de que las
actuaciones judiciales deben practicarse
por el tribunal que conoce de la causa.
Ellas son:
a) Casos en que la práctica de actuacio
nes judiciales necesarias para la formación del
proceso se encomiende expresamente por la ley
a los secretarios u otros ministros de fe. Ejem
plo: la práctica de una notificación judi
cial personal, que podrá ser efectuada por
el secretario o por el receptor;
b) Casos en que se permite al tribunal
delegar sus funciones. Se trata de aquellas
situaciones previstas por el legislador y
en las cuales se permite al tribunal dele-
íunekmes. Ejemplos típicos: los
señalados enlos artículos 140, 168, 365 y
388 del Código de Procedimiento Civil; y
JURÍDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
c) Casos en que las actuaciones hayan
de practicarse fuera del lugar en que se sigue el
juicio. Aquí es materialmente imposible
que el tribunal se traslade fuera de su
propio territorio jurisdiccional. No hay
más camino que valerse de la jurisdicción
delegada, esto es, enviando el correspon-
diente exhorto. Ejemplo: se trata de prac-
ticar una notificación, de tomar una
declaración testimonial, de exigir una con-
fesión judicial, a personas que están do-
miciliadas fuera del lugar en que se sigue
el juicio.
115, El juramento en las actuaciones
judiciales. Siempre que en una actuación
judicial haya de tomarse juramento a al
guno de los concurrentes, se le interro
gará por el funcionario autorizante al
tenor de la siguiente fórmula: "¿Juráis por
Dios decir verdad acerca de lo que se os
va preguntar?", o bien, "¿Juráis por Dios
desempeñar fielmente el cargo que se os
confía?", según sea la naturaleza de la ac
tuación. El interrogado deberá respon
der: "Síjuro" (art. 62 CPC).,
Ejemplos: juramento del intérprete
(art. 63 CPC); juramento de los testigos
(art. 363 CPC); juramento de la parte li-
tigante que debe prestar confesión
(art. 390 CPC); juramento del perito que
acepta el cargo (art. 417 CPC), etc.
116. Intervención de intérprete en las
actuaciones judiciales. Cuando sea nece
saria la intervención de intérprete en una
actuación judicial, se recurrirá al intérpre
te oficial, si lo hay; y, en caso contrario, al
que designe el tribunal. Los intérpretes
deberán tener las condiciones requeridas
para ser peritos, y se les atribuirá el ca
rácter de ministros de fe. Antes de practi
carse la diligencia, deberá el intérprete
prestar juramento para el fiel desempe
ño de su cargo (art. 63 CPC).
Debemos también tener presente que,
de acuerdo con el artículo 1°, letra d).
del Decreto N° 738, del Ministerio de Re-
laciones Exteriores, de 26 de noviembre
de 1966, publicado en el Diario Oficial
de 19 de enero de 1967, el Departamen-
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
to de Traductores e Intérpretes de la Di-
rección de los Servicios Centrales del re-
ferido Ministerio tiene a su cargo, entre
otras funciones, intervenir en todas aque-
llas diligencias judiciales en que sea re-
querida la mediación de un intérprete
oficial, según lo prevenido en el artículo
63 del Código de Procedimiento Civil.
117. Forma en que pueden ser orde-
nadas o autorizadas las diligencias judi-
ciales. A nuestro juicio, las diligencias
judiciales pueden decretarse de cuatro
maneras diferentes: con audiencia, con
citación, con conocimiento y de plano:
a) Se ordena o autoriza una diligen
cia judicial con audiencia cuando el tribu
nal, antes de decretarla, confiere un plazo
de tres días a la contraparte para que den
tro de él manifieste lo que crea conve
niente en orden a la diligencia solicitada.
La providencia, en este caso, será trasla
do y autos. Si nada dice la contraparte en
el término señalado, el tribunal resolverá
derechamente sobre la diligencia pen
diente. Si responde, oponiéndose, será
necesario resolver el incidente de con
formidad a las reglas generales. Ejemplo:
el aumento extraordinario del término
para rendir prueba fuera del territorio
de la República se concede con audien
cia (art. 336 CPC);
b) Se ordena o autoriza una diligen
cia judicial con citación cuando el tribunal
en principio la decreta; pero ella no pue
de llevarse a efecto sino pasados tres días
después de la notificación de la parte con
traria, la que tiene el derecho de oponer
se o deducir observaciones dentro de
dicho plazo, suspendiéndose en tal caso
la diligencia hasta que se resuelve el inci
dente (art. 69, inc. 1°, CPC). Se trata de
un plazo fatal por la expresión "dentro
de" empleada por el legislador, y de un
plazo contemplado en el Código de Pro
cedimiento Civil de acuerdo a lo estable
cido en su artículo 64.* Ejemplo: el
aumento extraordinario del término para
:
Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
78
rendir prueba dentro del territorio de la
República se concede con citación
Manual de Derecho Procesal
(art.336CPC);
c) Se ordena o autoriza una diligen
cia judicial con conocimiento, o valiéndose
de otras expresiones análogas, cuando ella
puede llevarse a efecto desde que se pon
ga en noticia del contendor lo resuelto.
Aquí el tribunal decreta la diligencia con
conocimiento, y ella se practica desde el
momento en que es notificada la contra
ria de tal resolución. Lo anterior debe
entenderse sin perjuicio del derecho de
la contraria para oponerse; pero, si la opo
sición se formula después de practicada
la diligencia, quiere decir que su suerte
dependerá de la que corra la oposición,
pues la práctica de aquella no se habrá
visto entorpecida en el intertanto; y
d) Por último, se ordena o autoriza de
plano una diligencia judicial, cuando el tri
bunal la decreta de inmediato, sin mayo
res formalidades ni espera de términos.
II. Los exhortas
118. Generalidades. Sabemos que los
tribunales sólo pueden ejercer su potes-
tad en los negocios y dentro del territo-
rio que la ley les hubiere respectivamente
asignado, lo cual no impide que en los
negocios de que conocen puedan dictar
providencias que hayan de llevarse a efec-
to en otro territorio (art. 7° COT).
Consecuente con el principio anterior,
llamado de la territorialidad, el legislador
también dispuso, como lo acabamos de
ver, que todas las actuaciones necesarias
para la formación del proceso deben prac-
ticarse por el tribunal que conozca de la
causa, salvo los casos en que ellas hayan
de practicarse fuera del lugar en que se
siga el juicio (art. 70 CPC).
Ahora bien, la forma o manera como
un tribunal puede encomendar a otro la
práctica de determinadas actuaciones ju-
diciales, es enviándole una comunicación
que recibe el nombre técnico de exhorto.
El tribunal que recibe el exhorto, por su
parte, está obligado a practicar o dar or-
79
den para que se practiquen en su territo-
rio las actuaciones que en él deban eje-
cutarse y que otro tribunal le encomiende
(art. 71, inc. 1°, CPC).
En consecuencia, en todo exhorto se
distinguen dos tribunales: el tribunal exhor-
tante, que es el que dirige la comunica-
ción; y el tribunal exhortado, que es el que
la recibe e imparte la orden de que se
cumpla. Su fundamento descansa en el
principio de cooperación que debe existir
entre todos los órganos públicos, en
particular entre los órganos jurisdiccio-
nales, para el más expedito y adecuado
cumplimiento de sus delicadas e impor-
tantes funciones.
119. Clases de exhortes. Hay exhor-
tos nacionales e internacionales. Exhortas
nacionales son aquellos que se dirigen los
tribunales chilenos entre sí. Exhortos inter
nacionales son aquellos que se dirigen en
tre tribunales chilenos y extranjeros, o
viceversa. Esta clasificación tiene impor
tancia por la diversa tramitación a que se
someten unos y otros exhortes.
Otra clasificación es en: exhortes co-
munes y circulantes o ambulantes. Exhorto
común es el que se dirige a un tribunal
para la práctica de una determinada ac-
tuación judicial. Exhorto circulante o ambu-
lante es el que se dirige a varios tribunales
para la práctica de diversas actuaciones
judiciales; de manera que, practicada la
primera actuación ante uno de ellos, se
envía al siguiente, y así sucesivamente.
Esta última clasificación la permite
efectuar el artículo 74 del Código de Pro-
cedimiento Civil, al disponer que podrá
una misma comunicación dirigirse a di-
versos tribunales para que-se practiquen
actuaciones en distintos puntos sucesiva-
mente. Las primeras diligencias practica-
das, junto con la comunicación que las
motive, se remitirán por el tribunal que
haya intervenido en ellas al que deba con-
tinuarlas en otro territorio.
120. Exhortos nacionales. Sabemos
que son aquellos que se dirigen los tribu
nales chilenos entre sí. La comunicación
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
es enviada por el tribunal exhortante al
tribunal exhortado, previa petición de
parte interesada y dictación de la corres-
pondiente resolución judicial que así lo
ordene, pues en estas materias los tribu-
nales tampoco pueden obrar de oficio.
Dicha comunicación, o sea, el exhor-
to, deberá contener los escritos, decretos y
explicaciones necesarias para la adecua-
da práctica de la actuación o diligencia
que se encomienda (art. 71, inc. 2°, CPC).
El tribunal exhortado, esto es, aquel
a quien se dirige la comunicación, orde-
nará su cumplimiento en la forma que ella
indique, y no podrá decretar otras gestio-
nes que las necesarias a fin de darle curso
y habilitar al juez de la causa para que
resuelva lo conveniente (art. 71, inc. fi-
nal, CPC). De suerte que las atribuciones
o facultades del juez exhortado deben
encontrarse en la misma comunicación o
exhorto. Toda actuación practicada sin
sujeción al exhorto implicará exceso de
atribuciones o de poder y, por consiguien-
te, producirá la nulidad deja correspon-
diente actuación.
Las comunicaciones o exhortes serán
firmados por el juez, en todo caso; y si el
tribunal es colegiado, por su presidente.
A las mismas personas se dirigirán las co-
municaciones que emanen de otros tri-
bunales o funcionarios (art. 72, CPC).
Ahora bien, en las gestiones que sea
necesario hacer ante el tribunal exhorta-
do, podrá intervenir el encargado de la
parte que solicitó el exhorto, siempre que
en éste se exprese el nombre de dicho
encargado, o se indique que puede dili-
genciarlo el que lo presente o cualquiera
otra persona (art. 73, CPC). Recordemos
que el encargado debe ser persona ha-
bilitada para comparecer enjuicio a nom-
bre de otra, de conformidad con lo
preceptuado en el artículo 2° de la Ley
N° 18.120, sobre Comparecencia enjui-
cio,* debiendo ser controladas y acre-
ditadas estas calidades ante el juez
exhortado. En consecuencia, el encarga-
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
EDÍTOR1A flJB [DIGA DE CHILE
do de la tramitación de un exhorto es un
verdadero mandatario, pero para una de-
terminada actuación judicial, como es la
señalada, y sin que sea preciso constituir
este mandato con las solemnidades lega-
les que ya conocemos: basta expresar su
nombre en el exhorto o ser portador del
mismo.
La comunicación para practicar ac-
tuaciones fuera del lugar del juicio será
dirigida, sin intermedio alguno, al tribu-
nal o funcionario a quien corresponda
ejecutarla, aunque no dependa del que
reclama su intervención (art. 75, CPC).
(Ejemplos: un juez de letras dirige un
exhorto a otro juez de igual jerarquía,
aun cuando dependan de diversas Cortes
de Apelaciones; el Presidente de la Corte
de Apelaciones dirige un exhorto a un
juez de letras con asiento fuera de su te-
rritorio jurisdiccional, etc.). En otras pa-
labras, no importa si el tribunal exhortado
depende jerárquicamente o no del tribu-
nal exhortante; como tampoco, la diver-
sajerarquía de uno y otro.
Además, la comunicación es dirigida
por el tribunal exhortante al tribunal
exhortado mediante conducción efectua-
da por los servicios de correos del Esta-
do; pero, en casos especiales, calificados
por el propio tribunal, puede entregarse
a la parte que la haya solicitado, para que
gestione su cumplimiento (art. 77 CPC).
121. Exhortes internacionales dirigi-
dos por tribunales chilenos a tribunales
extranjeros. En estos casos, en que han
de practicarse actuaciones judiciales en
país extranjero (ejemplos: se trata de no-
tificar una demanda, de obtener la decla-
ración de un testigo, etc.), se dirigirá la
comunicación respectiva por el tribunal
chileno (tribunal exhortante) al funcio-
nario que deba intervenir (tribunal exhor-
tado), por conducto de la Corte Suprema,
la cual la enviará al Ministerio de Rela-
ciones Exteriores, para que éste, a su vez.
le dé curso en la forma que esté determi-
nada por los tratados vigentes o por las
reglas generales adoptadas por el Gobier-
no. En la comunicación se expresará el
80
 Manual de Derecho Procesal
nombre de la persona o personas a quie-
nes la parte interesada apodere para prac-
ticar las diligencias solicitadas, o se
indicará que puede hacerlo la persona
que lo presente o cualquiera otra (art. 76,
tac. 1°, CPC),
122. Exhortes internacionales dirigi-
dos por tribunales extranjeros a tribuna-
les chilenos. Por este mismo conducto y
forma se recibirán las comunicaciones
de los tribunales extranjeros para prac-
ticar diligencias en Chile (art. 76, inc. 2°,
CPC).
En otros términos, el exhorto enviado
por el tribunal extranjero debe llegar al
Ministerio de Relaciones Exteriores de Chi-
le, el cual, por su parte, lo envía a la Corte
Suprema para su cumplimiento. Si él es
acordado, de la Corte Suprema el exhor-
to es enviado al tribunal llamado a inter-
venir en estas gestiones de cumplimiento.
Debemos advertir, eso sí, que, como
el exhorto proveniente de un tribunal
extranjero es un instrumento público otor-
gado fuera de Chile, deberá presentarse
debidamente legalizado (art. 345 CPC); y
que, en caso de estar extendido en len-
gua extranjera, deberá acompañarse su
correspondiente traducción (art. 347 CPC).
Además, el cumplimiento de un exhor-
to internacional proveniente de un tribu-
nal extranjero implicará prácticamente la
ejecución en Chile de una resolución ju-
dicial pronunciada por tribunales extran-
jeros; de suerte que el exhorto, por su
parte, deberá también ajustarse a las pres-
cripciones legales existentes sobre la ma-
teria y que estudiaremos en momento
oportuno (arts. 242 y sigs., CPC).
Sin perjuicio de las reglas generales
anteriores, en estas materias será necesa-
rio tener presente lo que disponen el Auto
Acordado de 24 de octubre de 1957 y el
Auto Acordado de 11 de abril de 1967,
ambos dictados por la Excma. Corte Su-
prema, el primero sobre tramitación de
los exhortes internacionales que no se
sigan de oficio, y el segundo, que fija nor-
mas sobre declaración como testigos o la
confesión judicial de los agentes diplo-
81
máticos y consulares chilenos que se en-
cuentran residiendo en el extranjero.
III. Los plazos
123. Concepto. El artículo 1494 del
Código Civil define el plazo como la épo
ca que se fija, para el cumplimiento de
una obligación. Esta definición, por su
contenido, es un tanto restringida, y sólo
se aplicará a las materias contenidas en
el libro IV del referido Código, o sea, a
las obligaciones y a los contratos.
La doctrina define el plazo como el
hecho futuro y cierto del cual depende
el ejercicio o la extinción de un derecho.
De ella se desprende la clasificación de
los plazos en suspensivos y extintivos.
El Código de Procedimiento Civil no
define los plazos; pero del contexto de su
articulado podemos deducir la siguiente
definición: plazo es aquel espacio de tiem-
po que fija la ley, una resolución judicial,
o el convenio de las partes, para ejercer
un derecho dentro del proceso.
La legislación procesal emplea común-
mente la palabra término como sinónimo
de plazo.
124. Forma de computar los plazos.
Nada prescribe el Código de Procedimien-
to Civil sobre la forma o manera de com-
putar los plazos; de modo que, por ello,
debemos recurrir a la ley común.
El artículo 48 del Código Civil dispo-
ne que todos los plazos de días, meses o
años de que se haga mención en las leyes
o en los decretos del Presidente de la
República, de los tribunales o juzgados,
se entenderá que han de ser completos;
y correrán además hasta la medianoche
del último día del plazo.
El primero y el último día de un plazo
de meses o años deberán tener un mismo
número en los respectivos meses. El plazo
de un mes podrá ser, por consiguiente, de
28, 29, 30 ó 31 días, y el plazo de,, un año,
de 365 ó 366 días, según los casos.
Si el mes en que ha de principiar un
plazo de meses o años constare de más
JURÍDICA DE CHILE
 Mario Casaríno Viterbo
días que el mes en que ha de terminar el
plazo, y si el plazo corriere desde alguno
de los días en que el primero de dichos
meses excede al segundo, el último día
del plazo será el último día de este se-
gundo mes.
Se aplicarán estas reglas a las pres-
cripciones, a las calificaciones de edad, y,
en general, a cualesquiera plazos o tér-
minos prescritos en las leyes o en los ac-
tos de las autoridades chilenas; salvo que
en las mismas leyes o actos se disponga
expresamente otra cosa.
125. Clasificación de los plazos. Los
plazos admiten diversas clasificaciones,
según sean los puntos de vista desde que
se las formule.
Así, según la manera de computarlos, se
dividen en: continuos y discontinuos; se-
gún el momento en que han de comenzar a
correr para los efectos de su cómputo, en:
individuales y comunes;, según la fuente u
origen de donde emanan, en: judiciales, le-
gales y convencionales; según si son o no
susceptibles de prórroga, en: prorrogables e
improrrogables, y según si la falta de ejerci-
cio del derecho dentro de ellos los hace o no
extinguirse, en: fatales y no fatales.
Examinaremos tales clasificaciones.
126. Plazos continuos y discontinuos.
Plazo continuo es aquel que corre sin inte-
rrupción alguna. Plazo discontinuo es aquel
que sufre interrupción durante los días
feriados.
La regla general en nuestro Derecho
es que los plazos sean continuos, puesto
que el artículo 50 del Código Civil así lo
dispone, al prescribir que en los plazos
que se señalaren en las leyes, o en los
decretos del Presidente de la República,
o de los tribunales o juzgados, se com-
prenderán aun los días feriados; a menos
que el plazo señalado sea de días útiles,
expresándose así, pues en tal caso no se
contarán los feriados.
Esta regla general tiene dos excepcio-
nes, a saber: la establecida en el mismo
precepto legal antes citado, o sea, cuan-
do la ley o el decreto de la autoridad
82
ejecutiva o judicial se encarga de indicar
expresamente que el plazo se computará
descontando los feriados, vale decir, que
será de días útiles; y la contemplada en
el artículo 66, inciso 1°, del Código de
Procedimiento Civil.
En efecto, dispone este último precep-
to que los términos de días que establece
el referido Código se entenderán suspen-
didos durante los feriados, salvo que el
tribunal, por motivos justificados, haya dis-
puesto expresamente lo contrario.
Llamamos la atención hacia que esta
disposición sólo se aplica a los plazos de días
establecidos en el Código de Procedimiento
Civil, con lo cual los plazos de meses y de
años contenidos en ese mismo Código se
computan de acuerdo con la regla general
señalada en el artículo 50 del Código Ci-
vil; y que a pesar de tratarse de plazos de
días establecidos en el Código de Procedi-
miento Civil, pueden computarse en for-
ma continua, esto es, sin descontar los
feriados, cuando el propio tribunal, por
motivos fundados, así lo ordenare, con lo
cual, en este último caso, de la excepción
se vuelve a la regla general.
En consecuencia, tiene mucha impor-
tancia saber si estamos en presencia de
un plazo de días, meses o años estableci-
dos por el Código de Procedimiento Ci-
vil, pues, según él sea, será asimismo
diferente la manera de computarlo; y de
allí que también algunos hagan una nue-
va clasificación de los plazos, en de días,
meses y años.
Sin embargo, lo anterior no regirá con
los asuntos indicados en el inciso 2° del
artículo 314 del Código Orgánico de Tri-
bunales respecto del feriado de vacacio-
nes (art. 66, inc. 2°, CPC).
En otras palabras, en esta clase de ne-
gocios en que se ha habilitado el feriado
de vacaciones, a pesar de tratarse de pla-
zos de días señalados en el Código de
Procedimiento Civil, para los efectos de
su cómputo no se descontará ningún día
feriado.
127. Plazos individuales y comunes.
Plazos individuales son aquellos que co-
 Manual de Derecho Procesal
rren separadamente para cada parte des-
de el momento de la respectiva notifi-
cación. Plazos comunes, en cambio, son
aquellos que corren conjuntamente para
todas las partes a contar desde la última
notificación.
Esta clasificación está contemplada en
el artículo 65 del Código de Procedimien-
to Civil, al estatuir que los términos co-
menzarán a correr para cada parte desde
el día de la notificación, y que los térmi-
nos comunes se contarán desde la última
notificación.
La regla general en nuestro Derecho
Procesal positivo es que los plazos sean
individuales; la excepción es que sean co-
munes, y, siendo excepción, tendrán que
estar contemplados expresamente en la
ley.
Ejemplo típico de un término común
es el término probatorio, el cual, según
expresa disposición del artículo 327 del
Código de Procedimiento Civil, es común
para las partes.
128. Plazos judiciales, legales y con-
vencionales. Plazos judiciales son aquellos
señalados en una resolución judicial. Pla-
zos legales son aquellos señalados en un
precepto legal. Plazos convencionales son
aquellos que señalan de común acuerdo
las mismas partes litigantes.
La mayoría de los plazos son legales,
pues el proceso, desde un punto de vista
formal, está constituido por un conjunto
de actuaciones judiciales que deben irse
cumpliendo unas a continuación de las
otras y en las oportunidades, o sea, en los
plazos que la misma ley determina.
Los plazos judiciales sólo pueden fi-
jarse en los casos en que la ley faculte
expresamente al tribunal, de suerte que
su presencia en nuestra legislación es ex-
cepcional.
Esta clasificación de los plazos en ju-
diciales, 'legales y convencionales tiene
importancia para los efectos de la prórro-
ga; lo que nos permite también clasificar
los plazos en prorrogables e improrroga-
bles; y para establecer el carácter de fatal
o no fatal de los plazos.
83
129. Plazos prorrogables e improrro
gables. Plazos prorrogables son aquellos que
pueden aumentarse más allá de su natu
ral vencimiento. Plazos improrrogables, en
cambio, son aquellos que no son suscep
tibles de tal aumento.
De acuerdo con nuestro Código de
Procedimiento Civil, sólo pueden prorro-
garse los términos judiciales; pues los le-
gales, por principio, son improrrogables,
a menos que la ley, en texto expreso, con-
sagre su prorjrpgabilidad.
Ahora bien, para que los términos ju-
diciales puedan válidamente prorrogarse
necesitan la concurrencia de los siguien-
tes requisitos: a) que se pida la prórroga
antes del vencimiento del término, y b)
que se alegue justa causa, la cual será apre-
ciada prudencialmente por el tribunal
(art. 67CPC).
En ningún caso podrá la prórroga
ampliar el término más allá de los días
asignados por la ley (art. 68, CPC).
130. Plazos fatales y no fatales. Pla
zos fatales son aquellos que expiran por el
simple transcurso del tiempo. Plazos no
fatales son aquellos que no expiran por el
transcurso del tiempo, sino en virtud de
declararse la correspondiente rebeldía.
Los efectos de los plazos fatales con-
sisten en considerar irrevocablemente ex-
tinguidos los derechos que han debido
hacerse valer dentro de ellos y no lo han
sido. Aluden a esta clase de plazos los
artículos 49 del Código Civil y 64 del de
Procedimiento Civil.
El primero de estos preceptos dispone
que cuando se dice que un acto debe eje-
cutarse en o dentro de cierto plazo, se en-
tenderá que vale si se ejecuta antes de la
medianoche en que termina el último día
del plazo; y cuando se exige que haya trans-
currido un espacio de tiempo para que naz-
can o expiren ciertos derechos, se entenderá
que estos derechos no nacen o expiran sino
después de la medianoche en que termine
el último día de dicho espacio de tiempo.
El segundo establecía, con anteriori-
dad a la dictación de la Ley N° 18.705,
que los derechos para cuyo ejercicio se
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
 Murió Casarino Viterbo
conceda un término fatal o que suponga
un acto que deba ejecutarse en o dentro
de cierto término, se entenderán irrevo-
cablemente extinguidos por el solo minis-
terio de la ley, si no se han ejercido antes
del vencimiento de dichos términos.
Los plazos fatales, por consiguiente,
se reconocían a) porque la ley les asigna-
ba expresamente este carácter (ejemplo:
art. 189, CPC); b) porque la ley decía que
el derecho debía ejercerse o el acto eje-
cutarse, empleando la expresión "en" cierto
plazo (ejemplo: art. 770, inc. 1°, CPC), y
c) porque la ley decía que el derecho
debía ejercerse o el acto ejecutarse, em-
pleando la expresión "dentro de" cierto
plazo (ejemplo: art. 305, inc. 1°, CPC).
En la actualidad, la primera parte del
inc. 1° del art. 64 del Código de Procedi-
miento Civil establece que "todos los pla-
zos que señala este código son fatales
cualquiera sea la forma en que se exprese,
salvo aquellos establecidos para la realiza-
ción de actuaciones propias del tribunal".
En consecuencia, cualquiera sea la
extensión del plazo legal contemplado en
el Código de Procedimiento Civil (hora,
días, meses o años) y las expresiones que
utilice para establecerlo, nos encontramos
en presencia de un término fatal. Excep-
cionalmente, a pesar de encontrarse es-
tablecidos en el Código de Procedimiento
Civil, no revisten el carácter de fatal los
plazos para la realización de actuaciones
propias del tribunal.
En el plazo fatal, la posibilidad de ejer-
cer un derecho o la oportunidad para
ejecutar el acto se extingue al vencimiento
del plazo, por el solo ministerio de la ley
y sin necesidad de dictarse resolución
alguna por parte del tribunal para que
precluya el derecho.
Para la prosecución posterior del jui-
cio una vez transcurrido el plazo fatal, el
tribunal, de oficio o a petición de parte,
proveerá lo que convenga, sin necesidad
de certificado previo (segunda parte del
me. 1°, del art. 64 del CPC).*
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
IV. Las rebeldías
131. Concepto. Decíamos que los pla-
zos no fatales son aquellos que no expi-
ran por el simple transcurso del tiempo,
sino en virtud de declararse la correspon-
diente rebeldía.
La institución de las rebeldías se ha- •
lia consagrada en el artículo 78 del Códi-
go de Procedimiento Civil, al disponer
que vencido el plazo judicial para la rea-1
lización de un acto procesal sin que éste
se haya practicado por la parte respectí-;
va, el tribunal, de oficio o a petición de
parte, declarará evacuado dicho trámite
en su rebeldía y proveerá lo que convenga
para la prosecución del juicio, sin cer-
tificado previo del secretario.
Las rebeldías permiten, pues, que el
proceso avance en el evento de que al-
guna de las partes litigantes manifieste
desinterés por la evacuación de un deter-
minado trámite en un plazo judicial.
Como no es posible que el proceso se
estructure exclusivamente a base de pla-
zos legales fatales, es necesario estable-
cer, entonces, las rebeldías, respecto de
los plazos judiciales no fatales a objeto
de que aquel progrese.
La rebeldía corno forma de extinguir
una facultad por no haberse ejercido den-
tro de un plazo no fatal judicial no cabe
confundirla con la rebeldía como una de
las diversas actitudes que podría asumir
el demandado una vez notificado de la
demanda; y señalamos a la vez las di-
ferencias notables que existen entre la
situación del rebelde en la primera ins-
tancia y en la segunda instancia: mien-
tras la primera dice relación con trámites
determinados, la segunda implica conti-
nuación del proceso en toda la instancia,
sin preocuparse del litigante rebelde.
En la actualidad, los plazos que revis-
ten el carácter de no fatales son judicia-
les, y para que se extinga la facultad no
basta su mero transcurso, sino que ade-
más es necesario que luego que ello acon-
tezca el tribunal, de oficio o a petición
de parte, declare evacuado ese trámite
en rebeldía y provea lo que convenga para
 Manual de Derecho Procesal
la resolución del juicio. Para decretar la
rebeldía no se requiere el certificado pre-
vio del secretario respecto al hecho de
haber transcurrido el plazo sin haberse
ejercido el derecho por la parte.*
V. La nulidad de lo obrado
132. Rescisión de lo obrado en re
beldía por fuerza mayor. Podrá un liti
gante pedir la rescisión de lo que se haya
obrado en el juicio en rebeldía suya, ofre
ciendo probar que ha estado impedido
por fuerza mayor. Este derecho sólo po
drá reclamarse dentro de tres días, con
tados desde que cesó el impedimento y
pudo hacerse valer ante el tribunal que
conoce del negocio (art. 79 CPC).
Se trata por consiguiente, de un inci-
dente de nulidad procesal fundado en una
institución de Derecho Civil, como es la
fuerza mayor; que se hace valer ante el
mismo tribunal que está conociendo del
negocio principal por cualquiera de los
litigantes, sea demandante o demanda-
do, pues la ley no distingue; dentro del
plazo fatal de tres días a contar desde
que cesó el impedimento, esto es, la fuer-
za mayor que no permitió a la parte eva-
cuar el trámite en el plazo señalado, por
cuyo motivo, a pedido de la contraparte,
se le dio por evacuado en su rebeldía; y,
en todo caso, ofreciendo probar la fuer-
za mayor de que se trata.
Creemos, además, que este derecho,
a falta de texto legal expreso en contra-
rio, sólo podrá hacerse valer pendiente el
juicio y mientras la sentencia definitiva
no adquiera el carácter de firme o ejecu-
toriada.
Su fundamento es el conocido axioma
jurídico que dice que "al impedido no le
corre plazo".
133. Rescisión de lo obrado en re
: beldía por falta de emplazamiento. Si al
litigante rebelde no se le ha hecho saber
• Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
85
en persona ninguna de las providencias
libradas en el juicio, podrá pedir la resci-
sión de lo obrado, ofreciendo acreditar
que, por un hecho que no le sea imputa-
ble, han dejado de llegar a sus manos las
copias a que se refieren los artículos 40 y
44, o que ellas no son exactas en su parte
sustancial. Este derecho no podrá recla-
marse sino dentro de cinco días, conta-
dos desde que aparezca o se acredite que
el litigante tuvp conocimiento personal
del juicio (art. 80 CPC).
Obsérvese que para este precepto pue-
da tener aplicación práctica se requiere: a)
que al litigante rebelde no se le haya he-
cho saber en persona ninguna de las re-
soluciones pronunciadas en el curso del
juicio; b) que no hayan llegado a las ma-
nos de ese litigante rebelde las copias a
que se refieren los artículos 40 y 44, o
sea, las copias que constituyen la notifi-
cación persona propiamente dicha o la
personal previa información sumaria
(ejemplos: el receptor falsea la notifica-
ción; los testigos falsean la información
sumaria, etc.), o que dichas copias no son
exactas en su parte sustancial; c) que el
litigante rebelde, al formular su inci-
dente, ofrezca probar las circunstancias
antes señaladas, las que han debido pro-
ducirse por un hecho que no le sea im-
putable; d) que ese litigante rebelde no
puede ser otro que el demandado, pues
solamente a él corresponde entregarle las
copias antes dichas, y e) que el incidente
de nulidad de todo lo obrado se inter-
ponga en el plazo fatal de cinco días, con-
tados desde que aparezca o se acredite
que el litigante tuvo conocimiento perso-
nal del juicio.
En atención a la gravedad de este in-
cidente, puesto que se funda en la falta
de emplazamiento, lo que implica llegar
a condenar a un litigante sin ser oído, la
ley permite que pueda interponerse en
cualquier estado del juicio y aun después
de dictada la sentencia definitiva. Se trata
aquí de una sentencia aparentemente
ejecutoriada. Así lo demuestran los ar-
tículos 182 y 234 de Código de Procedi-
miento Civil.
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
Ello también significa que este inci-
dente se funda en el axioma jurídico que
dice que "nadie puede ser condenado sin
ser oído previamente"; y se halla muy uni-
do a la nulidad procesal, de suerte que
tendremos que volver sobre él al tratar
de esta última.
134. Diferencias entre ambos inciden-
tes. No obstante que ambos incidentes son
de la misma naturaleza, pues persiguen la
nulidad de lo obrado en rebeldía, están
sometidos a una misma tramitación y en
los dos el litigante rebelde debe ofrecer
prueba acerca del fundamento en que los
apoya como formalidad habilitante de su
tramitación, lo cierto es que hay entre ellos
profundas diferencias.
En efecto, se ha visto anteriormente
que difieren en cuanto a su fundamento; a
EDITORIAL |LJRIL>ICA Dt CHILE
la persona del litigante rebelde que puede
formularlos; al plazo dentro del cual de-
ben interponerse; y, en fin, en cuanto a
la oportunidad procesal en que pueden ser
esgrimidos.
135. Su naturaleza y tramitación. Los
incidentes a que den lugar las disposicio-
nes contenidas en los dos artículos ante-
riores, no suspenderán el curso de la
causa principal y se substanciarán en cua-
derno separado (art. 81 CPC).
Se trata, pues, de incidentes de no pre-
vio y especial pronunciamiento, a pesar de su
excepcional importancia, ya que parti-
cipan de los caracteres de esta clase de
incidentes; a saber, no paralizan la causa
principal y se tramitan en cuaderno sepa-
rado (art. 87, inc. 2°, CPC).
86
 Capítulo Séptimo LAS
RESOLUCIONES JUDICIALES
SUMARIO: I. Generalidades; II. Clasificación de las resoluciones judiciales
al tenor del artículo 158 del Código de Procedimiento Civil; III. Requisitos
de forma de las resoluciones judiciales. -
.
I. Generalidades
136. Concepto. Resolución judicial es
todo acto que emana del tribunal desti
nado a substanciar o a fallar la controver
sia materia del juicio.
La resolución judicial es también
una especie de actuación judicial, puesto
que ésta es un acto más o menos solem-
ne que se lleva a efecto en el proceso
del cual se deja constancia escrita y cer-
tificada por el funcionario a quien le
corresponde dar fe del acto; caracterís-
ticas que también presentan las resolu-
ciones judiciales, cualquiera que sea su
clase.
Es evidente, pues, que las resolucio-
nes judiciales, dentro del proceso, consti-
tuyen las actuaciones judiciales más
importantes, ya que emanan directamente
del propio órgano juzgador.
137. Clasificación de las resoluciones
judiciales. Las resoluciones judiciales ad
miten diversas clasificaciones, según sean
los puntos de vista desde los cuales se las
formulen. Así:
a) Según la nacionalidad del tribunal del
cual emanan, se clasifican en: resolucio-
nes pronunciadas por tribunales chilenos
y resoluciones pronunciadas por tribuna-
les extranjeros; clasificación que tiene im-
portancia para los efectos de su ejecu-
ción o cumplimiento, pues las normas
legales destinadas a regular esta materia
son diversas según si la resolución emana
de un tribunal chileno o de uno extran-
jero, o que se demuestra con la sola lec-
tura del título XIX del libro I del Código
de Procedimiento Civil;
87
b) Según la naturaleza del negocio en que
son pronunciadas, las resoluciones judicia
les se clasifican en: contenciosas y no con
tenciosas. Las primeras se pronuncian
dentro de un juicio, y las segundas, en
cambio, dentro de una gestión pertene
ciente a la jurisdicción voluntaria. Esta
clasificación tiene importancia, porque los
requisitos de forma, los recursos y los efec
tos son diversos, según se trate de una u
otra clase de resoluciones judiciales;
c) Según la naturaleza de los tribunales
que las pronuncian, las resoluciones judi
ciales se clasifican en: emanadas de los
tribunales ordinarios, arbitrales y especia
les. La clasificación también tiene impor
tancia por los diversos requisitos de forma
que se les exigen a unas y otras los recur
sos, y por la diversa manera de ejecutarse
o cumplirse;
d) Según la naturaleza del asunto some
tido a la decisión del tribunal, las resolucio
nes judiciales pueden clasificarse en:
civiles y penales; clasificación que tiene
importancia por el diverso régimen jurí
dico a que se hallan sometidas, como con
secuencia también de la distinta estructura
del proceso civil frente al proceso penal,
y, muy particularmente, por la influencia
o efectos que una resolución judicial pe
nal puede producir en un proceso civil y
viceversa, materia que estudiaremos al tra
tar de la cosa juzgada.
e) Según la instancia en que son pro
nunciadas, las resoluciones judiciales se
clasifican en: de única instancia, de pri
mera instancia y de segunda instancia. Es
tas últimas, a su vez, pueden subclasifi-
carse en: confirmatorias, revocatorias y
modificatorias. Esta clasificación tiene
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
'
 Mario Casarino Viterbo
importancia en materia de recursos y en
relación con los diversos requisitos de for-
ma que deben reunir, y
f) Según su contenido, las resoluciones
judiciales se clasifican en: decretos, autos,
sentencias interlocutorias y sentencias de-
finitivas. En atención a la importancia de
esta clasificación, y al hecho de ser for-
mulada por nuestra legislación positiva,
le dedicaremos más adelante especial
atención.
138. Resoluciones judiciales firmes o
ejecutoriadas. Se entenderá firme o eje-
cutoriada una resolución desde que se
haya notificado a las partes, si no proce-
de recurso alguno en contra de ella; y,
en caso contrario, desde que se notifique
el decreto que la mande cumplir una vez
que terminen los recursos deducidos, o
desde que transcurran todos los plazos
que la ley concede para la interposición
de dichos recursos, sin que se hayan he-
cho valer por las partes. En este último
caso, tratándose de sentencias definitivas,
certificará el hecho el secretario del tri-
bunal a continuación del fallo, el cual se
considerará firme desde este momento,
sin más trámites (art. 174 CPC).
Del tenor literal del precepto antes
indicado, se desprende, pues, claramen-
te, que para saber cuándo una resolución
judicial está firme o ejecutoriada, hay que
distinguir si proceden o no recursos en
su contra.
Si no proceden recursos, la resolución
queda firme o ejecutoriada desde el mo-
mento en que se notifica a las partes.
Si proceden recursos, será preciso subdis-
tinguir: si se han deducido o no los referi-
dos recursos. Si se han deducido, quedará
firme o ejecutoriada la resolución desde
que se notifique a las partes el decreto
que ordena cumplirla. Si no se han deduci-
do estos recursos, quedará firme o ejecu-
toriada la resolución desde que transcurran
todos los plazos que la ley concede para su
interposición; pero, tratándose de senten-
cia definitiva, será preciso, además, que el
secretario del tribunal estampe un certifi-
cado en el que deje constancia del hecho
.
DITORlAi fURIDÍCA
de no haberse interpuesto tales recursos,
o sea, que la sentencia está firme.
Ahora bien, determinar si una reso-
lución judicial se encuentra firme o no,
tiene gran importancia, porque solamente
esta clase de resoluciones judiciales son
susceptibles de poder ejecutarse o cum-
plirse. El artículo 434, N° 1°, del Código
de Procedimiento Civil enumera como
primer título ejecutivo a las sentencias
definitivas o interlocutorias firmes; y el
artículo 231 del mismo Código dispone
que se procederá a la ejecución de una
resolución judicial una vez que quede eje-
cutoriada.
139. Resoluciones judiciales que cau
san ejecutoría. Las resoluciones judicia
les que causan ejecutoria son, en cambio,
las que pueden cumplirse no obstante
existir recursos pendientes deducidos en
su contra.
Ejemplos típicos de resoluciones judi-
ciales que causan ejecutoria son aquellas
en contra de las cuales se ha deducido
recurso de apelación y se ha concedido
en el solo efecto devolutivo; o en contra
de las cuales se ha deducido recurso de
casación y no se está en los casos excep-
cionales de suspensión del cumplimiento
de la resolución recurrida. El hecho de
que las resoluciones judiciales que causan
ejecutoria puedan cumplirse, lo demues-
tran, no sólo los diversos efectos que la ley
les atribuye a los distintos recursos que
pueden deducirse en contra de una reso-
lución judicial, sino también el citado ar-
tículo 231 del Código de Procedimiento
Civil, al disponer que se procederá a la
ejecución de una resolución tan pronto
cause ejecutoria en conformidad a la ley.
II. Clasificación de las resoluciones
judiciales al tenor del artículo 158
del Código de Procedimiento Civil
140. Clasificación y definiciones. Las
resoluciones judiciales se denominarán
sentencias definitivas, sentencias interlo
cutorias, autos y decretos.
88
 Es sentencia definitiva la que pone fin
Manual de Derecho Procesal
a la instancia resolviendo la cuestión o
asunto que ha sido objeto del juicio.
Es sentencia interlocutoria la que falla
un incidente del juicio, estableciendo de-
rechos permanentes a favor de las partes,
o resuelve sobre algún trámite que debe
servir de base en el pronunciamiento de
una sentencia definitiva o interlocutoria.
Se llama auto la resolución que recae
en un incidente no comprendido en el
inciso anterior.
Se llama decreto, providencia o proveído
el que, sin fallar spbre incidentes o sobre
trámites que sirvan de base para el pro-
nunciamiento de una sentencia, tiene sólo
por objeto determinar o arreglar la sus-
tanciación del proceso (art. 158 CPC).
141. Importancia de esta clasifica
ción. No es costumbre que el Código de
Procedimiento Civil efectúe clasificacio
nes, ni menos que formule definiciones;
lo que, desde luego, está demostrando la
importancia de la clasificación y de las
definiciones anteriores.
En efecto, esta clasificación de las re-
soluciones judiciales sirve para saber: la
forma de notificación de las distintas re-
soluciones; el número de ministros que
deben pronunciarlas en los tribunales co-
legiados; la forma o manera como deben
redactarse; si gozan o no de la autoridad
de la cosa juzgada; los trámites que de-
ben observarse en el recurso de apela-
ción en la segunda instancia; los diversos
recursos que proceden en su contra; la
manera de computar el plazo en la pres-
cripción del recurso de apelación, etc.
142. Dificultad en su aplicación prác
tica. A pesar de la claridad de redacción
del artículo 158 del Código de Procedi
miento Civil, ha dado origen a no peque
ñas dificultades en su aplicación práctica.
A nuestro juicio, ellas provienen de
dos órdenes de consideraciones: prime-
ro, porque el Código, a pesar de las defi-
niciones de las resolucionesjudiaales que
formula en el citado artículo 158, emplea
una terminología equivocada en otros de
89
sus preceptos,, al referirse a determina-
das resoluciones; y segundo, porque hay
resoluciones judiciales que realmente es
imposible encasillar en la clasificación an-
terior, por mucho esfuerzo que se gaste;
tal es el caso de las que fallan un recurso
de casación.
Por estas razones aconsejamos que,
para clasificar adecuadamente una resolu-
ción judicial, hay que desentenderse de la
denominación especial que pueden darle
determinados preceptos y aplicar, en cam-
bio, la clasificación y terminología seña-
ladas en el artículo 158 del Código de Pro-
cedimiento Civil; y hay que rechazar
también la forma externa que pueda re-
vestir una resolución judicial, atendiendo
exclusivamente a su naturaleza intrínseca.
Ejemplos: puede acontecer que el juez,
proveyendo una demanda, le coloque la
siguiente resolución: "Como se pide". Pese
a su simplicidad y falta de formalidades,
dicha resolución es una sentencia defini-
tiva. A la inversa, puede también suceder
que ese mismo juez, proveyendo la de-
manda, estampe diversas y largas conside-
raciones para justificar que es competente,
que la demanda en cuestión deba some-
terse a los trámites del juicio ordinario, y
termine declarando que se confiere tras-
lado de ella al demandado. No obstante
su complejidad en la forma, dicha resolu-
ción es un decreto.
Como vemos, la forma de una resolu-
ción judicial debe estar ajustada a su ver-
dadera naturaleza; pero, en caso alguno,
aquélla la determina.
143. Decreto. Se llama decreto, pro-
videncia o proveído el que sin fallar so-
bre incidentes o sobre trámites que sirvan
de base para el pronunciamiento de una
sentencia, tiene sólo por objeto determi-
nar o arreglar la sustanciación del proce-
so (art. 158, inc. final, CPC).
El artículo 70, inciso 3°, del Código
Orgánico de Tribunales formula otra de-
finición de los decretos, al decir que "se
entienden por providencias de mera sus?
tanciación las que tienen por objeto dar
curso progresivo a los autos, sin decidir
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
ni prejuzgar ninguna cuestión debatida
entre partes".
En consecuencia, los términos decre-
to, providencia o proveído son sinónimos.
De las definiciones anteriores se des-
prende nítidamente que las característi-
cas de los decretos son dos: a) no deben
fallar incidentes ni resolver sobre trámi-
tes que deban servir de base para el pro-
nunciamiento de una sentencia, y b)
deben tener sólo por objeto determinar
o arreglar la sustanciación del juicio, o
sea, dar curso progresivo a los autos.
Ejemplos: la resolución del juez que
provee la demanda en el juicio ordinario
de mayor cuantía confiriendo traslado de
ella al demandado; la resolución del juez
que proveyendo un escrito de excepcio-
nes dilatorias, confiere traslado de ellas
al demandante; la resolución del juez que,
proveyendo la demanda en el juicio su-
mario, cita a las partes a comparendo de
contestación, etc.
144. Auto. Se llama auto la resolu-
ción que recae en un incidente no com-
prendido en el inciso anterior (art. 158,
inc. 4°, CPC).
Claro es que si relacionamos esta de-
finición con la de sentencia interlocuto-
ria contenida en el citado inciso 3° del
artículo 158, a contrario sensu, podemos
llegar a formular la siguiente definición
de auto: se llama auto la resolución que
recae en un incidente, sin establecer de-
rechos permanentes a favor de las partes,
o sin resolver sobre algún trámite que
deba servir de base en el pronunciamien-
to de una sentencia definitiva o interlo-
cutoria.
Los autos se diferencian, pues, de los
decretos en que mientras los primeros
siempre deben fallar incidentes, esto es,
cuestiones accesorias del pleito que requie-
ran especial pronunciamiento del tribu-
na, los segundos jamás fallan incidentes;
y se diferencian de las sentencias interlo-
cutorias en que, si bien tanto los autos
como las sentencias interlocutorias fallan
incidentes, estas últimas fallan incidentes
estableciendo derechos permanentes a
EDITOfUAl JURÍDICA DE CHILE
90
favor de las partes o resuelven sobre trá-
mites que deben servir de base al pro-
nunciamiento de una sentencia definitiva
o interlocutoria posterior, y los primeros,
en cambio, fallan incidentes o resuelven
sobre trámites que no reúnen estas ca-
racterísticas.
Recordemos también que el proceso
se conoce en la práctica con el término
autos; de suerte que al hablar de autos,
bien podemos referirnos a una determi-
nada resolución judicial como al mismo
expediente.
145. Sentencia interlocutoria. Es sen-
tencia interlocutoria la que falla un inci-
dente del juicio estableciendo derechos
permanentes a favor de las partes, o re-
suelve sobre algún trámite que debe ser-
vir de base en el pronunciamiento de una
sentencia definitiva o interlocutoria
(art. 158, inc. 3°, CPC).
Lo mismo entonces que los autos, las
sentencias interlocutorias fallan inciden-
tes del juicio, o sea, cuestiones accesorias
que requieren especial pronunciamiento
del tribunal; pero deben fallar ciertos y
determinados incidentes, vale decir, sola-
mente aquellos que establecen derechos
permanentes a favor de las partes. Tam-
bién las sentencias interlocutorias pueden
resolver sobre trámites que deban servir
de base al pronunciamiento de una sen-
tencia definitiva o interlocutoria posterior.
Ejemplos de sentencias interlocutorias
que fallan incidentes estableciendo dere-
chos permanentes a favor de las partes:
la resolución que acoge una excepción
dilatoria; la resolución que declara aban-
donado el procedimiento, la resolución
que acepta el desistimiento de la deman-
da, etc.
Ejemplos de sentencias interlocutorias
que resuelven sobre algún trámite que
deba servir de base al pronunciamiento
de una sentencia definitiva o interlocuto-
ria posterior; la resolución que recibe la
causa a prueba; la resolución que ordena
despachar mandamiento de ejecución en
contra del deudor; la resolución que fa-
lla el incidente de autenticidad de un do-
 Manual de Derecho Procesal
curnento acompañado en parte de prue-
ba dentro de otro incidente, etc.
Las sentencias interlocutorias también
admiten una subclasificación en: sentencias
interlocutorias que ponen término al jui-
cio o hacen imposible su prosecución y
sentencias interlocutorias que no tienen
estas características.
Esta subclasificación tiene importancia
para los efectos de la procedencia del re-
curso de casación; pues, según el artículo
766 del Código de Procedimiento Civil,
este recurso sólo procede en contra de
las sentencias definitivas y en contra de
las sentencias interlocutorias que ponen
término al juicio o hacen imposible su
prosecución.
Ejemplos de sentencias interlocutorias
que ponen término al juicio o hacen im-
posible su continuación: las que aceptan
el desistimiento de la demanda; las que
declaran abandonado el procedimiento;
las que aceptan la incompetencia del tri-
bunal, etc.
Por excepción, hay ciertas y determi-
nadas sentencias interlocutorias que, aun
cuando no ponen término al juicio o no
hacen imposible su continuación, son, sin
embargo, susceptibles de casación en la
forma: se trata de interlocutorias de se-
gunda instancia que han sido pronuncia-
das sin previo emplazamiento de la parte
agraviada o sin señalamiento de día para
la vista de la causa (art. 769 CPC).
146. Sentencia definitiva. Es senten-
cia definitiva la que pone fin a la instan-
cia, resolviendo la cuestión o asunto que
ha sido objeto del juicio (art. 158, inc. 2°,
CPC).
En consecuencia, de acuerdo con la
anterior definición, para que una resolu-
ción judicial tenga la naturaleza procesal
de una sentencia definitiva, requiere la
concurrencia copulativa de dos requisi-
tos o características: a) que ponga fin o
término a la instancia, y b) que resuelva
la cuestión o asunto que ha sido objeto
del pleito.
Recordemos que la instancia es cada
uno de los grados jurisdiccionales que la
91
I
ley establece para que los tribunales pue-
dan conocer y fallar los negocios someti-
dos a su decisión, con facultad soberana
para pronunciarse sobre todas las cues-
tiones de hecho y de derecho que en ellos
se susciten.
En nuestro Derecho, la regla general
es que los asuntos judiciales sean conoci-
dos en doble instancia, y la excepción,
que lo sean en única instancia. Habrá,
por consiguiente, tantas sentencias defi-
nitivas, cuantas sean las instancias por las
que deba atravesar un determinado ne-
gocio judicial. De ahí que las sentencias
definitivas, en relación con las instancias,
se clasifican en: de única instancia, de
primera instancia y de segunda instancia.
Las sentencias de casación, tanto las
que rechazan el recurso cuanto las que
lo acogen, no son propiamente hablan-
do sentencias definitivas, a pesar de que
participen de sus características formales,
porque la casación no es instancia, como
tuvimos también oportunidad de verlo
anteriormente, al estudiar su concepto.
No basta que una resolución judicial
ponga fin a la instancia para que sea sen-
tencia definitiva; requiere, además, que
resuelva la cuestión o asunto que ha sido
objeto del pleito. Por eso es que las sen-
tencias que aceptan el desistimiento de
la demanda, que declaran abandonada
la instancia o que declaran la prescrip-
ción de la apelación deducida en contra
de la sentencia definitiva de primera ins-
tancia, no son ¡sentencias definitivas, sino
interlocutorias:, porque les falta el segun-
do elemento o característica de las defi-
nitivas, cual es la decisión de la cuestión
o asunto que ha sido objeto del pleito.
Se trata, en consecuencia, de resolucio-
nes que no resuelven el fondo del juicio,
sino aspectos formales del mismo.
147. Sentencia de término. En algu-
nas ocasiones nuestro Código de Procedi-
miento Civil emplea la expresión sentencia
de término; por ejemplo, cuando nos dice
que la acumulación de autos puede pedir-
se en cualquier estado del juicio antes de
la sentencia de término (art. 98).
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
La sentencia de término, sin embar-
go, no ha sido definida por el legislador;
pero del contexto de las disposiciones pro-
cesales se desprende que por tal debe en-
tenderse aquella sentencia que pone fin
a la última instancia del pleito. Así, serán
sentencias de término: la sentencia defi-
nitiva de única instancia; la sentencia de-
finitiva de primera instancia en contra de
la cual no se apeló; la sentencia definiti-
va de segunda instancia; la sentencia in-
terlocutoria que pone fin al juicio o hace
imposible su continuación cuando, sien-
do de primera instancia, no se apela, o
esta misma cuando es pronunciada en la
segunda instancia, etc.
Como se ve, la sentencia de término
puede ser tanto sentencia definitiva cuan-
to interlocutoria; pero para ser tal. no
necesita estar siempre ejecutoriada. Sen-
tencia de término y sentencia ejecutoria-
da son en el hecho equivalentes, pero
conceptualmente diferentes; pues para
calificar una sentencia, como de una u
otra clase se atiende a puntos de referen-
cia también diversos.
Ejemplo: la sentencia definitiva de pri-
mera instancia que no es apelada, es, al
mismo tiempo, sentencia de término y sen-
tencia ejecutoriada. En cambio, la senten-
cia definitiva de segunda instancia que es
recurrida de casación, es también senten-
cia de término, pero no está ejecutoriada.
148. Sentencias definitivas parciales.
Cuando en un mismo juicio se ventilen
dos o más cuestiones que puedan ser re-
sueltas separada o parcialmente, sin que
ello ofrezca dificultad para la marcha del
proceso, y alguna o algunas de dichas
cuestiones o parte de ellas lleguen al es-
tado de sentencia antes de que termine
el procedimiento en las restantes, podrá
el tribunal fallar desde luego las prime-
ras. En este caso se formará cuaderno se-
parado con compulsas de todas las piezas
necesarias para dictar el fallo y ejecutar-
lo, a costa del que solicite la separación
(art. 172CPC).
Se trata, pues, de un caso típico de
división o separación del proceso, en el cual
92
peden recaer diversas sentencias definiti-
vas en la misma instancia; de modo que
para individualizarlas se las llama senten-
cias definitivas parciales.
La dictación de estas sentencias defi-
nitivas parciales se obtiene a petición de
parte y siempre que concurran los requi-
sitos legales antes señalados. El tribunal,
a nuestro juicio, no podría de oficio de-
cretar la separación del proceso en la for-
ma indicada en el precepto ya transcrito.
Esta institución de la separación del
proceso tiende, naturalmente, a obtener
una mayor rapidez en la decisión de las
cuestiones controvertidas en el pleito, en
relación con el tiempo o época en que
van quedando en estado de sentencia. En
la práctica no se ha hecho uso de este
derecho con la frecuencia que seguramente
el legislador pensó al establecerlo.
Ejemplo: en una misma demanda se
entablan dos acciones, una de las cuales
debe recibirse a prueba por fundarse en
hechos que han sido contradichos por
las partes, y la otra, en cambio, puede
resolverse desde luego, por tratarse nada
más que de una controversia de derecho.
No hay inconveniente para que el deman-
dante o el demandado soliciten del tri-
bunal el fallo inmediato de la segunda
acción; y en caso de accederse a ello, se
ordenará formar cuaderno separado con
las piezas pertinentes. Otro caso: en un
juicio el demandado deduce reconven-
ción, pero resulta que la acción principal
ha suscitado únicamente una controver-
sia de derecho, no así la reconvención,
que necesita de prueba. No hay inconve-
niente para que el demandante solicite
la dictación de sentencia definitiva res-
pecto de la acción principal y. en caso de
accederse, tendrá que formarse el corres-
pondiente cuaderno separado, etc.
149. Clasificación doctrinaria de las
sentencias definitivas. Recordemos que.
en su oportunidad, clasificamos las accio-
nes, según su objeto o finalidad, en:
de condena, declarativas y
constitutivas. Pues bien, esta misma
clasificación de las acciones ha senado
a la doctrina para clasi-
 Manual de Derecho Procesal
fícar las sentencias, desde u vista
funcional, en: de condena, declarativas y
constitutivas.
a) Las sentencias de condena son aque
llas que imponen una prestación al de
mandado en favor del demandante y que
permiten, posteriormente, obtener el
cumplimiento de dicha prestación por vía
ejecutiva, esto es, por métodos compulsi
vos. Se trata de las sentencias más comu
nes, por ser también más frecuente el
ejercicio de las acciones de condena.
Desde el momento en que las senten-
cias de condena imponen, o sea, decla-
ran una prestación, participan en cierto
sentido de las sentencias declarativas; pero
la diferencia está en que las sentencias
de condena tienden siempre a habilitar
al demandante a obtener el cumplimiento
de la prestación por la vía ejecutiva
posterior.
Por regla general, las sentencias de
condena imponen una prestación al de-
mandado en favor del demandante, la
cual, de acuerdo con el derecho sustan-
cial, no se halla afecta a modalidad algu-
na, es decir, su cumplimiento puede
exigirse de inmediato. Por excepción, hay
sentencias de condena, llamadas de con-
dena futura, porque reconocen una pres-
tación, cuyo cumplimiento, al entablarse
el juicio, aún no podía exigirse.
En nuestro Derecho se citan como
ejemplos de sentencias de condena futu-
ra, las que pueden recaer en los juicios a
que aluden los artículos 604 y 611 del Có-
digo de Procedimiento Civil, y en los jui-
cios sobre alimentos.
b) Las sentencias meramente declarativas,
o de pura declaración, como también se las
llama, son aquellas que se limitan a pro
nunciarse sobre una relación jurídica que
aparece incierta. Como se comprende, su
campo de aplicación es mucho más res
tringido que el de las sentencias conde
natorias. Aquí el demandante se contenta
con que la sentencia disipe o aclare las
dudas que existen sobre una determina
da relación jurídica de orden ••n^ra.sinal.
En sentido amplio, también se había
de sentencias declarativas cada vez que
93
ellas satisfacen a actor por el solo hecho
de su pronunciamiento, sin necesidad de
ir aparejadas de ejecución o cumplimiento
compulsivo; de tal manera que, en este
sentido, también serían sentencias decla-
rativas aquellas que desestiman la deman-
da, o sea, que favorecen al demandado, y
las sentencias constitutivas, que más ade-
lante analizaremos.
Mucho se ha discutido en doctrina la
existencia de estas sentencias declarativas.
Sostienen algunos que no debiera reco-
nocérselas por cuanto mediante ellas pue-
de llegar a obtenerse que los tribunales
formulen declaraciones teóricas; pero lo
anterior se rebate diciéndose que hay ve-
ces en que es indispensable la certidumbre
jurídica, siendo su obtención el verdade-
ro interés de las partes, en especial del
actor. Ajuicio de Chiovenda, en las sen-
tencias puramente declarativas es donde
el proceso demuestra toda su dignidad e
importancia en los pueblos civilizados.
Nuestro Derecho positivo, en realidad,
parece estar estructurado exclusivamente
en base a sentencias de condena; pero
creemos que, demostrando el actor un
interés actual en la necesidad de disipar
la incertidumbre de una determinada
relación jurídica sustancial, puede con éxi-
to entablar una acción puramente decla-
rativa, y llegar, a obtener el pronuncia-
miento de una sentencia de esta misma
clase o naturaleza.
c) Por último, las sentencias constituti-
vas son aquellas cuyo pronunciamiento
produce la existencia de estados jurídi-
cos nuevos. Se habla también de senten-
cias constitutivas de estado y de sentencias
constitutivas de derecho. Ejemplos de las
primeras: las sentencias de divorcio, de
nulidad de matrimonio, de interdicción,
etc.; y ejemplo de las segundas: las sen-
tencias de indemnización de perjuicios
provenientes de hechos ilícitos.
Ahora bien, la importancia de la ante-
rior clasificación doctrinaria de las sen-
tencias se traduce en la práctica en los
diferentes efectos que producen unas y
otras. Así, las sentencias de condena
abren la vía ejecutiva posterior y el deu-
JURÍDICA OECHM.E
 Mario Casarino Viterbo
dor queda constituido en mora desde el
momento de la notificación de la deman-
da correspondiente; las sentencias pura-
mente declarativas no dan origen a
ejecución posterior, su finalidad está in-
volucrada en sí mismas, esto es, en su
propia dictación, y el derecho declarado
existirá desde el momento en que se pro-
dujo su fuente u origen; las sentencias
constitutivas, en fin, producirán solamente
efectos hacia lo futuro y erga omnes, o
sea, respecto de todo el mundo, por ser
sentencias, como ya vimos, constitutivas
de estado o de derecho.
III. Requisitos deforma de las
resoluciones judiciales
150. Requisitos generales de toda re-
solución judicial. Hemos manifestado que
la clasificación de las resoluciones ju-
diciales, que formula el artículo 158 del
Código de Procedimiento Civil, tiene im-
portancia, entre otros aspectos, para sa-
ber los requisitos de forma a que deben
ajustarse en su redacción o pronuncia-
miento. Estos requisitos de forma varían,
pues, según sea la especie de la resolu-
ción judicial de que se trata. Pero hay
también requisitos generales aplicables a
toda resolución: aluden a ellos los artícu-
los 61 y 169 del Código de Procedimiento
Civil.
La lectura combinada de estos precep-
tos nos permite afirmar que los decretos,
los autos, las sentencias interlocutorias y
las sentencias definitivas deben ajustarse
a los siguientes requisitos generales de
forma:
a) Deben expresar en letras el lugar y
la fecha en que se expidan;
b) Deben llevar al pie la firma del juez
o jueces que las dictaron o intervinieron
en su acuerdo; pero, si después de pro
ducido el acuerdo, y siendo varios los jue
ces, alguno de ellos se imposibilite para
firmar, bastará que se exprese esta cir
cunstancia en el mismo fallo; y
c) Deberán llevar también al pie la. fir
ma del secretario autorizándolas.
EC TOR1AI ¡UHJDÍCA DECHILE
151. Requisitos de la primera resolu
ción judicial. La primera resolución judi
cial que se pronuncie en el proceso, fuera
de los requisitos generales antes indica
dos, deberá, además, contener un requi
sito específico, que consiste en asignarle
a aquel un número de orden, con el que
figurará en el rol del tribunal hasta su
terminación, con el objeto de practicar
las notificaciones por el estado que pro
cedan (art. 51 CPC).
Ejemplo de una primera resolución
judicial recaída en un juicio ordinario de
mayor cuantía: "Valparaíso, treinta de
marzo de mil novecientos noventa y tres.
A lo principal, por interpuesta la deman-
da, traslado; a los otrosíes, téngase pre-
sente. Asígnasele el N° 3.321. Zapata, Juez.
Pérez, Secretario".
152. Requisitos de los decretos. No
hay una disposición legal expresa que se-
ñale los requisitos de forma de los decretos,
providencias o proveídos. No obstante, si
el decreto tiende a dar curso progresivo a
los autos, o sea, si sólo tiene por objeto
determinar o arreglar la sustanciación del
proceso, lo menos que deberá indicares el
trámite que ordena evacuar. Así, al pro-
veer la demanda en juicio ordinario, con-
ferirá traslado al demandado, y al proveer
un escrito en que se opone un incidente,
conferirá traslado por tres días a la parte
contraria, etc.
Todo esto, sin perjuicio de que el de-
creto deba cumplir con los requisitos de
forma general a toda resolución judicial
que ya hemos señalado, como indicar en
letras el lugar y la fecha en que se expi-
da, y llevar la firma del juez o jueces que
concurrieron a dictarlo y del secretario
que lo autorice; y de los requisitos pro-
pios de toda primera resolución judicial,
en caso que el decreto fuere también de
esta clase de resoluciones.
153. Requisitos de los autos y de las
sentencias interlocutorias. En cambio, tra
tándose de autos y de sentencias interlo
cutorias, la ley se ha preocupado de
94
 Manual de Derecho Procesal
señalar expresamente los requisitos de for-
ma que deben contener.
En efecto, en las sentencias interlo-
cutorias y en los autos se expresarán, en
cuanto la naturaleza del negocio lo per-
mita, a más de la decisión del asunto con-
trovertido, las circunstancias mencionadas
en los Nos 4° y 5° del artículo precedente
(art. 171 CPC).
Además, los autos y las sentencias in-
terlocutorías deberán contener pronun-
ciamiento expreso sobre costas, por
cuanto la parte que fuere vencida total-
mente en un incidente deberá ser con-
denada al pago de ellas, y sabemos que
tanto los autos como las sentencias inter-
locutonas fallan incidentes (art. 144 CPC).
Fuera de lo anterior, también debe-
rán contener los requisitos generales de
toda resolución judicial, señalados en los
artículos 61 y 169 del Código de Procedi-
miento Civil.
En resumen, los requisitos de forma
de los autos y de las sentencias interlocu-
torias son los siguientes: a) expresaren le-
tra y fecha y el lugar en que se expidan:
b) en cuanto la naturaleza del negocio lo
permita, indicarlas consideraciones de he-
cho o de derecho que sirva de fundamen-
to a la resolución y la enunciación de las
leyes, y en su defecto, de los principios de
equidad, con arreglo a los cuales se pro-
nuncia el fallo; c) la decisión del asunto
controvertido en el incidente; d) la con-
dena al pago de las costas de la parte que
haya sido vencida totalmente en el inci-
dente; e) la firma del juez o jueces que
hayan pronunciado la resolución o inter-
venido en el acuerdo, al pie de ellos; y
f) Infirma del secretario, autorizándolos.
De los requisitos antes mencionados,
todos son esenciales; salvo los señalados en
Ja letra b), pues ellos son necesarios sola-
mente cuando la naturaleza del negocio
así lo permite. Determinar esta última cir-
cunstancia es una cuestión de hechoj que
queda entregada al criterio del tribunal
sentenciador.
154. Requisitos de las sentencias de-
finitivas. Las sentencias definitivas, por
95
su importancia manifiesta, están someti-
das a requisitos de forma más complejos
que los anteriormente señalados.
En efecto para conocerlos será nece-
sario tener a la vista lo que disponen los
artículos 61, 144, 160, 169, 170, 379, 640
y 826 del Código de Procedimiento Civil;
384, Nos 1° y 2° del Código Orgánico de
Tribunales; y Auto Acordado de 30 de
septiembre de 1920, pronunciado por la
Corte Suprema en cumplimiento de lo
prescrito en el artículo 5° transitorio de
la Ley N° 3.390, de 15 de julio de 1918,
sobre forma de redactar las sentencias.
Luego será preciso distinguir si se tra-
ta de una sentencia definitiva de única o
de primera instancia, o de una sentencia
definitiva de segunda instancia, y, en este
último caso, si se trata de una sentencia
confirmatoria, modificatoria o revocato-
ria; y, aun, si se trata de una sentencia
definitiva de única o de primera instan-
cia pronunciada por un juez arbitro arbi-
trador o pronunciada en negocios de
jurisdicción voluntaria.
155. Requisitos de las sentencias de-
finitivas de única p de primera instancia.
Las sentencias definitivas de única o de
primera instancia comenzarán expresan-
do el lugar en que se expidan y en letras
el día, mes y año (art. 169 CPC y parte
primera Auto Acordado); y contendrán:
1° La designación precisa de las par-
tes litigantes, su domicilio y profesión u
oficio (art. 170, N° 1°, CPC y N° 1° Auto
Acordado). El objeto de esta mención es
determinar con toda exactitud quiénes
han sido partes en el juicio y, por consi-
guiente, a quiénes va a afectar la senten-
cia. Se exige la designación precisa de las
partes litigantes sin distinguir; luego, ha-
brá que individualizar tanto a las partes
directas como a las partes indirectas o
terceros; y tanto a las partes que volunta-
riamente concurrieron al proceso como
a aquellas que lo hicieron en forma for-
zada. Ahora bien, estos datos acerca de
la individualización de las partes los to-
mará el tribunal de los escritos fundamen-
tales que rolan en el mismo proceso;
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
 Manual de Derecho Procesal
deducidas en contra de los testigos que
hubieren declarado en el juicio (art. 379
CPC);
10. Un pronunciamiento sobre conde
na o absolución en el pago de las costas
(art. 144 CPC);
11. La orden de copiar la sentencia
en el libro registro respectivo (art. 384,
N01°,COT);
12. La firma del juez que la hubiere
dictado (art. 169 CPC y N° 16 Auto Acor
dado) ; y
13. La/ímadel secretario, debiendo
éste expresar, antes de la suya, el nombre
y apellidos del juez y la calidad de pro
pietario, interino, suplente o subrogante
en virtud de la cual se pronuncia el fallo
(art. 61, inc. final, CPC y N° 16 Auto Acor
dado) .
156. Partes de que constan las sen-
tencias definitivas de única o de primera
instancia. La enumeración anterior de los
requisitos de forma que debe contener
una sentencia definitiva' de única o pri-
mera instancia, nos permite apreciar con
entera claridad las distintas partes de que
constan las referidas sentencias. Ellas son:
la expositiva o enunciativa, la considera-
tiva y la decisoria o resolutiva.
a) La parte expositiva corresponde a
los requisitos Nos 1°, 2°, 3° y 4° anterio
res; su objeto consiste en individualizar a
las partes litigantes y precisar el conteni
do del juicio; y su importancia radica pre
cisamente en que ella sirve para saber a
quiénes va a afectar en sus resultados la
sentencia y para saber, además, en caso
que las mismas partes promovieren un
nuevo juicio, si ambos tienen el mismo
objeto y la misma causa de pedir; en otros
términos, si se ha producido o no la ex
cepción de cosa juzgada.
b) La parte considerativa corresponde,
en cambio, a los Nos 5°, 6° y 7° anterio
res; su objeto es contener las razones de
hecho y de derecho que asisten al tribu
nal para llegar a la conclusión que for
mulará en la parte resolutiva; y su
importancia se demuestra por el solo he
cho de que esta parte sirve para evitar la
97
arbitrariedad judicial. Ella está, pues, des-
tinada fundamentalmente a que el juez
dé las razones por las cuales desestima la
demanda o, a la inversa, los motivos por
los cuales la acoge.
La redacción de esta parte de las sen-
tencias es en extremo delicada y los jue-
ces deben poner en ella su mayor
empeño, en forma que los litigantes que-
den en condiciones de apreciar por sí
mismos la exactitud y corrección con que
ha sido avaluada la prueba, para llevarlos
al convencimiento de que lo resuelto es
la expresión fiel de la justicia y de la ley y
para que, en caso de no estimarlo así,
puedan recurrir a los tribunales superio-
res en demanda del mejor derecho que
piensan les asiste.
Hay veces en que las consideraciones
de derecho son suficientes para acoger o
rechazar las peticiones de las partes; en
estos casos, algunos jueces estiman que
están relevados de la obligación de esta-
blecer también los hechos del pleito, a la
luz de las pruebas rendidas. Este es un
profundo error, pues, aun cuando el plei-
to pueda decidirse por razones de dere-
cho, hay siempre que establecer los
hechos: en primer término porque el Có-
digo de Procedimiento Civil no hace nin-
gún distingo sobre el particular; y, en
segundo lugar, porque el tribunal supe-
rior puede estar en desacuerdo con la
opinión del inferior en cuanto al dere-
cho, y se va a encontrar con que en el
fallo recurrido no hay hechos estableci-
dos. Si esta situación es delicada para un
tribunal de alzada, lo es mayor para la
Corte Suprema, puesto que, conociendo
del recurso de casación en el fondo, no
puede entrar por sí misma a dar por esta-
blecidos los hechos del pleito, sino que
debe aceptarlos en la forma como vienen
en el fallo recurrido.
La parte considerativa, hemos dicho,
es el fundamento de la parte resolutiva;
luego, tiene que haber entre ellas la de-
bida correspondencia y armonía. Si en-
tre los considerandos y lo resolutivo hay
contradicción, es lo mismo que si la sen-
tencia careciere de los primeros, y será
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
 Mario Casaríno Viterbo
objeto de las sanciones que la ley estable-
ce para estos casos (ejemplo: si los consi-
derandos tienden a demostrar que la
acción debe ser acogida, y luego la parte
resolutiva declara no haber lugar a la de-
manda; o a la inversa).
c) Por último, la parte decisoria o reso-
lutiva comprende los Nos 8° a 13 anterio-
res, y está nada menos que destinada a
decidir el asunto controvertido, lo que
por sí solo está ya demostrando su im-
portancia. Es en este momento cuando
el juez ejerce, en toda su amplitud, la
jurisdicción de que se halla investido, es
en ese momento cuando el juez declara
si la ley debe actuar en favor del deman-
dante o del demandado; en otros térmi-
nos, si la demanda debe ser estimada o
acogida, o debe ser desestimada o recha-
zada.
157. La decisión del asunto contro-
vertido. Dispone el artículo 170, N° 6°, del
Código de Procedimiento Chai que la de-
cisión del asunto controvertido deberá
comprender todas las acciones y excep-
ciones que se hayan hecho valer en el
juicio; pero podrá omitirse la resolución
de aquellas que sean incompatibles con
las aceptadas.
El N° 11 del Auto Acordado, al regla-
mentar el precepto anterior, agrega que
la parte resolutoria del fallo deberá com-
prender todas las acciones y excepciones
que se hayan hecho valer en el juicio,
expresando de un modo determinado y
preciso las acciones, peticiones y excep-
ciones que se acepten o rechacen. Podrá
omitirse la resolución de aquellas accio-
nes y excepciones que fueren incompati-
bles con las aceptadas; en este caso el
tribunal deberá exponer los motivos que
hubiere tenido para considerarlas incom-
patibles.
En consecuencia, la decisión del asunto
controvertido comprende el fallo o reso-
lución de todas las acciones y de todas
las excepciones que se hayan hecho valer
en el juicio; pero solamente de esas ac-
ciones y excepciones. Si el tribunal deja
de fallar en la parte resolutiva, alguna
:•: TORIAL JURÍDICA DE CHILE
acción o excepción, habrá dictado una
sentencia defectuosa en la forma, por falta
de decisión del asunto controvertido; y
si, en cambio, falla alguna acción o ex-
cepción que no se haya hecho valer en el
juicio, habrá dictado también una sen-
tencia defectuosa en la forma, pero esta
vez por ultra petita.
Ahora bien, las acciones que tiene que
decidir el tribunal las encontrará en el
escrito de demanda, y las excepciones en
el de contestación de la demanda; salvo
las excepciones de prescripción, cosa juz-
gada, transacción y pago efectivo de la
deuda, cuando ésta se funde en un ante-
cedente escrito, las que podrán oponerse
en cualquier estado de la causa, y que,
por consiguiente, las hallará en cualquiera
solicitud posterior (art. 310 CPC).
También tendrá el tribunal que exa-
minar los escritos de réplica y duplica,
por cuanto en ellos las partes pueden am-
pliar, adicionar o modificar las acciones y
excepciones que hayan formulado en la
demanda y contestación, pero sin que
puedan alterar las que sean objeto prin-
cipal del pleito (art. 312 CPC).
En resumen, el tribunal en la parte
resolutiva tendrá que fallar o decidir to-
das y cada una de las acciones y excep-
ciones hechas valer en el juicio; y nada
más que esas acciones y excepciones.
Este mismo principio lo expresa, en
otros términos, el artículo 160 del Códi-
go de Procedimiento Civil, por lo cual se
dice, y con razón, que es un complemento
o explicación del N° 6° del artículo 170
del mismo Código. Dice el primero de
estos artículos: "Las sentencias se pronun-
ciarán conforme al mérito del proceso, y
no podrán extenderse a puntos que no
hayan sido expresamente sometidos ajui-
cio por las partes, salvo en cuanto las le-
yes manden o permitan a los tribunales
proceder de oficio".
158. Excepciones a la decisión del
asunto controvertido. El principio de que
la decisión del asunto controvertido debe
comprender el fallo de todas las acciones
y excepciones hecha valer en el juicio, y
98
 Manual de Derecho Procesal
nada más que esas acciones y excepcio-
nes, no es del todo absoluto, pues se ex-
ceptúan los dos casos siguientes:
a) En efecto, la sentencia definitiva
puede omitir la decisión de aquellas ac
ciones o excepciones que sean incompati
bles con las ya aceptadas (art. 170, N° 6°,
CPC y N° 11 Auto Acordado).
Ejemplos: en un juicio se deducen las
acciones de cumplimiento y de resolu-
ción de un mismo contrato; el juez en la
sentencia podrá acoger la acción de cum-
plimiento y abstenerse de pronunciarse
sobre la acción de resolución, por esti-
marla incompatible con la anterior. En
un juicio el demandado opone las excep-
ciones de prescripción y de pago; el juez
en la sentencia podrá acoger la excep-
ción de pago y abstenerse de pronunciar-
se sobre la excepción de prescripción, por
estimarla incompatible con la anterior.
Se trata de una excepción al princi-
pio general de decisión del asunto con-
trovertido, de carácter discrecional para
el tribunal, pues'la ley emplea la expre-
sión "podrá omitirse"; pero, en caso que
el tribunal haga uso de ella, tendrá que
dar cumplimiento a otra importante obli-
gación: deberá exponer los motivos que
hubiere tenido para considerar incompa-
tibles la acción o la excepción que deja
de fallar, con aquella acción o excepción
que ya aceptó. En otros términos, el si-
lencio del juez sobre la decisión de de-
terminada acción o excepción debe
resultar justificado en el fallo mismo; pues,
en caso contrario, aparecería sólo como
un lamentable olvido del juzgador.
b) La segunda excepción al principio
de que la decisión del asunto controver
tido debe comprender todas las acciones
y excepciones hechas valer en el juicio, y
nada más que ellas, es la contemplada en
la parte final del artículo 160 del Código
de Procedimiento Civil, que faculta a los
tribunales para hacer declaraciones de ofi
cio en los casos en que las leyes así lo
manden o lo permitan.
Ejemplo: el caso típico de la nulidad
absoluta que puede y debe ser declarada
de oficio cuando aparece de manifiesto
99
en el acto o contrato, de acuerdo con lo
preceptuado en el artículo 1683 del Có-
digo Civil. Si no existiera la excepción
señalada en el artículo 160 ya citado, el
fallo que contuviera una declaración de
nulidad absoluta de oficio, esto es, no pe-
dida por las partes, aparecería pronun-
ciado ultra petita, por haberse extendido
a puntos no sopetidos a la decisión del
tribunal.
!i
159. La decisión del asunto contro
vertido en los juicios sobre frutos o per
juicios. En los juicios que versen sobre
devolución de frutos o sobre indemniza
ción de perjuicios, la acción correspon
diente puede1 revestir dos formas: a)
mediante ella se pretende litigar sobre la
existencia misma del derecho a los frutos
o del derecho a la indemnización de per
juicios y, además, sobre su especie y mon
to; y b) o bien, mediante ella se pretende
litigar sólo sobre la existencia misma del
derecho a los frutos o del derecho a la
indemnización de perjuicios, reservándo
se el demandante la facultad de litigar
sobre la especie y monto de estos frutos
o perjuicios, en un proceso diverso o en
la ejecución del mismo fallo.
En el primer caso, el juez, al decidir el
asunto controvertido, determinará, en la
parte resolutiva de su sentencia, la canti-
dad líquida que por causa de frutos o de
perjuicios deba abonarse, o declarará sin
lugar el pago, si no resultan probados la
especie y monto de lo que se cobra, o,
por lo menos, determinará las bases que
deban servir para su liquidación al ejecu-
tarse la sentencia.
En el segundo caso, el juez, al decidir
el asunto controvertido, en lo resolutivo
de su sentencia, reservará a las partes el
derecho de discutir sobre la especie y
monto de los frutos o perjuicios, en la
ejecución del fallo o en otro juicio diver-
so (art. 173 CPC).
"•"'-..,* ~* '
160. Requisitos de las sentencias de
finitivas confirmatorias de segunda ins
.
tancia. Se trata', como se comprende,-dfr
sentencias definitivas pronunciadas por
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
un tribunal de alzada, que hacen suya y
aceptan sin reservas la sentencia definiti-
va de primera instancia.
Encuéntrase que la ley no ha previsto
la exigencia de ningún requisito de forma
especial para esta cíase de sentencias. En
consecuencia, deberán reunir los mismos
requisitos generales de toda resolución judi-
cial. En otros términos, deberán comen-
zar expresando el lugar en que se expidan
y en letras el día, mes y año; luego, lo que
en ellas se decide, esto es, la confirmación
del fallo de primera instancia, sin sujetar-
se para ello a ninguna fórmula especial; y
terminarán conteniendo la firma de ios
jueces que las dictaron o concurrieron a
su acuerdo, y del secretario que las autori-
ce. Si después del acuerdo se imposibilita
algún juez para firmarlas, bastará que se
exprese esta circunstancia en el mismo fallo
(arte. 61 y 169 CPC).
Ejemplo de una sentencia definitiva
de segunda instancia confirmatoria: "Val-
paraíso, veinte de noviembre de mil no-
vecientos noventa y dos. Vistos: se confir-
ma, con costas del recurso, la sentencia
definitiva de primera instancia, de fecha
10 de mayo de 1992, escrita a fs. 35. De-
vuélvanse. López, González, Pérez, Minis-
tros; Gutiérrez, Secretario".
Pero puede ocurrir que si bien el tri-
bunal de alzada está dispuesto a confir-
mar en todas sus partes la sentencia
definitiva de primera instancia, a esta úl-
tima le falten todos o algunos de los re-
quisitos de forma que debe contener, de
acuerdo con el artículo 170, inciso 1°, del
Código de Procedimiento Civil, que ya
hemos estudiado.
Este caso está previsto especialmente
por el legislador: al efecto, dispone que
la sentencia definitiva de segunda instan-
cia que confirme sin modificación la de
primera cuando ésta no reúne todos o
algunos de los requisitos exigidos por la
ley para esta clase de sentencias, deberá
contener los mismos requisitos de las sen-
tencias definitivas de única o de primera
instancia (art. 170, inc. 2°, CPC).
La redacción de este precepto ha
dado origen a ciertas dificultades en la prác-
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
tica: ¿significa que la sentencia de segun-
da instancia deberá contener todos los re- |
quisitos de la primera, tanto los omitidos
como los no omitidos; o por el contrario,
sólo los primeros? La jurisprudencia se
ha uniformado en este último sentido,
bastando, pues, que la sentencia de se-
gunda instancia, al confirmar la de pri-
mera, se limite a subsanar o completar
los requisitos omitidos.
Ejemplo: la sentencia de primera ins-
tancia omite la designación precisa de las
partes litigantes, su domicilio y profesión
u oficio. La sentencia de segunda instan-
cia, al confirmarla, dirá: "Completando
la parte expositiva de la sentencia en al-
zada, en el sentido de que las partes liti-
gantes son fulano y zutano, se confirma
la expresada sentencia". Otro ejemplo: la
sentencia de primera instancia omite las
consideraciones de hecho que debieron
servirle de fundamento. La sentencia de
segunda instancia, al confirmarla, dirá:
"Teniendo además, presente... (y en se-
guida vendrán los considerandos de he-
cho omitidos), se confirma la sentencia
en alzada".
Fuera de ía facultad anterior del tri-
bunal de apelación, consistente, como
hemos visto, en completar o subsanar el
requisito de forma omitido en la senten-
cia de primera instancia que se trata de
confirmar, la ley le ha conferido otra fa-
cultad de mucho mayor gravedad; puede
el tribunal casar de oficio la sentencia de
primera instancia, o sea, anularla, y de-
berá el mismo tribunal acto continuo y
sin nueva vista, pero separadamente, dic-
tar la sentencia que corresponde con arre-
glo a la ley (arte. 776 inc. 1° y 786 inc. 3°
del CPC) o, si el requisito omitido es la
falta de fallo de alguna acción o excep-
ción que se haya hecho valer en el juicio,
podrá limitarse a ordenar al juez de pri-
mera instancia que complete la senten-
cia, dictando resolución sobre el punto
omitido, suspendiéndose entre tanto la
dictación del fallo de segunda instancia
(art. 776 inc. 2° CPC).
En resumen, si la sentencia definitiva
de primera instancia omite todos o algu-
100
 Manual de Derecho Procesal
nos de los requisitos de forma que debe
contener, el tribunal de alzada, podrá: con-
firmarla, subsanando los requisitos omiti-
dos; o bien, casarla de oficio, esto es,
anularla, debiendo dictarse por el mismo
tribunal la sentencia que corresponda con
arreglo a la ley; o bien, ordenar al juez
de primera instancia que la complete, sal-
vando la omisión del fallo de una acción
o excepción hecha valer en juicio, sus-
pendiendo entre tanto la dictación de la
sentencia de segunda instancia.*
161. Requisitos de las sentencias de-
finitivas de segunda instancia, modifica-
torias o revocatorias. Se trata de senten-
cias definitivas pronunciadas por un
tribunal de alzada, que modifican o revo-
can la parte resolutoria del fallo de pri-
mera, y que llegan, naturalmente, a for-
mular distintas declaraciones que las
contenidas en este último.
Aquí es necesario hacer un distingo fun-
damental, al tenor de lo dispuesto en los
incisos 1 ° y final del artículo 170 del Códi-
go de Procedimiento Civil; y que consiste
en averiguar, previamente, si la sentencia
de primera instancia reúne o no sus pro-
pios requisitos de forma exigidos a estas
sentencias por ese mismo artículo.
En efecto, si la sentencia de primera
instancia reúne estos requisitos, la de se-
gunda que la modifique o revoque basta
que reproduzca la parte expositiva de la
de primera; en seguida, que exponga los
considerandos de hecho y de derecho que
demuestran la necesidad de modificar o
revocar la de primera; y terminará ha-
ciendo declaración sobre las acciones y
excepciones que constituyen el asunto
controvertido (art. 170, inc. final, CPC).
Si la sentencia de primera instancia,
en cambio, no reúne todos los requisitos
de forma que le son propios, la sentencia
de segunda que la modifique o revoque
en su parte dispositiva tendrá que reunir
ella misma todos los requisitos señalados
en el inciso 1° del artículo 170 del Códi-
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
101
go de Procedimiento Civil, esto es, debe-
rá constar de parte expositiva, considera-
tiva y resolutiva (art. 170, inc. 1°, CPC).
Repetimos: la redacción de la senten-
cia definitiva de segunda instancia que
modifica o revoca en su parte dispositiva
la sentencia de primera, está determina-
da por la circunstancia de si esta última
reúne o no todos los requisitos que le
son propios. Si los reúne, la de segunda
basta que se refiera a la parte expositiva
de la de primera; o sea, en la práctica, a
esto se la llama reproducirla, agregando
partes considerativa y resolutiva propias.
Si no los reúne la de primera, la senten-
cia de segunda instancia tendrá que con-
tener partes expositiva, considerativa y
resolutiva propias, prescindiendo del ma-
terial existente en la de primera.
No hay que olvidar tampoco que en
estas sentencias definitivas de segunda ins-
tancia, modificatorias o revocatorias de
la parte dispositiva de las de primera, de-
berán expresarse la opinión de los miem-
bros del tribunal que fuere disconforme
con la de la mayoría y el nombre del mi-
nistro redactor de la sentencia, todo ello
si se tratare de un tribunal colegiado
(N°s 14 y 15 Auto Acordado).
162. La decisión del asunto contro-
vertido en la segunda instancia. Así como
el juez de primera instancia debe velar
fundamentalmente por que su sentencia
contenga la decisión del asunto contro-
vertido, o sea, que comprenda el fallo de
todas las acciones y excepciones que se
hayan hecho valer en el juicio, también
el tribunal de segunda instancia deberá
preocuparse de que su sentencia conten-
ga aquella decisión.
Ahora bien, el tribunal de alzada de-
cide el asunto controvertido confirman-
do lo ya resuelto por el juez de primera
instancia, o revocando la sentencia de
este último y decidiendo por su cuenta
la suerte de las acciones o excepciones
hechas valer en el juicio, en forma natu-
ralmente diversa a aquellas en que ha-
bían sido resueltas en el fallo de primera
instancia.
EDITOR <;AL JURÍDICA DE
CHILE
 Mario Casarino Viterbo
Pero hay casos excepcionales en que
el tribunal de alzada, al preocuparse de
la decisión del asunto controvertido, se
pronuncia por primera vez y, ípor consi-
guiente, en única instancia, sobre accio-
nes o excepciones que si bien se hicieron
valer en el juicio, no fueron decididas
por la sentencia de primera instancia.
a) Se trata, en primer término, del
caso en que se hayan hecho valer acciones
o excepciones incompatibles dentro del jui-
cio, y en el que el tribunal de primera
instancia está facultado para abstenerse
de fallar aquellas acciones o excepciones
que sean incompatibles con las ya acep-
tadas (art. 170, N°6°, CPC).
Si el tribunal de alzada desea pronun-
ciarse sobre las acciones o excepciones
ventiladas en la primera instancia y que
no fueron falladas por el juez de esa ins-
tancia por estimarlas incompatibles con
las aceptadas, podrá hacerlo, sin necesi-
dad de nuevo pronunciamiento de parte
del tribunal inferior (art. 208 CPC).
Se trata de un precepto fundado, evi-
dentemente, en razones de ecpnomía pro- '
cesal. Ejemplo: en una demanda, se hace
valer una acción de cumplimiento de con-
trato, y, en subsidio, una acción de reso-
lución de ese mismo contrato. El juez
inferior declara que ha lugar a la acción
de cumplimiento de contrato y se abstie-
ne de pronunciarse sobre la acción de
resolución, por ser incompatible con la
de cumplimiento ya aceptada. Se apela
de dicha sentencia y el tribunal de alzada
estima que debe rechazarse la acción de
cumplimiento y, en cambio, debe acoger-
se la acción de resolución, o que también
debe rechazarse esta última acción. Para
decidir el asunto controvertido en esta
forma, el tribunal de alzada no necesita
enviar los autos al tribunal inferior a fin
de que se pronuncie sobre la acciórf de
resolución de contrato no decidida por
éste. Lo hace en única instancia el propio
tribunal de alzada.
Ahora bien, ¿puede el tribunal de al-
zada fallar de oficio las acciones o excep-
ciones cuyo fallo fue omitido en la
sentencia de primera instancia por ser in-
EDITORIAS ÍURlDfCA PE CHILE
compatibles con las aceptadas, o necesita
petición expresa de parte interesada?
A nuestro juicio, el artículo 208 del
Código de Procedimiento Civil sólo da
una regla de competencia y, por consi-
guiente, no ha modificado el principio
fundamental de la pasividad de los tribu-
nales, consagrado en el artículo 10, inciso
1°, del Código Orgánico de Tribunales. En
otros términos, la parte que tiene interés
en que se fallen las acciones o ex-
cepciones omitidas por ser incompatibles
con las aceptadas, para el caso que el tri-
bunal de alzada revoque el fallo de pri-
mera, hará expresa petición en este
sentido, utilizando para ello el apelante
el escrito en que deduce la apelación y el
apelado podrá efectuarla en el escrito de
adhesión a la apelación.*
Al no hacerse esta petición, y el tribu-
nal de alzada entrare a fallar de oficio las
acciones o excepciones cuyo fallo fue omi-
tido por incompatibles con las ya acepta-
das, se corre el riesgo de que se anule la
sentencia de segunda instancia por ultra
petita.
b) El segundo caso de excepción en
que el tribunal de alzada decide sobre
acciones o excepciones hechas valer en
el juicio, pero que no vienen resueltas en el
fallo de primera instancia, es el que se
presenta en el juicio o procedimiento su-
mario a que alude el artículo 692 del Có-
digo de Procedimiento Civil.
Dispone este precepto que el tribu-
nal de alzada, en segunda instancia, a so-
licitud de parte, podrá pronunciarse por
vía de apelación sobre todas las cuestio-
nes que se hayan debatido en primera
para ser falladas en definitiva, aun cuan-
do no hayan sido resueltas en el fallo ape-
lado. Como se ve, también se trata de un
precepto fundado en razones de econo-
mía procesal, por la rapidez que debe
informar todo el procedimiento sumario.
Pero este caso es totalmente diverso
del anterior. Mientras que el artículo 208
del Código de Procedimiento Civil se
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
102
 Manual de Derecho Procesal
pone en el supuesto de que el fallo de
primera no haya decidido una acción o
excepción por ser incompatibles con las
aceptadas, el artículo 692 se coloca sim-
plemente en la situación de que el fallo
de primera haya omitido la decisión de
una acción o excepción por simple ol-
vido.
Si no existiera el artículo 692 en el
Código de Procedimiento Civil y la sen-
tencia de primera instancia, pronunciada
en juicio sumario, omitiera fallar una
acción o excepción hechas valer en el jui-
cio, no siendo incompatibles con las ya
aceptadas, el tribunal de alzada no ha-
bría tenido más camino, de acuerdo con
las reglas generales consignadas en el ar-
tículo 776 del referido Código, que casar
la sentencia apelada, o bien ordenar al
juez inferior que complete la sentencia,
fallando las acciones o excepciones omi-
tidas; pero como estas situaciones no se
avienen con la naturaleza del juicio su-
mario, el legislador optó por entregar el
fallo de las acciones o excepciones omiti-
das al tribunal de segunda instancia, el
cual, en esta última función, actúa como
si fuere tribunal de única instancia.
Sin embargo, llamamos la atención
hacia que, para que el tribunal de alzada
pueda hacer uso del derecho que le se-
ñala el artículo 692 del Código de Proce-
dimiento Civil, es indispensable que las
acciones y excepciones omitidas hayan
sido hechas valer en el juicio y que exista
solicitud de parte interesada, en el senti-
do de pedir al tribunal de alzada el fallo
de estas acciones o excepciones omitidas.
c) El tercer caso de excepción, en
que la decisión del asunto controvertido
en la segunda instancia puede compren-
der materias no resueltas en primera, es
el que dice relación con las declaracio-
nes que por la ley son obligatorias a los
jueces hacer de ojíelo, aunque el fallo ape-
lado no las contenga (art. 209 CPC).
Ejemplo: la nulidad absoluta que apa-
rece de manifiesto en el acto o contrato,
sobre la cual el tribunal de primera ins-
tancia no hace declaración alguna. Pue-
de el de segunda instancia efectuar tal
103
declaración; pero no hay que olvidar que
debe hacerlo previa audiencia del minis-
terio público (art. 209, inc. 1°, CPC).
El precepto citado expresa que "del
mismo modo podrá el tribunal": se quie-
re significar que no importa la falta de
pronunciamiento del tribunal inferior; o
sea que, en el fondo, el tribunal de alza-
da falla esta declaración de oficio en úni-
ca instancia.
Pero si en virtud de estas declaracio-
nes se establece la incompetencia del tri-
bunal para entender en la cuestión
sometida a su conocimiento, podrá ape-
larse de la resolución para ante el tribu-
nal superior que corresponda, salvo que
la declaración sea hecha por la Corte Su-
prema (art. 209, inc. 2°, CPC).
163. Sanción por la falta de requisi-
tos de forma en las resoluciones judicia-
les. La ley ha sido exigente en materia de
requisitos de forma de las resoluciones
judiciales, de modo que también tendrá
que serlo en cuanto a las sanciones esta-
blecidas por la omisión de ellos.
En general, podemos afirmar que si a
una resolución judicial le faltan la indica-
ción del lugar y de la fecha en que es
expedida y la firma del juez o jueces que
la han dictado o concurrido a su acuer-
do, o la firma del secretario, dicha reso-
lución tendrá de tal sólo el nombre; a lo
sumo constituirá un proyecto de resolu-
ción judicial, y no siendo propiamente
una resolución judicial, no cabe aplicarle
las sanciones que la ley ha establecido
expresamente para ellas.
Luego será necesario entrar al deta-
lle, esto es, habrá que distinguir según
sea la clase o naturaleza de la resolución
de que se trata y también el requisito de
forma omitido. Así:
a) Si se trata de un decreto que omite
establecer el trámite que ordena evacuar,
no habrá otro camino que pedirle al tri
bunal que complete su resolución median
te el correspondiente recurso de reposición
o reconsideración (art. 181 CPC).
b) Si se trata de un auto dictado en las
mismas condiciones anteriores, esto es,
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
 Mario Casaríno Viterbo
omitiendo la decisión del incidente lla-
mado a resolver, igualmente no habrá más
camino que pedir al tribunal que com-
plete su resolución, interponiendo en con-
tra de ella recurso de reposición (art. 181
CPC).
Si también se trata de un auto, pero
en él se omiten las consideraciones de
hecho o de derecho que deben servirle
de fundamento o las citas de las leyes, y,
en su defecto, de los principios de equi-
dad con arreglo a los cuales se pronuncia
el fallo, dicha omisión no tiene sanción,
por dos razones fundamentales: primera,
porque estos requisitos de forma omiti-
dos deben estamparse sólo cuando la na-
turaleza del negocio lo permita, o sea, es
una cuestión de hecho que queda entre-
gada al criterio del tribunal llamado a
pronunciar el auto (art. 171 CPC): y se-
gunda, porque el recurso de casación en
la forma, destinado principalmente, como
lo veremos en su oportunidad, a anular
las sentencias judiciales por omisión de
sus requisitos de forma, no procede en
contra de los autos, sino de las sentencias
definitivas e interlocutorias que ponen tér-
mino al juicio o hacen imposible su conti-
nuación (art. 766, incs. 1° y 2°, CPC).
c) Si se trata de una sentencia interlocu-
toria, habrá que distinguir su cíase, vale
decir, si es de aquellas que ponen térmi-
no al juicio o hacen imposible su conti-
nuación, o de aquellas que no participan
de estos caracteres.
En la primera situación, o sea, tratán-
dose de una sentencia interlocutoria que
pone término al juicio o hace imposible
su continuación, si en ella se omiten las
consideraciones de hecho o de derecho
que le sirven de fundamento, creemos
que, por tratarse de una circunstancia de
hecho, puesto que ella depende de la na-
turaleza del negocio, queda entregada al
criterio del juez sentenciador, y hace im-
procedente un recurso de casación en la
forma. No acontece lo mismo si el requi-
sito omitido es la falta de decisión del
asunto controvertido, pues su exigencia
es perentoria para la ley; y. en tal caso,
procedería anular la sentencia por vía de
10
casación en la forma, fundado en los ar-
tículos 768, N° 5°, del Código de Proce-
dimiento Civil, en relación con el 170,
N° 6°, y éste, a su vez, con el 171.
En la segunda situación, o sea, tra-
tándose de una sentencia interlocutoria
que no pone término al juicio ni hace
imposible su continuación, en el supues-
to que omita la decisión del asunto con-
trovertido o silencie las consideraciones
de hecho o de derecho o las citas de las
leyes y, en su defecto, de los principios
de equidad, está equiparada en cierto sen-
tido a los autos, esto es, la falta de deci-
sión del asunto controvertido habría que
subsanarla mediante un recurso de acla-
ración, agregación o rectificación (art. 182
CPC); y la omisión de consideraciones o
de citas legales no tiene sanción por cuan-
to este requisito se exige en razón de la
naturaleza del negocio y, en todo caso, el
recurso de casación en la forma es im-
procedente respecto de esta clase de re-
soluciones judiciales (art. 766, incs. 1 ° y
2°, CPC).
d) Por último, si los requisitos de for-
ma omitidos lo han sido en una sentencia
definitiva, la sanción específica y por ex-
celencia para este evento es la anulación
de la sentencia, mediante la interposición
del correspondiente recurso de casación
en la forma.
Este recurso de casación tiene como
fundamentos legales el artículo 768, N° 5°,
del Código de Procedimiento Civil, en
relación con los diferentes numerandos
del artículo 170 del mismo Código, ya que
el primero de estos preceptos nos dice
que "el recurso de casación en la forma
ha de fundamentarse precisamente en al-
guna de las causas siguientes: ...5a En ha-
ber sido pronunciada con omisión de
cualquiera de los requisitos enumerados
en el artículo 170".
De estos requisitos, es evidente que
los que presentan mayor importancia y
gravedad son: las consideraciones de he-
cho o de derecho que sirven de funda-
mento al fallo y la decisión del asunto
controvertido, los que en su oportunidad
analizamos en detalle.
 Capítulo Octavo LAS
NOTIFICACIONES
SUMARIO: I. Generalidades; II. Notificación personal; III. Notificación
por cédula; IV. Notificación por el estado; V. Notificaciones especiales;
VI. Notificación tácita; VIL Notificación ficta.
I. Generalidades
164. Concepto. El vocablo notifica
ción, según algunos, deriva de la expre
sión latina notum faceré, que significa hacer
conocida una cosa.
En sentido amplio, la notificación es
el acto por el cual el tribunal pone en
conocimiento de una persona, sea o no
parte en el proceso, una resolución o una
diligencia, con el objeto de dársela a co-
nocer simplemente, de hacerla compare-
cer en resguardo de sus intereses, o de
hacerla comparecer a testificar, a confe-
sar o a informar pericialmente, o, inclu-
so, a fin de que ejecute o deje de ejecutar
algo, bajo apercibimiento legal.
En términos más restringidos, notifi-
cación es la actuación que tiene por ob-
jeto poner en conocimiento de las partes
o de terceros una resolución judicial.
165. Reglas legales aplicables. Desde
el momento en que las notificaciones cons
tituyen verdaderas actuaciones judiciales,
quiere decir que las reglas legales que les
serán aplicables son las siguientes:
a) Las contenidas en el título VI del
libro I del Código de Procedimiento Ci
vil, o sea, los artículos 38 a 58; y
b) Las contenidas en el título Vil del
libro I del mismo Código, esto es, los ar
tículos 59 a 77.
Las primeras reglas son de carácter es-
pecial; luego, son de aplicación preferen-
te. Las segundas son de carácter general;
luego, son de aplicación supletoria de las
anteriores. Ejemplo: se desea saber quién
es el funcionario competente para practi-
car una notificación judicial. Esto lo halla-
EDITORIAl JURÍDICA DE CHILE 106
mos en el título VI ya indicado. Se desea
saber, en cambio, qué días son hábiles para
practicar una notificación judicial. Nada
dice sobre el particular el título VI; por lo
tanto, debemos recurrir a la disposición
pertinente contenida en el título VII, que
trata, como ya se ha expresado, de las ac-
tuaciones judiciales en general.
166. Importancia de las notificacio
nes. La señala el artículo 38 del Código
de Procedimiento Civil, al disponer que
"las resoluciones judiciales sólo producen
efecto en virtud de notificación hecha con
arreglo a la ley, salvo los casos expresa
mente exceptuados por ella".
Por consiguiente, para que una reso-
lución judicial produzca todos los efectos
legales que le son propios -a los cuales
nos referiremos más adelante y en su
oportunidad-, es necesario: a) que la re-
solución judicial haya sido notificada, y
b) que la notificación haya sido practica-
da en conformidad a la ley. Ambos requi-
sitos son copulativos: basta que falte uno
de ellos para que la resolución judicial
de que se trate no produzca los efectos
legales deseados.
Este mismo precepto agrega: "salvo
los casos expresamente exceptuados por
ella". Significa que habrá casos en que
determinadas resoluciones producen efec-
tos legales, no obstante la falta de notifi-
cación. En el Código de Procedimiento
Civil encontramos dispersos algunos de
estos casos (ejemplos: arts. 201, 202, 289,
302, 441, etc.).
167. Clasificación de las notificacio
nes: €n atención a la forma que pueden
 Manual de Derecho Procesal
revestir las notificaciones, se clasifican en:
personal, por cédula, por el estado, espe-
cial, tácita y ficta.
La notificación personal puede subclasi-
ficarse en: personal propiamente dicha,
personal previa información sumaria o de
conformidad con el artículo 44 del Códi-
go de Procedimiento Civil y personal por
avisos. Estas tres clases de notificaciones
personales tienen el mismo valor legal.
La notificación por cédula también pue-
de subclasificarse en: por cédula propia-
mente dicha y por cédula por avisos.
Ambas formas de notificación por cédula
tienen igual significado y validez.
La notificación tácita tiene la virtud de
reemplazar o de involucrar a todas las
notificaciones anteriores, cualquiera que
sea la forma de éstas exigida por el legis-
lador.
La notificación ficta es aquella que se
produce por el solo ministerio de la ley
en caso de haberse -declarado la nulidad
de la notificación de una resolución judi-
cial y que contempla en el inciso 2° del
artículo 55 del Código de Procedimiento
Civil, agregado por el artículo 1 ° N° 7 de
la Ley N° 18.705.*
La clasificación anterior es también
la que ha seguido nuestra ley procesal.
En cambio, en cuanto a su objeto o
finalidad inmediata, las notificaciones ju-
diciales pueden clasificarse en: citación,
emplazamiento, requerimiento y notifica-
ción propiamente tal.
La citación es el llamamiento que se
hace a una persona a fin de que compa-
rezca al tribunal para determinado obje-
to, bajo apercibimiento de incurrir en las
sanciones que la ley establece para este
caso (ejemplos: se cita a la parte a pres-
:
Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
107
tar confesión judicial; se cita a las partes
a comparendo para designar perito, etc.).
El emplazamiento es la notificación que
se hace a la parte para que dentro de un
determinado plazo haga valer sus dere-
chos, en especial para que conteste la de-
manda o comparezca a proseguir un
determinado recurso. De ahí que el em-
plazamiento conste de dos elementos: no-
tificación legal y transcurso del plazo. Este
plazo generalmente es fatal, de suerte que
se extingue por el solo ministerio de la
ley con el solo transcurso del plazo, sin
que sea procedente para ello como ocu-
rre en el plazo no fatal que el tribunal de
oficio o a petición de la otra parte acuse
la correspondiente rebeldía (ejemplos: la
notificación de la demanda; la notifica-
ción de la resolución que concede un re-
curso de apelación).*
El requerimiento también es una espe-
cie de notificación, pero por medio de él
se amonesta a una parte para que en el
acto haga o no haga alguna cosa, o cum-
pla o no cumpla con alguna prestación
(ejemplo: se requiere de pago al deudor
en el juicio ejecutivo).
Por último, la notificación propiamente
tales el hecho de poner en conocimiento
de las partes o de un tercero una determi-
nada resolución judicial, nada más que con
el objeto de que produzca efectos legales
y sin el propósito de que comparezca o
cumpla con determinada prestación o abs-
tención. La regla general es que las noti-
ficaciones sean propiamente tales. Por
excepción, la notificación reviste el ca-
rácter de una citación, de un emplaza-
miento o de un requerimiento.
El siguiente cuadro proporciona una
clara noción de las notificaciones.
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
de Derecho Procesal
las diversas notificaciones judiciales
- en particular.
169. Consentimiento y declaraciones
del notificado. Desde el momento en que
la notificación judicial es un acto de au-
toridad, para los efectos de su validez la
ley no ha tenido necesidad de tomar en
cuenta la voluntad del notificado. De
aceptarse la tesis contraria, en la práctica
se haría imposible efectuar válidamente
una notificación judicial.
El principio anterior aparece claramente
expresado en el artículo 39 del Código de
Procedimiento Civil, cuando dice: "Para la
validez de la notificación no se requiere el
consentimiento del notificado".
Aún más: las diligencias de notificación
que se estampen en los procesos, ni si-
quiera necesitan dejar constancia de lo que
haya manifestado el notificado. Es lo que
también dice expresamente el artículo 57
del Código de Procedimiento Civil, al pres-
cribir que "las diligencias de notificación
que se estampen en los procesos, no con-
tendrán declaración alguna del notifica-
do, salvo que la resolución ordene, o, por
su naturaleza, requiera esa declaración".
Ejemplo: se requiere de pago al deu-
dor y paga en el acto de ser requerido.
Habrá que dejar constancia del hecho del
pago y de lo manifestado por el deudor
sobre el particular.
170. Delegación de funciones de los
secretarios. Son varias las disposiciones
contenidas en el título VI del libro I del
Código de Procedimiento Civil que seña
lan diversas funciones a los secretarios en
materia de notificaciones.
Pues bien, las funciones que ese título
encomienda a los secretarios de tribu-
nales podrán ser desempeñadas bajo la
responsabilidad de éstos por el oficial pri-
mero de la secretaría.
Ejemplo:
La práctica de una notificación per-
sonal en el oficio del secretario, etc., que
puede practicarla válidamente el oficial
primero del respectivo tribunal (art. 58
CPC).
109
II. Notificación personal
171. Definición. La notificación per
sonal consiste en entregar a la persona a
quien se trata de notificar, copia íntegra
de la resolución y de la solicitud en que
haya recaído, cuando sea escrita.
Esta definición la formulamos en pre-
sencia de lo que dispone el artículo 40
del Código de Procedimiento Civil.
Un ejemplo de solicitud verbal lo en-
contramos en la demanda del juicio ordi-
nario de mínima cuantía, aun cuando en
realidad se deja constancia de ella en un
acta y al notificado se le entrega copia
del acta y de la resolución que en ella
hubiere recaído (art. 705 CPC).
La definición anterior, que hemos
dado de la notificación personal, corres-
ponde más bien a la notificación perso-
nal propiamente dicha.
172. Clases de notificación personal.
Al confeccionar el cuadro de las notifica-
ciones, tuvimos oportunidad de anotar
que la notificación personal, en cuanto a
su forma, podía subcíasificarse en: perso-
nal propiamente dicha, personal de con-
formidad con el artículo 44 del Código
de Procedimiento Civil y personal por avi-
sos. Nos referiremos, a continuación y en
primer término, a la notificación perso-
nal propiamente dicha.
173. Funcionario competente para
practicarla. La notificación personal pro
piamente dicha puede ser practicada sola
mente por dos funcionarios competentes:
el secretario del tribunal y el receptor.
En efecto, son funciones de los secre-
tarios hacer saber a los interesados las
resoluciones que en sus solicitudes reca-
yeren cuando acuden a su oficina para
tomar conocimiento de ellas (art. 380,
N° 2°, COT); y son funciones de los re-
ceptores hacer saber a las partes fuera de
las oficinas de los secretarios, las resolu-
ciones de los tribunales de justicia
(art. 390 COT).
Como vemos, el legislador, junto con
señalar los funcionarios competentes para
EDITORIAL JURÍDICA
 Mario Casarino Viterbo
practicar la notificación personal, ha se-
ñalado también el lugar en que cada uno
de ellos puede efectuarla. Así, el secreta-
rio sólo puede notificar personalmente
en su propio oficio, y el receptor, en cam-
bio, en los demás lugares que indica la
ley, o sea, siempre que no se trate de la
oficina del secretario.
174. Lugar y horas hábiles para prac-
ticar notificación personal. La notificación
en persona puede hacerse: en los lugares
y recintos de libre acceso público, en la
morada o lugar donde pernocta el notifi-
cado, en el lugar donde éste ordinaria-
mente ejerce su industria, profesión o
empleo, en cualquier recinto privado en
que se encuentre el notificado y al cual
se permita el acceso al ministro de fe, en
el oficio del secretario, en la casa que
sirva para despacho del tribunal y. en la
oficina o despacho del ministro de fe que
practique la notificación. Los jueces no
podrán, sin embargo, ser notificados en el
local en que desempeñen sus funciones.
Si relacionamos la disposición ante-
rior con la de los funcionarios compe-
tentes para intervenir en la notificación
personal, diremos que el secretario noti-
fica personalmente en su propio oficio y
que el receptor notifica personalmente
en los demás lugares hábiles, esto es, los
lugares y recintos de libre acceso públi-
co, en la morada o lugar donde pernocta
el notificado, en el lugar donde éste or-
dinariamente ejerce su industria, profe-
sión o empleo, en cualquier recinto
privado en que se encuentre el notificado
y al cual se permita el acceso al ministro
de fe, en la casa que sirva para despacho
del tribunal y, en la oficina o despacho
del ministro de fe que practique la notifi-
cación.
Sin embargo, si la persona a quien se
trata de notificar personalmente no tie-
ne habitación conocida en el lugar en
que ha de ser notificada y tampoco ejer-
ce una profesión, industria o empleo, pue-
de el tribunal, en tal caso, ordenar que
se haga la notificación en otros lugares
que los señalados precedentemente. En
110
la práctica, esta orden que expide el tri-
bunal, a solicitud de parte, se conoce con
el nombre de "habilitación de lugar".
Para que el tribunal pueda decretar
esta forma especial de notificación perso-
nal, se requiere que las circunstancias an-
teriores se acrediten por medio de
certificado de un ministro de fe que afir-
ma haber hecho las indagaciones posi-
bles, de las cuales dejará testimonio
detallado en la respectiva diligencia
(art. 42CPC).
Respecto de los días y horas en que
puede practicarse la notificación perso-
nal, la Ley N° 19.382 dispuso que en los
lugares y recintos de libre acceso públi-
co, ésta puede efectuarse en cualquier día
y a cualquier hora procurando causar la
menor molestia posible al notificado. Sin
embargo tratándose de los juicios ejecu-
tivos, el requerimiento de pago no puede
efectuarse en público, y en el evento de
haberse notificado la demanda en un
lugar o recinto de libre acceso público,
el ministro de fe debe citar al demanda-
do para un día, hora y lugar posterior a
fin de practicar dicho requerimiento
(art. 41 inc. 1° en relación con el N° 1
del art. 443 CPC).
A su vez el legislador dispuso una nor-
ma especial para la practica de la notifi-
cación en la morada o lugar donde
pernocta el notificado, en el lugar donde
éste ordinariamente ejerce su industria,
profesión o empleo, en cualquier recinto
privado en que se encuentre el notificado
y al cual se permita el acceso al ministro
de fe, casos en los cuales la notificación
puede efectuarse entre las seis y las vein-
tidós horas.
Por último, el legislador dispuso ex-
presamente que cuando la notificación
personal se practique en un día inhábil,
los plazos comenzarán a correr desde las
cero horas del día hábil inmediatamente
siguiente, aumentándose conforme las
normas de emplazamiento previstas en los
artículos 258 y 259, cuando la notifica-
ción se practique fuera de la comuna don-
de funciona el tribunal (art. 41 incs. 1, 2
y 3 CPC).
 Respecto de los demás lugares en los
Manual de Derecho Procesal
que puede practicarse la notificación per-
sonal, debe aplicarse la regla general, con-
forme la cual son horas hábiles las que
median entre las ocho y las veinte horas,
y son días hábiles para este mismo objeto
los no feriados (art. 59 CPC).
175. Casos en que debe emplearse la
notificación personal. Diversos preceptos
establecen los casos en que debe emplear-
se esta primera e importante forma de
notificación.
En efecto, la notificación personal tie-
ne lugar en los siguientes casos:
a) En toda gestión judicial, la primera
notificación a las partes o personas a quie
nes hayan de afectar sus resultados
(art. 40, inc. 1°, CPC). Nótese que la ley
habla de gestión judicial; luego, esta for
ma de notificación se empleará tanto en
los asuntos contenciosos como en los vo
luntarios, tanto en los juicios ordinarios
como en los especiales. Una importante
excepción a la regla anterior está consa
grada en el inciso final del referido ar
tículo; al actor de primera notificación se
le hará por el estado diario;
b) Siempre que la ley disponga que
se notifique a alguna persona para la va
lidez áe ciertos actos (art. 47, inc. 1°, CPC)
(ejemplo: el artículo 1902 del Código Ci
vil dispone que la cesión de créditos no
produce efectos contra el deudor ni con
tra terceros, mientras no ha sido notifica
da por el cesionario al deudor o aceptada
por éste);
c) Siempre que los tribunales lo orde
nen expresamente (arts. 47, inc. 1°, y 221,
inc. 2°, CPC);
d) Podrá, además, usarse en todo caso
(art. 47, inc. 2°, CPC). Se trata de la noti
ficación más solemne, de manera que
equivale y cubre a todas las otras;
e) Si transcurren seis meses sin que se
dicte resolución alguna en el proceso, no
se considerarán como notificaciones váli
das las anotaciones en el estado diario
mientras no se haga una nueva notifica
ción personalmente o por cédula (art. 52,
CPC);
111
f) Las notificaciones que se hagan a
terceros que no sean parte en el juicio, o a
quienes no afecten sus resultados, se harán
personalmente o por cédula (art. 56 CPC)
(ejemplo: la citación de los testigos a de
clarar) , y
g) Cuando la ley lo exige expresamen
te (ejemplos: casos de los arts. 221, 233,
443, N° 1°; 689, 705, 730, 860 y 876 CPC).
176. Forma en que se practica. La
notificación personal consiste, en esen-
cia, en que el funcionario llamado a prac-
ticarla entregue al notificado copia íntegra
de la resolución que trata de poner en su
conocimiento y de la solicitud en que hu-
biere recaído, cuando sea escrita (art. 40,
inc. 1°, CPC).
Una vez cumplida la formalidad ante-
rior, como la notificación personal es una
actuación judicial, deberá dejarse constan-
cia escrita de ella en el proceso, con las
solemnidades especiales que la ley se en-
carga de señalar.
En efecto, la notificación se hará cons-
tar en el proceso por diligencia que sus-
cribirán el notificado y el ministro de fe,
y si el primero no puede o no quiere
firmar, se dejará testimonio de este he-
cho en la misma diligencia.
La certificación deberá, además, seña-
lar la fecha, hora y lugar donde se realizó
la notificación, y de haber sido hecha en
forma personal, precisar la manera o el
medio con que el ministro de fe compro-
bó la identidad del notificado (art. 43 CPC).
Esta constancia en el proceso de ha-
berse practicado la notificación personal
es esencial para su validez; de suerte que
cualquiera de las menciones indicadas por
la ley que se omita equivale a la falta de
la constancia escrita en el proceso y, por
consiguiente, resta validez a la notifica-
ción misma.
Por lugar en que se ha practicado la
notificación se entiende, evidentemente,
alguno de aquellos que la ley considera
hábiles para la práctica de esta clase de
notificaciones, y no la ciudad, villa o al-
dea en que se ha efectuado la correspon-
diente actuación.
 Mario Casarme Viterbo
En resumen, la forma en que se practi-
ca la- notificación personal consta de dos
partes perfectamente determinadas:- la
primera consiste en la entrega al notifi-
cado, por parte del ministro de fe que
interviene, de copia íntegra de la resolu-
ción y de la solicitud en que hubiere re-
caído, cuando es escrita; y la segunda es la
constancia escrita en el proceso de haber-
se hecho tal entrega con todas y cada una
de las formalidades indicadas por la ley.
177. Caso en que no es habida la per-
sona a quien se va a notificar. Si buscada
en dos días distintos en su habitación o
en el lugar donde habitualmente ejerce
su industria, profesión o empleo, no es
habida la persona a quien debe notificar-
se, se procede a la notificación en la for-
ma determinada en los artículos 44, 45 y
46 del Código de Procedimiento Civil. Se
trata de una forma especial de notifica-
ción personal que al subclasificarla, la lla-
mamos, en su oportunidad notificación
personal de conformidad con el artículo
44 del Código de Procedimiento Civil.
Tiene lugar, en consecuencia, cuando
concurre la circunstancia antes seña-
lada; pero, para que pueda precederse
válidamente en esta forma un tanto ex-
cepcional, se requiere cumplir con las si-
guientes formalidades previas.
a) Que el receptor encargado de la
diligencia certifique en autos la efectivi
dad de que buscó en dos días distintos
en su habitación o en el lugar donde ha
bitualmente ejerce su industria, profesión
o empleo, a la persona a quien debe no
tificarse y no fue habida (art. 44, inc. 1°,
CPC);
b) Que el receptor encargado de la
diligencia certifique que la persona a
quien debe notificarse se encuentra en
el lugar del juicio y cuál es su morada o
lugar donde ejerce su industria, profe
sión u oficio (art. 44 inc. 1° CPC). Por
excepción, para la práctica de esta clase
de notificación personal basta certificar
cual es la morada de la persona a quien
se va a notificar, sin que sea necesario
que dicha certificación se extienda a que
aquella se encuentra en el lugar del jui-
cio (ejemplos: Arts. 553, 588, 591 y 608
CPC);
c) Que el tribunal así lo ordene
(art. 44, inc. 2°, CPC).
178. Forma de proceder y constancia
en el proceso. La manera de proceder,
en seguida, consiste en que el ministro
de fe encargado de la práctica de la noti-
ficación entregue las copias a que se refie-
re el artículo 40, esto es, la copia íntegra
de la resolución y de la solicitud en que
hubiere recaído, a cualquiera persona
adulta que se encuentre en la morada
del que se va a notificar o en el lugar en
que éste ejerce su industria, profesión o
empleo", y reemplazar "que en ella se en-
cuentren" por "que en ellos se encuen-
tren" y si nadie hay allí, o si por cualquiera
otra causa no es posible entregar dichas
copias a las personas que en ella se en-
cuentren, se fijará en la puerta un aviso
que dé noticia de la demanda, con espe-
cificación exacta de las partes, materia
de la causa, juez que conoce en ella y de
las resoluciones que se notifican (art. 44,
inc. 2°, CPC).
En caso que la morada o el lugar don-
de pernocta o donde habitualmente ejer-
ce su industria, profesión o empleo, se
encuentre en un edificio o recinto al que
no se permite libre acceso, el aviso y las
copias se entregarán al portero o encar-
gado del edificio o recinto, dejándose tes-
timonio expreso de esta circunstancia
(art. 44 inc. 3).
Pero esto no basta. El ministro de fe
deberá dar aviso de la notificación practi-
cada en la forma dispuesta por el artículo
44 del Código de Procedimiento Civil,
dirigiéndole con tal objeto carta certifi-
cada por la oficina respectiva de correo
en el plazo de dos días contados desde la
fecha de la notificación o desde que se
reabran las oficinas de correos si la noti-
ficación se hubiere efectuado en domin-
go o festivo, aviso que debe cumplir con
una serie de formalidades que el propio
precepto se encarga de señalar (art. 46,
inc. 1°, CPC).
 Manual de Derecho Procesal
Cumplidos estos trámites, a saber, en-
trega de copias o fijación de aviso, según
el caso, y envío de carta certificada, el
ministro de fe dejará constancia de la dili-
gencia en el proceso, ateniéndose a las
formalidades señaladas en el artículo 43,
siendo obligada a suscribirla la persona
que reciba las copias, si puede hacerlo,
dejándose testimonio de su nombre, edad,
profesión y domicilio (art. 45 CPC); e igual-
mente dejará testimonio del envío de la
carta certificada (art. 46, inc. 1°, CPC).
En resumen, relacionando los artícu-
los 43, 45 y 46 del Código de Procedi-
miento Civil, se llega a la conclusión de
que la constancia escrita en el proceso
de esta forma especial de notificación per-
sonal debe contener: a) el lugar en que
se practica (art. 43); b) la fecha en que
se practica (art. 43); c) la hora en que se
practica (art. 43); d) el nombre, edad,
profesión y domicilió de la persona que
recibe las copias (art. 45); e) el hecho de
haber fijado aviso, en su caso (art. 45); f)
testimonio del envío de la carta-aviso pe-
gándose el comprobante de envío por co-
rreo de la carta a continuación del
testimonio (art. 46); g) la firma de la per-
sona que reciba las copias (art. 45); y h)
la firma del receptor (arts. 43, 45 y 61).
Hay, pues, una diferencia entre la ac-
titud que puede asumir la persona a quien
se notifica personalmente y la persona a
quien se entregan las copias de una noti-
ficación a nombre del notificado: mien-
tras la primera puede negarse a firmar la
diligencia, la segunda debe hacerlo en
todo caso. Pero creemos que si esta per-
sona se niega a firmar o no sabe firmar,
bastará con que el ministro de fe deje
constancia de estas circunstancias; pues,
si así no fuere, sería muy fácil frustrar la
diligencia.
No hay tampoco que olvidar que la
omisión en el envío de la carta certificada
no invalida la notificación y sólo hace res-
ponsable al infractor, en este caso el mi-
nistro de fe, de los perjuicios que se
originen, pudiendo, además, el tribunal
que entienda en el juicio, previa audien-
cia del afectado, imponerle alguna de las
medidas que se señalan en los numeran-
dos 2, 3 y 4 del artículo 532 del Código
Orgánico de Tribunales; esto es, censura
por escrito, multa o suspensión de sus
funciones hasta por un mes (art. 46, inc.
final, CPC).*
179. Notificación personal por medio
de avisos en los diarios o periódicos. Esta
clase de notificación personal es aquella
que se practica, previa orden del tribu-
nal, por medio de avisos en los diarios o
periódicos, cuando es necesario notificar
personalmente una resolución a perso-
nas cuya individualidad o residencia sea
difícil de determinar o que por su núme-
ro dificultaren considerablemente la prác-
tica de la notificación (art. 54, inc. 1°,
CPC).
La definición anterior indica los casos
en que procede esta clase de notificación
personal:
a) Cuando haya de notificarse a per
sonas cuya individualidad o residencia sea
difícil de determinar; y
b) Cuando por su número dificultan
considerablemente la práctica de la dili
gencia.
Para que tenga lugar es indispensable
que exista una resolución judicial previa que
la decrete; y el tribunal, para ordenarla,
tendrá que proceder con conocimiento de
causa (art. 54, inc. 2°, CPC). ¿Qué signifi-
ca con conocimiento de causa? Significa
que el tribunal antes de decretar esta for-
ma de notificación debe cerciorarse de la
efectividad de que concurren las circuns-
tancias que la autorizan. El artículo 54,
inc. 2°, del Código de Procedimiento Ci-
vil, da la pauta sobre este particular, al
disponer que el conocimiento de causa
debe encontrarse en los antecedentes
acompañados, y, en caso contrario, debe
decretarse información sumaria para acre-
ditarlos. La audiencia del ministerio pú-
blico hoy día no tiene lugar, puesto que
sabemos, de acuerdo con los estudios ya
hechos, que no existe representante de
:
Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
FDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
estos funcionarios auxiliares en la primera
instancia. Además, la audiencia del Mi-
nisterio Público hoy día no tiene lugar
por haber sido suprimida por la Ley
N° 19.806.
Ahora bien, la resolución que, a su
vez, ordena notificar una resolución por
medio de avisos, debe indicar: a) el núme-
ro de veces que deben publicarse los avi-
sos, que no podrá bajar de tres; b) los
diarios o periódicos en que haya de hacer-
se la publicación, que deberán ser del lu-
gar en que se sigue la causa, o de la
cabecera de la provincia, o de la capital
de la región si allí no los hay; y c) si la
notificación fuere la primera de una ges-
tión judicial, que debe hacerse una publi-
cación en el Diario Oficial correspondiente
a los días 1° y 15 de cualquier mes, o al
día siguiente, si no se ha publicado en las
fechas indicadas (art. 54, CPC).
Los avisos deben contener los mismos
datos que se exigen para la notificación
personal, o sea, copia íntegra de la reso-
lución que se trata de notificar y de la
solicitud en que hubiere recaído; pero si
la publicación en esta forma es muy dis-
pendiosa, atendida la cuantía del nego-
cio, podrá disponer el tribunal que se
haga en extracto redactado por el secre-
tario (art. 54, inc. 1°, CPC).
Aun cuando la ley no lo establece ex-
presamente, creemos que deberá dejarse
constancia en el proceso de esta forma par-
ticularísima de notificación personal. La
manera práctica de hacerlo será que la
parte que ha solicitado esta clase de noti-
ficación acompañe los diarios o periódi-
cos en que se han hecho las publicaciones,
y pida al tribunal que el secretario certifi-
que la efectividad de ellas. El secretario
pegará en el proceso un recorte del dia-
rio o periódico correspondiente y certifi-
cará al margen la fecha en que tales avisos
se publicaron.
III. Notificación por cédula
180. Definición. La notificación por
cédula es aquella que se efectúa mediante
ÍITORIAL JURÍDICA DECHÍLE
la entrega de una cédula en el domicilio
del notificado, la cual contiene copia ínte-
gra de la resolución que se trata de notifi-
car y los datos necesarios para su acertada
inteligencia (art. 48, inc. 1°, CPC).
181. Clases de notificación por cédu
la. Al efectuar la clasificación de las noti
ficaciones judiciales, manifestamos que la
notificación por cédula podía subclasifi-
carse en: notificación por cédula propia
mente tal, que es la que estudiaremos a
continuación, y la notificación por cédu
la por avisos, que se rige en todo por las
normas que acabamos de ver sobre la no
tificación personal por avisos.
182. Casos en que procede la notifi
cación por cédula. La notificación por cé
dula tiene lugar en los siguientes casos:
a) Cuando se trata de notificar las sen
tencias definitivas, las resoluciones en que se
recibe la causa a prueba, o las resoluciones
que ordenan la comparecencia personal de las
partes (art. 48, inc. 1°, CPC). Sabemos que
sentencia definitiva es la que pone fin a
la instancia resolviendo la cuestión o asun
to que ha sido objeto del pleito. No obs
tante la amplitud del precepto, hay
sentencias definitivas que no se notifican
por cédula: se trata de las sentencias de
finitivas de segunda instancia, por cuan
to en los tribunales de alzada todas las
resoluciones se notifican por el estado,
salvo la primera (art. 221, inc. 1°, CPC).
La resolución que recibe la causa a prue
ba es aquella que pronuncia el tribunal
una vez evacuado el trámite de la dupli
ca, y siempre que existan hechos sustan
ciales y pertinentes controvertidos en el
pleito (art. 318 CPC). Ejemplo de resolu
ciones que ordenan la comparecencia per
sonal de las partes y que, por consiguiente,
deben notificarse por cédula, es el caso
de la resolución que ordena comparecer
a prestar confesión judicial;
b) Cuando el tribunal ordena expre
samente (arts. 48, inc. final, y 221, inc. 2°,
CPC).
c) Cuando se trata de notificar a ter
ceros que no sean parte en el juicio, o a
114
quienes no afecten sus resultados (art. 56
CPC);
Manual de Derecho Procesal
d) Cuando transcurren seis meses sin
que se dicte resolución alguna en el pro
ceso, no serán válidas las notificaciones
por el estado diario mientras no se haga
una nueva notificación personalmente o
por cédula (art. 52 CPC), y
e) En los demás casos que la misma
ley lo establece (ejemplos: arts. 233, 443,
595y 629 CPC).
183. Forma en que se procede. En
primer término, el ministro de fe encar-
gado de la diligencia entrega la cédula en
el domicilio del notificado, como lo se-
ñala el inciso 2° del artículo 44; esto es,
en la forma establecida para el caso de la
notificación personal cuando la persona
a quien se trata de notificar no es habi-
da. O sea, entrega la cédula a la persona
adulta que allí se encuentre, y si ello no
fuera posible, dejará en la puerta un avi-
so, que podrá ser la misma cédula.
En segundo lugar, es necesario dejar
constancia que en la actualidad no es pro-
cedente que el ministro de fe dé aviso de
la notificación por cédula que acaba de
practicar al notificado, dirigiéndole con
tal objeto carta certificada por la oficina
respectiva de correo, por haberse deroga-
do ese trámite mediante la modificación
introducida al art. 48 por la Ley N° 18.804.*
Por último, el ministro de fe pone
testimonio en los autos de la notificación
que acaba de practicar con expresión del
día y lugar, del nombre, edad, profesión
y domicilio de la persona a quien se haga
la entrega (art. 48, inc. 3°, CPC).
184. Diferencias entre la notificación
personal y la notificación por cédula. Co
nocida la forma como se procede a practi
car una notificación por cédula, podemos
señalar las diferencias que la distinguen
de la notificación personal.
Desde luego, el funcionario competen-
te para practicar la notificación personal
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
115
es el secretario del tribunal o el receptor;
en cambio, en la notificación por cédula
sólo actúa el receptor.
En segundo término, en la notifica-
ción personal se entrega copia íntegra de
la resolución que se trata de notificar y
de la solicitud en que hubiere recaído, si
fuere escrita; en cambio, en la notifica-
ción por cédula se entrega copia íntegra
de la resolución que se trata de notificar
y solamente los datos necesarios para su
acertada inteligencia.
En tercer término, la notificación per-
sonal por regla general se efectúa a la per-
sona misma del notificado, a quien se le
entregan los documentos necesarios; en
cambio la notificación por cédula no re-
quiere para su validez que los documentos
sean entregados en persona al notifica-
do; basta que se entreguen a cualquiera
persona adulta que se encuentre en el
domicilio del notificado, y, si ello no fue-
re posible, dejando aviso en la puerta con
las especificaciones legales.
Finalmente, la notificación personal
se practica en los lugares y recintos de
libre acceso público, en la morada o lu-
gar donde pernocta el notificado, en el
lugar donde éste ordinariamente ejerce
su industria, profesión o empleo, en cual-
quier recinto privado en que se encuen-
tre el notificado y al cual se permita el
acceso al ministro de fe, en el oficio del
secretario, en la casa que sirva para des-
pacho del tribunal y en la oficina o des-
pacho del ministro de fe que practique
la notificación; en cambio, la notificación
por cédula siempre se practica en el do-
micilio del notificado.
185. Designación de domicilio. La
práctica de la notificación por cédula,
como hemos visto, supone la entrega de
una cédula en el domicilio del notifica-
do. La ley vela, en consecuencia, porque
éste domicilio se encuentre debidamente
indicado en los autos y, además, porque
se halle ubicado en un lugar que facilite
la diligencia.
Por eso es que, para los efectos de la
notificación por cédula, todo litigante de-
 Mario Casarino Viterbo
berá, en su primera gestión judicial, desig-
nar un domicilio conocido dentro de los
límites urbanos del lugar en que funcio-
ne el tribunal respectivo, y esta designa-
ción se considerará subsistente mientras
no señale otra la parte interesada, aun
cuando de hecho cambie su morada.
En los juicios seguidos ante los tribu-
nales inferiores, el domicilio deberá fijarse
en un lugar conocido dentro de la
jurisdicción del tribunal correspondien-
te, pero si el lugar designado se halla a
considerable distancia de aquel en que
funciona el juzgado, podrá éste ordenar,
sin más trámite y sin ulterior recurso, que
se designe otro dentro de límites más
próximos (art. 49 CPC). Este precepto no
tiene aplicación en la actualidad por ha-
berse suprimido los jueces de distrito y
subdelegación por la Ley N° 18.776.*
Esta obligación pesa sobre ambas par-
tes litigantes —la ley no distingue entre
demandante y demandado- y debe cum-
plirse en la primera gestión judicial; de
manera que si el juicio no comienza por
demanda, sino, por ejemplo, mediante
medidas prejudiciales o gestiones prepa-
ratorias de la vía ejecutiva, para el de-
mandante, o mediante impugnación de
documentos, o formulación de excepcio-
nes dilatorias, para el demandado, en es-
tas gestiones deberán las partes cumplir
con la obligación anterior.
La designación de domicilio, efectua-
da en la forma anterior, subsiste mientras
la parte interesada no haga otra, aunque
de hecho cambie su morada. Es ella la
directamente interesada en precaverse de
que su domicilio fijado en autos coincida
con su domicilio real para los efectos de
recibir oportunamente las cédulas que allí
se le entreguen.
La jurisprudencia ha declarado que la
designación de domicilio atribuida por el
demandante o por el demandado a su con-
traparte, en los escritos fundamentales, y
no contradicha o desvirtuada por ésta, pro-
duce idénticos efectos que si ella hubiere
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
MTORJAL JURÍDICA DE CHILE
sido efectuada por la parte misma. Ejem-
plo: el demandante en la demanda indivi-
dualiza al demandado por su nombre,
apellido, profesión y domicilio, y éste, al
contestar, nada dice sobre su domicilio.
En consecuencia, para los efectos de la
notificación por cédula, debe considerar-
se como tal el domicilio que le asignó el
demandante y que no mereció observa-
ción alguna de parte del demandado.
186. Sanción por la falta de designa-
ción de domicilio. Toda obligación, por
regla general, debe tener una sanción
para el caso de ser infringida. La obliga-
ción de designar domicilio que pesa so-
bre cualquier litigante, en su primera
presentación, tampoco escapa a la regla
general señalada.
En efecto, la forma de notificación
de que trata el artículo 50, o sea. la noti-
ficación por el estado diario, se hará ex-
tensiva a las resoluciones comprendidas
en el artículo 48, esto es, a las resolucio-
nes que deben notificarse por cédula, res-
pecto de las partes que no hayan hecho
la designación a que se refiere el artículo
49, vale decir, en su primera gestión
judicial (art. 53, inc. 1°, CPC).
La sanción, en consecuencia, es gra-
ve, pues implica reemplazar la notifica-
ción por cédula, rodeada en cierto sentido
de determinadas formalidades, por la no-
tificación por el estado diario, que es la
más simple de todas.
Sin embargo, esta sanción no produ-
ce efectos durante todo el proceso. Ella
se aplica mientras el litigante no cumpla
con su obligación de designar domicilio.
Así lo determina la frase final del artículo
53, inciso 1°, del Código de Procedi-
miento Civil, al expresar "y mientras ésta
no se haga".
Ahora bien, esta sanción en que in-
curre el litigante que no ha designado
domicilio en su primera gestión, de noti-
ficarle por el estado las resoluciones que
debieron serle notificadas por cédula, se
produce por el solo ministerio de la ley; no
necesita petición de parte, ni menos or-
den previa del tribunal (art. 53, inc. 2°,
116
CPC). Ella se hará efectiva por el secreta-
rio al practicar las correspondientes noti-
Manual de Derecho Procesal
ficaciones por el estado diario.
Se ha discutido si esta sanción se apli-
ca sólo al litigante que efectúa una ges-
tión judicial y no designa domicilio, o,
además, al litigante cuyos trámites se dan
por evacuados en su rebeldía. La juris-
prudencia ha estado un tanto vacilante.
En un comienzo declaró que esta san-
ción sólo se aplicaba al litigante presen-
te, mas no al rebelde; pero, últimamente,
tiende a uniformarse en el sentido de que
el litigante rebelde también debe incu-
rrir en esta sanción, puesto que la rebel-
día implica dar por evacuado el trámite
de que se trata, para todos los efectos
legales, incluso, en consecuencia, para la
falta de designación de domicilio.
IV. Notificación por el estado
187. Definición. Notificación por el
estado es aquella que se practica por el
solo hecho de incluirse el proceso de que
se trata en una nómina o estado, que se
confecciona diariamente en la secretaría
del tribunal, en demostración de haber
se pronunciado resolución en él, y previa
observancia de las formalidades legales.
La confección del estado diario en
las secretarías de los tribunales es una de
las funciones que la ley asigna a los secre-
tarios respectivos (art. 380, N° 2°, COT).
En el fondo, la notificación por el es-
tado es una simple ficción, pues la lectura
del estado no le permite imponerse con-
cretamente de la resolución que se ha
pronunciado. Ello sólo servirá para ha-
cerle saber que se ha dictado una resolu-
ción, y que si desea conocerla, debe
trasladarse a tribunal y examinar perso-
nalmente los autos.
188. Casos en que procede. La fór
mula es muy simple: la notificación por
el estado tiene lugar cada vez que la reso
lución que se trata de notificar no es de
aquellas que deban notificarse personal
mente o por cédula (art. 50, inc. 1°, CPC).
117
De tal manera que el secretario, al
practicar la notificación por el estado,
obra por exclusión; si la resolución no es
de aquellas que deban notificarse perso-
nalmente o por cédula, no tiene más ca-
mino que incluirla en el estado diario.
Consecuencia también de lo anterior
es que la notificación por el estado es la
regla general, y que las notificaciones per-
sonales y por cédula son la excepción.
189. Forma en que se practica. La for-
ma en que se practica la notificación por
el estado es un tanto compleja. Consta
de diversas partes: comienza por la con-
fección del estado, luego es necesario de-
jar constancia en el proceso de haberse
practicado esta notificación y, por último,
deben fijarse los estados por determinado
tiempo.
Veamos, pues, cada uno de estos trá-
mites con mayores detalles.
a) En primer término, el estado debe
formarse y fijarse diariamente en la secre
taría de cada tribunal con las indicacio
nes legales (art. 50, inc. 1°, CPC). Se
encabeza el estado con la fecha del día
en que se forma, y se menciona por el
número de orden que les corresponda
en el rol general, expresado en cifras y
letras, y además por los apellidos del de
mandante y del demandado o de los pri
meros que figuren con dicho carácter si
son varios, todas las causas en que se haya
dictado resolución en aquel día y el nú
mero de resoluciones dictadas en cada
una de ellas. Se agregarán el sello y firma
del secretario (art. 50, inc. 2°, CPC).
En el estado se incluyen, pues, las cau-
sas en las cuales se hubieren dictado re-
soluciones en el mismo día en que se
forma. En caso que se omita esta inclu-
sión, por cualquiera circunstancia, y se
desee notificar la resolución omitida por
, el estado, será necesario que una resolu-
ción judicial previa y posterior así lo or-
dene.
b) En segundo término, se pondrá
testimonio en los autos de la notificación
por el estado diario que se acaba de prac
ticar.
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
decir que son también de aplicación ge-
neral.
Pero hay diversas disposiciones disper-
sas en el Código que establecen notifica-
ciones para casos particulares y que se
alejan, en cuanto a su forma, de las nor-
mas generales sobre ellas. Estas últimas
son, pues, las notificaciones especiales o
extraordinarias (ejemplos: arts. 553, 588,
629, 664, 705, 707, 730 y 920 CPC).
VI. Notificación tácita
193. Concepto. Dispone el inc. 1° del
art. 55 del Código de Procedimiento Ci-
vil que "aunque no se haya verificado no-
tificación alguna o se haya efectuado en
otra forma que la legal, se tendrá por
notificada una resolución desde que la
parte a quien afecte haga en el juicio cual-
quiera gestión que suponga conocimien-
to de dicha resolución, sin haber antes
reclamado la falta o nulidad de la notifi-
cación".
En consecuencia, de acuerdo con lo
expresado, la notificación tácita no es pro-
piamente una especie o clase de notifica-
ción. Se la llama tácita porque, reunidas
ciertas condiciones o requisitos, la ley pre-
sume que una determinada parte litigan-
te ha sido notificada en forma legal.
Ahora bien, los requisitos o condiciones
legales para que tenga lugar la notifica-
ción tácita son los siguientes:
a) Que la resolución no haya sido no
tificada a la parte; o bien, que se le haya
notificado en forma diversa a la dispues
ta por la ley;
b) Que la parte haya efectuado cual
quiera gestión en el proceso que supon
ga conocimiento de la resolución, y
c) Que esa gestión no consista, preci
samente, en reclamar de la falta de noti
ficación; o bien, de la falta de validez de
la notificación practicada.
Ejemplos: se interpone una deman-
da y el juez confiere traslado; el deman-
dado antes de que se le notifique de tal
demanda, la contesta. Se dicta una sen-
tencia definitiva de primera instancia en
119
un proceso que acoge la demanda, y se
le notifica por el estado a la parte de-
mandada; el demandado, en vez de re-
clamar de la falta de validez de la
notificación, puesto que debió ser noti-
ficada por cédula, apela de dicha sen-
tencia, etc.
La notificación tácita, como se com-
prende, reviste una importancia funda-
mental dentro del proceso y tiende a
proteger la buena fe de los litigantes y
obtener la rapidez en la tramitación, evi-
tando incidentes extemporáneos sobre la
falta de notificación o de validez de la
misma.
VIL Notificación ficta
194. Concepto. Dispone el inciso se-
gundo del artículo 55 del Código de Pro-
cedimiento Civil que "asimismo, la parte
que solicitó la nulidad de una notifica-
ción, por el solo ministerio de la ley, se
tendrá por notificada de la resolución
cuya notificación fue declarada nula, des-
de que se notificó la sentencia que decla-
ra tal nulidad. En caso que la nulidad de
la notificación haya sido declarada por
un tribunal superior, esta notificación se
tendrá por efectuada al notificársele el
'cúmplase' de dicha resolución".
Con anterioridad a la dictación de la
Ley N° 18.705, que introdujera este inci-
so 2° del artículo 55 del Código de Pro-
cedimiento Civil, si se declaraba nula la
notificación de una resolución judicial era
necesario que posteriormente se volviera
a practicar válidamente una nueva notifi-
cación de esa resolución. En la actuali-
dad en caso de declararse la nulidad de
la notificación de una resolución a peti-
ción de parte, no es necesario que se prac-
tique otra notificación posterior sino que
ella se tiene por notificada por el solo
ministerio de la ley desde el momento
que se contempla por el legislador/pero
que difiere según nos encontremos ante
una nulidad de notificación declarada por
el tribunal de primera o única instancia
o por el tribunal superior.
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
Si la notificación de una resolución
es declarada nula por el tribunal de pri-
mera o única instancia, se tendrá la parte
por notificada de la resolución cuya noti-
ficación fue declarada nula desde que se
le notifique la sentencia que declare tal
nulidad.
En cambio, si la notificación de una
resolución es declarada nula por el tribu-
nal superior, se tendrá la parte por notifi-
cada de la resolución cuya notificación fue
declarada nula una vez que el tribunal de
primera instancia hubiere dictado el cúm-
plase respecto de la resolución del supe-
rior y sea éste debidamente notificado.
EDITORIAL JURÍDICA OECHilE
Esta notificación ficta se diferencia de
la notificación tácita, en que ella se pro-
duce por el solo ministerio de la ley en
caso de haberse declarado la nulidad de
una notificación a petición de parte, si-
tuación que impide el encontrarnos ante
una notificación tácita que presupone ha-
berse realizado por la parte una actua-
ción que suponga un conocimiento no
consistente en reclamar la falta o nuli-
dad de la notificación.*
:
Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
120
 Capítulo Noveno
LOS EFECTOS DE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES
SUMARIO: I. Generalidades; II. El desasimiento del tribuna!.
I. Generalidades
195. Breve recapitulación sobre las
resoluciones judiciales. Recordemos que
todo acto que emana del tribunal desti-
nado a sustanciar o a fallar el proceso se
denomina resolución judicial; y que, en
atención a sus formas, las resoluciones
judiciales pueden clasificarse en: decre-
tos, autos, sentencias interlocutorias y sen-
tencias definitivas..
Las resoluciones judiciales a su vez,
para que produzcan los efectos que les
son propios, necesitan de notificación pre-
via y hecha en forma legal: sin ella, la
resolución judicial es lo mismo que si no
se hubiere pronunciado en el proceso.
Notificadas las partes de una resolu-
ción judicial, pueden adoptar dos actitu-
des: conformarse o deducir en su contra
los recursos procesales que correspondan.
Si no se deducen los recursos, sea por-
que no proceden, sea porque las partes
voluntariamente no desean interponerlos,
quiere decir que la resolución judicial
queda ejecutoriada; lo cual también acon-
tece en el caso de que se deduzcan los
recursos, y, una vez fallados, se notifique
a las partes el cúmplase respectivo.
Ejecutoriada la resolución judicial, pue-
de cumplirse, a petición de parte y por
medio del ejercicio de la acción de cosa
juzgada. Tampoco podrá discutirse en un
nuevo juicio y entre las mismas partes la
cuestión o asunto que se resolvió en el
primero; y el modo de impedirlo es invo-
cando la excepción de cosa juzgada.
El tribunal, por su parte, una vez que
dicta una resolución y ella es legalmente
notificada a cualquiera de los litigantes,
121
no podrá tocarla en manera alguna, pues
se ha desprendido de su campo funcio-
nal, y será otro el llamado a corregirla o
enmendarla.
196. Efectos de las resoluciones judi-
ciales. En consecuencia, las resoluciones
judiciales producen importantísimos efec-
tos; entre otros, los siguientes: a) el de-
sasimiento del tribunal; b) la acción de
cosa juzgada, y c) la excepción de cosa
juzgada.
El desasimiento impide al tribunal, una
vez dictada y notificada una resolución
judicial, aclararla o modificarla en mane-
ra alguna; la acción de cosa juzgada persi-
gue el cumplimiento o la ejecución de lo
resuelto en una resolución judicial; y, por
fin, la excepción de cosa juzgada está desti-
nada a evitar que entre las mismas partes
se vuelva a discutir en un nuevo juicio la
misma cuestión o asunto que se resolvió
en el anterior.
A continuación estudiaremos el pri-
mer efecto, o sea, el desasimiento del tri-
bunal; y en capítulo aparte, la acción y la
excepción de cosa juzgada, que son de
innegable importancia doctrinaria y prác-
tica.
II. El desasimiento del tribunal
197. Concepto. Hemos dicho que una
vez dictada una resolución judicial y noti-
ficada legalmente a cualquiera de las par-
tes, el tribunal que la dictó pierde total-
mente su competencia para continuar
conociendo del juicio o de la cuestión
accesoria debatida y, en particular, pier-
FniTORiAi HÍRHUrA ner-u.i
 Mario Casarino Viterbo
de toda facultad para alterarla o modifi-
carla. Este primero e importante efecto
de las resoluciones judiciales se conoce
con la denominación de desasimiento del
tribunal.
La resolución judicial podrá ser modi-
ficada por el tribunal superior y en virtud
de la interposición de los recursos proce-
sales que correspondan, mas no por el que
la pronunció. Este es un verdadero princi-
pio de derecho procesal, y se ha estableci-
do porque la seguridad de los derechos
de las partes litigantes así lo exige.
La ley positiva consagra el principio
del desasimiento del tribunal en los si-
guientes términos: "Notificada una sen-
tencia definitiva o interlocutoria a alguna
de las partes, no podrá el tribunal que la
dictó alterarla o modificarla en manera
alguna" (art. 182, inc. 1°, CPC). Luego,
sólo las sentencias definitivas y las sentencias
interlocutoñas producen .el efecto del de-
sasimiento del tribunal. El momento pre-
ciso en que se produce tal desasimiento
es aquel en que la resolución judicial es
notificada a cualquiera de las partes liti-
gantes: basta que se notifique a una; no
es necesaria la notificación de ambas.
Los autos y decretos, por su naturaleza,
están sujetos a diferentes normas frente
al principio del desasimiento del tribu-
nal, como tendremos oportunidad de ana-
lizarlo más adelante.
198. Excepciones al principio del de-
sasimiento del tribunal. Todo principio
de derecho tiene sus excepciones: el des-
asimiento del tribunal tampoco escapa a
esta regla fundamental. En efecto, nues-
tro Derecho positivo reconoce varias ex-
cepciones al principio o efecto de que
las resoluciones judiciales, una vez notifi-
cadas, producen el desasimiento del tri-
bunal. Ellas son:
a) El recurso de aclaración, agregación
o rectificación consagrado en los artícu
los 182 al 185 del Código de Procedimien
to Civil; y que, por su importancia, lo
estudiaremos más adelante y en detalle;
b) El caso de la sentencia interlocutoria
que declara inadmisible de oficio un re-
122
curso de apelación. La cual puede ser ob-
jeto de reposición dentro de tercero día
ante el mismo tribunal que la dictó
(art. 201, inc. 2°, CPC);
c) El caso de la sentencia interlocu
toria que recibe la causa a prueba, la cual
también puede ser objeto de reposición
y ante el mismo tribunal que la dictó
(art. 319 CPC);
d) El caso de la sentencia interlocu
toria que declara prescrito un recurso de
apelación, la cual también puede ser ob
jeto de reposición dentro de tercero día
ante el mismo tribunal que la dictó, siem
pre que ésta se funde en un error de
hecho (art. 212 CPC);
e) El caso de la sentencia interlocutoria
del tribunal ad quem que declara inad
misible un recurso de casación, la cual
también puede ser objeto de reposición
ante el mismo tribunal que la dictó, den
tro de tercero día (art. 781, inc. final,
CPC);
f) El caso de la sentencia interlocu
toria que recibe la causa a prueba, la cual
también puede ser objeto de reposición
dentro de tercero día y ante el mismo
tribunal que la dictó (art. 319 CPC), y
g) El caso de la nulidad de todo lo obra
do por falta de emplazamiento, inciden
te que también puede plantearse ante el
mismo tribunal que dictó la sentencia
definitiva o interlocutoria, no obstante
haberse producido ya el desasimiento del
tribunal (arts. 80, 182, inc. 2°, y 234, inc.
final, CPC).
En resumen, en estos siete, casos a pe-
sar de tratarse de sentencias definitivas o
interlocutorias notificadas legalmente a
las partes, las cuales en principio debie-
ran producir el desasimiento del tribu-
nal, pueden ser modificadas, y aun
dejadas sin efecto, por el mismo tribunal
que las dictó, siempre que concurran los
requisitos legales que en ellos se exigen.
199. Aclaración, agregación o rectifi-
cación de las sentencias. Se ha dicho que
en \irtud del desasimiento, una vez pro-
nunciada y notificada a cualquiera de las
partes una sentencia judicial, sea definiti-
 Manual de Derecho Procesal
va o interlocutoria, el tribunal que la pro-
nunció pierde todo derecho para modifi-
carla o dejarla sin efecto.
Pero puede acontecer que esa sen-
tencia definitiva o interlocutoria conten-
ga puntos obscuros o dudosos, incurra
en omisiones, o adolezca de errores de
copia, de referencia o de cálculos numé-
ricos. En tales casos, la parte agraviada
podrá pedir al mismo tribunal que la dic-
tó la correspondiente aclaración, agrega-
ción o rectificación de dicha sentencia:
al hacerlo, deducirá un recurso.
Es por eso que el recurso de aclara-
ción, agregación o rectificación se define
como el medio que franquea la ley a las
partes para aclarar los puntos obscuros o
dudosos, salvar las omisiones y rectificar
los errores de copia, de referencia o de
cálculos numéricos que aparezcan de ma-
nifiesto en una sentencia definitiva o in-
terlocutoria (art. 182", inc. 1°, CPC).
El objeto de este recurso es, pues, muy
limitado; se reduce nada más que a acla-
rar puntos obscuros o dudosos, a salvar
omisiones, o a rectificar errores de co-
pia, de referencia o de cálculos numéri-
cos. Cualquier otro defecto de forma o
de fondo contenido en la sentencia de-
berá ser corregido por medio de los de-
más recursos ordinarios y extraordinarios
que la ley pone a disposición de las par-
tes agraviadas. Estos defectos deben apa-
recer de manifiesto en la sentencia, y el
recurso que tratamos no puede perseguir
una alteración sustancial de la sentencia
recurrida: no olvidemos que el juez está
limitado, al conocer de dicho recurso, por
el contenido de la misma sentencia.
A pesar de tratarse de un verdadero
recurso procesal, el de rectificación, agre-
gación o aclaración, carece de plazo; y po-
drá intentarse no obstante la interposición
de otros recursos en contra de la respec-
tiva sentencia (art. 185 CPC).
Es interesante también señalar que la
ley ha autorizado al tribunal que dictó
una sentencia definitiva o interlocutoria
para rectificar los errores de copia, de
referencia o de cálculos numéricos. Se
trata de una facultad de oficio, pero que
debe ejercerse dentro del plazo de cinco
días a contar desde la primera notifica-
ción de la sentencia defectuosa (art. 184
CPC). El ejercicio de esta facultad, desti-
nada a rectificar los errores de copia, de
referencia o de cálculos numéricos con-
tenidos en una sentencia, es sin perjuicio
del derecho de las partes para deducir
recursos en contra de ella (art. 185 CPC).
Interpuesto el recurso de aclaración,
agregación o rectificación, el tribunal po-
drá pronunciarse sobre él sin más trá-
mite o después de oír a la otra parte
(art. 183, parte 1a, CPC). Quiere decir
que el tribunal puede resolver el recurso
de plano, o bien dándole tramitación in-
cidental.
Mientras tanto, el recurso de aclara-
ción, agregación o rectificación suspende-
rá o no la tramitación del juicio o la
ejecución de la sentencia, según la natu-
raleza de la reclamación (art. 183, parte
final, CPC). En otros términos, los efec-
tos de este recurso frente a la sentencia
recurrida quedan entregados al buen cri-
terio del tribunal.
200. Los autos y decretos frente al
principio del desasimiento del tribunal.
Debemos estudiar, ahora, la situación de
los autos y de los decretos frente al prin-
cipio del desasimiento del tribunal. Re-
cordemos que, al indicar la clase de
resoluciones judiciales que producían el
importante efecto del desasimiento del
tribunal, manifestamos que solamente lo
eran las sentencias definitivas y las sen-
tencias interlocutorias; y agregamos que
los autos y decretos, por su propia natu-
raleza, escapan a este principio.
¿Por qué? Porque los autos y decre-
tos pueden ser modificados o dejados sin
efectos por el mismo tribunal que los dic-
tó, en las condiciones que van a señalar-
se. En efecto, el artículo 181 del Código
de Procedimiento Civil dice: "Los autos y
decretos firmes se ejecutarán y manten-
drán desde que adquieran este carácter,
sin perjuicio de la facultad del tribunal
que los haya pronunciado para modifi-
carlos o dejarlos sin efecto, si se hacen
u m unir1 A
 Mario Casarino Viterbo
valer nuevos antecedentes que así lo exi-
jan. Aun sin estos antecedentes, podrá
pedirse, ante el tribunal que dictó el auto
o decreto, su reposición, dentro de cinco
días fatales después de notificado. El tri-
bunal se pronunciará de plano y la reso-
lución que niegue lugar a esta solicitud
será inapelable, sin perjuicio de la apela-
ción del fallo reclamado, si es procedente
el recurso".
Esta disposición consagra, pues, evi-
dentemente otro recurso procesal, de
suma importancia práctica, llamado de
reconsideración o de reposición; y conocido
en las legislaciones procesales antiguas
con la denominación de recurso por con-
trario imperio.
Se define como el medio que franquea
la ley a las partes litigantes para obtener
la modificación o que se deje sin efecto
un auto o un decreto por el tribunal que
lo dictó, sea que se hagan valer o no nue-
vos antecedentes que así lo justifiquen.
La definición anterior permite apre-
ciar que el recurso de reposición o re-
consideración puede revestir dos formas o
clases: con nuevos antecedentes y sin nue-
vos antecedentes. La importancia de esta
clasificación o distingo radica en que la
reposición con nuevos antecedentes no
tiene plazo, mientras que la reposición
sin nuevos antecedentes debe deducirse
dentro del plazo fatal de cinco días a con-
tar desde la notificación de la parte que
la entabla.
Sus características lo hacen también in-
confundible:
a) Por regla general, procede en con-
tra de los autos y decretos; pues sólo en
forma excepcional puede pedirse reposi-
ción de las siguientes sentencias interlo-
124
cutorias: la que declara desierta una ape-
lación, la que declara prescrita una ape-
lación y la que recibe la causa a prueba
(arts. 201, 212 y 319 CPC);
b) Su objeto es doble: obtener la mo
dificación de un auto o decreto, o bien
que se le deje sin efecto;
c) Puede interponerlo cualquiera de
las partes litigantes, siempre que sea agra
viada, pero solamente las partes: no hay
aquí reposición de oficio;
d) Se entabla ante el mismo tribunal
que dictó el auto o decreto que se trata
de reponer y para ante ese mismo tribu
nal;
e) La reposición sin nuevos antece
dentes debe resolverse de plano; luego,
la con nuevos- antecedentes, a contrario
sensu, se resolverá en forma incidental, y
f) La resolución que niegue lugar a
una reposición será inapelable, sin per
juicio de la apelación del fallo reclama
do, si es apelable; luego, a contrario sensu,
la resolución que acoge la reposición será
apelable en conformidad a las reglas ge
nerales.
Además, llamamos la atención acerca
de que si el fallo reclamado es suscepti-
ble de reposición y de apelación, será ne-
cesario deducir el segundo recurso con
el carácter de subsidiario del primero,
pues ambos tienen el mismo plazo fatal
de cinco días para interponerlos.
Finalmente, nada dice la ley en cuan-
to a los efectos del recurso de reposición
frente a la resolución recurrida. Pensa-
mos que, en este caso, el auto o decreto
reclamado tendrá que quedar de hecho
suspendido en su ejecución o cumpli-
miento hasta que el tribunal resuelva en
definitiva la reposición interpuesta.
 Capítulo Décimo
LA COSA JUZGADA
SUMARIO: I, Generalidades; II. La acción de cosa juzgada; III. La excepción
de cosa juzgada; IV. Efectos de las sentencias penales en los procesos civiles;
V. Efectos de las sentencias civiles en los procesos penales.
I. Generalidades
201. Sus clases. Es indudable que el
fin que las partes persiguen en el proce-
so es obtener la dictación de una senten-
cia del juez que venga a zanjar en
definitiva las dificultades de orden jurídi-
co que existen entre ellas, de modo que
lo resuelto no pueda discutirse más, ni
dentro del mismo proceso ni en otro fu-
turo; y que si implica una condena, pue-
da también exigirse su cumplimiento por
medios compulsivos. .
Estos efectos que producen las resolu-
ciones judiciales, en particular las senten-
cias -efectos, sin duda, los más importan-
tes-, se designan con la locución genérica
de cosa juzgada, que significa juicio u opi-
nión dado sobre lo controvertido; y que,
en la práctica, se traduce en dos conse-
cuencias: a) la parte en cuyo favor se ha
reconocido un derecho podrá exigir su
cumplimiento, y ningún tribunal podrá
negarle la protección debida; y b) la parte
condenada o la parte cuya demanda ha
sido desestimada no pueden en un nuevo
juicio renovar lo ya resuelto.
Estas dos consecuencias, de aspecto
positivo la primera y negativo la segunda,
reciben el nombre específico de acción de
cosa juzgada y de excepción de cosa juzgada,
respectivamente.
Por consiguiente, la cosa juzgada pre-
senta una doble característica: es coerciti-
va, pues el vencido está obligado a
cumplir la condena que se le ha impues-
to, y en caso de que no lo haga volunta-
riamente, el vencedor podrá exigírselo
por medios compulsivos; y es inmutable,
en el sentido de que las partes deben res-
125
petar lo resuelto y no pueden renovar en
un nuevo juicio la misma controversia.
Los autores distinguen también entre
la cosa juzgada formal y la cosa juzgada
material. Cosa juzgada formal es la que au-
toriza cumplir lo resuelto de manera pro-
visional, y que impide renovar la discusión
sobre la cuestión resuelta en el mismo
proceso, pero sin que obste su revisión
enjuicio posterior. Cosa juzgada material,
en cambio, es la que autoriza cumplir lo
resuelto sin restricción alguna, y que im-
pide renovar la discusión sobre la cues-
tión resuelta, tanto en el mismo proceso
como enjuicio futuro posterior.
La regla general es que las resolucio-
nes judiciales produzcan cosa juzgada
material; pero, por excepción, las hay que
producen sólo cosa juzgada formal, y ello
acontecerá cuando la misma ley así lo dis-
pone. Ejemplos: la sentencia pronunciada
en el juicio ejecutivo, cuando hay
reserva de derechos, no impide que se
inicie un nuevo juicio entre las mismas
partes y sobre la misma materia contro-
vertida en el primero; idéntica situación
se produce en los juicios posesorios y en
los especiales del contrato de arrenda-
miento, etc. (arts. 478, 563, 564, 581 y
615CPC).
II. La acción de cosa juzgada
202. Concepto. La acción de cosa juz-
gada es aquella que la ley confiere al liti-
gante en cuyo favor se ha declarado un
derecho en una resolución judicial firme
o ejecutoriada para exigir el cumplimien-
to de lo resuelto.
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
Esta resolución judicial firme será
esencialmente una sentencia definitiva o
una sentencia interlocutoria (art. 175
CPC) ; pero también podrá serlo un auto
o un decreto, puesto que ellos se mantie-
nen y ejecutan desde el momento en que
adquieren tal carácter (art. 181, inc. 1°,
CPC).
203. Titular de la acción de cosa juz
gada. La persona que ejerce la acción
de cosa juzgada es aquel litigante en cuyo
favor se ha declarado un derecho en el
pleito. Esta idea la expresa el artículo 176
del Código de Procedimiento Civil en
los siguientes términos: "Corresponde la
acción de cosa juzgada a aquel a cuyo
favor se ha declarado un derecho en el
juicio, para el cumplimiento de lo re
suelto o para la ejecución del fallo en la
forma prevenida por el Título XIX de
este Libro".
La acción de cosa juzgada es sinóni-
ma, pues, de acción ejecutiva,- cuando se
invoca como título una resolución judi-
cial firme o ejecutoriada. Su ejercicio le
corresponderá siempre al actor victorio-
so. La noción de acción de cosa juzgada
repugna con el concepto de actor de-
rrotado o de demandado que ha sido
absuelto o condenado en el pleito. Sólo
el actor que ve prosperar su acción de
condena, en juicio declarativo anterior,
podrá posteriormente ejercer la acción
de cosa juzgada por vía ejecutiva con el
objeto de obtener el cumplimiento for-
zado de la prestación que se declaró en
su favor.
204. Requisitos de procedencia de la
acción de cosa juzgada. Para que proce
da la acción de cosa juzgada se requiere:
a) la existencia de una resolución judicial
firme o ejecutoriada o que causa ejecuto
ria en conformidad a la ley; b) petición
de parte expresa sobre cumplimiento de
la resolución judicial; y c) que la presta
ción que impone la sentencia sea actual
mente exigióle.
Ahora bien, la resolución judicial firme
o ejecutoriada o que cause ejecutoria en con-
126
formidad a la ley, será una sentencia defi-
nitiva o una sentencia interlocutoria. El
artículo 175 del Código de Procedimiento
Civil dice expresamente: "Las sentencias
definitivas o interlocutorias firmes
producen la acción o la excepción de cosa
juzgada". También podrá serlo un auto o
un decreto firmes, pues éstos se ejecutan
y mantienen desde que adquieren este
carácter (art. 181, inc. 1°, parte 1a, CPC);
mas, en verdad, el cumplimiento de los
autos o decretos es condicional, o sea, está
subordinado al posible ejercicio del re-
curso de reposición. Si este recurso no se
ha deducido, el auto o decreto ejecutado
ha quedado bien cumplido; pero si se
interpone este recurso de reposición y es
acogido, el cumplimiento o ejecución del
auto o decreto respectivo queda sin efecto
ni valor alguno.
Sabemos también lo que se entiende
por resolución firme o ejecutoriada y por
resolución que causa ejecutoria en con-
formidad a la ley, pues lo estudiamos al
tratar sobre las resoluciones judiciales en
general. No está de más recordar que re-
solución judicial firme o ejecutoriada es
aquella en contra de la cual no procede
recurso alguno; o bien, de proceder, cuan-
do no se ha entablado el recurso o recur-
sos en el término legal o, habiéndose
entablado, éstos han terminado y se ha
notificado a las partes el correspondiente
cúmplase (art. 174 CPC). Resolución
judicial que causa ejecutoria, en cambio,
es aquella en contra de la cual proceden
recursos, pero éstos se han concedido en
el solo efecto devolutivo; o sea que mien-
tras pende la tramitación del recurso, la
resolución recurrida puede cumplirse, su-
jeto el cumplimiento, claro está, a lo que
se resuelva en definitiva dentro de aquél.
Ejemplos típicos de resoluciones que cau-
san ejecutoria son las sentencias impug-
nadas por medio de recurso de apelación,
concedido en lo devolutivo; o por medio
de recurso de casación, cuando no nos
hallamos en los casos excepcionales en
que este recurso tiene la virtud de sus-
pender el cumplimiento de la sentencia
recurrida.
 Manual de Derecho Procesal
Pero no basta que estemos en pre-
sencia de una resolución judicial firme o
ejecutoriada o que cause ejecutoria en
conformidad a la ley, para que podamos
proceder a su cumplimiento (art. 231,
inc. 1°, CPC); es también indispensable
que exista solicitud de parte interesada, en la
cual se pida que se decrete su cumpli-
miento o ejecución. En otros términos,
las resoluciones judiciales sólo se cum-
plen a petición de parte, jamás de oficio.
En esta materia impera siempre el prin-
cipio o base fundamental de organización
judicial de la pasividad de los órganos
jurisdiccionales. Así se desprende de lo
que expresa el inciso 1° del artículo 233
del Código de Procedimiento Civil, que
empieza diciendo: "Cuando se solicite la
ejecución de una sentencia...". Corrobora
lo anterior lo dispuesto en el artículo 10
del Código Orgánico de Tribunales.
Por último, es también indispensable
para que proceda la acción de cosa juz-
gada que la prestación que impone la re-
solución que se trata de ejecutar sea
actualmente exigible. En otras palabras, que
esta prestación no se encuentre afecta a
ninguna modalidad; es decir, a condición,
plazo o modo. Si la prestación está afecta
a una condición, a un plazo o a un modo
que impidan la ejecución actual de la pres-
tación, el ejecutado podrá oponerse a la
ejecución, y con éxito, sosteniendo la falta
de requisitos o condiciones para que el
título invocado -en este caso, la senten-
cia- tenga mérito ejecutivo en su contra.
205. Generalidades sobre cumpli-
miento de las resoluciones judiciales. Si
se pretende hacer cumplir una resolución
judicial, lo primero que hay que esclare-
cer es si ella ha sido pronunciada por
tribunales chilenos o por tribunales ex-
tranjeros. Esta distinción previa es indis-
pensable en presencia de la diversidad
de normas legales contenidas en el
título XIX del libro I del Código de Pro-
cedimiento Civil. En efecto, este título
consta de dos párrafos: el primero, que
versa sobre las resoluciones pronuncia-
das por tribunales chilenos, y el segundo,
127
que se refiere a las resoluciones pronun-
ciadas por tribunales extranjeros.
a) Si se trata de una resolución pronun-
ciada por tribunales chilenos, se procederá
a su cumplimiento ante el tribunal que
la hubiere pronunciado en primera o úni-
ca instancia (arts. 113 COT y 231 CPC);
pero si es necesaria la iniciación de un
nuevo juicio para el cumplimiento, se pro-
cederá ante este mismo tribunal, o bien
ante el que sea competente en conformi-
dad a las reglas generales que establece
la ley, a elección de la parte que hubiere
obtenido en el pleito (arts. 114 COT y
232 CPC).
En seguida será preciso distinguir di-
versos casos: si la ejecución se inicia ante
el mismo tribunal que pronunció la sen-
tencia dentro del plazo de un año con-
tado desde que la ejecución se hizo
exigible (art. 233 CPC); si la ejecución
se inicia ante un tribunal distinto, o bien
ante el mismo tribunal que la pronun-
ció, pero después de un año (art. 237
CPC); si la ley ha dispuesto alguna for-
ma o manera especial de cumplir la sen-
tencia; y si se trata del cumplimiento de
resoluciones no comprendidas en los ca-
sos anteriores.
En el primer caso, esto es, cuando la
resolución se pretende hacerla cumplir
ante el mismo tribunal que la dictó en
única o primera instancia, dentro de un
año a contar desde que la ejecución se
hizo exigible, se procede mediante juicio
ejecutivo especial o, como lo llaman al-
gunos autores, mediante procedimiento
ejecutivo incidental. Se caracteriza por un
breve término de tres días, destinado a
que el ejecutado se oponga, y porque las
excepciones materia de la oposición son
limitadísimas y deben fundarse en hechos
acaecidos con posterioridad a la dictación
de la resolución que se desea cumplir
(arts. 233, 234 y 235 CPC).
En el segundo caso, es decir, cuando la
resolución se pretenda hacerla cumplir
ante un tribunal distinto de aquel que la
dictó, o bien ante el mismo, pero des-
pués de un año desde que la ejecución
se hizo exigible, se procede como si en
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
realidad se tratara de un verdadero jui-
cio ejecutivo, con la limitación de que no
se admitirá ninguna., excepción que haya
podido oponerse en' el juicio declarativo
anterior (art. 237 CPC).
En el tercer caso., o sea, cuando la reso-
lución que se trata de hacer cumplir tie-
ne reglas generales especiales sobre el
particular, como se comprende, su ejecu-
ción tendrá que ajustarse a ellas. Ejem-
plos: la sentencia en el juicio de desahucio
(art. 595 CPC); la sentencia en el juicio
de hacienda (art. 752 CPC), etc.
En el cuarto caso, esto es, cuando se
trata de hacer cumplir una resolución ju-
dicial no comprendida en los anteriores,
corresponderá al juez de la causa dictar
las medidas conducentes a dicho cumpli-
miento, pudiendo al efecto imponer mul-
tas o arrestos dentro de ciertos límites
prudentes, e incluso, repetir los apremios
(art. 238 CPC).
b) Si, por el contrario, se trata del
cumplimiento de una resolución judicial pro-
nunciada por tribunales extranjeros, se pedirá
su ejecución al tribunal a quien habría
correspondido conocer del negocio en
primera o en única instancia, si el juicio
se hubiera promovido en Chile (art. 251
CPC); pero, antes de ello, será indispen-
sable haber obtenido la correspondiente
autorización o exequátur de la Corte Su-
prema, que lo concederá, ateniéndose a
los tratados internacionales; en subsidio,
a los principios de la reciprocidad; y, en
último término, a las condiciones míni-
mas exigidas por nuestra ley procesal in-
terna (arts. 242 al 250 CPC).
De lo expuesto se desprende, con en-
tera nitidez, que el problema del cumpli-
miento de las resoluciones judiciales está
íntimamente ligado al juicio o procedi-
miento ejecutivo; de suerte que es impo-
sible conocer en detalle el primero, sin
dominar a fondo el segundo. El Progra-
ma de nuestra Cátedra, consecuente con
lo anterior, ha colocado el cumplimiento
de las resoluciones judiciales después del
juicio ejecutivo; de tal manera que el es-
tudio de esta importante materia lo deja-
remos para esa próxima oportunidad.
i » i nmmíCA DECHILE
III. La excepción de cosa juzgada
206. Concepto. La excepción de cosa
juzgada es el efecto que producen determi
nadas resoluciones judiciales,~en*virtud del
cual no puede volver a discutirse ni preten
derse la dictación de un nuevo fallo entre
las mismas partes y sobre la misma materia
que fue objeto del fallo anterior.
Decimos que este efecto lo producen
determinadas resoluciones judiciales, por-
que sólo las sentencias definitivas o inter-
locutorias firmes gozan de la autoridad
de la cosa juzgada. El artículo 175 de Có-
digo de Procedimiento Civil es terminante
sobre el particular: "Las sentencias
definitivas o interlocutorias firmes produ-
cen la acción o la excepción de cosa juz-
gada". Los autos y decretos, en cambio,
no producen la excepción de cosa juzga-
da, puesto que precisamente por medio
del recurso de reposición pueden ser de-
jados sin efecto o modificados en cual-
quier momento, sin que obste a ello la
excepción de cosa juzgada (art. 181 CPC).
Recordemos también que la cosa juz-
gada puede clasificarse en material y for-
mal. Hay sentencias que sólo producen
cosa juzgada formal, esto es, que impi-
den que dentro del mismo proceso en
que fueron dictadas pueda renovarse la
discusión de la cuestión que ha sido re-
suelta; pero ello no obsta para que esta
discusión pueda renovarse entre las mis-
mas partes enjuicio futuro posterior.
Ejemplo: en un juicio de desahucio
se da lugar a la demanda o se la rechaza.
Dentro de ese mismo juicio, las partes no
podrían efectuar gestión alguna que ten-
diera a desconocer los efectos de la sen-
tencia pronunciada; pero no habría
inconveniente legal para que en un nue-
vo juicio las partes renovaran la discu-
sión sobre la misma cuestión resuelta en
la sentencia primitiva.
207. Su fundamento e imjíífrtancia.
La institución de la excepción de cosa
juzgada tiene como principal fundamento
la tranquilidad social, vale decir, evita la
perpetuación de los juicios entre las mis-
128
 Manual de Derecho Procesal
mas partes y sobre idénticas materias. Al
mismo tiempo persigue mantener el pres-
tigio de la justicia, impidiendo la posi-
bilidad de que puedan dictarse fallos
contradictorios sobre igual problema ju-
rídico. Naturalmente que ello puede lle-
varnos a que se mantengan los errores
judiciales; pero el antídoto radica en el
establecimiento de una justicia de dis-
tintos grados, y, en particular, en la posi-
bilidad de poder interponer diversos
recursos, entre otros, los extraordinarios,
como son la casación y revisión.
La importancia de la excepción de cosa
juzgada es también manifiesta. No sola-
mente afecta a las propias partes litigan-
tes; pues hay veces en que ella, como lo
veremos más adelante, es absoluta, o sea,
afecta a todo el mundo. Tanto es así que
los autores, cuando hablan de la excep-
ción de cosa juzgada, la denominan sim-
plemente cosa juzgada; identificando este
último concepto, que es genérico, con la
excepción de cosa juzgada, sin necesidad
de agregarle ningún otro calificativo.
208. Características de la excepción
de cosa juzgada. Un examen de esta ins-
titución procesal nos hace llegar a la con-
clusión de que la excepción de cosa
juzgada presenta las siguientes caracterís-
ticas: es irrevocable, es relativa, es renun-
ciable y es imprescriptible.
a) La excepción de cosa juzgada es
irrevocable en el sentido de que las resolu-
ciones judiciales que la producen, una
vez firmes o ejecutoriadas, no pueden ser
modificadas en manera alguna. Lo falla-
do en una sentencia judicial constituye
una verdadera ley para las partes litigan-
tes, lo mismo que el contrato entre las
partes contratantes. Esta irrevocabilidad
de la sentencia judicial firme o ejecuto-
riada pesa por igual sobre todos los Po-
deres del Estado, pues ni los Tribunales
de Justicia, ni el Presidente de la Repú-
blica ni el Congreso Nacional podrían
ejercer un acto de autoridad tendiente a
restarle mérito o eficacia a una sentencia
judicial ejecutoriada (art. 73 de la Cons-
titución Política).
129
A tal punto es así, que si una ley vi-
niera a afectar a un fallo judicial firme o
ejecutoriado, estaría atentando en con-
tra del principio constitucional de la in-
violabilidad del derecho de propiedad, y
tendría que declararse inconstitucional
dicha ley. Otro tanto ocurre con las leyes
interpretativas. El artículo 9° del Código
Civil dice: "La ley puede sólo disponer
para lo futuro, y no tendrá jamás efecto
retroactivo. Sin embargo, las leyes que se
limiten a declarar el sentido de otras le-
yes, se entenderán incorporadas en éstas;
pero no afectarán en manera alguna los
efectos de las sentencias judiciales ejecu-
toriadas en el tiempo intermedio".
Pero a pesar de que lo resuelto en un
fallo judicial ejecutoriado es irrevocable,
tenemos que recordar, una vez más, que
hay determinadas sentencias que produ-
cen sólo cosa juzgada formal; esto es, que
pueden ser modificadas en juicio poste-
rior seguido entre las mismas partes. Se
trata de casos que, por ser excepcionales,
deben estar expresamente señalados en
la ley. Ejemplos: arts. 136 (privilegio de
pobreza), 301 (medidas precautorias),
473, 477, 478 (juicio ejecutivo), 563, 564,
569 (querellas posesorias) y 615 (juicios
especiales de los contratos de arrenda-
miento) del CPC.
b) En segundo término, la excepción
de cosa juzgada presenta la característica
de ser relativa. O sea, que la presunción
de verdad que ella encierra dice relación
única y exclusivamente con aquellas per-
sonas que han sido partes en el juicio en
que se pronunció la correspondiente sen-
tencia.
Esta característica de la cosa juzgada
ya la había señalado el legislador civil, al
disponer que "las sentencias judiciales no
tienen fuerza obligatoria sino respecto de
las causas en que actualmente se pronun-
ciaren" (art. 3°, inc. 2°, CC).
Luego, esta señalada característica nos
lleva a plantear la no menos importante
pregunta: ¿a quiénes afecta la excepción
de cosa juzgada?; o, en otras palabras,
¿quiénes pueden hacer valer la excepción
de cosa juzgada?
EDITORIAL JURÍDICA DI CHILE
 Mario Casarino Viterbo
La respuesta la da el artículo 177 del
Código de Procedimiento Civil, al dispo-
ner textualmente que "la excepción de
cosa juzgada puede alegarse por el liti-
gante que haya obtenido en el juicio y
por todos aquellos a quienes según la ley
aprovecha el fallo...".
Ahora bien, el litigante que ha obte-
nido en el pleito podrá ser el deman-
dante o el demandado. El demandado,
cuando la sentencia rechaza las preten-
siones del demandante; esto es, cuando
niega lugar a la demanda y acepta sus
excepciones o defensas y aquel pretende
iniciar un nuevo juicio sobre la misma
materia objeto del anterior. El demandan-
te, cuando la sentencia acoge sus propias
pretensiones; es decir, da lugar a la de-
manda y rechaza las excepciones o de-
fensas opuestas por el demandado, y este
último, posteriormente, pretende iniciar
nuevo juicio sobre la misma materia y des-
tinado a que la nueva sentencia venga a
contrariar la anterior. • -
Pero el precepto legal antes citado tam-
bién agrega, entre las personas que pue-
den beneficiarse con la excepción de cosa
juzgada, a "todos aquellos a quienes se-
gún la ley aprovecha el fallo...". Se trata
entonces aquí del caso en que la ley, por
expresa disposición, prescribe que un fa-
llo judicial afecta a todo el mundo -erga
omnes-, o bien, que afecta a toda clase de
personas dentro de un determinado círcu-
lo. La cosa juzgada, en estos casos, pierde
su característica esencial de ser relativa, y
presenta, en cambio, la de ser absoluta.
Pero éste es un caso de excepción; y, como
tal, debe estar expresamente contempla-
do en la ley.
Ejemplos típicos de cosa juzgada ab-
soluta son los que presentan los artícu-
los 315, 316,1246,1382 y 2513 del Código
Civil.
Y el demandado que ha sido vencido
¿podría acogerse a la excepción de cosa
juzgada? Imaginemos que en un primer
pleito obtiene el demandante, y no con-
tento con esto, inicia un segundo pleito
en contra del mismo demandado y so-
bre la misma materia. Creemos que el
EDITORIAL ÍURÍDÍCA DFCHÜ.f
demandado dentro del segundo juicio
podría excepcionarse con la cosa juzga-
da emanada de la primera sentencia;
pero, en este caso, no se trataría del liti-
gante que ha obtenido en el primer plei-
to, sino de una persona a quien aprove-
cha, según la ley, el primer fallo. Aquí el
provecho sería jurídico, y no patrimonial
o económico.
Así también lo entiende Chiovenda al
sostener que "la cosa juzgada se produce
entre las partes y la excepción de cosa juz-
gada corresponde a ambas partes. La ex-
cepción de cosa juzgada no corresponde
a una u otra parte, según haya o no venci-
do: también el vencido puede oponerla".
c) En tercer término, la excepción
de cosa juzgada presenta la característica
de ser renunciadle. En otras palabras, los
jueces no pueden declararla de oficio, aun
cuando les conste fehacientemente la exis
tencia del fallo anterior, mientras no pro
ceda instancia de parte.
Nos fundamos para pensar así en el
artículo 10 del Código Orgánico de Tri-
bunales, al disponer que los tribunales
no pueden obrar de oficio sino a peti-
ción de parte, salvo las excepciones ex-
presamente establecidas en la ley. No
existe disposición alguna que prescriba
que el tribunal de oficio puede declarar
la excepción de cosa juzgada; como acon-
tece, en cambio, con la nulidad absoluta
cuando aparece de manifiesto en el acto
o contrato.
A mayor abundamiento, el artículo
177 del Código de Procedimiento Civil
establece que "la excepción de cosa
juzgada puede alegarse por el litigante..."; '
y el artículo 768, N° 6°, del mismo Código
contempla como causal de procedencia
del recurso de casación en la forma el
"haber sido dada (la sentencia) contra
otra pasada en autoridad de cosa juzgada,
siempre que ésta se haya alegado opor-
tunamente en el juicio; todo lo cual
demuestra, en forma indudable, que esta
institución, para que pueda existir, requiere
de instancia de parte interesada.
d) Por último, la excepción de cosa
juzgada presenta la característica de ser
130
 Manual de Derecho Procesal
imprescriptible. Esto significa que ella, no
obstante el transcurso del tiempo, puede
hacerse valer en cualquier momento. Di-
fiere, pues, fundamentalmente, en este
aspecto, de la acción de cosa juzgada; la
cual, como las demás acciones, se extin-
gue al no ser ejercitada dentro de un de-
terminado espacio de tiempo.
Pero esta característica de imprescrip-
tibilidad de la excepción de cosa juzgada
se justifica por sí sola, toda vez que me-'
diante ella se tiende a mantener una si-
tuación de hecho j de derecho, o sea, lo
resuelto por la propia sentencia. Mien-
tras no se moleste al beneficiario de la
excepción de cosa juzgada, nada podrá
hacer para manifestarla: su inacción en
manera alguna podrá ser sancionada con
la prescripción de su derecho. Aceptar
una solución contraria sería injusto y aten-
taría contra los mismos fundamentos de
la excepción de cosa juzgada.
209. Resoluciones judiciales que pro-
ducen la excepción de cosa juzgada. El
artículo 175 del Código de Procedimiento
Civil resuelve derechamente este pro-
blema, al disponer que las sentencias
definitivas o interlocutorias firmes producen
la acción o excepción de cosa juzgada.
En consecuencia, por exclusión, tene-
mos que no producen la excepción de cosa
juzgada las sentencias definitivas o interlo-
cutorias que aún no se encuentran firmes
o ejecutoriadas; y los autos y decretos, cual-
quiera que sea su condición procesal, des-
de el momento en que pueden dejarse
sin efecto o modificarse, invocando nue-
vos antecedentes, sin que exista plazo ex-
tintivo para ello (art. 181 CPC).
Por sentencias definitivas o interlocu-
torias entendemos aquellas que define el
artículo 158, incisos 2° y 3°, del Código
de Procedimiento Civil; y por sentencias
firmes o ejecutoriadas, aquellas que des-
cribe el artículo 174 del mismo Código,
disposiciones que en su oportunidad es-
tudiamos.
Ahora bien, las sentencias definitivas
o interlocutorias firmes que producen la
excepción de cosa juzgada podrán ser tan-
131
to condenatorias como absolutorias, o sea,
que acojan la demanda o que la recha-
cen; pues la excepción de cosa juzgada
se opone siempre que en el nuevo juicio
se pretenda iniciar una acción destinada
a obtener una sentencia que venga a con-
firmar o a contrariar lo ya resuelto en la
sentencia primitiva.
Pero las sentencias tienen un conte-
nido más o menos complejo, según sea
también su importancia; y cabe pregun-
tar: ¿qué parte de la sentencia es la que
realmente produce la excepción de cosa
juzgada?
El principio generalmente aceptado
es que la autoridad de la cosa juzgada
emana tan sólo de la parte dispositiva del
fallo que se invoca como fundamento de
la excepción, dejándose de mano las con-
sideraciones o motivos que indujeron al
sentenciador a pronunciarlo. En otros tér-
minos, utilizando las diversas partes de
que consta una sentencia ante nuestro
Derecho Procesal positivo, podemos afir-
mar que la excepción de cosa juzgada la
encontramos en la parte resolutiva o dis-
positiva de ella y no en sus partes exposi-
tivas y considerativas.
De acuerdo con este principio, no viola
la autoridad de la cosa juzgada la sen-
tencia que contenga una decisión contra-
ria a lo expuesto en los considerandos de
otra anterior, si no existe en realidad con-
tradicción además con su parte dispositiva
o resolutiva. Las enunciaciones o afirma-
ciones que en los considerandos se con-
tengan, no pueden ser obstáculo para el
ejercicio de las mismas acciones enjuicio
posterior, las que no podrán ser enerva-
das mediante la excepción de cosa juzga-
da, fundada en la sola parte considerativa
contenida en la primitiva sentencia.
Puede suceder que la sentencia defi-
nitiva o interlocutoria haya sido dictada
dentro de un procedimiento vicioso; o
bien, con defectos de forma contenidos
en su pronunciamiento. Tal sentencia ha
podido, indudablemente, ser anulada me-
diante el correspondiente recurso de ca-
sación en la forma, sea a petición de parte,
sea de oficio por el propio tribunal y aun
 Mario Casarino Viterbo
por la interposición del incidente de nu-
lidad de todo lo obrado.
Pero, una vez firme o ejecutoriada la
sentencia definitiva o interlocutoria, fa-
talmente producirá la excepción de cosa
juzgada; es decir, que si se pretende ini-
ciar un nuevo juicio entre las mismas par-
tes y sobre la misma materia, podrá
hacerse valer esta sentencia viciosa como
fundamento de la excepción de cosa juz-
gada, impidiéndose así la dictación de un
nuevo fallo que venga a confirmar o a
contradecir el anterior.
Para saber, pues, si una sentencia goza
de la autoridad de la cosa juzgada, lo úni-
co que es necesario averiguar es si se en-
cuentra firme o ejecutoriada. No hay para
qué averiguar si es o no nula, ya que la
falta de reclamo implica formalmente el
reconocimiento o aceptación de su pro-
pia validez.
Sin duda que habrá casos en que la
nulidad de la sentencia anterior, más pro-
piamente que nulidad, implicará su inexis-
tencia; como ser, cuando el tribunal que
la pronunció ha carecido totalmente de
jurisdicción, cuando el juicio se ha segui-
do en rebeldía del demandado sin haber
sido realmente emplazado, cuando el jui-
cio se ha seguido entre personas incapa-
ces, o bien entre personas que no son en
realidad los representantes legales o per-
soneros de las partes litigantes, etc. En
tales eventos, pensamos que la sentencia
pronunciada en condiciones tan anorma-
les no podría servir de fundamento a la
excepción de cosa juzgada; y por ser sen-
tencias inexistentes más que nulas, cabría
simplemente prescindir de ellas, acredi-
tadas que fueran las circunstancias antes
expuestas.
¿Y si la sentencia definitiva o interlo-
cutoria firme ha sido pronunciada por un
tribunal extranjero ? También puede servir
de fundamento a la excepción de cosa
juzgada, desde el momento en que el ar-
tículo 175 del Código de Procedimiento
Civil no distingue entre sentencias defi-
nitivas o interlocutorias firmes pronun-
ciadas por tribunales chilenos o por
extranjeros, cuando les atribuye el efecto
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
de producir la acción o la excepción de
cosa juzgada.
Pero, como se trata de una sentencia
pronunciada por tribunal extranjero, a la
cual se pretende hacer producir efectos
en Chile, parece legal y racional exigir,
como formalidad previa, la observancia
del exequátur; esto es, la concesión de
parte de la Corte Suprema de la autoriza-
ción necesaria para que dicha sentencia
pueda hacerse valer y producir efecto en
nuestro país.
210. Requisitos de procedencia de la
excepción de cosa juzgada. Hemos dicho
anteriormente que la excepción de cosa
juzgada tiende a evitar que se pronun-
cien dos sentencias contradictorias o coin-
cidentes sobre una misma materia. El
legislador debe, pues, establecer, en for-
ma precisa y clara, cuándo una sentencia
produce la autoridad de la cosa juzgada
enjuicio posterior.
En nuestro Derecho positivo, esta mi-
sión le está confiada al artículo 177 del Có-
digo de Procedimiento Civil, cuando dice:
"La excepción de cosa juzgada puede
alegarse por el litigante que haya obteni-
do en el juicio y por todos aquellos a
quienes según la ley aprovecha el fallo,
siempre que entre la nueva demanda y la
anteriormente resuelta haya: 1° Identidad
legal de personas; 2° Identidad de la cosa
pedida; y 3° Identidad de la causa de pe-
dir. Se entiende por causa de pedir el fun-
damento inmediato del derecho deducido
enjuicio".
En la mayoría de las legislaciones ex-
tranjeras, el Código Civil es el cuerpo de
leyes llamado a señalar los requisitos o
condiciones que deben concurrir para
que pueda hacerse valer la excepción de
cosa juzgada; por vía de ejemplo, el ar-
tículo 1351 del Código Civil francés, el
artículo 1252 del Código Civil español y
el artículo 1350 del antiguo Código Civil
italiano.
Esto también explica la razón por la
cual la institución de la cosa juzgada ha
sido objeto de estudio preferente de par-
te de los autores de Derecho Civil; quie-
132
 Manual de Derecho Procesal
nes, sin mayor fundamento, a nuestro
juicio, han sostenido que el Derecho Pro-
cesal carece de doctrina sobre el parti-
cular, y la poca existente ha debido
fundamentarse en textos de aquella rama
del Derecho.
Cualquiera que sea el criterio que se
tenga sobre el particular, el hecho es que
esta triple identidad de persona, de objeto
v de causa es de una importancia capital
dentro del proceso, por lo cual le prestá-
remos atención preferente.
La triple identidad de persona, de ob-
jeto y de causa debe ser examinada a la
luz de la nueva demanda en relación con
la anteriormente resuelta; y estos tres re-
quisitos deben concurrir en forma copu-
lativa, es decir, que si cualquiera de ellos
falta, la excepción de cosa juzgada que se
pretendiera oponer a la nueva demanda
dentro del segundo pleito no podría pros-
perar. La claridad del precepto legal que
la establece no merece la menor duda al
respecto; y así también lo ha entendido,
en forma reiterada, la jurisprudencia de
nuestros tribunales.
A continuación estudiaremos cada
uno de estos requisitos o condiciones.
211. Identidad legal de personas. El
primer requisito señalado por nuestra ley
procesal civil para que proceda la excep-
ción de cosa juzgada es la identidad legal
de personas entre la nueva demanda y la
anteriormente resuelta.
Se trata, por consiguiente, de identi-
dad legal y no física entre las personas que
figuran en la primera demanda y las que
actúan en la segunda. Esta identidad le-
gal de personas significa que en ambos
juicios deben figurar las mismas partes y
en la misma calidad.
En el hecho, estas identidades físicas
y legales de las personas que actúan en
dos o más juicios pueden dar origen a
diversas situaciones. Así, pueden concurrir
la identidad física y la identidad legal
cuando tanto ,en la nueva demanda como
en la anteriormente resuelta figuran las
mismas partes y en igual calidad. Puede
también existir identidad física entre las
133
personas que figuran en la nueva deman-
da y en la anteriormente resuelta, pero
no identidad legal; lo que acontecerá si
en el primer juicio una persona actúa
como representante legal o mandatario
de otra, y en el segundo, ese represen-
tante legal o mandatario actúa por sí. Por
último, puede existir identidad legal en-
tre las personas que figuran en la nueva
demanda y en la anteriormente resuelta,
pero no identidad física; lo que aconte-
cerá si en el primer juicio una persona
ha actuado por medio de representante
legal o mandatario, y en el segundo, esa
misma persona actúa por sí. También se
presenta este último caso si en el primer
juicio actúa una persona por sí o por me-
dio de representante legal o mandatario,
y en el segundo, en cambio, comparecen
sus herederos, los cuales representan la
persona del difunto en todos sus dere-
chos y obligaciones.
En resumen, el primer requisito exigi-
do por el legislador para que pueda invo-
carse la excepción de cosa juzgada es que
tanto en el primer juicio como en el se-
gundo hayan intervenido las mismas par-
tes y en idéntica calidad. Esta calidad,
como se comprende, mira al derecho sus-
tancial y no al papel procesal que les haya
cabido desempeñar a las partes; pues pue-
de haberse sido demandante en el pri-
mer juicio y demandado en el segundo, y
viceversa, y en ambos casos habrá identi-
dad legal de personas si tanto en la pri-
mera demanda como en la segunda se
ha tenido la misma calidad sustancial.
212. Casos en que el concepto de
identidad legal de personas se complica.
No hay cuestión cuando en ambos jui-
cios han intervenido las mismas perso-
nas, física y jurídicamente consideradas,
para determinar el concepto de identi-
dad legal de ellas. Tampoco la hay cuan-
do en ambos juicios existe diversidad física
entre los- litigantes, pero concurre, en
cambio, la identidad legal; como ser, caso
en que en el primer juicio se actuó por
medio de representante legal o mandata-
rio y en el segundo por sí, o caso en que
 Mario Casarino Viterbo
en el primer juicio se actuó por el propio
causante y en el segundo intervienen los
herederos de éste.
Pero existen otras situaciones que
complican el problema; especialmente, los
casos de los sucesores a título singular de
los acreedores y codeudores solidarios, de
los acreedores y codeudores de obliga-
ciones indivisibles, de los herederos y le-
gatarios, del deudor principal, y el fiador,
etc., los que analizaremos aunque sea so-
meramente:
a) Así tenemos que, en primer tér-
mino, se discute sobre si lo fallado con
respecto a una persona afecta también a
sus sucesores a título singular. Hay autores
que sostienen que lo fallado con relación
a una persona afecta en todo caso a las
personas que la han sucedido a título sin-
gular en el respectivo derecho, sin que
sea necesario discriminar acerca del mo-
mento en que se operó la transferencia
del derecho; a saber, antes, -durante o des-
pués del fallo.
Otra doctrina, que ha recibido la acep-
tación de la mayoría de los autores y de
la jurisprudencia de los tribunales, acon-
seja distinguir y atender al momento en
que se ha producido la transferencia del
derecho. Si el sucesor a título singular ha
adquirido el derecho después del pronun-
ciamiento de la sentencia, se sostiene que
ésta produce cosa juzgada respecto de él.
Si el sucesor a título singular ha adquiri-
do el derecho antes de iniciarse el juicio,
se sostiene, con igual lógica, que el fallo
que le ponga término no produce cosa
juzgada respecto de él.
Pero si el sucesor a título singular ad-
quiere el derecho en el lapso entre la
notificación de la demanda a su causante
o antecesor y la dictación de la senten-
cia, ¿produce o no cosa juzgada esta sen-
tencia a su respecto? Las opiniones de
los autores vuelven a dividirse. Unos opi-
nan que ese fallo siempre produce cosa
juzgada respecto del sucesor a título sin-
gular; y otros, por el contrario, sostienen
que ese fallo jamás puede producir cosa
juzgada respecto del sucesor a título sin-
gular. En nuestro Derecho, esta última
EDITORIAL IURIDÍCA DECHÍLE
opinión parece la más aceptable, pues el
demandante tiene en sus manos solicitar
ta correspondiente medida precautoria a
objeto de evitar que la cosa sobre la cual
se litiga salga del patrimonio del deman-
dado y se pueda así hacer efectiva la sen-
tencia que, indudablemente, va a producir
cosa juzgada en su contra;
b) Se discute, en segundo lugar, si lo
que le falla respecto de un coacreedor soli
dario produce cosa juzgada respecto de
los demás coacreedores; y también si lo
que se falla respecto de un codeudor soli
dario produce cosa juzgada respecto de
los demás codeudores.
Creemos que, tratándose del caso en
que se falle un juicio entre el deudor y
un coacreedor solidario, no habrá cues-
tión que dicho fallo también producirá
cosa juzgada entre el deudor y los demás
coacreedores que no han intervenido en
dicho juicio. La identidad legal de perso-
nas entre los diversos coacreedores soli-
darios es manifiesta.
En cuanto al caso en que se falle un
juicio entre el acreedor y un codeudor
solidario, las opiniones se muestran un
tanto divididas. Para algunos autores, ese
fallo no producirá cosa juzgada respecto
de los demás codeudores solidarios; se-
gún otros, ese fallo produce cosa juzga-
da, porque entre los codeudores solidarios
hay identidad legal de personas; y, por
fin, otros adoptan una solución interme-
dia, y sostienen que ese fallo producirá
cosa juzgada respecto de los demás co-
deudores solidarios siempre que los be-
neficie.
De acuerdo con nuestro Derecho po-
sitivo, parece más aceptable la segunda
teoría, o sea, aquella que acepta la cosa
juzgada de lo fallado frente a un codeu-
dor solidario respecto de los demás co-
deudores solidarios; pero siempre que se
trate de excepciones comunes opuestas
por el codeudor solidario primitivamente
demandado, pues el fallo de una ex-
cepción personal es algo exclusivo del
codeudor que la ha opuesto;
c) También se discute, en tercer tér
mino, la situación de los coacreedores y de
134
 Manual de Derecho Procesal
los codeudores de obligaciones indivisibles. Al-
gunos pretenden asimilarlos a la situación
de los acreedores y codeudores solidarios,
estimándose que todos se representan en-
tre sí, de suerte que lo fallado respecto
de uno de ellos produce cosa juzgada en
relación con los demás. Otros sostienen,
en cambio, que no existe tal representa-
ción, porque si bien cada acreedor pue-
de exigir el todo y cada deudor puede
ser obligado al todo, no quiere decir esto
que cada acreedor sea dueño del todo
del crédito ni que cada deudor lo sea
por el todo. La verdad es que cada deu-
dor debe sólo su cuota, pero, dada la na-
turaleza indivisible de la obligación, puede
ser obligado al todo; y que cada acreedor
es dueño sólo de su cuota en el crédito,
pero, por la naturaleza indivisible de la
obligación, puede exigir el todo;
d) En cuarto y último lugar tenemos
la situación de los herederos en relación
con los legatarios y del deudor principal en
relación con el fiador. Parece evidente que
lo fallado respecto del heredero no pue-
de afectar al legatario; salvo tratándose
de una acción de nulidad de testamento,
en que el título de ambos es idéntico, de
modo que en este caso el legatario, que
no ha sido emplazado al juicio, debe aper-
sonarse en calidad de tercero coadyuvante
del heredero demandado. En cuanto al
deudor principal y el fiador, la identidad
legal de personas resulta más evidente; de
manera que lo resuelto respecto del
deudor principal debe afectar al fiador,
sin perjuicio de que este último conserve
siempre el derecho de hacer valer sus
excepciones personales.
213. Identidad de la cosa pedida. El
segundo requisito señalado por nuestra
ley procesal civil para que tenga lugar la
excepción de cosa juzgada, es la identi-
dad de la cosa pedida entre la nueva de-
manda y la anteriormente resuelta.
En consecuencia, es necesario que tanto
el primer J.UÍCÍQ, como el segundo tengan
el mismo objeto. Se acostumbra definir el
objeto o cosa pedida en el juicio como el
beneficio jurídico que en él se recla-
135
ma. La ley no suministra norma alguna
para determinar cuál es el objeto del jui-
cio y qué debe entenderse por identidad
de objeto. Creemos, sin embargo, que la
definición anterior es bastante compren-
siva, y que la forma de determinar el be-
neficio jurídico reclamado por las partes
habrá que encontrarla en la parte petito-
ria de sus escritos fundamentales.
En todo caso, no hay que confundir
la cosa pedida u objeto del juicio con el
objeto material del mismo. Puede ocurrir que
dos juicios tengan de común la cosa pe-
dida y, no obstante, que los objetos mate-
riales sean distintos; y, a la inversa, que
los objetos materiales sean idénticos, pero
enteramente diversas las cosas pedidas.
Ejemplo del primer caso: reclamo la
entrega de un cuadro en calidad de he-
redero de Juan, quien era su dueño, y se
rechaza mi demanda. Posteriormente re-
clamo la entrega de un automóvil, tam-
bién en calidad de heredero de Juan,
quien también era su dueño. Es evidente
que entre la nueva demanda y la ante-
riormente resuelta hay identidad de cosa
pedida, pues en ambos juicios pido que
se me reconozca la calidad de heredero
de Juan; y que se me podrá oponer, con
éxito, en el segundo juicio, la excepción
de cosa juzgada.
Ejemplo del segundo caso: demando
para que se me reconozca la calidad de
dueño del fundo X y se rechaza mi de-
manda. Luego entablo un nuevo juicio
para que se me reconozca un derecho de
servidumbre sobre ese mismo fundo X.
Es evidente que entre la nueva demanda
y la anteriormente resuelta no hay identi-
dad de cosa pedida, pues en el primer
juicio pido que se declare mi derecho de
dominio, y en el segundo, mi derecho a
la servidumbre, aun cuando en ambos jui-
cios el objeto material es el mismo, o sea,
el fundo X. No se me podrá oponer, pues,
en la segunda demanda, la excepción de
cosajuzgada.
214. Identidad de la causa de pedir.
El tercero y último requisito señalado por
nuestra ley procesal civil para que tenga

lugar la excepción de cosa juzgada, es la
identidad de la causa de pedir entre la
nueva demanda y la anteriormente re-
suelta.
La ley define este tercer requisito di-
ciendo que se entiende por causa de pe-
dir el fundamento inmediato del derecho
deducido enjuicio. Recordemos que toda
acción tiene un objeto y una causa. El
objeto es la cosa pedida, y la causa, la
razón o fundamento de esta petición.
Para reconocer el objeto nos pregun-
tamos: ¿qué se pide?, y para reconocer la
causa: ¿por qué se pide?
No cabe, pues, confundir el objeto del
pleito con su causa. En dos juicios puede
pedirse el mismo objeto, aun cuando por
causas diferentes. Así, en el primer juicio
reclamo un fundo, porque soy su dueño
en razón de haberlo comprado. Se niega
lugar a mi demanda. En el segundo jui-
cio reclamo este mismo fundo, pero sos-
teniendo que soy su dueño en razón de
haberlo adquirido por herencia. No se
me puede oponer la excepción de cosa
juzgada, pues si bien el objeto en ambos
juicios es idéntico, o sea, el reconocimien-
to de la calidad de dueño, la causa de
pedir es totalmente diversa, ya que en el
primero es el contrato de compraventa, y
en el segundo, la herencia.
Tampoco cabe confundir la causa de
pedir con los medios probatorios que nos
servirán para demostrar nuestras accio-
nes o excepciones. Una persona puede
perder un pleito y encontrarse legalmen-
te impedida de renovarlo posteriormen-
te, aunque sostuviera que ha encontrado
nuevos elementos de prueba; por ejem-
plo, un documento. Los dos juicios ten-
drían idénticas causas de pedir, y la ex-
cepción de cosa juzgada opuesta a la
segunda demanda no se haría esperar.
Ahora bien, desde el Derecho ro-
mano, en general, se ha entendido por
causa el título en virtud del cual nos co-
rresponde un derecho. Cuando este de-
recho se reclama enjuicio, se hacen valer
uno o más títulos en virtud de los cuales
se pretende tener el derecho cuya pro-
tección se persigue. Este título o títxilos,
EDITORIAL JURÍDICA DeCHILE
Mario Casarino Viterbo
que sirven de fundamento a la demanda
en que se reclama un derecho, toma la
denominación técnica de "causa de pe-
dir".
Pero no sólo la demanda o acción tie-
ne causa de pedir; también la tienen las
excepciones que opone el demandado, pues-
to que ellas también, en el fondo, persi-
guen la declaración de un beneficio
jurídico en su favor. De ahí que Planiol
defina la causa de pedir como el hecho
jurídico o material que sirve de funda-
mento al derecho que se reclama, o a la
excepción que se opone.
Por consiguiente, tratándose de de-
mandas que tienen por objeto un derecho
real, la causa de pedir será el principio
generador de este derecho (ejemplos: la
compraventa, la donación, el legado, etc.),
y tratándose de un derecho personal o de
crédito, también la causa de pedir será
ese mismo principio generador del dere-
cho (ejemplos: el mutuo, la fianza, el daño
causado por dolo o imprudencia, etc.).
215. La causa de pedir en las accio-
nes de nulidad. Los principios anteriores
están plenamente de acuerdo con la de-
finición de causa de pedir contenida en
nuestra ley procesal civil, los cuales no
presentan mayores dificultades en su apli-
cación práctica.
No acontece lo mismo con ciertas ac-
ciones, como las de nulidad de los actos o
contratos, en las que se prescinde de los
principios o conceptos anteriores, y se pre-
fiere dar cabida a la doctrina que distin-
gue entre causa próxima y causa remota,
o bien entre causa inmediata y causa me-
diata. En efecto, tres teorías se han formu-
lado sobre el particular, a objeto de analizar
si existe cosa juzgada entre una nueva de-
manda y la anteriormente resuelta.
a) La primera doctrina sostiene que en
toda demanda de nulidad de un deter-
minado acto o contrato, la causa de pe-
dir no es otra que la nulidad misma. En
consecuencia, cualquiera que sea el vicio
que sirva de fundamento a la acción, la
sentencia que sobre ella se pronuncie pro-
ducirá cosa juzgada en un próximo jui-
136
 Manual de Derecho Procesal
ció en que se pretenda la nulidad de ese
mismo acto o contrato.
Esta doctrina, a la simple vista, es ab-
surda y falta de toda lógica, atentándose
con ella a la esencia misma de la institu-
ción de la cosajuzgada. Si se falla que no
ha lugar a la demanda de nulidad de un
contrato, fundada en un vicio del con-
sentimiento, no hay razón para sostener
que posteriormente no pueda deducirse
una nueva demanda de nulidad, funda-
da esta vez en falta de capacidad, en in-
observancia de solemnidades, etc.
b) La segunda doctrina afirma que en
toda acción, en especial en las acciones
de nulidad de un acto o contrato, hay
que distinguir entre la causa inmediata o
próxima y la causa mediata o remota, dis-
tinción que ya la hacían algunos textos
legales romanos. Agrega que la causa de
pedir es el fundamento inmediato o próxi-
mo del derecho que se reclama enjuicio;
la cual no hay que confundir con la cau-
sa mediata o remota, que solamente es
base, medio o antecedente que justifica
la causa inmediata o próxima. Ejemplo:
se pide la nulidad de un contrato por
vicio del consentimiento en razón de ha-
ber existido error. La causa inmediata o
próxima de la acción de nulidad es el
vicio del consentimiento, y la causa me-
diata o remota, en cambio, es el error
que sirve de base o antecedente para de-
mostrar la existencia de aquel vicio.
Conforme a lo anterior, esta segunda
doctrina clasifica las demandas o accio-
nes de nulidad de los actos o contratos
en tres grupos: demandas de nulidad por
falta de capacidad, demandas de nulidad
por vicios del consentimiento y deman-
das de nulidad por falta de solemnidades
legales. Cada vez que se falla una deman-
da de nulidad, la sentencia respectiva se
entenderá dictada con relación a todos
los demás vicios de nulidad incluidos den-
tro del mismo grupo de aquel que ha
servido de fundamento a la demanda.
Ejemplo: se pide la nulidad de un con-
trato por error como vicio del consenti-
miento, luego se desecha la demanda; no
Podría posteriormente iniciarse una nue-
137
va demanda de nulidad por fuerza o dolo
como vicios del consentimiento. La cau-
sa de pedir entre la nueva demanda y la
primitivamente resuelta sería la misma,
esto es, el vicio del consentimiento como
causal de nulidad; no importando que el
fundamento de ésta fuere en un caso el
error, y en el otro, la fuerza o el dolo.
Se agrega, en defensa de esta doctri-
na, que es la única que ampara los moti-
vos de orden público que se han tenido
en vista por el legislador al establecer la
institución de la cosajuzgada, ya que evi-
ta la multiplicación de los procesos sobre
una misma materia, debiendo el posible
perjuicio del interés privado ser supedita-
do por el interés público. Además, todos
estos vicios de nulidad de un determina-
do acto o contrato son coetáneos a su
celebración, de suerte que si no se hacen
valer todos los que afectan al mismo gru-
po en una misma demanda, hay mala fe
de parte de ese litigante.
c) La tercera doctrina argumenta que
el fallo recaído en una demanda de nuli-
dad dice relación exclusivamente con el
vicio que le ha servido de fundamento.
Así, si se pide la nulidad por error como
vicio del consentimiento, la causa de pe-
dir será el error; si se pide la nulidad por
no haberse otorgado el contrato por es-
critura pública, o sea, por falta de solem-
nidades legales, la falta de escritura pública
será también la causa de pedir, etc. Luego
podrá deducirse una nueva demanda, sin
que pueda oponérsele la excepción de
cosa juzgada, siempre que se funde en
un vicio de nulidad que no haya sido in-
vocado en la primera.
Esta doctrina, pues, a diferencia de la
anterior, le atribuye a la demanda, y, por
consiguiente, a la excepción, de cosajuz-
gada, un carácter más especial, ya que la
analiza a la luz de lo estrictamente pedi-
do por las partes y de lo fallado por el
juez. Tampoco le importa la multiplici-
dad de los juicios, sino que vela porque
el juez, en el segundo juicio, no tenga
que colocarse en situación de tener que
contradecirse con lo que resolvió en el
primero.
EL'!TOR¡/U JURÍDICA Dt CHILE
 Mario Casarino Viterbo
d) Frente a nuestro Derecho positivo, la
tercera teoría creemos que está en lo cier-
to, pues todo el proceso civil chileno está
estructurado sobre la base de que las sen-
tencias deban pronunciarse conforme al
mérito del proceso, sin que puedan exten-
derse a puntos que no hayan sido someti-
dos por las partes al tribunal. Este último,
a su vez, en la sentencia definitiva, debe
resolver el asunto controvertido y nada más
que éste, o sea, solamente las acciones y
excepciones hechas valer por las partes;
no existiendo, por lo demás, ningún pre-
cepto en la ley que obligue a una parte a
deducir todas las acciones que tenga en
contra de la otra, simultáneamente.
La segunda teoría ha sido aceptada
en fallo de la Corte Suprema, de 17 de
agosto de 1910, publicado en la Gaceta de
Tribunales, año 1910, tomo segundo, sen-
tencia N° 882, pág. 378, y en la Revista de
Derecho, tomo VIH, sección primera, pág.
459. Sus fundamentos principales son la
definición de la causa de pedir, conteni-
da en el artículo 177 del Código de Pro-
cedimiento Civil, y la historia fidedigna
del establecimiento de la ley. Este pre-
cepto fue redactado por el profesor don
José Bernardo Lira, quien sostenía en su
cátedra esta misma doctrina, como se de-
muestra al examinar su obra Prontuario
de los juicios, tomo I, N° 385, pág. 437.
En este juicio, en la primera deman-
da se pidió la nulidad de un testamento,
porque no se había abonado la firma de
uno de los testigos del mismo, quien no
concurrió a la audiencia judicial respecti-
va. Se rechazó la demanda y, en seguida,
se entabló una nueva demanda de nuli-
dad del testamento, fundada esta vez en
que el magistrado había actuado en la
audiencia respectiva sin la presencia del
secretario y en que la firma del notario
ante quien se otorgó el testamento tam-
poco había sido abonada. Se opuso la ex-
cepción de cosa juzgada a esta segunda
demanda y fue aceptada, porque se esti-
mó que había identidad de causa de pe-
dir entre ambas demandas.
Posteriormente, la Corte Suprema re-
accionó, y en sentencia de 31 de diciem-
FDITORMI JUP ÍDÍCA DF CHILE
bre de 1927, publicada en la Revista de
Derecho, tomo XXV, sección primera,
pág. 579, aceptó la tercera teoría. Se tra-
taba esta vez de una primera demanda
de nulidad de un contrato de compra-
venta fundada en la falta de consenti-
miento del marido de la vendedora, de
autorización judicial, de subasta pública,
y de firma del juez en el contrato respec-
tivo. La demanda fue rechazada, pero más
tarde se interpuso una nueva demanda
de nulidad del mismo contrato, fundada
ahora en la falta de consentimiento de la
mujer, en la demencia del marido y tam-
bién en la falta de subasta pública. Se
opuso la excepción de cosa juzgada; mas
fue rechazada por cuanto se estimó que
las causas de pedir, en ambas demandas,
eran diferentes.
_-=-
216. Diversas formas de hacer valer
Ja excepción de cosa juzgada. Si entre la
nueva demanda y la anteriormente resuel-
ta concurre la clásica triple identidad le-
gal que acabamos de estudiar, quiere decir
que podemos oponer a esta nueva de-
manda la correspondiente excepción de
cosa juzgada.
Es de tal importancia esta excepción
que, en cuanto a la forma y oportunidad
de hacerla valer, no está sometida a las
mismas normas que las demás excepcio-
nes. En efecto, un estudio de las diversas
disposiciones legales pertinentes nos per-
mite afirmar que la excepción de cosa
juzgada puede ser alegada como:
a) Excepción dilatoria, en conformidad
a lo preceptuado en el artículo 304 del
Código de Procedimiento Civil, esto es,
como incidente de previo y especial pro
nunciamiento; pero, si es de lato conoci
miento se mandará contestar la demanda,
y se reservará su fallo para la sentencia
definitiva;
b) Excepción perentoria, al contestar la
demanda, o sea, de acuerdo con lo pre
ceptuado en el artículo 309, N° 3°, del
Código de Procedimiento Civil;
c) Excepción perentoria, en cualquier
estado del juicio, debiendo alegarse por
escrito antes de la citación para senten-
138
 Manual de Derecho Procesal
- cia en primera instancia, o de la vista de
la causa en segunda, tramitándose en for-
ma incidental y reservándose su fallo para
definitiva, todo ello con arreglo al ar-
tículo 310 del Código de Procedimiento
Civil;
d) Fundamento del recurso de apela
ción, vale decir, en el caso de que opuesta
en primera, en alguna de las formas an
tes indicada, al pronunciarse sobre ella
el tribunal de primera instancia cometie
re error susceptible de ser enmendado
en conformidad a derecho por el supe
rior; por ejemplo, estima que no existe
identidad legal de personas, o de cosa
pedida, o de causa de pedir;
e) Causal del recurso de casación en la
forma, siempre que se hubiere alegado
oportunamente en el juicio y la senten
cia que se trata de impugnar por medio
de este recurso la hubiere desestimado,
de acuerdo con lo dispuesto en el artícu
lo 768, N° 6°, del Código de Procedimien
to Civil, que dice: "El-recurso de casación
en la forma ha de fundarse precisamente
en alguna de las causas siguientes... 6a En
haber sido dada (la sentencia) contra otra
pasada en autoridad de cosa juzgada,
siempre que ésta se haya alegado oportu
namente en el juicio";
f) Fundamento del recurso de casación
en el fondo, cuando la sentencia que se ha
impugnado por medio de este recurso,
al pronunciarse sobre la excepción de
cosa juzgada oportunamente opuesta, co
mete infracción de ley con influencia sus
tancial en lo dispositivo de la misma; por
ejemplo, estima que no concurre la tri
ple identidad legal entre la nueva deman
da, a la cual se ha opuesto la excepción
de cosa juzgada, y la anteriormente re
suelta, en circunstancia que tal triple iden
tidad en realidad concurre; y
g) Fundamento del recurso de revisión,
cuando la sentencia que se trata de rever
ha sido pronunciada contra otra pasada
en autoridad de cosa juzgada y no se ale
gó en el juicio en que la sentencia firme
recayó; esto último, en conformidad a lo
dispuesto en el artículo 810, N° 4°, del
Código de Procedimiento Civil.
139
217. Paralelo entre la acción y la ex-
cepción de cosa juzgada. Una vez estu-
diadas en detalle la acción y la excepción
de cosa juzgada, estamos en condicio-
nes de hacer un examen comparativo
entre ambas instituciones. A nuestro jui-
cio, la acción de cosa juzgada difiere de
la excepción de cosa juzgada, fundamen-
talmente en cuanto a las sentencias de
que emanan una y otra, a las personas
que pueden hacerlas valer, a la oportu-
nidad para ejercerlas y, por último, a su
duración.
En efecto:
a) La acción de cosa juzgada sólo nace
de las sentencias condenatorias, o sea, de
aquellas sentencias que imponen una
prestación al demandado en favor del de
mandante, y cuyo cumplimiento puede
exigirse por la vía ejecutiva, es decir, por
medios compulsivos; mientras que la ex
cepción de cosa juzgada puede apoyarse
tato en una sentencia condenatoria como
en una a bsolutoria;
b) La acción de cosa juzgada le corres
ponde a aquel litigante a cuyo favor se ha
declarado un derecho en el juicio, para
el cumplimiento de lo resuelto o para la
ejecución del fallo; en tanto que la ex
cepción de cosa juzgada puede alegarse
por el litigante que ha obtenido en el
juicio y por todos aquellos a quienes se
gún la ley aprovecha el fallo, siempre que
concurra la triple identidad legal ya co
nocida;
c) La acción de cosa juzgada se hace
valeren la correspondiente demanda eje
cutiva, que tiende al cumplimiento por
medios compulsivos de la prestación im
puesta al demandado en favor del deman
dante en la sentencia de conocimiento
anterior; mientras que la excepción de
cosa juzgada tiene tantas oportunidades
de hacerse valer cuan tas, son las diversas
formas de alegarla; y
d) La acción de cosa juzgada prescribe
de acuerdo con las reglas generales; esto
es, en tres años la acción ejecutiva, y en
cinco la ordinaria; en cambio, la excep
ción de cosa juzgada, por su propia natu
raleza, es imprescriptible.
 IV. Efectos de las sentencias penales en
los procesos civiles
218. Generalidades. Es principio ele-
mental de derecho que se conceda ac-
ción penal para impetrar la averiguación
de todo hecho punible y sancionar, en su
caso, el delito que resulte probado.
En el proceso penal podrán deducir-
se también las acciones civiles que ten-
gan por objeto la reparación de los efectos
civiles del hecho punible, como son, en-
tre otras, las que persiguen la restitución
de la cosa o su valor, o la indemnización
de los perjuicios causados (art. 10 CPP).
La acción penal, por su propio conte-
nido, siempre será de la competencia de
los tribunales que ejercen jurisdicción en
lo criminal; y dará origen a un proceso
penal, cuya tramitación se ajustará a las
normas procesales penales que el Código
del ramo establece, según la naturaleza
de la infracción de que se trate.
La acción civil derivada de un delito, a
su vez, también por su propio contenido,
es de la competencia de los tribunales
que ejercen jurisdicción en lo civil; y dará
origen a un juicio civil, cuya tramitación
se ajustará a las normas procesales civiles
que el Código del ramo contempla, en
atención a la naturaleza de la acción en-
tablada.*
Sin embargo, la acción civil derivada
de un delito que tiene por objeto la mera
restitución de la cosa, es siempre de la
competencia del tribunal que conoce del
respectivo proceso criminal; y la acción
civil que tiene por objeto perseguir las
responsabilidades chiles provenientes del
hecho punible, dentro del cual se encuen-
tre la de obtener la indemnización esta-
blecida por la ley en favor del perjudicado,
puede entablarse, a voluntad de su titu-
lar, ya ante el tribunal civil correspondien-
* La Ley N° 19.696, publicada en el Diario Ofi-
cial de 12 de octubre de 2000, contiene el texto del
Código Procesal Penal, el que en sus artículos 59 a
68 regula expresamente el ejercicio de las acciones
civiles en el nuevo sistema procesal penal.
140
te ya ante el tribunal que conoce del res-
pectivo proceso criminal (arts. 171, inc. 1°,
COT, 5°, inc. 1°, CPP).
En el nuevo proceso penal, existe
competencia acumulativa o preventiva
para permitir el ejercicio de la acción ci-
vil indemnizatoria dentro del proceso pe-
nal o ante el juez civil que sea competente
conforme a las reglas generales, sólo en
caso que ella sea deducida por la víctima
en contra del imputado (arts. 59, inc. 2°
Código Procesal Penal y 171 inc. 2° Códi-
go Orgánico de Tribunales). Si la acción
civil es ejercida por una persona distinta
de la víctima o en contra de un tercero
civilmente responsable, no nos encontra-
mos ante un caso de competencia acu-
mulativa, debiendo ella ser deducida sólo
ante el tribunal civil competente confor-
me a las reglas generales.
Tenemos, pues, que cuando la acción
emanada de un delito se tramita ante el
tribunal civil correspondiente, existen dos
procesos: uno, que se ventila ante el juez
llamado a conocer de la acción penal; y
otro, ante el juez civil llamado a conocer
de la acción civil, destinada a obtener la
correspondiente indemnización de per-
juicios por el delito cometido.
En atención a la estrecha relación que
existe entre ambos procesos -penal y ci-
vil-, el legislador ha tratado de coordi-
narlos en su tramitación; y, al efecto,
dispuso que si el proceso penal pasa al
estado de plenario, podrá paralizarse la
tramitación de la acción civil hasta la ter-
minación de aquél (arts. 167, CPC, y 5°,
inc. 2°, CPP).
En el nuevo proceso penal, la parali-
zación del proceso civil hasta la termina-
ción del proceso penal podrá decretarse
por el tribunal sólo si en el proceso pe-
nal se hubiere deducido acusación o re-
querimiento según el caso. (Art. 167 inc. 1°
del CPC, modificado por el artículo 2°
de la Ley N° 19.806).
Ahora bien, si ordinariamente la ac-
ción penal es fallada con anterioridad a
la acción civil, cabe preguntarse qué efec-
tos producirá esta sentencia penal ejecu-
toriada dentro del proceso civil; o sea, si
 Manual de Derecho Procesal
la autoridad de la cosa juzgada que ema-
na del fallo criminal puede invocarse den-
tro del juicio civil respectivo.
Esta materia constituye en el Derecho
Procesal la llamada influencia de la cosa juz-
gada penal en materia civil; y nuestro legisla-
dor la ha resuelto haciendo un distingo,
que es fundamental, entre sentencias pe-
nales condenatorias y absolutorias.
219. Efectos de las sentencias pena-
les condenatorias en los juicios civiles.
Las sentencias penales condenatorias siem-
pre producen cosa juzgada en materia ci-
vil. Esta afirmación la hacemos en
presencia de lo que dispone el artículo
178 del Código de Procedimiento Civil:
"En los juicios civiles podrán hacerse
valer las sentencias dictadas en un proce-
so criminal siempre que condenen al pro-
cesado".
Y la demostración de que produce cosa
juzgada una sentencia condenatoria frente
al proceso civil, la hallamos en el artículo
180 del Código del ramo, cuando nos
dice que "siempre que la sentencia crimi-
nal produzca cosa juzgada en juicio civil,
no será lícito en éste tomar en considera-
ción pruebas o alegaciones incompatibles
con lo resuelto en dicha sentencia o con
los hechos que le sirvan de necesario fun-
damento"; y, particularmente, en el ar-
tículo 13 del Código de Procedimiento
Penal, el cual, a su vez, agrega que "cuan-
do el acusado haya sido condenado en el
juicio criminal como responsable del de-
lito, no podrá ponerse en duda, en el
juicio civil, la existencia del hecho que
constituya el delito, ni sostenerse la in-
culpabilidad del condenado".
En consecuencia, cada vez que el pro-
cesado es condenado como responsable
de delito dentro del proceso penal res-
pectivo, en el juicio civil correspondiente
no se discutirá más sobre la efectividad
del hecho constitutivo del delito, ni me-
nos sobre su culpabilidad. Estas materias
estarán ya resueltas por sentencia ejecu-
toriada, que produce cosa juzgada; la con-
troversia en el juicio civil se reducirá, pues,
a. la especie y monto de los perjuicios re-
141
clamados por el ofendido con el delito; y
las pruebas que también se rindan dirán
relación con estos últimos particulares, y
no con aquellos.
220. Efectos de las sentencias pena-
les absolutorias en los juicios civiles. Aquí
la solución dada por el legislador es dia-
metralmente opuesta a la anterior. La re-
gla general es que la sentencia penal
absolutoria no produzca cosa juzgada en
los juicios civiles; pero, como toda regla
general, tiene sus excepciones; o sea, habrá
casos en que una sentencia penal, no obs-
tante ser absolutoria, también produce
cosa juzgada en materia civil.
Que las sentencias penales absoluto-
rias, por regla general, no producen cosa
juzgada en los juicios civiles, lo hallamos
establecido en el artículo 179, inciso 1°,
del Código de Procedimiento Civil, al de-
cir que "las sentencias que absuelvan de
la acusación o que ordenen el sobresei-
miento definitivo, sólo producirán cosa
juzgada en materia civil, cuando se fun-
den en alguna de las circunstancias si-
guientes...", y en seguida enumera tres
casos de excepción a la regla general.
Sin embargo, hay un caso en que la
regla general que acabamos de formular -
en el sentido de que las sentencias pe-
nales absolutorias no producen cosa juz-
gada en materia civil- no reconoce excepción
alguna; vale decir, se trata de una regla
absoluta. Es el contemplado en el inciso
final del artículo 179 del Código de Pro-
cedimiento Civil, que dice: "Las senten-
cias absolutorias o de sobreseimiento en
materia criminal relativas a los tutores,
curadores, albaceas, síndicos, depositarios,
tesoreros y demás personas que hayan re-
cibido valores u objetos muebles por un
título de que nazca obligación de devol-
verlos, no producirán en ningún caso cosa
juzgada en materia civil".
Esta disposición permite, pues, que
el ofendido por delito cometido por al-
guna de las personas antes nombradas,
persiga la indemnización de los perjui-
cios sufridos con ocasión del delito, por
la vía civil correspondiente, aun cuando
Í¡AL fUillDlCA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
el responsable del mismo haya sido ab-
suelto o sobreseído, pudiendo al efecto
rendir nuevas pruebas para demostrar la
existencia del hecho materia del delito y
la culpabilidad del reo. Se trata, como se
ve, de una disposición legal excepcional,
tendiente a proteger civilmente a las víc-
timas de delitos contra la propiedad y en
los que interviene el factor abuso de con-
fianza.
221. Primer excepción: no existencia
del delito o cuasidelito que ha sido mate-
ria del proceso. Esta primera excepción
a la regla general de que las sentencias
penales absolutorias no producen cosa
juzgada en materia civil, está contempla-
da en nuestra ley procesal en la siguiente
forma: "Las sentencias que absuelvan de
la acusación o que ordenen el sobresei-
miento definitivo, sólo producirán cosa
juzgada en materia civil, cuando se fun-
den en alguna de las circunstancias si-
guientes: 1 a La no existencia del delito o
cuasidelito que ha sido materia del pro-
ceso" (art. 179, inc. 1°, N° 1°, CPC).
La redacción de este precepto ha
dado origen a dificultades en la práctica
en cuanto a su campo de aplicación, en
la parte que emplea la frase "no existen-
cia del delito o cuasidelito que ha sido
materia del proceso"; de suerte que la
jurisprudencia ha tenido que precisar su
alcance.
Al efecto, distingue cuatro situaciones:
a) La sentencia penal o el sobresei-
miento resuelven que no hay delito o cua-
sidelito penal porque los hechos en que se
fundan no existen. En este caso, no cabe la
menor duda de que esas sentencias pe-
nales producen cosa juzgada en materia
civil, pues no sería lógico que para una
jurisdicción no exista un determinado
hecho, y para otra sí.
Ejemplo: se me acusa como responsa-
ble de delito de lesiones ante la justicia
penal y ésta me absuelve, en atención a
que no existen tales lesiones. Posterior-
mente, se me demanda ante la justicia
civil, cobrándoseme indemnización por
los daños o perjuicios que ocasione con
142
dichas lesiones. A esta demanda civil pue-
do legalmente oponerle la excepción de
cosa juzgada.
b) La sentencia penal o el sobresei
miento resuelven que no hay delito o cua
sidelito penal porque, si bien los hechos existen
y están probados, ellos no están sancionados
por la ley penal. En este caso, esas senten
cias penales no producen cosa juzgada
en materia civil, puesto que un hecho
que no reviste caracteres de delito o de
cuasidelito penal no excluye la posibili
dad de que constituya, en cambio, un de
lito o un cuasidelito civil, esto es, un
hecho cometido con dolo o culpa y que
cause daño.
Ejemplo: se me acusa como respon-
sable de delito ante la justicia penal por
haber dado una alarma falsa de incen-
dio y se me absuelve, porque, si bien se
comprobó mi participación en ese he-
cho, no está castigado por la ley penal.
Posteriormente, se me demanda ante la
justicia civil por el Cuerpo de Bomberos
respectivo, cobrándoseme indemnización
por los daños que le causé con esa lla-
mada falsa. A esta demanda civil no pue-
do legalmente oponerle la excepción de
cosajuzgada.
c) La sentencia penal o el sobresei
miento resuelven que no hay delito o cua
sidelito penal porque, si bien los hechos existen
y están castigados en la ley penal, la interven
ción del responsable de ellos ha sido casual.
En este otro caso, esas sentencias penales
absolutorias producen cosa juzgada en
materia civil, pues no sería lógico que para
una jurisdicción un determinado hecho
hubiere sido ejecutado en forma casual,
y para otra, con dolo o culpa.
Ejemplo: se me acusa ante la justicia
penal como responsable de delito de le-
siones y ésta me absuelve, en atención a
que, si bien causé esas lesiones, lo fue
por caso fortuito o fuerza mayor. Poste-
riormente, se me demanda ante la justi-
cia civil, cobrándoseme indemnización
por los daños o perjuicios que ocasioné
con dichas lesiones. A esta demanda civil
puedo legalmente oponerle la excepción
de cosa juzgada.
 Manual de Derecho Procesal
d) La sentencia penal o el sobresei-
miento resuelven que hay delito o cuasi-
delito penal porque los hechos están probados
y están castigados en la ley penal, pero debe
absolverse o sobreseerse debido a que concurre
una circunstancia eximente de responsabilidad
penal. En este último caso, esas senten-
cias penales no producen cosa juzgada
en materia civil; pues la irresponsabilidad
penal por la comisión de un hecho no
implica forzosamente la irresponsabilidad
civil del mismo.
Así también lo entendió el legislador,
al consignar en el inciso 1°, N° 1°, del ar-
tículo 179 del Código de Procedimiento
Civil, la siguiente frase final: "No se enten-
derán comprendidos en este número los
casos en que la absolución o sobreseimien-
to provengan de la existencia de circuns-
tancias que eximan de responsabilidad
criminal".
Ejemplo: se me acusa ante la justicia
penal como responsable de delito de le-
siones y ésta me absuelve, en atención a
que, si bien causé esas lesiones, lo hice
en defensa propia. Posteriormente, se me
demanda ante la justicia civil, cobrándo-
seme indemnización por los daños que
causé con esas lesiones. A esta demanda
civil no podría legalmente oponerle la
excepción de cosa juzgada.
222. Segunda excepción: no existen-
cia de relación alguna entre el hecho que
se persigue y la persona acusada. Esta se-
gunda excepción a la regla general de
que las sentencias penales absolutorias no
producen cosa juzgada en materia civil,
está contemplada en nuestra ley procesal
en la siguiente forma: "las sentencias que
absuelvan de la acusación o que ordenen
el sobreseimiento definitivo, sólo produci-
rán cosa juzgada en materia civil, cuando
se funden en alguna de las circunstan-
cias siguientes:... 2a No existir relación al-
guna entre el- hecho--que se 'persigue y la
persona acusada, sin perjuicio de la res-
ponsabilidad civil que pueda afectarle por
actos de terceros, o por daños que resul-
ten de accidentes, en conformidad a lo
establecido en el Título XXXV, Libro IV,
143
del Código Civil" (art. 179, inc. 1°, N° 2°,
CPP).
En otros términos, las sentencias que
absuelven de la acusación o que ordenan
el sobreseimiento definitivo, en razón de
110 existir relación alguna entre el hecho
que se persigue y la persona acusada, pro-
ducen cosa juzgada en materia civil.
Ejemplo: se me acusa ante la justicia
penal por delito de lesiones, y en el cur-
so de la investigación resulta que el res-
ponsable de este delito es otra persona y
se me absuelve. Posteriormente se me de-
manda ante la justicia civil cobrándose-
me indemnización por los daños que esa
otra persona causó con el delito de lesio-
nes. A esta demanda civil le opondría le-
galmente la excepción de cosa juzgada.
Pero hay dos casos en que, si bien la
sentencia absuelve de la acusación o se
dicta sobreseimiento definitivo en la cau-
sa, en atención a que no hay relación
alguna entre el hecho que se persigue y
la persona acusada, no producen cosa juz-
gada en materia civil, o sea, se vuelve a la
regla general. Se trata de la responsabili-
dad civil por actos de terceros, o por ac-
cidentes a que se refiere el título XXXV,
libro TV, del Código Civil.
Ejemplo: se me acusa ante la justicia
penal como responsable de delito de le-
siones; pero luego se me absuelve, por-
que el responsable de tal delito era un
pupilo que vive bajo mi dependencia y
cuidado, a quien, en cambio, se conde-
na. Posteriormente se me demanda ante
la justicia civil cobrándoseme indemniza-
ción por los daños que mi pupilo causó
con tal delito. No podría oponer a esta
demanda civil excepción de cosa juzga-
da, pues, si bien fui absuelto penalmen-
te, mi responsabilidad civil por acto de
tercero subsiste.
Otro ejemplo: en un accidente de
tránsito, mi automóvil causó lesiones a
un peatón y se me procesa por cuasidelj* •
to de lesiones; pero de la investigación
resulta que el automóvil era conducido
por mi chofer, por lo cual soy absuelto.
Posteriormente el peatón me demanda
cobrándome los perjuicios causados por
EDiTORiAl JURÍDICA DE emú:
 Mario Casarino Viterbo
dicho accidente. No podría oponer la ex-
cepción de cosa juzgada, pues, si bien fui
absuelto ante la justicia penal, mi respon-
sabilidad civil, por acto de tercero, en el
accidente en cuestión, del que resultó
daño, subsiste.
223. Tercera excepción: no existen-
cia en autos de indicio alguno en contra
del acusado. Esta tercera y última excep-
ción a la regla general de que las senten-
cias penales absolutorias no producen
cosa juzgada, en materia civil, está con-
templada expresamente en nuestra ley
procesal en la siguiente forma: "Las sen-
tencias que absuelvan de la acusación o
que ordenen el sobreseimiento definiti-
vo, sólo producirán cosa juzgada en ma-
teria civil, cuando se funden en alguna
de las circunstancias siguientes:... 3a No
existir en autos indicio alguno en contra
del acusado, no pudiendo en tal caso ale-
garse la cosa juzgada sino respecto de las
personas que hayan intervenido en el pro-
ceso criminal. (Modificado por el artículo
2° de la Ley N° 19.806).
Aquí la sentencia absolutoria o el so-
breseimiento definitivo han tenido que
pronunciarse exclusivamente por falta de
prueba en cuanto a la participación culpa-
ble del acusado. Se ha probado en autos
la existencia del hecho materia del deli-
to; ese hecho está castigado por la ley
penal; pero no se ha probado que en ese
hecho punible le haya cabido participa-
ción al acusado. Es natural que esas sen-
tencias penales produzcan cosa juzgada
en juicio civil posterior. Llamamos, sin
embargo, la atención acerca de que esa
cosa juzgada solamente podrá invocarse
en contra de las personas que hayan in-
tervenido en el juicio penal respectivo, y
no en contra de otras.
Ejemplo: se me acusa ante la justicia
penal como responsable de delito de le-
siones. El proceso se inició en virtud de
querella deducida por persona distinta de
la víctima u ofendida con ese delito. En
el proceso penal no se logra probar que
fui el responsable de esas lesiones; luego,
se me absuelve o sobresee definitivamen-
EDITOFUA!. JURÍDICA DE CHILE
te. En seguida, la víctima del delito rne
demanda ante la justicia civil, cobrándo-
me indemnización por los daños que le
causé con las lesiones. No puedo oponerle
la excepción de cosa juzgada, y podrá
incluso probar ante la justicia civil que
fui yo el responsable de esas lesiones. En
cambio, si la víctima del delito hubiera
sido el querellante en el juicio penal pri-
mitivo, en el juicio civil posterior podría
oponerle la excepción de cosa juzgada,
porque fue parte en aquel primer juicio.
Es lógico, pues, que la cosa juzgada que
emana de la sentencia penal absolutoria,
fundada en falta de pruebas en contra del
acusado, solamente pueda alegarse en el
juicio civil posterior frente a aquellas
personas que intervinieron en el juicio
penal, porque ellas han sido las únicas que
han estado en situación de rendir tales
probanzas.
224. La triple identidad legal en rela-
ción con la cosa juzgada que emana de
las sentencias penales. Hemos manifesta-
do en su oportunidad que, para que pro-
ceda la cosa juzgada, es indispensable que
entre la nueva demanda y la anteriormente
resuelta concurran los siguientes re-
quisitos: 1) identidad legal de personas;
2) identidad de la cosa pedida, 3) identi-
dad de la causa de pedir (art. 177 CPC).
Hemos sostenido, a continuación,
que las sentencias penales condenatorias
siempre producen cosa juzgada; y que
las sentencias penales absolutorias, en
ciertas y determinadas condiciones, tam-
bién producen cosa juzgada enjuicio ci-
vil posterior.
Ahora bien, cabe preguntarse: para
que la sentencia penal produzca cosa juz-
gada enjuicio civil posterior, ¿es necesa-
rio que concurra la triple identidad legal
antes señalada? Evidentemente, no.
Los artículos 178 y 179 del Código
de Procedimiento Civil constituyen ver-
daderas excepciones a la regla consignada
en el artículo 177. Esto, por lo demás,
por una razón de lógica. Las partes en
los juicios difieren de las que intervie-
nen en los juicios civiles: los primeros
144
 Manual de Derecho Procesal
generalmente se inician de oficio por el
propio tribunal; o bien, mediante denun-
cia en que no hay legalmente una parte
actora. Además, la cosa pedida y la causa
de pedir en la acción penal están re-
presentadas por el castigo del culpable
en razón de la infracción penal cometi-
da; en cambio, en la acción civil, como
tuvimos oportunidad de verlo, la cosa
pedida es el beneficio jurídico que se
solicita por medio de la demanda, y la
causa de pedir, el fundamento inmediato
del derecho deducido en juicio. Los
juicios penales y los civiles, en resumen,
tiene objetivos y finalidades enteramente
diversos; de suerte que si se exigiera la
concurrencia de la triple identidad legal
para poder alegar la cosa juzgada penal
en juicio civil, jamás podríamos
valemos de la mencionada excepción.
En un solo caso, para poder alegar la
excepción de cosa juzgada que emana de
una sentencia penal en juicio civil poste-
rior, es preciso que haya identidad legal
de personas: se trata de aquel en que la
sentencia o el sobreseimiento se fundan
en la no existencia de indicio alguno en
autos en contra del acusado; pues, en este
evento, la cosa juzgada sólo podrá invo-
carse respecto de las personas que inter-
vinieron como partes en el proceso penal
respectivo (art. 179, inc. 1°, N° 3°, CPC).
225. Alcance de la cosa juzgada pe-
nal en materia civil. Cuando manifesta-
mos que las sentencias condenatorias
penales siempre producen cosa juzgada
en materia civil, y que las sentencias ab-
solutorias penales, por excepción, tam-
bién producen cosa juzgada en materia
civil, ¿qué quisimos significar con ello?
Simplemente que, en esos casos, no
será lícito en el juicio civil posterior tomar
en consideración pruebas o alegaciones
incompatibles con lo resuelto en la sen-
tencia penal o con los hechos que le sir-
ven de necesario fundamento (art. 180
CPC); y, todavía, que si la sentencia pe-
nal es condenatoria, no podrá ponerse en
duda, en el juicio civil, la existencia del
hecho que constituya el delito, ni soste-
145
nerse la inculpabilidad del condenado
(art. 13CPP).
V. Efectos de las sentencias civiles en
los procesos penales
226. Generalidades. Sabemos que de
todo delito nace acción penal para el cas
tigo del culpable, y puede nacer acción
civil para obtener la restitución de la cosa
o su valor y la indemnización establecida
por la ley a favor del perjudicado; que la
acción penal se entabla ante los tribuna
les con jurisdicción en lo penal; que la
acción civil tendiente a obtener la resti
tución de la cosa, siempre debe entablar
se ante el tribunal penal que conoce del
respectivo proceso penal; y que la acción
civil, tendiente a obtener la indemniza
ción de perjuicios, en cambio, puede de
ducirse, ya ante el juez penal que conoce
del respectivo proceso penal, ya ante el
juez civil correspondiente (arts. 171 COT
y5°ylOCPP).
Si el perjudicado con el delito opta
por hacer valer la acción civil de indem-
nización de perjuicios por los daños su-
fridos a raíz del delito, ante el juez civil
correspondiente, cabe preguntar si esa
actitud suya, y, en particular, la sentencia
civil ejecutoriada producen o no efectos
en el proceso penal, en que se investiga y
procura castigar la infracción penal co-
metida. En otros términos, se trata del
problema de la influencia de la cosa juz-
gada civil en materia penal.
227. Por regla general, las sentencias
civiles no producen cosa juzgada en mate
ria penal. Esta afirmación la hacemos en
presencia de lo que dispone el artículo 14,
inciso 2°, del Código de Procedimiento
Penal, que dice: "La sentencia firme abso
lutoria dictada en el pleito promovido para
el ejercicio de la acción civil, no será obs
táculo para el ejercicto de la acción penal
correspondiente cuando se trate de deli
tos que deban perseguirse de oficio".
Pero la disposición anterior sólo se
refiere a los delitos perseguidles de oficio, esto
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
es, a los delitos de acción penal pública;
pues, respecto de los delitos de acción
penal privada, la solución legal es total-
mente diversa. En efecto, dispone el ar-
tículo 12 del Código de Procedimiento
Penal que, "cuando se ejercite sólo la ac-
ción civil que proviene de un delito que
no puede perseguirse de oficio, se consi-
derará extinguida por ese hecho la ac-
ción penal".
228. Excepciones. La regla general de
que las sentencias civiles no tienen nin-
guna influencia en los procesos penales,
reconoce algunas excepciones; a saber:
a) El solo ejercicio de la acción civil ema
nada de un delito que no es perseguible
de oficio, o sea, de acción penal privada,
extingue por ese hecho la acción penal
consiguiente (art. 12 CPP).
Ejemplo: soy víctima de un delito de
injurias. Me presento a la justicia civil,
demandando al responsable de las inju-
rias por indemnización de los perjuicios
que me ha causado con esas injurias. Pos-
teriormente, no podría querellarme ante
la justicia penal en contra de esa persona
para obtener el correspondiente castigo
por las injurias proferidas en mi contra:
b) La acción civil emanada de un de
lito para obtener la indemnización esta
blecida por la ley en favor del perjudicado,
si se ha deducido ante la justicia civil y ha
sido resuelta por ésta en virtud de sen
tencia firme o ejecutoriada, no podría re
novarse ante el juez penal que conoce
del respectivo proceso penal, haciendo
uso del procedimiento señalado en los
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
artículos 427, 428 y 429 del Código de
Procedimiento Penal, pues se opondría
la cosa juzgada emanada de la primera
sentencia, y ello en razón de la aplica-
ción de los principios generales; y
c) Los fallos pronunciados por el juez
civil, conociendo de las llamadas cuestio-
nes prejudiciales civiles, en los casos excep-
cionales en que la ley dispone que son
de su exclusiva competencia, deben ser
respetados, es decir, producen cosa juz-
gada ante el juez penal que conoce del
correspondiente proceso penal (arts. 173
y 174 COT). Tanto es así que, suscitada
una cuestión prejudicial civil en un pro-
ceso penal, que deba ser conocida por
otro tribunal, el juicio penal se paraliza
hasta que sea fallada la cuestión civil, sin
perjuicio de practicar en el sumario aque-
llas diligencias necesarias a la comproba-
ción de los hechos (art. 4°, inc. 1°, CPC).
Ejemplo: en un proceso penal por bi-
gamia, el procesado se defiende sostenien-
do que el primer matrimonio es nulo. El
juicio penal se paraliza y el juez civil debe
resolver previamente acerca de la validez
o nulidad del primer matrimonio. Falla-
do por sentencia civil firme que ese ma-
trimonio era válido, el juez penal no
podrá poner en duda este hecho, y la
condena del procesado no se hará espe-
rar. A la inversa, si el juez civil resuelve
que el primer matrimonio del procesado
era nulo, el juez penal no puede poner
en duda este hecho, y tendrá que dictar
sentencia definitiva absolutoria en el pro-
ceso penal por bigamia, fundado en la
no existencia del delito que se investiga.
146
 Capítulo Undécimo
LOS INCIDENTES
SUMARIO: I. Generalidades; II. Tramitación.
I. Generalidades
229. Concepto. Incidente es toda
cuestión accesoria del juicio y que re-
quiere un pronunciamiento especial del
tribunal. Es una cuestión accesoria; lue-
go, supone la existencia de una princi-
pal, que, en este caso, es el juicio. No
cabe, pues, confundir las cuestiones ac-
cesorias, que son los incidentes que pue-
den suscitarse en el curso del juicio, con
las cuestiones principales que constitu-
yen el objeto o contenido de este últi-
mo. Sin cuestión principal no cabe ha-
blar de cuestiones accesorias; en otros
términos, sin juicio tampoco cabe hablar
de incidentes.
Estas cuestiones accesorias, llamadas
incidentes, pueden suscitarse en cualquier
dase de juicio, sea ordinario, ejecutivo, es-
pecial, etc. Nada tiene que ver, pues, la
naturaleza o clase del juicio con los inci-
dentes que en él pueden presentarse. De
ahí, también, que los incidentes están re-
glamentados en el título IX del libro I del
Código de Procedimiento Civil, o sea, en-
tre las disposiciones comunes a todo pro-
cedimiento.
El pronunciamiento especial del tri-
bunal recaído en un incidente tendrá que
ser una sentencia interlocutoria o un
auto; jamás podrá serlo una sentencia
definitiva, puesto que sabemos que ella
pone término a la instancia, resolviendo
la cuestión o asunto que ha sido objeto
del juicio. Hay veces que el fallo de los
incidentes se deja para definitiva; pero
siempre en esa parte la sentencia defini-
tiva revestirá el carácter de interlocuto-
ria o de auto.
147
El artículo 82 del Código de Procedi-
miento Civil dispone que "toda cuestión
accesoria de un juicio que requiere pro-
nunciamiento especial con audiencia de
las partes, se tramitará como incidente y
se sujetará a las reglas de este Título, si
no tiene señalada por la ley una tramita-
ción especial".
Esto ha hecho pensar a algunos que
todo incidente, para serlo, requiere de
audiencia previa de las partes. No es exacto.
La audiencia previa de las partes en un
incidente es un requisito formal, mas no
de fondo. Puede existir o no, y, sin em-
bargo, estarse en presencia de un inci-
dente. En realidad el artículo 82 antes
citado sólo ha querido significar que esas
cuestiones accesorias, que requieren pro-
nunciamiento especial y audiencia de las
partes, deben tramitarse como inciden-
tes. Habrá, pues, incidentes que son tales
sin necesidad de audiencia previa de las
partes.
En la práctica, a los incidentes se les
conoce también con el nombre de artícu-
los. Así los denominan los tribunales co-
legiados cuando confeccionan sus tablas,
y aun el Código de Procedimiento Penal
en algunos de sus preceptos. Es una re-
miniscencia del Derecho español antiguo.
230. Clasificación de los incidentes.
Los incidentes admiten diversas clasifica-
ciones, las cuales no tienen carácter doc-
trinario, sino que fluyen de los preceptos
contenidos en el título IX del libro I del
Código de Procedimiento Civil que esta-
mos estudiando.
a) La primera clasificación de los in-
cidentes es: en conexos e inconexos. Inci-
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
denles conexos son aquellos que tienen re-
Jación directa con el asunto que es mate-
ria del juicio. Incidentes inconexos, a la
inversa, son aquellos que no tienen rela-
ción alguna con el asunto que es materia
del juicio. Esta clasificación se desprende
del artículo 84 del Código de Procedí 1 ;
miento Civil; y su importancia radica en la
distinta actitud que debe asumir el tri-
bunal frente a ellos. Los incidentes co-
nexos deben ser admitidos a tramitación;
los inconexos pueden ser rechazados de
plano.
b) La segunda clasificación de los in
cidentes es: en ordinarios y especiales. In
cidentes ordinarios son aquellos que en su
tramitación se ajustan a las reglas conte
nidas en el título IX del libro I del Códi
go de Procedimiento Civil. Incidentes
especiales son aquellos que, en su tramita
ción, están sometidos a reglas especiales
diversas. La mayoría de los incidentes son
ordinarios, porque no tienen una trami
tación especial diversa. Los especiales se
ajustan en su tramitación, en primer lu
gar, a estas reglas especiales diversas; y en*
su silencio, se recurre a las reglas de tra
mitación de los ordinarios. Ejemplos de
incidentes especiales: acumulación de au
tos, cuestiones de competencia, implican
cias y recusaciones, costas, abandono de
procedimiento y desistimiento de la de
manda. La importancia de esta segunda
clasificación radica, pues, esencialmente,
en la diferente tramitación de unos y
otros.
c) La tercera clasificación de los in
cidentes es: en de previo y especial pro
nunciamiento y de no previo y especial
pronunciamiento. Incidentes de previo y es
pecial pronunciamiento son aquellos sin cuya
previa resolución no se puede seguir subs
tanciando la causa principal. Incidentes de
no previo y especial pronunciamiento, a la.
inversa, son aquellos sin cuya previa re
solución puede no obstante seguirse subs
tanciando la causa principal. Esta clasifi
cación emana de lo dispuesto en el
artículo 87 del Código de Procedimiento
Civil. La importancia de la clasificación
radica en que, si se trata de un incidente
148
de previo y especial pronunciamiento,
debe suspenderse la sustanciación de la
causa principal, y tramitarse en la misma
pieza de autos, esto es, en el cuaderno
principal; y si, en cambio, se trata de un
incidente de no previo y especial pronun-
ciamiento, puede continuarse tramitan-
do la causa principal y el incidente se
substanciará en ramo separado. Ejemplo
típico de los incidentes de previo y espe-
cial pronunciamiento son las excepcio-
nes dilatorias.
La cuestión de saber si un incidente
es o no de previo y especial pronuncia-
miento debe ser resuelta en cada caso en
particular: no es posible dar normas de
carácter general; pero hay veces en que
el propio legislador, para evitar dificulta-
des, se encarga de señalar que un deter-
minado incidente debe tramitarse en la
misma pieza de autos o en ramo separa-
do, con lo cual, implícitamente, está se-
ñalando también el carácter del incidente
(ejemplo: las medidas precautorias).
231. Oportunidad para formular in-
cidentes. Existe una regla general sobre el
particular que dice que todo incidente
debe formularse tan pronto llegue a co-
nocimiento de la parte que lo promueve
el hecho que le sirve de fundamento.
Esta regla general se desprende de
las siguientes disposiciones: "Si el inciden-
te nace de un hecho anterior al juicio o
coexistente con su principio, como de-
fecto legal en el modo de proponer la
demanda, deberá promoverlo la parte an-
tes de hacer cualquier gestión principal
en el pleito" (art. 84, inc. 2°, CPC). "Todo
incidente originado de un hecho que
acontezca durante el juicio, deberá pro-
moverse tan pronto como el hecho lle-
gue a conocimiento de la parte respectiva"
(art. 85, inc. 1°, CPC). "Todos los inciden-
tes cuyas causas existan simultáneamente
deberán promoverse a la vez" (art. 86, par-
te 1a, CPC).
La violación de esta regla general, o
sea, la promoción de un incidente fuera
de la oportunidad legal antes indicada.
tiene su correspondiente sanción, señala-
 Manual de Derecho Procesal
- da en la misma ley. Si el incidente formu-
extemporáneamente es de aquellos e
nacen de un hecho anterior al juicio o
coexistente con su principio, será re-
chazado de oficio por el tribunal (art. 84,
inc. 3°, parte 1a. CPC); si es de aquellos
originados de un hecho que acontezca
durante el juicio, y consta en el proceso
este conocimiento y la parte ha practica-
do una gestión posterior a dicho conoci-
miento, será rechazado de plano (art. 85,
inc. 2°, CPC); y si es de aquellos que han
debido promoverse simultáneamente,
también serán rechazados de plano
(art. 86 CPC).
Sin embargo, la regla general antes
indicada tiene una importante excepción:
si el incidente tiende a corregir un vicio
que anula el proceso o se funda en la
omisión de una circunstancia esencial
para la ritualidad o la marcha del juicio,
podrá oponerse en cualquier momento
(arts. 84, inc. 3°, y 85, inc. 2°, CPC). Ejem-
plos: la incompetencia absoluta, la falta
de emplazamiento del demandado, etc.
Aún más, en estos casos el tribunal orde-
nará que se practiquen las diligencias ne-
cesarias para que el proceso siga su curso
legal (art. 84, inc. 3°, CPC).
En relación con esta materia, que está
íntimamente ligada con el problema de
la nulidad procesal, la ley facultó al juez
para corregir de oficio los errores que ob-
serve en la tramitación del proceso y para
tomar asimismo las medidas que tiendan
a evitar la nulidad de los actos de procedi-
miento. Por consiguiente, son medidas co-
rrectivas y preventivas tendientes a mante-
ner, en lo posible, la validez de la relación
procesal. Tiene, eso sí, una importante
limitación el juez en estas materias: no
podrá, sin embargo, subsanar las actua-
ciones viciadas en razón de haberse reali-
zado éstas fuera del plazo fatal indicado
por la ley (art. 84, inc. final, CPC).
232. Medidas tendientes a evitar la
| multiplicidad de los incidentes. Los inci-
j dentes por su naturaleza perturban la
mar-
! cha regular del juicio; y es por eso que el
legislador señaló expresamente la opor-
149
tunidad en que ellos deben ser promovi-
dos y la sanción para los incidentes ex-
temporáneos. Pero lo anterior no es
suficiente: ha sido también necesario es-
tablecer ciertas restricciones en su inter-
posición,
En efecto, la parte que haya promovi-
do y perdido dos o más incidentes en un
mismo juicio, no podrá promover ningún
otro sin que previamente deposite en ar-
cas fiscales la cantidad que el tribunal fije,
la que fluctuará entre una y diez unidades
tributarias mensuales, la cual se aplicará a
beneficio fiscal por vía de multa, si se de-
secha también el nuevo incidente. El inci-
dente que se formula sin previa consigna-
ción se tendrá por no interpuesto y se
extinguirá el derecho de promoverlo nue-
vamente (art. 88, inc. 3°, CPC).
Llamamos la atención acerca de que
en estos casos debe tratarse de una mis-
ma parte que haya promovido y perdido
dos o más incidentes y de que no impor-
ta la naturaleza o clase de estos inciden-
tes. La consignación se perderá en favor
del Fisco por vía de multa, cuando tam-
bién sea desechado el nuevo incidente,
pues bien podría ganarlo esta parte y, por
consiguiente, no tendría aplicación la
multa señalada.
En la resolución que deseche el se-
gundo de los incidentes, el tribunal, de
oficio, fijará la suma que debe depositar
el litigante para que pueda promover un
nuevo incidente, el que deberá tramitar-
se necesariamente en cuaderno separa-
do. El juez podrá aumentar la cuantía
del depósito hasta por el duplo si obser-
vare mala fe en la interposición de los
nuevos incidentes que presente dicho li-
tigante (art. 88, inc. 3°, CPC). Las resolu-
ciones que ordenen el depósito y fijen su
monto son inapelables (art. 88, inc. 8°,
CPC).
Las restricciones anteriores no rigen
respecto de la parte que goce de privile-
gio de pobreza en el juicio; pero si esti-
mare que en su interposición ha existido
mala fe o el claro propósito de dilatar el
proceso, el tribunal, de oficio, o a peti-
ción de parte, podrá imponerle personal-
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
mente al abogado o al mandatario judi-
cial que lo hubiere promovido por vía de
pena, una multa a beneficio fiscal de una
a diez unidades tributarias mensuales
(art. 88, inc. 5°, CPC).*
II. Tramitación
233. Interposición. Tan pronto se pro-
mueve un incidente, el tribunal debe es-
tudiar si es conexo, si se ha formulado en
tiempo oportuno, si es o no de previo y
especial pronunciamiento, y si ha sido
promovido por alguna de las partes liti-
gantes que está obligada a consignar.
Sostenemos lo anterior, porque sabe-
mos que si el incidente es inconexo, el
juez podrá rechazarlo de plano; si el inci-
dente es extemporáneo, el juez debe re-
chazarlo de oficio o de plano; si es de
previo y especial pronunciamiento, deberá
tramitarlo en la misma pieza de autos, y,
en caso contrario, en ramo separado; y si
se formula sin previa consignación, de-
biendo consignarse, se tendrá por no pro-
movido.
Pero, en cambio, imaginemos que el
incidente es conexo, ha sido promovido
en tiempo oportuno y que no hay pro-
blema de consignación: ¿qué actitud asu-
me entonces el juez? Debe proveer la
solicitud respectiva, concediendo un pla-
zo de tres días a la parte contraria para
responder (art. 89, parte 1a, CPC). En la
práctica, esta resolución se redacta en la
forma siguiente: "Traslado y autos". Si,
además, el incidente no es de previo y
especial pronunciamiento, o bien es pro-
movido por un litigante que tiene la obli-
gación de consignar y cumplir con la
consignación, el tribunal no debe con-
tentarse con proveer traslado y autos, sino
que debe también ordenar que se forme
cuaderno separado. La resolución, en este
último caso, se redactará en la forma si-
guiente: "Traslado y autos, debiendo for-
marse cuaderno separado".
: ;
Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
Tenemos entonces que la parte con-
traria a aquella que promovió el incidente
en el juicio dispone del plazo de tres
días para responder, o sea para exponer
al tribunal lo que crea conveniente en
orden a su derecho. Su escrito llevará
como suma "responde". Este plazo de tres
días es de carácter fatal por tratarse de
un plazo señalado en el Código de Pro-
cedimiento Civil de acuerdo a lo previsto
en su artículo 64.
Vencido este plazo, haya o no contes-
tado la parte contraria, resolverá el tribu-
nal la cuestión, si a su juicio, no hay
necesidad de prueba (art. 89, CPC).*
234. Prueba. Una vez que la contra-
ria ha respondido en el incidente o nada
ha dicho en el término legal de tres días,
dos actitudes puede adoptar el tribunal:
a) Resolver la cuestión, si, a su jui
cio, no hay necesidad de prueba; y
b) O bien, recibir el incidente a prue
ba, procediendo de acuerdo con lo esta
blecido en el artículo 90 del Código de
Procedimiento Civil (art. 89 CPC).
¿Y cómo sabrá el juez cuál de esas
dos actitudes debe asumir? En otras pala-
bras, ¿cuándo el tribunal debe o no recibir el
incidente a prueba? Nada nos dice la ley
sobre el particular en este título IX del
libro I. Habrá entonces que recurrir a las
reglas del juicio ordinario, en atención a
lo que prescribe el artículo 3° del Códi-
go de Procedimiento Civil, esto es, que
se aplicará el procedimiento ordinario en
todas las gestiones, trámites y actuacio-
nes que no tuvieren una regla especial
diversa; y en el juicio ordinario vamos a
encontrar que el juez debe recibir la cau-
sa a prueba cuando existan hechos sus-
tanciales y pertinentes controvertidos.
Diremos, en consecuencia, que el juez re-
cibirá a prueba el incidente, en caso que
se hayan controvertido en él hechos sus-
tanciales y pertinentes.
La resolución que reciba a prueba el
incidente determinará los puntos sobre que
Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile,
150
 Manualde_perechoProcesal_

Nótese que se han introducido diversas

i debe recaer; y su recepción se hará en modificaciones a la prueba testimonial en los
conformidad a las reglas establecidas para la incidentes frente al juicio ordinario; a
prueba principal (art, 323, inc. 1°, CPC). saber: reducción de los recursos que
Además, los jueces aprovechan esta misma pueden interponerse en contra de la
resolución para indicar en ella las audiencias resolución que recibe a prueba el inci-
en que ha de recibirse la prueba testimonial. dente; reducción del término probatorio;
La resolución que recibe a prueba el incidente reducción del plazo para presentar lista de
se notifica por el estado diario (art. 323, inc. testigos; examen exclusivo de los testigos
2°, CPC). Se puso así término, por expresa que figuren en la lista; y examen de los
disposición del legislador, a la antigua testigos al tenor de los puntos señalados
discusión de si esta resolución debía por el juez y no al de las minutas
notificarse por cédula, al igual que la que presentadas por las partes.
recibe la causa principal a prueba, o por el En todo caso, ya lo hemos dicho an-
estado diario, siguiendo la regla general de la teriormente, la prueba se rinde en confor-
notificación de las resoluciones judiciales. midad a las reglas establecidas para la
A pesar de que existan hechos sus- prueba principal (art. 323, inc. 1°, CPC). Ese
tanciales y pertinentes controvertidos en término probatorio de ocho días es el término
el incidente, hay un caso en que el juez probatorio ordinario en el incidente; pero
puede fallarlo de plano, vale decir, sin también hay término probatorio extraordinario,
necesidad de tramitarlo, ni menos de re- o sea, para rendir prueba fuera del lugar en que
cibirlo a prueba. Ello" acontecerá cuando se sigue el juicio. Está contemplado en el
estos hechos consten del proceso o inciso 3° del artículo 90 del Código de
sean de pública notoriedad (art. 89 Procedimiento Civil: "Cuando hayan de
CPC). Se ha incorporado así a la prueba practicarse diligencias probatorias fuera del
incidental la doctrina del hecho notorio, lugar en que se sigue el juicio, podrá el
el cual no necesita ser acreditado, bas- tribunal, por motivos fundados, ampliar una
tando en su lugar que el tribunal con- sola vez el término por el número de días
signe en la resolución respectiva aquellas que estime necesarios, no excediendo en nin-
circunstancias. gún caso del plazo total de treinta días,
La resolución que recibe a prueba el contados desde que se recibió el incidente a
prueba". La resolución que concede término
incidente no es apelable, porque lo
extraordinario de prueba en el incidente,
dispone expresamente el inciso final también es inapelable, en virtud de lo
del artículo 90 del Código de prescrito en el inciso final de
Procedimiento Civil. Opinamos, en
cambio, de acuerdo con las reglas este artículo 90.
generales, y ante el silencio del Y ¿habrá término especial de prueba en
legislador en este punto, que la reso- los incidentes? Creemos que sí, en pre-
lución en referencia es susceptible el sencia de lo dispuesto en el artículo 3°
recurso de reposición. del Código de Procedimiento Civil y ante
Notificada la resolución que recibe el el silencio del legislador sobre este parti-
incidente a prueba, se abre un cular. Luego, habrá que aplicarle a este
término probatorio de ocho días para término especial todas las normas de los
términos especiales de la causa principal.
que dentro de él se la rinda, y se
- - i j. <„
justifiquen también las tachas de los
testigos, si hay lugar a ellas. Dentro 235. Fallo y recursos. Vencido el tér-
de los dos primeros días deberá mino de prueba, háyanla o no rendido
acompañar cada parte una nómina de los las partes, y aun cuando éstas no lo pi-
testigos de que piensa valerse, con dan, fallará el tribunal inmediatamente
expresión del nombre y apellido, domicilio o, a más tardar, dentro de tercero día, la
y profesión u oficio. Sólo se examinarán
testigos que figuren en dicha nómina (art. EDITOR!
.
90, incs. 1° y 2°, CPC). 151 JURÍDI
CA c
 Mario Casarino Viterbo
cuestión que haya dado origen al inci-
dente (art. 91 CPC).
En consecuencia, después del venci-
miento del término probatorio, no hay
ningún otro trámite que observar; y el
tribunal, por propia iniciativa, inmedia-
tamente, o a más tardar dentro de terce-
ro día, debe fallar el incidente pendiente.
Hay veces que, en la práctica, la parte
interesada en la decisión del incidente
debe recordárselo al tribunal, solicitán-
dole que dicte el fallo respectivo. Hay ve-
ces también que los jueces no fallan
derechamente el incidente y dejan su re-
solución para definitiva; esto es. para ser
resuelto en la sentencia definitiva. Esta
resolución no se ajusta a derecho, pues,
152
en cada ocasión que la ley permite hacer-
lo así, lo ha dicho en forma expresa y
para casos particulares.
Por último, la resolución que falla un
incidente podrá ser un auto o una senten-
cia interlocutoria; y, en este caso, podrá ser
interlocutoria que ponga término al jui-
cio o haga imposible su prosecución, o
no. La naturaleza procesal de esta resolu-
ción tiene suma importancia para los efec-
tos de los recursos. Así, si es auto, sólo
será susceptible de reposición; si es sen-
tencia interlocutoria, en cambio, será sus-
ceptible de apelación; y, todavía, si es
interlocutoria que ponga término al jui-
cio o haga imposible su continuación, será
susceptible de casación.
 Capítulo Duodécimo
LOS INCIDENTES ESPECIALES
SUMARIO: I. La acumulación de autos; II. Las cuestiones de competencia;
III. Las implicancias y recusaciones; IV. El privilegio de pobreza; V. Las costas;
VI. El desistimiento de la demanda; Vil. El abandono del procedimiento;
VIII. Las multas.

I. La acumulación de autos aplicación particular o especial (art. 93

236. Concepto. La acumulación de
autos es la reunión de dos o más proce-
sos que se tramitan separadamente, con
el objeto de que constituyan un solo jui-
cio y terminen por una sola sentencia,
para mantener la continencia, o unidad
de la causa (art. 92, inc. 1°, CPC).
Este primer incidente especial, que
reglamenta nuestro Código de Procedi-
miento Civil en su título X del libro I, su-
pone la existencia de varios procesos
originados en momentos distintos, que
se tramitan independientemente, pero
que, por razón de su vinculación jurídi-
ca, se reúnen para que sean decididos
por un solo juez y con un mismo criterio.
Su fundamento consiste en evitar la re-
petición o aumento de los procesos, el re-
cargo inútil en la labor de los jueces y,
principalmente, las decisiones contradic-
torias que pueden recaer en esos diversos
procesos, que versan sobre materias tan
íntimamente ligadas entre sí. La acumula-
ción de autos, como institución jurídica
procesal, se justifica, pues, por razones de
economía y de orden público.
Nuestro legislador se ha preocupa-
do en dos oportunidades de la acumula-
ción de autos: en los artículos 92 al 100
del Código de Procedimiento Civil; y,
particularmente, en las disposiciones per-
tinentes de la Ley N° 18.175 de 13 de
octubre de 1982, sobre Quiebras*. Los
primeros artículos nombrados son de
aplicación .general, y los últimos, de
'• Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
CPC).
237. Requisitos de procedencia de la
acumulación de autos. La lectura de los
artículos 92 y 95 del Código de Procedi-
miento Civil nos permite afirmar que,
para que proceda la acumulación de au-
tos, se requiere la concurrencia copulati-
va de los siguientes requisitos: a) que
exista una causal legal; b) que los juicios
se encuentren sometidos a una misma cla-
se de procedimientos, y c) que la sustan-
ciación de todos los juicios se encuentre
en instancias análogas.
Analizaremos cada uno de estos re-
quisitos por separado.
a) Existencia de causa legal Este pri-
mer requisito lo hallamos establecido en
el artículo 92, el cual, después de tentar
una definición de la acumulación de au-
tos, en el primer inciso, agrega: "Habrá,
por tanto, lugar a ella: 1° Cuando la ac-
ción o acciones entabladas en un juicio
sean iguales a las que se hayan deducido
en otro, o cuando unas y otras emanen
directa e inmediatamente de unos mis-
mos hechos; 2° Cuando las personas y el
objeto o materia de los juicios sean idén-
ticos, aunque las acciones sean distintas;
y 3° En general, siempre que la sentencia
que haya de pronunciarse en un juicio
deba producir la excepción de cosa juz-
gada en otro".
Para comprender adecuadamente las
citadas causas legales debemos recordar
que toda acción se compone de tres ele-
mentos: partes, objeto y causa. Pues bien,
cada vez que concurra identidad de dos
de estos elementos, a lo menos, entre las

153 SDITORIM. JURÍDICA Di v.- ..-':

 Mario Casarino Viterbo
acciones hechas valer en los diversos jui-
cios cuya acumulación se pretende, ha-
brá lugar a ella.
En el N° 1° se contemplan dos casos.
El primero dice relación con acción o
acciones entabladas en un juicio iguales
a las que se hayan deducido en otro. Ejem-
plo: en un juicio, A demanda a B, preten-
diendo dominio sobre el fundo de X, que
habría adquirido por compraventa; y en
otro juicio, C demanda a D, pretendiendo
dominio sobre este mismo fundo, que tam-
bién habría adquirido por compraventa.
Ambas acciones tienen el mismo objeto y
la misma causa de pedir; sólo difieren en
la persona de los litigantes; luego, proce-
de la acumulación de autos.
El segundo caso tiene lugar cuando
las acciones hechas valer en un juicio ema-
nan directa e inmediatamente de los mis-
mos hechos de que provienen las accio-
nes hechas valer en otro juicio diverso.
Ejemplo: se producé un cuasidelito, di-
gamos un accidente de tránsito, y tres de
los damnificados demandan por perjui-
cios al conductor o al dueño del vehícu-
lo, en juicios diversos. Los tres juicios tie-
nen idénticos objetos y causas de pedir,
pero se diferencian en la persona de los
demandantes; luego, pueden acumular-
se. Recordemos también que esos tres de-
mandantes pudieron deducir sus tres ac-
ciones en una misma demanda, de
conformidad con el artículo 18 del Códi-
go de Procedimiento Civil; pero, si no lo
hicieron, en el curso de sus juicios pue-
den pedir la acumulación de autos que
estamos analizando.
La segunda causa legal para que pro-
ceda la acumulación de autos es cuando
las personas y el objeto o materia de los
juicios son idénticos, aunque las acciones
sean distintas. Es evidente que si las per-
sonas y ios objetos de ambos juicios son
idénticos, lo que debe ser diverso entre
ambos juicios son sus causas de pedir. Hay,
pues, una impropiedad del legislador en
este número, al decir "aunque las accio-
nes sean distintas". Debió decir "aunque
sus causas de pedir sean distintas". Ejem-
plo: A demanda a B. pidiendo la termi-
154
nación de un contrato de arrendamiento
por no pago de la renta; y luego, en otro
juicio, A también demanda a B, pidiendo
la terminación de ese mismo contrato de
arrendamiento por haber subarrendado
en circunstancias que se le prohibió ex-
presamente.
La tercera causa legal es la de que la
sentencia que haya de pronunciarse en
un juicio deba producir la excepción de
cosa juzgada en otro. La ley nos dice: "En
general, siempre que...", lo que está de-
mostrando que este tercer caso bien pue-
de constituir la regla general. Sabemos
que para que tenga lugar la excepción
de cosa juzgada se requiere que entre el
nuevo juicio y el anteriormente resuelto
exista identidad legal de personas, de ob-
jeto y de causa de pedir.
A primera vista, por consiguiente, esta
tercera causal de procedencia de la acu-
mulación de autos parece que exigiera la
concurrencia de la triple identidad antes
indicada; o sea, que los dos o más juicios
cuya acumulación se pretende, debieran
ser idénticos, tanto respecto de las partes
litigantes como de sus objetos pedidos y
causas de pedir.
Sin embargo, esto no es tan efectivo.
Si entre los juicios existiera esta triple
identidad, quiere decir que el camino a
seguir sería oponer la excepción de litis
pendentia y no solicitar la acumulación de
los autos. Ejemplo: A demanda a B sobre
resolución de contrato de compraventa por
no pago del precio y, advirtiendo que el
juicio está mal llevado, inicia otro juicio
también en contra de B sobre resolución
de este mismo contrato de compraventa.
Aquí B, en vez de pedir acumulación de
los procesos simplemente haría valer la
excepción dilatoria de litis pendentia en el
segundo de ellos.
¿Cuándo, entonces, se podrá pedir
acumulación de autos en el caso a que
alude el N° 3° del artículo 92? Creemos
que ello acontecerá cada vez que en un
juicio, sin ser exactamente idéntico a otro,
la sentencia que ponga término al prime"
ro de ellos deba producir cosa juzgada
en el otro. Ejemplos: un acreedor deman-
 Manual de Derecho Procesal
da a un codeudor solidario eí cumplimiento
de la obligación; y luego, en juicio di-
verso, demanda el cumplimiento de la
obligación a otro de los codeudores soli-
darios: el segundo codeudor solidario de-
mandado, en vez de oponer litis pendentia,
la cual sería improcedente, pues no está
litigando en el primer pleito, podrá pe-
dir la acumulación de los autos, ya que la
sentencia que va a recaer en el primer
pleito tendrá que producir cosa juzgada
en eí segundo, y viceversa. Un acreedor
hereditario demanda a un heredero para
que se declare que tiene la calidad de
tal, y luego, otro acreedor hereditario de-
manda a este mismo heredero, por igual
motivo. Como la sentencia que recaiga
en el primer pleito va a producir cosa
juzgada en el otro o viceversa, por ser
absoluta, de acuerdo con lo preceptuado
en el artículo 1246 del Código Civil, las
partes litigantes podrán pedir la acumu-
lación de estos autos.
b) Identidad de 'procedimiento. Este se
gundo requisito de procedencia de la
acumulación de autos lo consigna el ar
tículo 95 del Código de Procedimiento
Civil, al decir que, para que pueda tener
lugar la acumulación, se requiere que los
juicios se encuentren sometidos a una mis
ma clase de procedimiento.
Este requisito es de toda lógica, des-
de el momento en que la acumulación
de autos tiene la virtud de reunir en un
solo proceso a los diversos juicios que se
estaban tramitando separadamente, y si
todos ellos no se someten a un mismo
procedimiento, no habrá manera de tra-
mitarlos juntos en lo futuro. La identi-
dad de trámites, en consecuencia, es de
imperiosa necesidad legal y material.
c) Analogía de instancias, Este tercer re
quisito de procedencia de la acumulación
de autos lo exige también el artículo 95 ya
citado, al prescribir que, para que pueda
tener lugar la acumulación, se requiere que
la sustanciación de todos los juicios se en
cuentre en instancias análogas.
Si uno de los juicios está en instancia
diversa de aquella en que se encuentra el
°tro, por mucha conexión jurídica que
155
exista entre ambos juicios, ello no justifi-
caría retardar la marcha del proceso más
adelantado, para permitir así que el más
atrasado se pusiera en igualdad de trámi-
tes con el primero. Aquí, los fundamen-
tos de la institución de la acumulación
de autos deben ceder el paso al principio
de la rapidez, que debe informar todo
buen procedimiento.
Llamamos también la atención acerca
de que la ley habla de instancias análogas
y no idénticas, seguramente para signifi-
car que la acumulación de autos tendrá
lugar cuando ambos procesos estén en la
primera o en la segunda instancia, a pesar
de que estas instancias estén radicadas ante
tribunales jerárquicamente distintos (ejem-
plo: un juicio que se halle en primera ins-
tancia ante un juez de letras podrá
acumularse con otro juicio que se halle
en primera instancia ante un ministro de
Corte de Apelaciones siempre que concu-
rran los demás requisitos legales).
238. Clases de acumulación de autos,
En cuanto a su iniciativa, la acumulación
de autos puede clasificarse en: de oficio y
a petición de parte.
La acumulación de autos de oficio tie-
ne lugar cuando los procesos se encuen-
tran en un mismo tribunal (art. 94, inc. 1°,
CPC). Es facultativo para el tribunal or-
denar esta clase de acumulación, dada la
redacción del precepto en cuestión.
En todos los demás casos, la acumu-
lación de autos se decretará a petición de
parte (art. 94, inc. 1°, CPC). Por regla ge-
neral, quiere decir entonces que se man-
tiene siempre el principio fundamental
de la pasividad del Poder Judicial.
239. Parte legítima para solicitarla.
Ahora bien, ¿quién es parte para solicitar
la acumulación de autos? Responde a esta
pregunta el inciso 2° del artículo 94 del
Código de Procedimiento Civil, en la for-
ma siguiente: "Se considerará parte legí-
tima para solicitarla todo el que haya sido
admitido como parte integrante en cual-
quiera de los juicios cuya acumulación se
pretende".
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
En consecuencia, la circunstancia de
ser parte litigante en alguno de los jui-
cios cuya acumulación se pretende, legi-
tima cualquiera petición de acumulación
de autos. Creemos también que no basta
ser parte litigante en potencia en alguno
o algunos de esos juicios, sino que es pre-
ciso investir realmente la calidad de par-
te en ellos.
Determinar quién tiene facultad para
pedir la acumulación de autos, cuando
ésta se solicita en los mismos autos en
que somos parte, carece de importancia;
pero sí la tiene, y mucha, cuando la peti-
ción se formula en los otros autos. La
razón de ser del inciso 2° del artículo 94
del Código de Procedimiento Civil debe-
mos encontrarla en los artículos 96 y 98
del mismo Código, que reglamentan ante
qué tribunal se pide la acumulación de
autos y cómo se procede a ella.
240. Tribunal ante quien se pide la
acumulación de autos. .Dispone la parte
final del artículo 98 del Código de Pro-
cedimiento Civil que la acumulación de
autos "deberá solicitarse ante el tribunal
a quien corresponda continuar conocien-
do en conformidad al artículo 96"; y este
último, a su vez, prescribe que si los jui-
cios están pendientes ante tribunales de
igual jerarquía, el más moderno se acu-
mulará al más antiguo; pero, en el caso
contrario, la acumulación se hará sobre
aquel que esté sometido al tribunal su-
perior.
En consecuencia, para saber ante qué
tribunal debe pedirse la acumulación de
autos, es previo determinar si los procesos
están sometidos a tribunales de igual je-
rarquía o de jerarquía diversa. Si los tri-
bunales son de igual jerarquía, entra en
juego otra circunstancia, la antigüedad
de los procesos; esto es, debe pedirse la
acumulación al juez que está conociendo
del proceso más antiguo. En caso que los
tribunales sean de distinta jerarquía, la
acumulación de autos debe pedirse al tri-
bunal de jerarquía más alta de aquellos
que conocen los procesos de cuya acu-
mulación se trata.
EDITORIAL JURÍDICA DH CHILE
241. Oportunidad para solicitar acu
mulación de autos. La acumulación se
podrá pedir en cualquier estado del jui
cio antes de la sentencia de término; y si
se trata de juicios ejecutivos, antes del
pago de la obligación (árt. 98, parte 1 a ,
CPC).
Distingue así la ley entre los juicios
cognoscitivos o de declaración y los jui-
cios ejecutivos. En los primeros, la acumu-
lación de autos podrá pedirse desde su
iniciación hasta la dictación de la senten-
cia de término. El juicio se entenderá ini-
ciado desde que se haya notificado la
demanda; y la sentencia de término es
aquella que pone fin a la última instancia
del pleito. En los segundos, o sea, en los
juicios ejecutivos, el pago de la obligación
es la circunstancia que viene a extinguir
el derecho de solicitar la correspondien-
te acumulación de autos.
Desde el momento en que la ley dis-
pone que la acumulación se podrá pedir
en cualquier estado del juicio "antes de
la sentencia de término", quiere decir que
esta petición podrá formularse incluso es-
tando las partes citadas para oír sentencia;
con lo cual nos encontramos frente a un
nuevo caso de excepción al principio con-
signado en el artículo 433 del Código de
Procedimiento Civil, que establece que,
una vez citadas las partes para oír senten-
cia, no se admitirán escritos ni pruebas
de ningún género.
242. Tramitación de la acumulación
de autos. Hemos precisado quién pue
de pedir la acumulación de autos, ante
qué tribunal se formula tal pretensión y
en qué oportunidad legal puede hacer
se. Cabe, ahora, preguntar: ¿cómo se tra
mita una petición de acumulación de
autos?
Pedida la acumulación de autos, se
concederá un plazo de tres días a la otra
parte para que exponga lo conveniente
sobre ella. Pasado este término, haya o
no respuesta, el tribunal resolverá, hacien-
do traer previamente a la vista todos los
procesos cuya acumulación se solicite, si
todos están pendientes ante él. En caso
156
 Mario Casarino Viterbo
dudosa justificación; y por eso es que nues-
tro legislador las ha rechazado: suprimir
en el proceso que esté más atrasado los
trámites que falten hasta llegar al más ade-
lantado; seguir la tramitación del más atra-
sado jen común con el más adelantado, o
sea, repitiendo los actos en lo que res-
pecta a éste; o seguir dicha tramitación,
pero sin que sea común al pleito más ade-
lantado, para lo cual se suspende el pro-
cedimiento con respecto a éste hasta que
el otro o los otros lleguen a la misma
etapa. Como se ha visto, esta última solu-
ción es la aceptada por nuestra ley proce-
sal civil.
II. Las cuestiones de competencia
244. Generalidades. Hemos estudia-
do las reglas de competencia, esto es.
aquellas disposiciones que nos señalan
qué tribunal preciso tiene atribuciones o
facultad para conocer de un determina-
do negocio judicial. Expresamos, además,
que, en la práctica, puede suceder que
tanto el tribunal llamado a intervenir en
ese asunto cuanto las partes interesadas
en el mismo estimen que ese tribunal ca-
rece de competencia para intervenir en
dicho negocio.
En tales casos se plantea un proble-
ma de competencia que, cuando es pro-
movido por las partes, recibe el nombre
de cuestión de competencia; y que cuando se
suscita entre dos o más tribunales se
llama contienda de competencia.
Ahora bien, las contiendas de com-
petencia son resueltas por los tribunales
y en la instancia que la ley señala
(arts. 190, 191 y 192 COT); y las cuestio-
nes de competencia, en cambio, se regi-
rán por las reglas que señalen al efecto
los Códigos de Procedimiento y demás
disposiciones legales (art. 193 COT).
Luego, cuestiones de competencia
son aquellos incidentes que formulan las
partes litigantes ante los tribunales en
orden a la facultad que tengan o no para
conocer de un determinado negocio ju-
dicial.
245. Diversas clases o maneras de pro-
mover las cuestiones de competencia. Las
partes pueden promover cuestiones de
competencia por inhibitoria o por decli-
natoria (art. 101, inc. 1°, CPC).
Cuestión de competencia por inhibitoria es
aquella que se intenta ante el tribunal a
quien se cree competente, pidiéndole
que se dirija al que está conociendo del
negocio para que se inhiba y le remita
los autos (art. 102, inc. 1°, CPC).
Cuestión de competencia por declinatoria,
en cambio, es aquella que se propone
ante el tribunal a quien se cree incompe-
tente para conocer de un negocio que le
está sometido, indicándole cuál es el que
se estima competente y pidiéndole que
se abstenga de dicho conocimiento
(art. 111, parte 1a, CPC).
En consecuencia, la diferencia funda-
mental entre la inhibitoria y la declinato-
ria consiste en que la primera se plantea
ante el tribunal al que se cree competen-
te, y la segunda, ante el tribunal al cual
se cree incompetente; en otros términos,
la inhibitoria se plantea ante el tribunal
cuya competencia se afirma, y la declina-
toria, ante el tribunal cuya competencia
se niega.
Corolario también de lo anterior es
que la declaración de incompetencia, en
el caso de la inhibitoria, se pide por in-
termedio o a través de otro órgano juris-
diccional; en cambio, en el caso de la
declinatoria, esta declaración se solicita
directamente del órgano jurisdiccional
respectivo.
Si bien las diferencias anteriores son
más que suficientes para no confundir,
en un caso concreto, si la cuestión de
competencia planteada es por vía de inhi-
bitoria o de declinatoria, lo cierto es que
ambas difieren, asimismo, en cuanto a
su tramitación y a los efectos frente a la
cuestión principal mientras se hallan
pendientes.
En doctrina, se discute la conveniencia
de mantener la cuestión de competencia
por inhibitoria, en atención a la compleji-
dad de su tramitación. Esta objeción es
cierta; pero tampoco podemos descono-
 Manual de Derecho Procesal
cer sus bondades en un país como el nues-
tro, de extenso territorio, cuando la cues-
tión de competencia se formula, precisa-
mente, en razón de dicho factor. La
cuestión de competencia por inhibitoria,
como se comprende, evita tener que com-
parecer ante el tribunal elegido por el de-
mandante, a su arbitrio, el cual puede es-
tar desde el punto de vista geográfico muy
lejos del domicilio del demandado.
Claro es que si tanto la inhibitoria
como la declinatoria tienden a promover
una cuestión de competencia, los que ha-
yan optado por uno de estos medios no
podrán después abandonarlo para recurrir
al otro, como tampoco podrán emplear-
se los dos simultáneamente ni sucesivamente
(art. 101, inc. 2°, CPC).
No cabe, pues, desistirse de un cami-
no ya elegido para seguir otro, seguir am-
bos caminos a la vez, ni seguir un camino
en circunstancias de que ya se había an-
dado uno diverso. Todas estas actitudes
revelan mala fe de parte del litigante que
las adopte y, a la postre, solamente signi-
ficarán la extinción de su derecho.
Ahora bien, las cuestiones de compe-
tencia por inhibitoria o por declinatoria
tienden a reclamar de la competencia del
tribunal que está conociendo de un de-
terminado negocio judicial, sea ésta com-
petencia absoluta o competencia relativa. En
otros términos, la cuestión de competen-
cia puede plantearse en razón de fuero,
materia, cuantía o territorio.
En cuanto a su oportunidad para for-
mularlas, creemos que hay que aplicar los
principios generales; por regla general, la
cuestión habrá que plantearla antes de ha-
cer cualquiera gestión en el juicio (ejem-
plo: cuestión de competencia en razón de
territorio); y, por excepción, podrá hacer-
se valer en cualquier estado del mismo
(ejemplo: cuestión de competencia en ra-
zón de fuero, materia o cuantía).
246. Tramitación de la inhibitoria.
Para comprender adecuadamente la tra-
mitación de una cuestión de competen-
cia por inhibitoria, lo primero que
debemos establecer es que en ella inter-
159
vienen dos tribunales: el requirente y el
requerido. Tribunal requirente es aquel ante
el cual planteamos la cuestión de compe-
tencia y cuya competencia afirmamos; y
tribunal requerido, en cambio, es aquel que
está conociendo del negocio judicial y
cuya competencia desconocemos.
En primer término tenemos que la
cuestión de competencia por inhibitoria
se intenta ante el tribunal a quien se cree
competente, pidiéndole que se dirija al
que esté conociendo del negocio para que
se inhiba y le remita los autos. Si el recu-
rrente pretende acreditar con documen-
tos su derecho, deberá acompañarlos a
la solicitud de inhibitoria, o pedir en ella
los testimonios correspondientes (art. 102
CPC).
En otras palabras, la solicitud de inhi-
bitoria se presenta ante el tribunal requi-
rente, quien, en presencia de tal solicitud,
puede con sólo el mérito de lo que ex-
ponga la parte y de los documentos que
presente o que el tribunal de oficio man-
de agregar, si lo juzga necesario, acceder
a la solicitud o negar lugar a ella (art. 103
CPC).
Si el tribunal requirente niega lugar a
ia solicitud de inhibitoria, una vez ejecu-
toriada esta resolución, la cuestión de
competencia ha quedado definitivamen-
te rechazada, y el juicio seguirá adelante,
en su curso normal, radicado en poder
del tribunal requerido.
Si el tribunal requirente, en cambio,
accede a la solicitud de inhibitoria, dirigi-
rá al que esté conociendo del negocio la
correspondiente comunicación, con inser-
ción de la solicitud de la parte y de los
demás documentos que estime necesarios
para fundar su competencia (art. 104
CPC).
¿Qué actitud asume ahora el tribunal
requerido en presencia de esta comuni-
cación? Recibida la comunicación, oirá a
la parte que ante él litigue, y con lo que
ella exponga y el mérito que arrojen los
documentos que presente o que el tribu-
nal mande agregar de oficio, accederá a la
inhibición o negará lugar a ella (art. 105
CPC). En consecuencia, la comunicación
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
en referencia será proveída por el tribu-
nal requerido con "traslado y autos" y,
una vez evacuado por la parte que ante
él está actuando, adoptará alguna de las
dos actitudes antes señaladas: accederá a
la inhibición o la denegará.
Si el tribunal requerido accede a la in-
hibición y esta sentencia queda ejecuto-
riada, remitirá los autos al requirente
(art. 106, inc. 1°, CPC); o sea, ha queda-
do definitivamente resuelta la cuestión de
competencia y radicado el negocio ante
este último tribunal.
En cambio, si el tribunal requerido la
deniega, se pondrá lo resuelto en conoci-
miento del otro tribunal, y cada uno, con
citación de la parte que gestione ante él,
remitirá los autos al tribunal a quien co-
rresponda resolver la contienda (art. 106,
inc. 2°, CPC). La negativa del tribunal re-
querido a la solicitud de inhibitoria im-
plica, pues, que él se cree competente y
que se ha producido un conflicto de atri-
buciones entre los tribunales en juego.
En otras palabras, la cuestión de compe-
tencia ha derivado en una contienda de
competencia, que debe ser resuelta por
los tribunales a quienes, según la ley, co-
rresponda intervenir en ella (arts. 190 y
191 COT).
Ahora bien, el tribunal superior que
resuelva la contienda declarará cuál de los
inferiores es competente o que ninguno
de ellos lo es. Para pronunciar resolución,
citará a uno y otro litigante, pudiendo pe-
dir los informes que estime necesarios, y
aun recibir a prueba el incidente. Si los
tribunales de cuya competencia se trata
ejercen jurisdicción de diferente clase, se
oirá también al "fiscal judicial". (Modifica-
do por el artículo 2° de la Ley N° 19.806).
Esta resolución que dicta el tribunal
superior, resolviendo la contienda de com-
petencia, es pronunciada en única instan-
cia (art. 192 COT); y, una vez expedida,
el mismo que la dictó remitirá los autos
que ante él obren al tribunal declarado
competente, para que éste comience o
siga conociendo del negocio, y comuni-
cará lo resuelto al otro tribunal (art. 110
CPC).
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
247. El recurso de apelación en la tra-
mitación de la inhibitoria. Hemos visto
que en la tramitación de la cuestión de
competencia por inhibitoria, en la pri-
mera instancia, pueden dictarse cuatro re-
soluciones fundamentales; a saber: el tribunal
requirente niega lugar a la solicitud de
inhibición, el tribunal requirente accede
a la solicitud de inhibición, el tribunal
requerido niega lugar a la solicitud de
inhibición, y el tribunal requerido acce-
de a la solicitud de inhibición.
Cada una de estas resoluciones agra-
via a determinada parte litigante. Así, la
primera y la tercera resolución agravian
a la que está gestionando ante el tribunal
requirente; y la segunda y la cuarta, a la
que está gestionando ante el tribunal re-
querido. En principio, las cuatro resolu-
ciones judiciales indicadas deberían ser
susceptibles del recurso de apelación;
pero, en atención al principio de la bre-
vedad que debe informar la marcha de
los negocios judiciales, la ley ha estable-
cido que "son apelables solamente la reso-
lución que niega lugar a la solicitud de
inhibición a que se refiere el artículo 102
y la que pronuncie el tribunal requerido
accediendo a la inhibición" (art. 107
CPC).
En consecuencia, si el tribunal requi-
rente niega lugar a la solicitud de inhibi-
toria, la parte que promovió la cuestión
de competencia puede apelar de ella, y,
concedido dicho recurso, será llevado
ante el tribunal a quien correspondería
conocer de la contienda de competen-
cia; pero cuando los tribunales dependan
de diversos superiores, iguales en jerar-
quía, conocerá de la apelación el supe-
rior del tribunal que dictó la sentencia
recurrida, en este caso, el superior del
tribunal requirente (art. 108 CPC).
El superior que conozca de esta ape-
lación declarará cuál de los tribunales in-
feriores es competente y que ninguno de
ellos lo es. Para pronunciar resolución,
citará a uno y otro litigante, pudiendo
pedir los informes que estime necesarios,
y aun recibir a prueba el incidente. Si los
tribunales de cuya competencia se trata
160
 Manual de Derecho Procesal
ejercen jurisdicción de diferente clase, se
oirá también al ministerio público
(art. 109CPC).
Expedida la resolución, el mismo tri-
bunal que la dictó remitirá los autos que
ante él obren al tribunal declarado com-
petente, para que éste comience o siga
conociendo del negocio, y comunicará lo
resuelto al otro tribunal (art. 110 CPC).
A la inversa, si el tribunal requerido
accede a la solicitud de inhibitoria, la par-
te que ante él está gestionando puede
apelar de ella, y, concedido dicho recur-
j. '
so, será también llevado ante el tribunal
a quien correspondería conocer de la con-
tienda de competencia; pero cuando los
tribunales dependen de diversos superio-
res, iguales en jerarquía, conocerá de la
apelación el superior del tribunal reque-
rido (art. 108 CPC).
En todo lo demás, se sigue la tramita-
ción que antes hemos señalado para la
apelación de la resolución que pronun-
cia el tribunal requirente negando lugar
a la solicitud de inhibitoria (arts. 109 y
110 CPC).
En resumen, si el tribunal requirente
niega lugar a la solicitud de inhibitoria o
el tribunal requerido accede a esta mis-
ma solicitud, y las partes respectivamente
agraviadas apelan de dichas resoluciones,
la cuestión de competencia pendiente es
resuelta por el tribunal superior respecti-
vo, por la vía de apelación, como si en
realidad se estuviera ya en presencia de
una verdadera contienda de competen-
cia. La tramitación de la inhibitoria, en
vez de complicarse, como a primera vista
pudiera parecer, se simplifica y aun se
llega a la supresión de trámites.
248. Efectos de la inhibitoria frente
a la causa principal. Creemos que es ne-
cesario distinguir diversas situaciones.
Si el tribunal requirente niega lugar
de inmediato a la solicitud de inhibito-
ria, la causa principal no se suspenderá,
pues el tribunal requerido, que está co-
nociendo de ella, no tendrá noticias de
la inhibitoria que se ha planteado, sin
que varíe esta situación por el hecho de
161
que pueda apelarse de dicha resolución.
Si el tribunal requirente, en cambio,
accede a la solicitud de inhibitoria, una
vez que el tribunal requerido reciba la
correspondiente comunicación, suspende-
rá el curso de la causa principal; pero
podrá librar aquellas providencias que
tengan el carácter de urgentes (art, 112,
inc. 1°, CPC) (ejemplo: podrá pronunciar-
se sobre una solicitud de medidas pre-
cautorias) .
Puede acontecer que el tribunal re-
querido, una vez que haya oído a la parte
que ante él litiga, resuelva denegar la soli-
citud de inhibitoria. Sabemos ya que des-
de ese momento ha quedado planteada
una contienda de competencia, que ten-
drá que resolverla el tribunal que corres-
ponda. ¿Qué suerte corre en el intertanto
la causa principal?
Después de notificada esta resolución
denegatoria, la tramitación de la causa
principal continúa, sin perjuicio de que
esas gestiones queden sin valor si el tri-
bunal correspondiente declara que el que
está conociendo del juicio es incompe-
tente para ello (art. 112, inc. 3°, CPC).
Y aquí se nos presenta un pequeño
problema. Si para resolver la contienda
de competencia el tribunal superior ne-
cesita de los autos principales y la trami-
tación de éstos puede continuar, ¿en qué
proceso vamos a seguir gestionando?
Creemos que, en tal caso por regla gene-
ral, al superior se le remitirán las copias
y fotocopias de los autos originales y ante
el tribunal requerido habrá de quedar el
expediente original de acuerdo a lo esta-
blecido en el inciso final del art. 37 del
CPC.*
249. Tramitación de la declinatoria. En
la cuestión de competencia por declinato-
ria hay solamente un tribunal enjuego: el
que está conociendo del negocio judicial
y al cual estimamos incompetente.
En consecuencia, la declinatoria se pro-
pondrá ante el tribunal a quien se cree
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
incompetente para conocer de un nego-
cio que le esté sometido, indicándole cuál
es el que se estima competente y pidién-
dole se abstenga de dicho conocimiento
(art. 111, parte 1a, CPC).
No basta, pues, afirmar ante el tribu-
nal que está conociendo del negocio que
es incompetente; hay, además, que expre-
sar concretamente cuál es el tribunal que,
a nuestro juicio, tiene competencia para
conocer del negocio de que se trata. Esta
expresión es un presupuesto procesal in-
dispensable para que pueda prosperar
una declinatoria de competencia.
La tramitación de la declinatoria se
sujeta a las reglas establecidas para los
incidentes (art. 111, parte final, CPC). Por
consiguiente, si la formulamos como cues-
tión previa a la contestación de la de-
manda, revestirá el carácter procesal de
una excepción dilatoria (art. 303, N° 1°,
CPC); y si la planteamos en el resto del
curso del juicio, revestirá el carácter de
un incidente de nulidad de todo lo obrado;
pero bien entendido que debe tratarse
de una incompetencia absoluta, pues si
es relativa, o sea, en razón de territorio,
será rechazada, ya que se habría produci-
do la prórroga de competencia (art. 187,
N°2°, COT).
La resolución que acoja la declinato-
ria de competencia será apelable en el
solo efecto devolutivo de acuerdo a la re-
gla establecida en el N° 2 del art. 194 del
CPC; al igual que la que rechace tam-
bién se concederá sólo en el efecto devo-
lutivo, pero no sólo por la regla antes
citada sino que por lo establecido especí-
ficamente, además, por los arts. 112,
inc. 2°, y 307, inc. 2°, CPC.*
Mientras se halle pendiente el incidente
de declinatoria de competencia, se sus-
penderá el curso de la causa principal;
pero el tribunal que esté conociendo de
ella podrá librar aquellas providencias que
tengan el carácter de urgentes (art. 112,
inc. 1°, CPC).
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
EDSTORÍAL JURÍDICA DE CHILE
III. Las implicancias y recusaciones
250. Generalidades. Al tratar sobre
esta materia, en el capítulo IV del tomo I
de este Manual, manifestamos que las im-
plicancias y recusaciones son causas lega-
les que, una vez constatadas y declaradas,
hace que un juez con competencia sufi-
ciente para conocer de un determinado
negocio judicial deje de tenerla, en ra-
zón de carecer de la imparcialidad nece-
saria para intervenir en él. Genéricamente
se las conoce con la denominación de
causas de inhabilidad; y el legislador las
ha establecido con el objeto de mante-
ner entre las partes litigantes una com-
pleta y perfecta igualdad frente al órgano
juzgador.
Nuestra ley clasifica las inhabilidades
en implicancias y recusaciones, siendo las
causas legales de las primeras mucho más
graves que las de las segundas; y cabe aña-
dir que las implicancias son verdaderas
prohibiciones que impone el legislador
al juez para intervenir en determinado
negocio judicial, mientras que las recusa-
ciones se hallan establecidas en benefi-
cio de determinada parte litigante, la cual
es la única llamada a hacerlas valer.
También expresamos que los funcio-
narios que pueden ser inhabilitados son
los siguientes: los jueces de los tribunales
unipersonales, los jueces de los tribuna-
les colegiados, los abogados integrantes,
los funcionarios auxiliares de la adminis-
tración de justicia, los jueces arbitros, los
actuarios de los juicios arbitrales y, por
último, los peritos (art. 113 CPC).
Las causas legales de implicancia y
recusación las señala taxativamente el
Código Orgánico de Tribunales, en los
artículos 195 y 196, los que fueron objeto
de estudio detallado en aquel capítulo.
Conoce de las causas de implicancia, si el
tribunal es unipersonal, el propio juez, y
si es colegiado, el propio tribunal, con
exclusión del miembro o miembros de
cuya implicancia se trata. De las causas
de recusación, en cambio, conoce gene-
ralmente el tribunal superior de aquel
que se trata de inhabilitar.
162
 Manual de Derecho Procesal
Agregamos que sobre los jueces pesa
la obligación de hacer constar en el proce-
so las causas legales de implicancia o de
recusación que puedan afectarles. Si se tra-
ta de una implicancia, el juez no sólo se
limita a dejar constancia, sino que además
debe declararse inhabilitado para conti-
nuar conociendo del negocio que pende
de su resolución. En cambio, si se trata de
una recusación, hay que distinguir entre
la recusación de un juez de tribunal uni-
personal y la de un juez de tribunal cole-
giado. Los primeros deben dejar constan-
cia de la recusación y, acto continuo,
declararse inhabilitados; los segundos sólo
deben dejar constancia de la recusación y
esperar la actitud que asuma la parte di-
rectamente interesada en ella.
Terminamos expresando que las in-
habilidades, desde el punto de vista pro-
cesal, son verdaderos incidentes especiales,
esto es, cuestiones accesorias que se pre-
sentan en el curso de la causa principal
que requieren especial pronunciamiento
del tribunal, y cuya tramitación se ajusta
también a regías especiales diversas de
aquellas que rigen para los incidentes or-
dinarios. Pero ahora nos corresponde es-
tudiar las causas legales de inhabilidad -
implicancias y recusaciones- solamente
desde el punto de vista procesal.
251. Oportunidad para hacer valer las
implicancias o las recusaciones. Creemos
que es indispensable distinguir entre im-
plicancia y recusación; y entre implican-
cias y recusaciones que necesitan expresar
causa legal o no:
a) La declaración de implicancia que re-
quiere fundarse en causa legal, deberá pe-
dirse antes de toda gestión que ataña al
fondo del negocio, o antes de que co-
mience a actuar la persona contra quien
se dirige, siempre que la causa alegada
exista ya y sea conocida de la parte
(art. 114, inc. 1°, CPC) (ejemplo: la im-
plicancia de un Juez).
Esta regla confirma el principio ge-
neral de que los incidentes deben formu-
larse tan pronto el hecho que les sirve de
fundamento ha llegado a conocimiento
163
de la parte que lo promueve. La persona
interesada en esta declaración de impli-
cancia conocerá la existencia de la causa
legal, sea porque el propio funcionario
afectado dejó constancia de ella en el pro-
ceso, sea por el conocimiento que tenga
de ella por cualquier otro conducto.
Sin embargo, puede acontecer que la
causa sea posterior o no haya llegado a
conocimiento de la parte: en tales casos
deberá proponerla tan pronto como ten-
ga noticia de ella. Todavía más, puede
pedirse la declaración de implicancia des-
pués de haberse tenido noticia de ella;
pero, en este caso, podrá el tribunal im-
poner a la parte que maliciosamente haya
retardado el reclamo de la implicancia
una multa que no exceda de un sueldo
vital (art. 114, inc. 2°, CPC).* En otras pa-
labras, la implicancia hecha valer extem-
poráneamente siempre será admitida a
tramitación, por constituir un incidente
que se funda en un hecho que anula el
proceso -no olvidemos que se trata de
una verdadera prohibición-, pero el liti-
gante que retarda maliciosamente la in-
terposición del correspondiente incidente
puede verse expuesto a la multa antes
señalada.
b) La declaración de recusación que ne-
cesita fundarse en causa legal deberá tam-
bién pedirse antes de toda gestión que
ataña al fondo del negocio, o antes de
que comience a actuar la persona contra
quien se dirige, siempre que la causa ale-
gada exista ya y sea conocida de la parte
(art. 114, inc. 1°, CPC) (ejemplo: la recu-
sación de un juez).
Puede, asimismo, acontecer que la
causa legal de recusación sea posterior o
* Modificado en la forma que aparece en el
texto por el artículo 2°, letra f), del Decreto Ley
N° 1.417, de 9 de abril de 1976, publicado en el Dia-
rio Oficial de 29 del mismo mes. Ver el Decreto Su-
premo de Justicia N° 51, de 17 de enero de 1982,
publicado en el Diario Oficial de 13 de febrero si-
guiente, que fija la tabla de conversión de sueldos
vitales a ingresos mínimos en cumplimiento a lo dis-
puesto por el artículo 8° de la Ley N° 18.018, de 14
de agosto de 1981. Actualizado Depto. D. Procesal
U. de Chile.
 Mario Casarino Viterbo
no haya llegado a conocimiento de la par-
te: en tales casos deberá promover la re-
cusación tan pronto como tenga noticia
de ella, pues si no justifica esta última
circunstancia, será sencillamente desecha-
da la solicitud (art. 114, inc. 2°, parte 1a,
CPC).
Pero la parte en cuyo favor se ha esta-
blecido la causa de recusación puede no
querer asilarse en ella; en otros términos,
que a pesar de la existencia de la causa de
recusación, confíe en la imparcialidad del
juez y renuncie a la recusación: la ley le
permite adoptar esta actitud. En efecto, el
artículo 125 del Código de Procedimiento
Civil dice: "Producida alguna de las situa-
ciones previstas en el artículo 199 del Có-
digo Orgánico de Tribunales, la parte a
quien, según la presunción de la ley, pueda
perjudicar la falta de imparcialidad que se
supone en el juez deberá alegar la in-
habilidad correspondiente dentro del pla-
zo de cinco días contados desde que se
notifique la declaración respectiva. Si así
no lo hiciere, se considerará renunciada
la correspondiente causal de recusación.
Durante este plazo, el juez se considerará
inhabilitado para conocer de la causa y se
estará a lo dispuesto en el art. 121 de este
Código.*
Además, el legislador ha dispuesto que
pueden los tribunales, a petición de par-
te o de oficio, después de haberse recha-
zado en la causa dos o más recusaciones
interpuestas por un mismo litigante, fijar
a éste y compartes un plazo razonable para
que dentro de él deduzcan todas las que
conceptúen procedentes en derecho, bajo
apercibimiento de no ser oídos después,
respecto de aquellas causales que se fun-
den en hechos o circunstancias que ha-
yan acaecido con anterioridad al decreto
que fija dicho plazo (art. 122, inc. 4°,
CPC).
Las recusaciones que se interpongan
por causas sobrevinientes a la fecha de
este decreto serán admitidas previa con-
" Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
164
signación de la multa, y, en caso de ser
desestimadas, pueden también las Cortes
interponer al recurrente, a más de la multa
establecida, otra que no deberá exceder
de un sueldo vital* por cada instancia de
recusación (art. 122, inc. final, CPC).
c) Por último, la declaración de impli-
cancia o recusación que no necesite fundarse en
causa legal, a contrario sensu de lo prescrito
en el artículo 114 del Código de Procedi-
miento Chai, se hace valer en el momento
en que se estime conveniente (ejemplo:
implicancia o recusación de un receptor,
de un abogado integrante, etc.).
252. ¿Ante quién se hacen valer las
implicancias o las recusaciones? Esta pre-
gunta debiera contestarse diciendo que
las causas de implicancia o de recusación
se hacen valer ante el tribunal que. se-
gún la ley, es el competente para cono-
cer de ellas. Esta misión la cumplen los
artículos 202, 203 y 204 del Código Orgá-
nico de Tribunales, pero la ley procesal
civil vuelve a insistir sobre el particular.
En efecto, dispone que la implican-
cia de un juez que desempeñe tribunal
unipersonal se hará valer ante él mismo
(art. 115, parte 1a, CPC); que la recusa-
ción de un juez que desempeñe tribunal
unipersonal, y la implicancia y recusación
de los miembros de los tribunales colegia-
dos se harán valer ante el tribunal que,
según la ley, deba conocer de estos inci-
dentes (art. 116 CPC); y que la implican-
cia y la recusación de los funcionarios
subalternos se reclamarán ante el tribunal
que conozca del negocio en que aquellos
deban intervenir (art. 117. parte 1a, CPC).
* Modificado en la forma que aparece en el
texto por el artículo 2°, letra h). del Decreto Ley
N° 1.417, de 9 de abril de 1976, publicado en el Dia-
rio Oficial de 29 del mismo mes. Ver el Decreto Su-
premo de Justicia N° 51, de 17 de enero de 1982,
publicado en el Diario Oficial de 13 de febrero
 Manual de Derecho Procesal
253. Tramitación de la solicitud de
implicancia o recusación. La solicitud de
implicancia o recusación será presentada
ante el tribunal correspondiente; y, para
los efectos de su tramitación, habrá que
distinguir previamente si el articulista
debe o no expresar causa legal.
Si la implicancia o recusación es de aque-
llas que no necesitan expresar causa, se ad-
mitirá sin más trámite (art. 117, parte
final, CPC) (ejemplo: inhabilidad de un
receptor, de un abogado integrante, etc.).
En cambio, si la implicancia o recusa-
ción debe fundarse en causa legal, para
dársele curso, deberá el ocurrente que
no goce de privilegio de pobreza, acom-
pañar boleta de consignación en arcas
fiscales por las cantidades siguientes: en
la implicancia o recusación del presiden-
te, ministros o fiscales de la Corte Supre-
ma, una unidad tributaria mensual; en la
del presidente, ministros o fiscales de una
Corte de Apelaciones, media unidad tri-
butaria mensual, en la de un juez letrado
o de un subrogante legal, juez arbitro,
defensor público, relator, perito, secreta-
rio o receptor, un cuarto de unidad tri-
butaria mensual. La consignación anterior
se eleva al doble cuando se trata de la
segunda solicitud de inhabilitación dedu-
cida por la misma parte, al triple en la
tercera y así sucesivamente. Esta consig-
nación es para responder a la multa que
debe aplicarse para el caso que la solici-
tud sea rechazada (art. 118 CPC).*
En seguida, el tribunal ante el cual se
presentó la solicitud de implicancia o re-
cusación la examina, pudiendo asumir
tres actitudes diversas:
a) Estima que la causa alegada no es
legal, o que no la constituyen los hechos
en que se funda, o que éstos no apare
cen debidamente especificados; en tales
casos, el tribunal desechará desde luego
la solicitud (art. 119, inc. 1°, CPC);
b) Estima que la causa alegada es le
gal, que la constituyen los hechos en que
se funda y que éstos aparecen debidamen-
:
Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
165
te especificados; pero no consta al tribu-
nal o no aparece de manifiesto; en tal
caso se procederá en conformidad a las
reglas generales de los incidentes, formán-
dose pieza separada (art. 119, inc. 3°,
CPC). En otras palabras, se recibirá a
prueba el incidente y se tramitará en cua-
derno separado de la causa principal; y
c) Estima que la causa alegada es le-
gal, que la constituyen los hechos en que
se funda, que éstos aparecen debidamente
especificados y que los hechos en que se
funda constan al tribunal o resultan de los
antecedentes acompañados o que el
mismo tribunal de oficio mande agregar;
en tal caso se declarará, sin más trámites,
la implicancia o recusación (art. 119,
inc. 2°, CPC).
En el primer caso tenemos que el tri-
bunal ha rechazado desde luego la impli-
cancia o recusación de que se trata; en el
segundo, la ha estimado bastante, o sea,
sin pronunciarse sobre el fondo, la ha ad-
mitido a tramitación, dependiendo su re-
sultado final de las pruebas que se rindan;
y, por fin, en el tercer caso, el tribunal ha
acogido la implicancia o recusación de in-
mediato por aparecer de manifiesto.
Ahora bien, las sentencias que se dic-
ten en los incidentes sobre implicancia o
recusación serán inapelables, salvo la que
pronuncie el juez de un tribunal uniper-
sonal desechando la implicancia deduci-
da ante él, aceptando la recusación en el
caso del artículo 124, o declarándose de
oficio inhabilitado por alguna causal de
recusación (arte. 205, COT y 126, inc. 1°,
CPC).
En resumen, y a contrarío sensu, son
inapelables las sentencias que pronuncie
el juez de un tribunal unipersonal acep-
tando la implicancia deducida ante él; las
que pronuncie un tribunal colegiado
aceptando o rechazando la implicancia
de uno o nías de sus miembros; y las que
pronuncie un tribunal superior aceptan-
do o rechazando una recusación del juez
inferior.
Conocerá de las apelaciones anterio-
res el tribunal a quien corresponde o co-
rrespondería la segunda instancia del
EDlTORLfl J U R Í D I C A DE CHILE
negocio en que la implicancia o recusa-
ción inciden, y en el caso de un juez ar-
bitro de única o segunda instancia se
entiende para estos efectos como tribu-
nal de alzada la Corte de Apelaciones res-
pectiva (art. 205, incs. 2° y 3°, COT).
No hay tampoco que olvidar que toda
sentencia sobre implicancia o recusación
será transcrita de oficio al juez o tribunal
a quien afecte (art. 126, inc. 2°, CPC).
254. Efectos de las sentencias que re-
caen en los incidentes de implicancias o
recusaciones. A nuestro juicio, será indis-
pensable, para conocer estos efectos, dis-
tinguir según si la sentencia rechaza la
implicancia o recusación, si la sentencia
declara bastante la implicancia o recusa-
ción, o si la sentencia en definitiva las
acepta.
a) Si la sentencia rechaza la implicancia o
recusación, se condenará en las costas al
que la haya reclamado, y se le impondrá
una multa que no baje de la mitad ni
exceda del doble de la suma que ha de-
bido consignar para ser admitida a trami-
tación la solicitud respectiva (art. 122,
inc. 1°, CPC).
Esta condenación en costas constitu-
ye una nueva excepción a la regla conte-
nida en el artículo 144 del Código de
Procedimiento Civil, en orden a que pue-
de eximirse del pago de costas a la parte
que ha sido totalmente vencida en un
incidente por haber litigado con motivos
plausibles.
La multa antes indicada se elevará al
doble cuando se trate de la segunda soli-
citud de inhabilitación deducida por la
misma parte, el triple en la tercera y así
sucesivamente. El tribunal fijará la cuan-
tía de la multa tomando en cuenta la ca-
tegoría del funcionario contra quien se
haya reclamado, la importancia del jui-
cio, la fortuna del litigante y la circuns-
tancia de haberse procedido o no con
malicia (art, 122, incs. 2° y 3°, CPC).
Aún más, si la inhabilidad se ha refe-
rido a un funcionario por cuyas actuacio-
nes devenga derecho, la parte que ha
perdido la solicitud de inhabilitación de-
166
berá pagar los correspondientes derechos
al funcionario subrogante y al subroga-
do, que ha debido ser reemplazado mien-
tras pendía el correspondiente incidente
(art. 121, inc. 3°, CPC).
La sentencia que rechaza la solicitud
de implicancia o recusación ha podido
ser pronunciada en atención a que la cau-
sa alegada no es legal, no la constituyen
los hechos en que se funda o no apare-
cen debidamente especificados, o bien en
atención a que los hechos en que se fun-
da no lograron ser debidamente proba-
dos. En otras palabras, la sentencia que
rechaza la implicancia o recusación ha
podido ser pronunciada desde luego, o
después de la tramitación del correspon-
diente incidente. Ambas sentencias pro-
ducen los mismos efectos antes señalados,
de suerte que no cabe hacer distingo al-
guno en cuanto a la oportunidad y a las
causales en cuya virtud fueron dictadas.
b) Si la sentencia declara bastante la cau-
sal de implicancia o recusación, lo que acon-
tecerá cuando la causa alegada es legal,
los hechos en que se funda la constitu-
yen y estos hechos aparecen debidamente
especificados, pero necesitan ser objeto de
prueba (art. 119, incs. 2° y 3°, CPC), se
pondrá dicha declaración en conoci-
miento del funcionario cuya implicancia
o recusación se haya pedido, para que se
abstenga de intervenir en el asunto de
que se trata mientras no se resuelva el
incidente (art. 120 CPC).
Y en el intertanto, ¿qué suerte corre
la causa principal?
Si la inhabilitación se refiere a un juez
de un tribunal unipersonal, entra a ac-
tuar el subrogante legal, quien continuará
conociendo de la causa principal en
todos los trámites anteriores a la citación
para sentencia, y en este estado se sus-
penderá el curso del juicio hasta que se
declare si ha lugar o no a la inhabilita-
ción (art. 121, inc. 1°, CPC).
Si la inhabilitación se pide respecto
de un juez de tribunal colegiado, conti-
nuará funcionando el mismo tribunal,
constituido legalmente, con exclusión del
miembro o miembros que se intente
 Manual de Derecho Procesal
inhibir, y se suspenderá el juicio como
en el caso anterior, esto es, hasta que se
declare si ha o no lugar a la inhabilita-
ción (art. 121, inc. 2°, CPC).
Por fin, cuando se trate de otros fun-
cionarios, serán reemplazados, mientras
dure el incidente, por los que deban su-
brogarlos según la ley (art, 121, inc. 3°,
parte 1a, CPC).
c) Por último, si la sentencia acoge en
definitiva la implicancia o recusación, quiere
decir que el magistrado o funcionario
respectivo queda también definitivamente
inhibido del conocimiento del negocio
principal de que se trata y entrará a
reemplazarlo también en definitiva el co-
rrespondiente subrogante legal, con to-
das las facultades y atribuciones del
subrogado (art. 214 COT).
255. Abandono del incidente de im
plicancia o recusación. La ley desea que
los incidentes de implicancia o recusa
ción se tramiten rápidamente a objeto de
que la competencia del juez no esté en
tela de juicio por mucho tiempo. De ahí
que si el incidente de implicancia o recu
sación se paraliza por más de diez días,
sin que la parte que lo haya promovido
haga gestiones conducentes para poner
lo en estado de que sea resuelto, el tribu
nal lo declarará de oficio abandonado,
con citación del recusante (art. 123 CPC).
Llamamos la atención acerca de que
esta declaración de abandono, si la pue-
de efectuar de oficio el tribunal, con ma-
yor razón la podrá hacer a petición de la
otra parte litigante; que el plazo de días
es de días hábiles, por ser plazo de esta
clase señalado en el Código de Procedi-
miento Civil; y que la declaración de aban-
dono del incidente de inhabilitación se
decretará con citación de la parte que lo
ha promovido, sólo cuando se trata de
recusación, pues la declaración de aban-
dono del incidente de implicancia se de-
creta de plano.
256. Recusación amistosa. La ley tam
bién ha previsto el caso de que una par
te, que tenga alguna causa legal de
167
recusación que hacer valer en contra de
un juez, no desee someterse a los trámi-
tes del incidente respectivo y, en cambio,
quiera reclamar de esta causal en forma
menos solemne. Se trata de la recusación
llamada amistosa, a que se refiere el ar-
tículo 124 del Código de Procedimiento
Civil.
Dispone el mencionado precepto:
"Antes de pedir la recusación de un juez
al tribunal que deba conocer del inciden-
te, podrá el recusante ocurrir al mismo
recusado, si funciona solo, o al tribunal
de que forme parte, exponiéndole la cau-
sa en que la recusación se funda y pi-
diéndole la declare sin más trámite.
Rechazada esta solicitud, podrá deducir-
se la recusación ante el tribunal corres-
pondiente".
257. Reglas especiales sobre plurali-
dad de juicios y de partes. La recusación
y la implicancia que deban surtir efecto
en diversos juicios de las mismas partes
podrán hacerse valer en una sola gestión
(art. 127 CPC).
Cuando sean varios los demandantes
o los demandados, la implicancia o recu-
sación deducida por alguno de ellos no
podrá renovarse por los otros, a menos
de fundarse en alguna causa personal del
recusante (art. 128 CPC).
IV. El privilegio de pobreza,
258. Generalidades. En el tomo II es-
tudiamos esta materia desde un punto de
vista genérico, al tratar de la asistencia ju-
dicial, esto es, del conjunto de normas
legales destinadas a facilitar a las perso-
nas pobres o de escasos recursos el ejer-
cicio de sus derechos ante los tribunales
de justicia.
Expresamos en aquella oportunidad
que, en nuestro país, de acuerdo con la
legislación positiva, existen dos grandes e
importantes servicios de asistencia judicial:
los abogados, procuradores y receptores
de pobres, dependientes de los tribunales
de justicia; y las Corporaciones de Asisten-
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
cia Judicial, continuadoras legales del Co-
legio de Abogados de Chile, en lo refe-
rente, exclusivamente, a los Servicios de
Asistencia Judicial y al régimen de perso-
nal de esos servicios. Sin perjuicio, cum-
Mario Casarino Viterbo
plen funciones de asistencia judicial las
instituciones a que hacen referencia los
artículos 1° y 2° del Decreto Ley N° 2.399.*
Agregamos también que el privilegio
de pobreza es un beneficio concedido por
la ley, o la autoridad judicial en subsidio,
a las personas menesterosas o de escasos
recursos, para que en sus asuntos judicia-
les sean atendidas gratuitamente por los
abogados, procuradores y receptores de
turno y gocen de las demás franquicias
señaladas en la ley; y que este privilegio
de pobreza, de acuerdo con la definición
anterior, podía ser legal o judicial, según
su fuente u origen.
Los beneficios que este privilegio de
pobreza concede a su titular también fue-
ron objeto de estudio, de manera que
creemos innecesario volver sobre ello.
Ahora bien, el privilegio de pobreza judi-
cial se obtiene previa sentencia de juez y
después de observada la tramitación que
la ley señala para este caso. Desde el punto
de vista procesal, constituye asimismo un
incidente especial, y ahora lo estudiaremos
solamente desde este último aspecto. Su
tramitación se rige por el Código de Pro-
cedimiento Civil (art. 591, inc. final, COT).
259. Tribunal competente. El privile
gio de pobreza deberá pedirse siempre
al tribunal a quien corresponda conocer
en única o primera instancia del asunto en
que haya de tener efecto (art. 130, inc. 1°,
parte final, CPC).
Podrá tramitarse en una sola gestión
para varias causas determinadas y entre
las mismas partes, si el conocimiento de
todas corresponde al mismo tribunal en
primera instancia (art. 130, inc. 2°, CPC).
260. Oportunidad para solicitarlo. El
privilegio de pobreza podrá solicitarse en
:
Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
ÍURIDÍCA DECHII
cualquier estado del juicio y aun antes de su
iniciación (art. 130, inc. 1°, CPC); vale de-
cir, durante la tramitación del juicio mis-
mo o causa principal, o bien antes de
entablarse la acción, atendiendo a las ver-
daderas y reales necesidades económicas
del solicitante.
261. Tramitación. Desde luego, en las
gestiones para obtener este privilegio de
pobreza se usará el papel que correspon-
da; pero los derechos que se causen sólo
podrán reclamarse en caso de que no se
dé lugar a la solicitud (art. 129 CPC). El
Código de Procedimiento Civil señalaba
que debía usarse el papel sellado que co-
rrespondiera; sin embargo, en virtud de
la modificación introducida por el artícu-
lo 10 del Decreto Ley N° 3.454, de 16 de
julio de 1980, publicado en el Diario Ofi-
cial de 25 del mismo mes, actualmente
no existe papel sellado, y, en consecuen-
cia, la expresión "el papel que correspon-
da" se traduce en la actualidad en papel
tipo proceso simplemente.*
La solicitud respectiva se presentará al
tribunal competente y en ella se expresa-
rán los motivos en que se funde (art. 131
CPC).
El tribunal la proveerá ordenando que
se rinda información para acreditarlos,
con sólo la citación de la parte contra
quien litigue o haya de litigar el que soli-
cite el privilegio, y además ordenará la
formación de cuaderno separado (art. 131
CPC).
Esta información será sumaria, o sea,
una prueba de cualquiera especie, rendi-
da sin notificación ni intervención de con-
tradictor, y sin previo señalamiento de
término probatorio (art. 818, inc. 3°, CPC).
Ahora bien, son dos las actitudes que
puede asumir la parte contra quien liti-
gue o haya de litigar el que solicita el
privilegio, una vez notificada, y dentro
del término de citación: que no se opon-
ga en el término legal, o que se oponga
dentro del mismo.
Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
168
 Manual de Derecho Procesal
Si la parte citada no se opone dentro de
- tercero día a la concesión del privilegio,
se rendirá la información y se resolverá
con el mérito de ella y de los demás ante-
cedentes acompañados o que el tribunal
mande agregar (art. 132, inc. 1°, CPC).
. Si hay oposición de dicha parte, esta opo-
sición se tramitará en forma incidental,
de acuerdo con las reglas generales, o
sea, traslado y autos a la parte que solici-
tó el privilegio, recepción del incidente
a prueba y sentencia (art. 132, inc. 2°,
CPC).
La apelación de la sentencia que acep-
te el privilegio de pobreza se concederá
sólo en el efecto devolutivo (art. 132,
inc. 3°, CPC); esto es, que mientras pen-
da la apelación, el solicitante entrará a
gozar del privilegio solicitado, sin perjui-
cio de lo que en definitiva se resuelva en
dicho recurso.
Serán materia de la información —caso
en que no haya habido oposición de la
contraria-, o de la prueba -caso en que
haya habido tal oposición-, las circuns-
tancias invocadas por el que pide el privi-
legio, y además la fortuna del solicitante,
su profesión o industria, sus rentas, sus
deudas, las cargas personales o de fami-
lia que le graven, sus aptitudes intelec-
tuales y físicas para ganar la subsistencia,
sus gastos necesarios o de lujo, las como-
didades de que goce, y cualesquiera otras
que el tribunal juzgue conveniente averi-
guar para formar juicio sobre los funda-
mentos del privilegio (art. 134 CPC).
Todo lo anterior nos está demostran-
do, pues, que para gozar de privilegio de
pobreza no se requiere ser pobre de so-
lemnidad, sino que basta que la situación
económica del solicitante no sea suficiente
para soportar los gastos que un determi-
nado y concreto negocio judicial le de-
mande.
Para facilitar la prueba en un caso par-
ticular, la ley agrega que "se estimará
como presunción legal de pobreza la cir-
cunstancia de encontrarse preso el que
solicita el privilegio, sea por sentencia con-
denatoria, sea durante la sustanciación del
juicio criminal" (art. 135 CPC).
169
Puede acontecer que en la gestión del
privilegio de pobreza se presenten, opo-
niéndose, los funcionarios judiciales a quie-
nes pueda afectar su concesión (ejemplo:
un receptor). Estos funcionarios serán oí-
dos si se presentan antes que se resuelva
el correspondiente incidente, y si son va-
rios, litigarán por una cuerda en los trá-
mites posteriores a su presentación
(art. 133 CPC). Esta última medida tien-
de a no entorpecer la marcha regular del
incidente de privilegio de pobreza.
262. Efectos de las sentencias que re-
caen en el incidente de privilegio de po-
breza. "Podrá dejarse sin efecto el
privilegio después de otorgado, siempre
que se justifiquen circunstancias que ha-
brían bastado para denegarlo. Podrá tam-
bién otorgarse el privilegio después de
rechazado, si se prueba un cambio de for-
tuna o de circunstancias que autoricen
esta concesión" (art. 136 CPC).
En otras palabras, estas sentencias sólo
producen acción de cosa juzgada; es de-
cir, una vez firmes, podrá exigirse su cum-
plimiento o ejecución; pero, en cambio,
ni siquiera producen la excepción de cosa
juzgada formal, porque si en lo futuro
cambian las circunstancias que se tuvie-
ron en vista al dictarlas, también podrá
pronunciarse nueva sentencia totalmente
contradictoria a la anterior, aun dentro
del mismo proceso en que ésta fue
pronunciada.
Además, es interesante señalar, como
efecto de las sentencias que acogen el pri-
vilegio, que, cuando el litigante declarado
pobre no gestione personalmente ni ten-
ga en el proceso mandatario constituido
en forma legal, entrará a representarlo el
procurador de pobres, sin que sea necesa-
rio mandato expreso (art. 137 CPC).
V. Las costas
263. Concepto. Toda gestión judicial,
durante su tramitación, origina a las par-
tes un conjunto de gastos que se traducen
en el pago de derechos (ejemplo: recep-
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
tores), de honorarios (ejemplos: aboga-
dos, depositarios, etc.), de indemnizacio-
nes (ejemplo: testigos), de papel, etc.
En doctrina, estos gastos debiera so-
portarlos el Estado, puesto que la gratui-
dad, como lo vimos oportunamente, es
una de las bases fundamentales de la or-
ganización de los tribunales; pero, en la
práctica, ella se traduce solamente en el
pago de los sueldos a los magistrados ju-
diciales. Todos los demás gastos que ori-
gina una determinada gestión judicial
corren a cargo de las partes interesadas,
como manera de impedir la multiplici-
dad de los juicios carentes de seriedad,
ya que el riesgo de tener que pagar estos
gastos frena en gran parte la manía de
litigar.
Estos gastos, a que nos hemos referi-
do, reciben el nombre de costas. Se acos-
tumbra definirlas costas diciendo que son
los gastos inmediatos y directos que ori-
gina una gestión judicial y que deben ser
soportados por las partes en conformi-
dad a la ley. Al decir que son gastos in-
mediatos y directos, se excluyen aquellos
que no son exigidos perentoriamente por
la propia tramitación judicial; y además,
las indemnizaciones que tuvieran que
afrontarse más tarde, por los posibles per-
juicios ocasionados por un ataque o de-
fensa judicial doloso o culposo, pues esta
materia cae dentro del campo exclusivo
del Derecho Civil.
264. Fuentes legales. Tal como lo ex-
presáramos en la definición de las costas,
la ley se encarga de señalar la oportuni-
dad, qué parte y en qué forma debe so-
portarse el pago de ellas.
Dos grupos de disposiciones determi-
nan estos particulares: los artículos 25 a
28 del Código de Procedimiento Civil,
que reglamentan el problema de las cos-
tas durante la tramitación del juicio; y
los artículos 138 a 147 del mismo Códi-
go, que regulan la condena en costas,
en definitiva, o sea, una vez que el jui-
cio ha terminado, como igualmente la
forma o manera de proceder a su ava-
luación.
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
265. Clasificación de las costas. Se
gún si las costas se han originado por
una diligencia individual o común, se
acostumbra también clasificarlas en: in
dividuales y comunes. Tiene importancia
la clasificación para los efectos del pago.
Las costas individuales deben ser satisfechas
por la parte que solicitó la correspondien
te diligencia, en cambio, las costas comunes
serán soportadas por todas las partes en
cuotas iguales, todo ello sin perjuicio del
reembolso a que haya lugar cuando por
la ley o por resolución de los tribunales
corresponda a otras personas hacer el
pago (art. 25, inc. 2°, CPC).
Según la causa que las origina, las cos-
tas se dividen en: procesales y personales.
Son procesales las causadas en la formación
del proceso y que corresponden a servi-
cios estimados en los aranceles judiciales.
Son personales las provenientes de los ho-
norarios de los abogados y demás perso-
nas que hayan intervenido en el negocio,
y de los defensores públicos en el caso del
artículo 367 del Código Orgánico de Tri-
bunales (art. 139, incs. 2° y 3°, CPC). Tie-
ne importancia esta clasificación para los
efectos de la tasación, pues son diversas
las reglas sobre el particular.
Las costas procesales, a su vez, pue-
den subclasificarse en: útiles e inútiles.
Son costas procesales útiles aquellas que co-
rresponden a diligencias o actuaciones
necesarias o autorizadas por la ley. A la
inversa, son costas procesales inútiles aque-
llas que corresponden a diligencias o ac-
tuaciones innecesarias o no autorizadas
por la ley. Esta última subclasificación re-
viste importancia para los efectos de la
tasación, pues sólo se tomarán en consi-
deración las primeras, esto es, las costas
procesales útiles (art. 140, inc. 1°, CPC).
266. Situación de las costas mientras
pende el juicio. Desde luego, todo liti
gante está obligado a pagar los oficiales
de la administración de justicia los dere
chos que los aranceles judiciales señalen
para los servicios prestados en el proce
so. Si la diligencia es individual, la paga
la parte que la solicitó; si la diligencia es
170
 Manual de Derecho Procesal
común, la pagan todas las partes por cuo-
" tas iguales; todo ello sin perjuicio del re-
embolso a que haya lugar en virtud de la
ley o resolución judicial (art. 25 CPC).
Ejemplos: el demandante encarga al
receptor una notificación, luego debe pa-
garla de acuerdo con el arancel; los de-
mandados, que son varios, encargan su
representación a un procurador del nú-
mero, luego deben pagarla conforme al
arancel y por cuotas iguales, etc.
La oportunidad para hacer estos gas-
tos es tan pronto como la diligencia en-
comendada se haya evacuado; pero la falta
de pago no podrá entorpecer en ningún
caso la marcha del juicio (art. 26 CPC).
Así, si el demandante encarga al recep-
tor la notificación de la demanda, y lue-
go no le paga, esto no significa que el
plazo que tiene el demandado para con-
testar haya quedado suspendido.
Los oficiales de la administración de
justicia, a su vez, tienen una doble garantía.
a) Cuando litiguen varias personas
conjuntamente, cada una de ellas respon
derá solidariamente del pago de los de
rechos que a todas afecten de acuerdo
con lo preceptuado anteriormente, sin
perjuicio de que las demás reembolsen a
la que haya pagado la cuota que les co
rresponda, a prorrata de su interés en el
juicio (art. 27 CPC); y
b) Los procuradores judiciales res
ponderán personalmente del pago de las
costas procesales generadas durante el
ejercicio de sus funciones, que sean de
cargo de sus mandantes, sin perjuicio de
la responsabilidad de éstos (art. 28 CPC).
Naturalmente que la responsabilidad
solidaria de los colitigantes y la de los
procuradores judiciales por sus mandan-
tes respecto de las costas procesales, dada
la amplitud de redacción de los precep-
tos legales que las consagran, también ac-
túan en la condenación y tasación
definitivas de las costas, una vez termina-
do el juicio.
267. Obligación de reembolso una vez
terminado el juicio. Acabamos de ver que,
mientras pende el juicio, las costas comu-
nes son pagadas por las partes por cuotas
iguales; y las individuales, por el litigante
que hubiere solicitado la diligencia. Sin
embargo, una vez terminado el juicio, el
tribunal en su sentencia debe hacer un
pronunciamiento sobre la suerte del pago
de las costas.
La obligación de reembolsar las cos-
tas la establece la ley; pero tiene que ser
declarada por una resolución judicial. No
hay condena sobre costas por el solo mi-
nisterio de la ley. La resolución judicial,
en este caso, es imprescindible. Aún más,
el juez tiene la obligación de hacer un
pronunciamiento sobre las costas del jui-
cio en presencia de lo que dispone el
artículo 144 del Código de Procedimien-
to Civil, a pesar de que las partes no se lo
hayan solicitado expresamente.
Si el juez condena o absuelve en ma-
teria de costas, sin que haya habido peti-
ción expresa de las partes, no dicta
sentencia ultra petita, porque la ley le ha
impuesto que haga esta declaración de
oficio. A la inversa, si las partes le han
pedido que se pronuncie sobre las cos-
tas, y nada dice en su sentencia sobre el
particular, no significará que la sentencia
haya omitido la decisión del asunto con-
trovertido, porque éste, como ya sabemos,
está compuesto sólo de las acciones y ex-
cepciones hechas valer en el juicio, y la
petición sobre condenación o absolución
de costas no es, desde el punto de vista
procesal, acción ni excepción.
268. Criterio para condenar o absol-
ver en las costas. El juez sabe que en la
sentencia tiene la obligación de pronun-
ciarse sobre el pago de las costas; pero
¿a qué litigante va a condenar o absol-
ver en las costas del juicio? La respuesta
la da el artículo 144 del Código de Pro-
cedimiento Civil, que dice: "La parte que
sea vencida totalmente en un juicio o
en un incidente, será condenada al pago
de las costas. Podrá cort todo el tribunal
eximirla de ellas, cuando aparezca que
ha tenido motivos plausibles para litigar,
sobre lo cual hará declaración expresa
en la resolución. Lo dispuesto en este
 Mario Casarino Viterbo
artículo se entiende sin perjuicio de lo
establecido en otras disposiciones de este
Código".
En consecuencia, la regla general es que
se condenará en costas a la parte litigan-
te que sea vencida totalmente en el jui-
cio. Sin embargo, esta fórmula, de
aparente sencillez, no es de tan fácil apli-
cación en la práctica. En efecto, ¿cuándo
una parte litigante ha sido totalmente ven-
cida en el juicio?
Para contestar adecuadamente, la doc-
trina tiene que recurrir a la casuística, y
distingue, según si se acogen las acciones
o las excepciones, condenando en el pri-
mer caso al demandado, y en el segundo
al demandante; y, todavía, según si las
peticiones de las partes son simples, con-
juntas, y alternativas o subsidiarias.
La petición simple consiste en que se
dé lugar a una determinada cosa. No pre-
senta mayores dificultades. Si se acoge,
se condenará en costas á la parte en con-
tra de la cual se hizo esta declaración. Si
se la rechaza, se condenará en costas a la
parte que formuló tal petición.
La petición conjunta consiste en soli-
citar dos o más cosas a la vez. Habrá ven-
cimiento total de parte del actor cuando
se acojan todas las cosas por él pedidas, y
vencimiento total de parte del demanda-
do cuando se nieguen todas las cosas pe-
didas por el demandante.
Por fin, la petición alternativa o sub-
sidiaria consiste en solicitar una cosa y
en subsidio otra, por ser naturalmente
incompatibles. Aquí basta que se acoja
una cosa para que haya vencimiento to-
tal de parte del actor, pues la aceptación
de una excluye la posibilidad de las otras;
como también habrá vencimiento total
de parte del demandado cuado se recha-
cen todas.
269. Excepciones al principio del ven-
cimiento total. Hemos dicho que la parte
litigante que sea vencida totalmente en
el juicio será condenada al pago de las
costas. Se trata, naturalmente, de una re-
gla general, pues el principio reconoce
cuatro excepciones; a saber:
EDíTOfUAL |UR!DH
a) Puede eximir el tribunal del pago
de las costas a la parte que ha sido total
mente vencida en el juicio cuando aparez
ca que ha tenido motivos plausibles para litigar,
sobre lo cual hará declaración expresa
en la resolución (art. 144, inc. 1°, parte
final, CPC).
Esto de motivos plausibles para liti-
gar es una cuestión de hecho, que el tri-
bunal debe juzgar en cada caso. Creemos
que es sinónimo de circunstancias califi-
cadas que han movido a las partes a liti-
gar por estimar, fundadamente, que sus
acciones o excepciones tenían base legal.
Claro es que estos motivos plausibles de-
ben aparecer de los mismos autos, y que
el tribunal tiene la obligación de hacer
declaración expresa sobre el particular,
al absolver a la parte totalmente vencida
del pago de las costas del juicio.
b) Los jueces que concurran al fallo
de un tribunal colegiado no podrán con
denar en costas al litigante que ha sido
totalmente vencido en el juicio, cuando
se hayan emitido uno o más votos favora-
bles a dichaparte (art. 146 CPC).
Se trata de una disposición imperati-
va, a diferencia del caso anterior. Mien-
tras es facultativo para el tribunal estimar
si una parte ha litigado con fundamento
plausible o no y, por consiguiente, absol-
verla del pago de las costas del juicio cuan-
do ha sido totalmente vencida, en el caso
de excepción que analizamos, la absolu-
ción en el pago de las costas es imperati-
va, no obstante que la parte haya sido
totalmente vencida, siempre que concu-
rra la circunstancia señalada por la mis-
ma ley, a saber, que haya obtenido en la
sentencia de segunda instancia uno o más
votos favorables a su tesis.
Podríamos decir que, en este segun-
do caso, los motivos plausibles para liti-
gar están establecidos implícitamente en
el mismo fallo, desde el momento en que
ese litigante no ha sido vencido totalmente
por los votos conformes de la unani-
midad del tribunal. Es evidente que el
solo hecho de haber obtenido uno o más
votos en su favor, demuestra que había
cierto fundamento para mantener una
172
 Manual de Derecho Procesal
acción o excepción en las condiciones se-
ñaladas.
c) La tercera excepción consiste en
disposiciones especiales contenidas en el Có
digo de Procedimiento Civil (art. 144,
inc. 2°, CPC). Así, en el juicio ejecutivo, si
se da lugar a la ejecución, será condena
do en costas el ejecutado; y, a la inversa, si
se acoge su oposición, será condenado en
costas el ejecutante (art. 471 CPC); en las
querellas posesorias, si se da lugar a la
querella, se condenará en costas al de
mandado, y, en el caso contrario, al actor
(art. 562 CPC); en el recurso de casación,
siempre que se lo declare inadmisible o
sin lugar, se condenará en costas al recu
rrente, aun cuando obtenga uno o más
votos favorables (art. 787 CPC), etc.*
d) Puede el tribunal de segunda ins
tancia eximir de las costas causadas en
ella a la parte contra quien se dicte sen
tencia, sea que mantenga o no las que en
primera se hayan impuesto, expresándo
se en este caso los motivos especiales que
autoricen la exención (art. 145 CPC).
Se trata de un caso similar al que se
encuentran ios jueces de primera instan-
cia cuando pueden eximir del pago de
las costas a la parte que ha sido totalmen-
te vencida en el juicio, por haber tenido
motivos plausibles para litigar. Aquí, el
tribunal de segunda instancia estima que
la parte en contra de la cual se dicta sen-
tencia ha tenido también motivos plausi-
bles para recurrir de apelación. En tal
evento, la exime del pago de las costas
del recurso y tiene que hacer una decla-
ración expresa sobre el particular, indi-
cando los motivos especiales que ha
tenido para adoptar semejante resolución.
Cierto es que este caso de excepción
juega cuando el fallo de segunda instan-
cia es acordado por unanimidad; pues, si
el vencido ha obtenido uno o más votos
favorables a su tesis, sabemos que no po-
drá ser condenado al pago de costas, en
* Art. 787 CPC derogado. Los arts. 764 a 787 del
CPC fueron sustituidos por los arts. 764 a 786, por
la Ley N° 19.374.
173
virtud de lo preceptuado en el artículo
146 del Código de Procedimiento Civil.
Tampoco tiene importancia, para eximir
del pago de las costas de la segunda
instancia a la parte contra la cual se
dictó sentencia, el hecho de que en ella
se mantengan o no las costas en que fue
condenada en primera.
270. Las costas en los incidentes. En
general, a los incidentes se les aplican las
mismas reglas en materia de costas que
las que informan el juicio principal. Así,
la parte que ha sido totalmente vencida
en un incidente, deberá ser condenada
al pago de las costas: pero podrá eximirla
el tribunal de ellas, si aparece que ha
litigado con fundamento plausible, sobre
lo cual deberá hacer expresa declaración,
y sin perjuicio de lo establecido en reglas
especiales (art. 144 CPC).
En segunda instancia, no podrá con-
denarse en costas en un incidente cuan-
do la parte que lo pierde obtiene uno o
más votos en su favor (art. 146 CPC); y
aun si lo pierde por unanimidad, podría
ser eximida de costas, si el tribunal hace
una declaración expresa, justificando los
motivos especiales de tal exención, sea
que mantenga o no las costas de primera
(art. 145 CPC).
Sin embargo, en materia de inciden-
tes hay una regla especial, que es preciso
tener muy en cuenta: cuando la parte que
promueve un incidente dilatorio no ob-
tenga resolución favorable, será precisa-
mente condenada en las costas (art. 147
CPC).
271. Recursos. Conocemos las normas
que debe tener presentes el tribunal al
pronunciarse sobre el pago de las costas.
Imaginemos, ahora, que el tribunal desco
nociera tales reglas, o sea, que condenara
en costas en el caso que tuviese que absol
ver y, a la inversa, que absolviera de dicho
pago en el caso que tuviese que condenar,
¿qué recursos tendría la parte agraviada
contra una resolución semejante?
Si la infracción a las reglas legales so-
bre costas se ha cometido en una sentencia
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
de primera instancia, el agraviado podrá
apelar de ella a objeto de que el tribunal
superior la enmiende en conformidad a
derecho; y si el tribunal la confirma, es
decir, insiste en mantener el error legal
cometido en la de primera, se podrá recu-
rrir de casación en el fondo, pues se habrá
infringido la ley con influencia sustancial
en lo dispositivo del fallo.
Recordemos también que el recurso
de casación en la forma no es remedio le-
gal adecuado para hacerlo valer cuando
el tribunal se pronuncia sobre las costas
sin que se lo hayan pedido las partes, so
pretexto de que dicho fallo ha sido pro-
nunciado ultra petita, por cuanto el tribu-
nal está facultado para pronunciarse de
oficio sobre las costas, al tenor del artícu-
lo 144 del Código de Procedimiento Ci-
vil; ni tampoco cuando el fallo omite
pronunciarse sobre las costas, a pesar
de habérselo pedido expresamente las
partes, so pretexto de que el fallo ha sido
pronunciado con omisión del asunto con-
trovertido, por cuanto este último está
constituido solamente por las acciones y
excepciones hechas valer en el juicio.
272. Tasación de las costas. Una vez
que el tribunal ha condenado a una parte
litigante a pagar las costas del juicio o
de una incidencia, la parte favorecida con
esa declaración todavía no está en condi-
ciones legales de poder exigir compulsi-
vamente su pago. Es necesario cumplir
con un trámite posterior y previo, llama-
do de la tasación de las costas.
La operación de la tasación de las cos-
tas es, pues, un trámite destinado a mate-
rializar en dinero la suma que debe, por
aquel concepto, la parte condenada al
pago de las costas. La resolución judicial
reconoce o declara el derecho a las cos-
tas. La tasación de las costas viene a de-
terminar a cuánto ascienden.
Ahora bien, ¿para proceder a tasar
las costas será necesario que esté ejecuto-
riada la sentencia que condena al pago
de costas? A nuestro juicio es indiferen-
te, por cuanto la ejecutoriedad de la sen-
tencia que condena al pago de las costas
174
ED,70WALIURIDICA DE CHILE
será requisito previo para su exigibilidad,
mas no para su determinación.
Ejemplo: se condena en costas a un
litigante en la segunda instancia, y pen-
diente la interposición de los recursos de
casación, se pide la tasación de costas. La
operación correspondiente puede practi-
carse, sin perjuicio de que el derecho a
las costas y su exigibilidad quede sujeto a
lo que se resuelva en definitiva por el
tribunal supremo.
La tasación de costas comprende dos
aspectos: la avaluación de las costas proce-
sales y la regulación de las costas perso-
nales. Aquí entra enjuego la clasificación
que hicimos de las costas, según la causa
que las origina.
La tasación de las costas corre a cargo
del tribunal en cada instancia. Para ava-
luar las costas procesales bastará con exa-
minar las diligencias de que se trata y ver
en cuánto están estimadas en los arance-
les judiciales respectivos. En cambio, la
regulación de las costas personales queda
al criterio del tribunal.
La función de avaluar las costas pro-
cesales podrá el tribunal delegarla en su
secretario, sea de tribunal unipersonal o
colegiado; y la función de regular las cos-
tas personales podrá el tribunal siempre
que sea colegiado delegarla en uno de
sus miembros (art. 140, inc. 2°, CPC).
Una vez hecha la tasación de las cos-
tas en la forma antes señalada, se pone
en conocimiento de las partes y se ten-
drá por aprobada si ellas nada exponen
dentro de tercero día (art. 141 CPC).
Si alguna de las partes formula obje-
ciones, podrá el tribunal resolver de pla-
no sobre ellas, o darles la tramitación de
un incidente (art. 142 CPC).
273. Derecho de las personas cuyos
honorarios son objeto de tasación. La ta-
sación de costas, hecha por los tribunales
de acuerdo con las reglas anteriores, se
entenderá sin perjuicio del derecho de
las personas cuyos honorarios se hayan
tasado, para exigir de quien corresponda
el pago de sus servicios en conformidad
a la ley (art. 143 CPC).
 Manual de Derecho Procesal
En otras palabras, la operación de la
tasación de las costas está destinada a ma-
terializar la obligación de pagarlas, y vin-
cula únicamente a la parte condenada al
pago de las costas frente a la parte llama-
da a exigirlas. La persona, en cambio, cu-
yos honorarios han sido objeto de tasación
(ejemplo: honorarios de abogado, de pe-
rito, etc.), tiene siempre el camino expe-
dito para hacer valer su crédito en contra
de la parte que requirió sus servicios, en
conformidad a la ley, sin que ésta pueda
excepcionársele, sosteniendo que sus ho-
norarios fueron ya regulados en una de-
terminada cantidad, o que no se los paga
porque a ella tampoco le han pagado las
costas en que fue condenada la contra-
ria. La tasación de costas indicada es una
operación judicial en que el acreedor de
honorarios no ha sido oído, de suerte que
ella no puede empecerle.
Respecto del honorario de los abogados,
se da asimismo una regla de todajusticia:
dicho honorario pertenecerá a la parte
en cuyo favor se decretó la condenación
en costas; mas, si el abogado lo percibe
por cualquier motivo, se imputará al que
se haya estipulado o al que deba corres-
ponderle (art. 139, inc. final, CPC).
Como se ve, también el abogado es aje-
no a la tasación de costas; pero si el hono-
rario regulado ha sido percibido por él, es
lógico que se impute al que, en definitiva,
pueda corresponderle, honorario que po-
drá ser el que se haya estipulado o el que
determine una sentencia judicial posterior,
en caso de dificultad con el cliente.
VI. El desistimiento de la demanda
274. Concepto. El desistimiento de la
demanda es un acto procesal en cuya vir-
tud el demandante manifiesta su propó-
sito de no continuar ejercitando la acción
en contra del demandado una vez que
aquella le fuere notificada.
En principio, el actor tiene la obliga-
ción de proseguir el juicio hasta su ter-
minación normal, cual es la sentencia
definitiva; pero así como es libre para ejer-
175
cer o no su acción, también lo es para
que en el curso de la instancia vuelva so-
bre sus pasos, y manifieste su voluntad
en el sentido de no perseverar en ella.
Nadie mejor que él podrá apreciar si le
conviene o no continuar con el pleito:
no hay limitaciones al respecto; y las cau-
sas que pueden motivar esta nueva acti-
tud suya son también variadas, sin que
sea necesario expresarlas.
La doctrina distingue entre el desisti-
miento del derecho y el desistimiento de la ac-
ción. El primero implica reconocer que
la pretensión jurídica hecha valer en el
proceso es infundada y, por consiguien-
te, involucra también la renuncia de la
acción. El segundo únicamente se refiere
a la renuncia de la acción ejercitada. La
distinción anterior reviste importancia, en
relación con los diversos efectos que pro-
duce uno y otro desistimiento: mientras el
primero extingue el derecho y la acción,
el segundo sólo borra los actos de proce-
dimiento. Nuestra ley procesal sigue un
criterio totalmente diferente. En efecto,
no se preocupa del desistimiento del de-
recho; sólo reglamenta el desistimiento de
la demanda o acción, y le atribuye a este
último el efecto de extinguir la acción y,
en consecuencia, el derecho mismo.
Pero no hay que confundir el desisti-
miento de la acción con el desistimiento de
un acto del procedimiento. El primero impor-
ta la extinción de la instancia y la imposi-
bilidad de renovar la acción; en cambio el
segundo sólo significa la extinción del de-
recho a que el acto se refiere, pudiendo,
incluso, el desistimiento de un acto proce-
sal emanar tanto del demandante como
del demandado. Ejemplo de desistimiento
de un acto de procedimiento es el de-
sistimiento de un incidente, de un recurso,
de un medio probatorio, etc. La distin-
ción alcanza toda su importancia en fun-
ción a la capacidad del que se desiste,
como vamos a verlo más adelante.
275. Capacidad para desistirse de la
demanda. Desde el momento en que ante
nuestra ley procesal el desistimiento de
la acción implica extinción del derecho
EDITORIAL JURÍDICA Dt CHILE
 Mario Casarino Viterbo
material a que ella se refiere, es induda-
ble que, para que sea válido, se requiere
capacidad suficiente de parte del que lo for-
mula. Esta capacidad es la de disposición
reglada en el Derecho Civil y, por tanto,
si el desistimiento se hace por medio de
representante legal, tendrá éste que suje-
tarse a todas las trabas sobre disposición
de bienes de su representado.
Si el desistimiento de la demanda, en
cambio, lo hacemos en el proceso por
medio de mandatario, éste tendrá que es-
tar premunido de la facultad especial,
siempre y cuando el desistimiento se pro-
duzca en la primera instancia. Recorde-
mos que el artículo 7°, inciso 2°, del
Código de Procedimiento Civil dispone
que no se entenderá conferida, sin men-
ción expresa al mandatario judicial, la fa-
cultad de "desistirse en primera instancia
de la acción deducida".
El desistimiento de un acto del pro-
cedimiento, a la inversa, no se halla so-
metido a traba alguna. Podrá hacerlo
personalmente el litigante; o bien, por
intermedio de representante legal o de
mandatario, aun cuando este último ten-
ga sólo las facultades ordinarias del man-
dato judicial.
276. Oportunidad para desistirse de
la demanda. Nuestra ley, sobre este parti-
cular, hace un distingo fundamental. En
efecto, distingue según si el desistimiento
se ha planteado antes de notificada la
demanda o después de su notificación.
Antes de notificada la demanda al deman-
dado, podrá retirarla el actor sin trámite
alguno, y se considerará como no pre-
sentada (art. 148, parte 1a, CPC). Quiere
decir entonces que en esta oportunidad,
o sea, antes de notificada la demanda al
demandado, el desistimiento no se somete
a tramitación alguna; se trata de un
simple retiro material de la demanda y
que no produce efecto procesal alguno,
al disponer la ley que se tiene como no
presentada. Esto es lógico, desde el mo-
mento en que mientras ella no ha sido
notificada, no se ha producido entre las
partes relación procesal alguna.
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
Muy diversa es la situación cuando el
desistimiento se plantea después de notifi-
cada la demanda. En efecto, después de
practicada esta notificación, podrá el ac-
tor en cualquier estado del juicio desistir-
se de la demanda ante el tribunal que
conozca del asunto, pero su petición se
someterá a los trámites establecidos para
los incidentes (art. 148, parte final, CPC).
Aquí sí que estamos en presencia de
un verdadero desistimiento de la acción,
el cual, una vez aceptado por sentencia
ejecutoriada, producirá todos los efectos
legales que le son propios. La notifica-
ción de la demanda ha tenido la virtud
de hacer nacer la relación procesal, y si
se desea poner término a esta relación,
habrá que someter este deseo a tramita-
ción previa, y luego declararlo en forma
solemne en una resolución judicial que
acepte tal desistimiento.
Si el desistimiento de la demanda una
vez notificada al demandado puede plan-
tearse "en cualquier estado del juicio",
significará también que esta oportunidad
de hacerlo será incluso en estado de cita-
ción para sentencia y que nos encontra-
mos en presencia de un nuevo caso de
excepción al artículo 433 del Código de
Procedimiento Civil, que prohibe presen-
tar escritos y rendir pruebas después de
decretada aquella citación.
277. Tramitación. Una nueva distin-
ción, y también fundamental, hace nues-
tra ley en materia de tramitación del
desistimiento de la acción. En efecto, dis-
tingue entre el desistimiento de la acción
principal y el de la acción reconvencional.
Desde luego, ambos desistimientos se
plantean "ante el tribunal que conozca
del asunto" (art. 148 CPC); con lo cual
no se hace sino repetir la conocida regla
general de competencia, que en el tomo I
llamamos regla de extensión: el tribunal
que es competente para conocer de un
asunto lo es igualmente para conocer de
todas las incidencias que en él se pro-
muevan (art. 111, inc. 1 °, COT).
Ahora bien, el desistimiento de la deman-
da "se someterá a los trámites establecidos
176
 Manual de Derecho Procesal
para los incidentes" (art. 148, parte final,
CPC); o sea, planteado el desistimiento, el
tribunal proveerá la solicitud respectiva con-
firiendo traslado por tres días al demanda-
do, y haya o no respuesta en el término
indicado, el tribunal recibirá a prueba el
incidente o dictará sentencia desde luego.
El desistimiento de las peticiones que se
formularen por vía de reconvención, en cam-
bio, se entenderá aceptado sin declara-
ción expresa, por el hecho de proponerse;'
salvo que la parte contraria deduzca opo-
sición dentro de tercero día después de
notificada. En este caso se tramitará la
oposición como incidente y podrá su re-
solución reservarse para la sentencia de-
finitiva (art. 151 CPC).
Luego, las diferencias entre el desisti-
miento de la demanda y el de la recon-
vención consisten: en que el primero
siempre dará origen a la tramitación de
un incidente; en cambio, el segundo, sólo
en el caso de que la parte contraria, esto
es, si el demandante se opusiere a él; y
en que el incidente a que da origen el
desistimiento de la demanda tendrá que
ser resuelto en conformidad a las reglas
generales, o sea, una vez tramitado; y, en
cambio, el fallo del incidente sobre desis-
timiento de la reconvención puede el tri-
bunal reservarlo para definitiva.
En todo caso, las actitudes que puede
asumir el demandado frente al desistimiento
de la demanda son tres: aceptar el desisti-
miento, oponerse a él, o sólo aceptarlo
condicionalmente. Si se acepta, el tribu-
nal por su parte no tendrá más camino
que aceptarlo; si hay oposición, el tribu-
nal tendrá que negar lugar al desistimien-
to, por cuanto en el juicio también están
en juego los intereses del demandado,
quien, en determinados casos y circuns-
tancias, preferirá que él termine normal-
mente por una sentencia desestimatoria
de la demanda, antes que de manera anor-
mal, como lo sería el desistimiento; y, en
fin, si el demandado sólo acepta en for-
ma condicional el desistimiento de la de-
manda, el tribunal tendrá que señalar la
forma en que debe tenerse por desistido
al actor (art. 149 CPC).
177
278. Recursos. Para determinar los
recursos que procedan en contra de la
resolución que resuelve el incidente de
desistimiento de la demanda, será nece
sario previamente precisar la naturaleza
procesal de la misma.
Desde el momento en que falla un
incidente estableciendo derechos perma-
nentes en favor de las partes, será una
sentencia interlocutoria. Pero no basta
esto: serán necesario todavía distinguir si
esta sentencia interlocutoriada acepta o
rechaza el desistimiento de la demanda.
Si la resolución acepta el desistimien-
to de la demanda, será susceptible de re-
curso de apelación (art. 187 CPC) y de
casación (art. 766, inc. 2°, CPC); y, en cam-
bio, si la resolución rechaza el desistimien-
to de la demanda, sólo será susceptible
de recurso de apelación, pues no pone tér-
mino al juicio ni hace imposible su pro-
secución.
279. Efectos de las sentencias que fa
llan el incidente de desistimiento de la
demanda. A nuestro juicio, estos efectos
dicen relación con el proceso mismo en
que se planteó el desistimiento y con los
procesos futuros.
Dentro del proceso, si la resolución nie-
ga lugar al desistimiento, quiere decir que
desde el momento en que queda ejecu-
toriada, el juicio continuará adelante en
su marcha normal; si la resolución acep-
ta el desistimiento, pero en forma condi-
cional, tendrá que indicar la manera en
que debe tenerse por desistido al actor;
en otros términos, ella misma, en rela-
ción con cada caso en particular, tendrá
que determinar la suerte del juicio; y si la
resolución acepta el desistimiento, ten-
drá la virtud de poner término al juicio,
como si se tratara, en realidad, de una
sentencia definitiva.
Ahora bien, fuera del proceso, la sen-
tencia que acepte el desistimiento, haya
habido o no oposición, extinguirá las ac-
ciones a que él se refiera, con relación a
las partes litigantes y a todas las personas
a quienes habría afectado la sentencia del
juicio a que se pone fin (art. 150 CPC).
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
 Para nuestra ley procesal, entonces,
el desistimiento de la demanda no signi-
fica pérdida del procedimiento, sino lisa
y llanamente la extinción de la acción o
acciones hechas valer en la demanda y,
por consiguiente, extinción o pérdida del
derecho material que esas acciones pro-
tegían.
La sentencia que acepta el desistimien-
to equivale, pues, a la sentencia definiti-
va desestimatoria de la demanda y, como
tal, produce cosa juzgada; de modo que
si el demandante quisiera renovar la ac-
ción en juicio diverso, el demandado se
defendería oponiendo la excepción de
cosa juzgada. Aún más, esta excepción se
podrá hacer valer entre las mismas per-
sonas que desempeñaron el papel de par-
tes litigantes en el primer juicio; como
también entre las demás personas a quie-
nes habría afectado la sentencia definiti-
va que tendría que haberse pronunciado
en la causa, en el evento que hubiere
terminado en forma normal. Se trata aquí
de la cosa juzgada absoluta, que oportu-
namente tuvimos ocasión de analizar.
VIL El abandono del procedimiento
280. Concepto. El abandono del pro-
cedimiento es la extinción o pérdida total
del procedimiento, que se produce cuan-
do todas las partes que figuran en el jui-
cio han cesado en su prosecución durante
un determinado espacio de tiempo.
Se trata de un nuevo caso de extin-
ción o terminación anormal del proceso,
lo mismo que el desistimiento, la renun-
cia, la transacción, etc.; pero difiere de
éstos en que mientras en el desistimien-
to, la renuncia o la transacción, la volun-
tad de las partes desempeña un papel
preponderante, en el abandono del pro-
cedimiento su causa generadora, en cam-
bio, es un simple hecho, cual es la
paralización del proceso por un determi-
nado tiempo.
No hay uniformidad en las legislacio-
nes para individualizar esta institución
procesal, pues mientras unas la llaman
178
caducidad de la instancia o perención de la
instancia, otras la denominan abandono de
la instancia, o bien desistimiento tácito.
Se ha discutido arduamente en doctri-
na y ante la jurisprudencia la naturaleza
jurídica del abandono del procedimien-
to, o sea, si es una prescripción o, por el
contrario, una sanción de carácter proce-
sal. En nuestro país, esta discusión adqui-
rió toda su importancia con motivo de la
dictación de la Ley N° 6.162, de 28 de
enero de 1938, que redujo los plazos de
prescripción establecidos en el Código
Civil, y que substituyó las palabras "tres
años consecutivos, contados", por "un
año, contado", en el antiguo artículo 159,
hoy 152, del Código de Procedimiento
Civil, y que en su artículo 2° transitorio
estableció que en los juicios pendientes
al 1° de enero de 1939 no podrían ale-
garse los plazos de prescripción estable-
cidos en esa ley.
Si se estima que el abandono del pro-
cedimiento es una verdadera prescripción,
quiere decir que en los juicios pendientes
al 1° de enero de 1939, el plazo necesario
para que el procedimiento se entienda
abandonado era siempre el antiguo de tres
años; a la inversa, si consideramos que el
abandono del procedimiento es una san-
ción procesal, quiere decir que debe com-
putarse el plazo del abandono de confor-
midad con el artículo 24 de la Ley sobre
Efecto Retroactivo de las Leyes, o sea, si
ya estaba corriendo, se rige por la ley an-
tigua, esto es, será de tres años, y si co-
menzó a correr con posterioridad al 1°
de enero de 1939, fecha de vigencia de
la nueva ley, se rige por esta nueva ley, es
decir, será de un año.
En cuanto al fundamento esencial de
esta institución, a nuestro juicio, es de
doble carácter: subjetivo y objetivo. El fun-
damento subjetivo ve en el abandono en
que las partes tienen al proceso una pre-
sunción de que su voluntad es dejarlo
extinguir sin que se llegue normalmente
a su término mediante la dictación de la
sentencia definitiva. El fundamento obje-
tivo, en cambio, observa que la penden-
cia indefinida en los procesos atenta en
 Mario Casarino Viterbo
Para nuestra ley procesal, entonces,
el desistimiento de la demanda no signi-
fica pérdida del procedimiento, sino lisa
y llanamente la extinción de la acción o
acciones hechas valer en la demanda y,
por consiguiente, extinción o pérdida del
derecho material que esas acciones pro-
tegían.
La sentencia que acepta el desistimien-
to equivale, pues, a la sentencia definiti-
va desestimatoria de la demanda y, como
tal, produce cosa juzgada; de modo que
si el demandante quisiera renovar la ac-
ción en juicio diverso, el demandado se
defendería oponiendo la excepción de
cosa juzgada. Aún más, esta excepción se
podrá hacer valer entre las mismas per-
sonas que desempeñaron el papel de par-
tes litigantes en el primer juicio; como
también entre las demás personas a quie-
nes habría afectado la sentencia definiti-
va que tendría que haberse pronunciado
en la causa, en el evento que hubiere
terminado en forma normal. Se trata aquí
de la cosa juzgada absoluta, que oportu-
namente tuvimos ocasión de analizar.
VIL El abandono del procedimiento
280. Concepto. El abandono del pro-
cedimiento es la extinción o pérdida total
del procedimiento, que se produce cuan-
do todas las partes que figuran en el jui-
cio han cesado en su prosecución durante
un determinado espacio de tiempo.
Se trata de un nuevo caso de extin-
ción o terminación anormal del proceso,
lo mismo que el desistimiento, la renun-
cia, la transacción, etc.; pero difiere de
éstos en que mientras en el desistimien-
to, la renuncia o la transacción, la volun-
tad de las partes desempeña un papel
preponderante, en el abandono del pro-
cedimiento su causa generadora, en cam-
bio, es un simple hecho, cual es la
paralización del proceso por un determi-
nado tiempo.
No hay uniformidad en las legislacio-
nes para individualizar esta institución
procesal, pues mientras unas la llaman
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
caducidad de la instancia o perención de la
instancia, otras la denominan abandono de
la instancia, o bien desistimiento tácito.
Se ha discutido arduamente en doctri-
na y ante la jurisprudencia la naturaleza
jurídica del abandono del procedimien-
to, o sea, si es una prescripción o, por el
contrario, una sanción de carácter proce-
sal. En nuestro país, esta discusión adqui-
rió toda su importancia con motivo de la
dictación de la Ley N° 6.162, de 28 de
enero de 1938, que redujo los plazos de
prescripción establecidos en el Código
Civil, y que substituyó las palabras "tres
años consecutivos, contados", por "un
año, contado", en el antiguo artículo 159,
hoy 152, del Código de Procedimiento
Civil, y que en su artículo 2° transitorio
estableció que en los juicios pendientes
al 1° de enero de 1939 no podrían ale-
garse los plazos de prescripción estable-
cidos en esa ley.
Si se estima que el abandono del pro-
cedimiento es una verdadera prescripción,
quiere decir que en los juicios pendientes
al 1° de enero de 1939, el plazo necesario
para que el procedimiento se entienda
abandonado era siempre el antiguo de tres
años; a la inversa, si consideramos que el
abandono del procedimiento es una san-
ción procesal, quiere decir que debe com-
putarse el plazo del abandono de confor-
midad con el artículo 24 de la Ley sobre
Efecto Retroactivo de las Leyes, o sea, si
ya estaba corriendo, se rige por la ley an-
tigua, esto es, será de tres años, y si co-
menzó a correr con posterioridad al 1°
de enero de 1939, fecha de vigencia de
la nueva ley, se rige por esta nueva ley, es
decir, será de un año.
En cuanto al fundamento esencial de
esta institución, a nuestro juicio, es de
doble carácter: subjetivo y objetivo. El fun-
damento subjetivo ve en e! abandono en
que las partes tienen al proceso una pre-
sunción de que su voluntad es dejarlo
extinguir sin que se llegue normalmente
a su término mediante la dictación de la
sentencia definitiva. El fundamento obje-
tivo, en cambio, observa que la penden-
cia indefinida en los procesos atenta en
178
 Manual de Derecho Procesal
contra de la seguridad y buen orden jurí-
dico, lo cual es necesario extirpar.
Los fundamentos anteriores nos de-
muestran, pues, la importancia innegable
de la institución del abandono del proce-
dimiento; si bien debemos reconocer que
sus objetivos pueden cumplirse mediante
otras soluciones legislativas, como, por
ejemplo: derogando el principio de la ini-
ciativa de parte y reemplazándolo por el
impulso de oficio; estableciendo plazos de
carácter fatal para la evacuación de deter-
minados actos del proceso; imponiendo,
como sanción, la caducidad o prescripción
del derecho material en caso de abando-
no del proceso y no la sola pérdida de
este último, etc.
281. Requisitos de procedencia del
abandono del procedimiento. La lectura
de los artículos 152 y 153 del Código de
Procedimiento Civil permite afirmar que
los requisitos para que se produzca el
abandono del procedimiento son los si-
guientes:
a) Que la secuela" del juicio haya que
dado paralizada durante seis meses, con
tados desde la última resolución recaída
en alguna gestión útil para dar curso pro
gresivo a los autos;*
b) Que todas las partes que figuran
en el juicio hayan cesado en su prosecu
ción; y
c) Que no se hubiere dictado sen
tencia ejecutoriada en la causa.
El primer requisito dice relación con la
paralización del juicio durante seis me-
ses. Desde el momento en que se trata
de un plazo de meses establecido en el
Código de Procedimiento Civil, habrá que
computarlo de conformidad a lo precep-
tuado en los artículos 48 y 50 del Código
Civil; esto es, deberá ser completo, corre-
rá además hasta la medianoche del últi-
mo día del plazo y se comprenderán aun
los días feriados.
En los juicios ordinarios de mínima
cuantía, el plazo para que se entienda
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
179
abandonada la instancia es de tres meses
(art. 709CPC).
Se ha discutido en la práctica desde
cuándo se comienza a contar este plazo
de seis meses. El artículo 152 es claro y
explícito en el sentido de que él se cuenta
"desde la última resolución"; de suerte
que, según unos, la ley ha resuelto este
problema en forma expresa en su mismo
texto. Según otros, en atención a que toda
resolución judicial para que produzca
efectos debe ser legalmente notificada
(art. 38 CPC), este plazo se cuenta desde
la fecha de la notificación. Nos inclina-
mos en favor de la primera tesis, en ra-
zón de que el sentido de la ley es claro y
de que estamos en presencia de uno de
los casos de excepción a que alude el pro-
pio artículo 38 ya citado. Finalmente, la
"última resolución" que debe considerar-
se para el cómputo del plazo tiene que
ser la que haya recaído en alguna gestión
útil para dar curso progresivo a los autos.*
El segundo requisito dice que es indis-
pensable que todas las partes que figuran
en el juicio deben haber cesado en su
prosecución. Desde el momento en que
la ley no distingue, habrá que entender
que tanto las partes directas como las par-
tes indirectas o terceros deben haber
adoptado esta actitud de abandono o iner-
cia procesal.
La cesación en la prosecución del jui-
cio implica la idea de no haber ejecuta-
do acto alguno tendiente a poner en
actividad el proceso con el objeto de que,
continuando su normal desarrollo, llegue
pronto a su fin. La verdad es que la ley
ha fijado este concepto con una fórmula
de carácter general, al señalarnos que el
plazo del abandono se cuenta "desde la
fecha de la última resolución recaída en
alguna gestión útil para dar curso progresivo a
los autos"; de modo que a la jurispru-
dencia le corresponderá determinar las
actuaciones que tienen por objeto hacer
avanzar el procedimiento hacia la resolu-
ción del conflicto mediante la dictación
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
de la sentencia definitiva.* Así, se ha re-
suelto que una petición de desarchivo no
tiene la virtud de interrumpir el plazo
del abandono; que citadas las partes para
oír sentencia, no cabe hablar de abando-
no del procedimiento, pues la prosecu-
ción del juicio está a cargo del tribunal;
que las gestiones efectuadas dentro de un
incidente del cuaderno principal o dentro
de un cuaderno separado, son gestiones
destinadas a continuar la tramitación del
juicio, de manera que interrumpen
también el plazo del abandono, etc. Es
natural que si la cesación en la tramita-
ción del pleito se ha debido a impedi-
mentos, corno haber caído en incapacidad
absoluta el demandante, o estar su vo-
luntad viciada por fuerza o dolo, no ha-
brá lugar a considerar abandonado el
procedimiento, puesto que al impedido
no le corre plazo; como también si las
propias partes litigantes han convenido
expresa y formalmente en la paralización
del pleito.
El tercer requisito es la falta de dicta-
ción de sentencia ejecutoriada en la cau-
sa. De acuerdo a lo previsto en la Ley
N° 18.882, se modificó el instante proce-
sal hasta el cual puede hacerse valer por
el demandado el abandono del procedi-
miento, estableciéndose que habrá lugar
a alegarlo por el demandado durante todo
el juicio y "hasta que se haya dictado sen-
tencia ejecutoriada en la causa" y no sólo
hasta la dictación de una sentencia de
término como ocurría anteriormente
(art. 153, inc. 1°, CPC).
Una sentencia se encontrará ejecuto-
riada desde que concurren a su respecto
algunas de las situaciones contempladas
en el art. 174 del Código de Procedimiento
Civil, situación que fue analizada res-
pecto de las diversas situaciones que
pueden presentarse en el N° 138 de este
libro.*
282. El abandono del procedimiento
en el juicio ejecutivo. El legislador me-
:
Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
EDITORIAL IUR1DICA DECHÍLE
180
diante la dictación de la Ley N° 18.882
modifica el art. 153 el Código de Proce-
dimiento Civil, para los efectos de regu-
lar específicamente la procedencia del
abandono del procedimiento en el juicio
ejecutivo.
Para los efectos de establecer los re-
quisitos que deben concurrir para solici-
tar el abandono del procedimiento en el
juicio ejecutivo, es menester distinguir:
a) si el ejecutado opuso excepciones
dentro del término de emplazamiento y
no se ha dictado sentencia ejecutoriada
en la causa pronunciándose respecto de
ellas.
En este caso, el ejecutado deberá so-
licitar el abandono del procedimiento
siempre que concurran los requisitos ge-
nerales que los hacen procedente, esto
es, que exista la paralización del juicio
ejecutivo durante seis meses, que todas
las partes que figuren en él hayan cesado
en su prosecución y que no se haya dicta-
do sentencia ejecutoriada en la causa.
b) Si el ejecutado opuso excepciones
dentro del término del emplazamiento
y se ha dictado sentencia condenatoria
ejecutoriada en la causa pronunciándo
se respecto de ellas o el ejecutado no
opuso excepciones dentro del término
de emplazamiento en cuyo caso se omi
te la dictación de sentencia y basta el
mandamiento para que el acreedor pue
da perseguir la realización de los bienes
embargados y el pago de acuerdo a lo
previsto en el art. 472 del CPC
Si concurre cualquiera de estas dos
situaciones, el legislador excepcionalmen-
te faculta al ejecutado para solicitar el
abandono del procedimiento no obstan-
te exista una sentencia ejecutoriada en la
causa, dado que el procedimiento ejecu-
tivo debe continuar su tramitación en el
cuaderno de apremio para perseguir la
realización de los bienes embargados y el
pago.
En estos casos el plazo para declarar
el abandono del procedimiento será de
tres años contados desde la fecha de la
última gestión útil hecha en el procedi-
miento de apremio, destinada a obtener
 Manual de Derecho Procesal
el cumplimiento forzado de la obligación,
luego de ejecutoriada la sentencia defini-
tiva o vencido el plazo para oponer ex-
cepciones, en su caso (art. 153, inc. 2°,
parte segunda del CPC).*
En el evento que la última diligencia
realizada en el cuaderno de apremio sea
de fecha anterior a aquella en que que-
dó ejecutoriada la sentencia definitiva con-
denatoria o en que venció el plazo para
oponer excepciones, el plazo de los tres
años se contará desde que acaeció algu-
na de estas situaciones (art. 153, inc. 2°,
punto tercero del CPC).
Finalmente, el legislador contempla
una situación excepcional en estos casos
de carácter obligatoria con el fin de libe-
rar al ejecutante de la condena en costas.
En estos casos si se declara el abandono
del procedimiento sin que medie oposi-
ción del ejecutante, éste no será condena-
do en costas (art. 153, inc. 2°, parte final
del CPC).* •• .
283. ¿A quién incumbe el derecho de
alegar el abandono del procedimiento?
Este derecho la ley lo consagra sólo en
favor del litigante que dentro del proce-
so desempeñe el papel de demandado. Así
lo dice la parte primera del artículo 153
del Código de Procedimiento Civil: "El
abandono podrá hacerse valer sólo por
el demandado...".
En consecuencia, si este derecho sólo
le corresponde al demandado, quiere de-
cir que lo hará valer en contra del de-
mandante, quien será la parte litigante
directamente afectada con la declaración
del abandono del procedimiento. De allí
que se diga que el abandono del procedi-
miento implica una sanción de carácter
procesal que la ley impone al demandante
negligente.
Y si el demandado ha deducido recon-
vención en contra del demandante, ¿pue-
de este último alegar abandono del
procedimiento? Nos inclinamos por la
afirmativa, desde el momento en que, exis-
Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
181
tiendo reconvención, la parte contra quien
se deduce se considera como demandada,
o sea, el demandante en la causa princi-
pal es demandado en la reconvención
(art. 314 CPC).
284. Vías o medios para alegar el aban
dono del procedimiento. La ley procesal
le otorga al titular del derecho a solicitar
el abandono del procedimiento esto es. al
demandado, dos vías o medios para ale
gar dicho abandono: como acción y como
excepción (art. 154, parte 1a, CPC).
Por vía de acción se alegará cuando el
demandado, habiendo constatado que
concurren los requisitos legales para ale-
garlo, toma la iniciativa en el proceso y
pide la declaración de abandono.
Se alegará el abandono por vía de ex-
cepción cuando, concurriendo los requisi-
tos legales para que se produzca, el
demandante pretende reiniciar la trami-
tación del pleito, y, en esas circunstan-
cias, el demandado hace una gestión con
el exclusivo objeto de pedir la declara-
ción del correspondiente abandono del
procedimiento.
La vía de acción o de excepción mira,
pues, a la actitud que adopte el deman-
dado en presencia de los requisitos nece-
sarios para que el abandono de la
instancia se produzca: si él toma la inicia-
tiva, quiere decir que está accionando;
en cambio, si la iniciativa para reiniciar
el proceso la toma el demandante, y el
demandado, entonces, pide el abandono,
quiere decir que se está excepcionando.
Como vemos, los términos acción y
excepción los emplea el legislador, en
estos casos, en sentido simplemente fi-
gurado.
285. Oportunidad para alegar abando
no del procedimiento. Señalados los me
dios o vías para alegar el abandono,
agregaremos que puede hacerlo valer el
demandado durante todo el juicio, cua
lesquiera que sean las instancias en que se
encuentre, y hasta que se haya dictado sen
tencia ejecutoriada en la causa (art. 153,
inc. 1°, CPC).
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
Pero debernos hacer notar que, en
todo caso, debe haber proceso vigente;
entendiéndose que está pendiente, desde
el momento en que ha sido legalmen-íe
notificada la demanda, y que está
vigente, siempre que no se haya pronun-
ciado sentencia ejecutoriada. Es por eso
que, encontrándose el proceso en estado
de casación, es procedente pedir aban-
dono del procedimiento, porque dicho
recurso produce la pendencia respecto
del proceso e impide que la sentencia se
encuentre ejecutoriada. Imaginemos, aho-
ra, que el juicio haya estado paralizado
por más de seis meses, a contar desde la
última providencia, por haber cesado en
su prosecución todas las partes que en él
figuran, y que el demandante pretenda
ponerlo nuevamente en actividad, ¿qué
actitud puede asumir el demandado?
Alegar el abandono del procedimien-
to por vía de excepción y, entonces, su
solicitud será aceptada.; pero bien puede
hacer cualquiera otra gestión que no ten-
ga por objeto alegar el abandono. En este
último caso la ley le impone una sanción:
"Si, renovado el procedimiento, hace el
demandado cualquiera gestión que no
tenga por objeto alegar el abandono del
procedimiento se considerará renuncia-
do este derecho" (art. 155 CPC).
En la misma sanción incurrirá el de-
mandado, si es él quien renueva el proce-
dimiento sin solicitar el correspondiente
abandono del procedimiento pues la ley
no distingue quién sea la parte que re-
nueva el procedimiento abandonado,
para hacer caer al demandado en la san-
ción de renuncia al derecho de solicitar
dicho abandono.
286. Tramitación y recursos. La peti-
ción de abandono del procedimiento, se
alega por vía de acción o excepción, y se
tramitará como incidente (art. 154, parte
final, CPC). En consecuencia, desde el
punto de vista estricto de la tramitación,
el abandono del procedimiento se ajusta-
rá a las normas de los incidentes ordina-
rios; pero se le clasifica como incidente
especial, por los requisitos legales espe-
182
ciales que deben concurrir para que pue-
da prosperar y, principalmente, por sus
efectos dentro y fuera del proceso.
Ahora bien, para saber los recursos que
proceden en contra de la resolución que
resuelve un incidente de abandono del
procedimiento será preciso previamente
determinar si el fallo se ha pronunciado
en la primera o en la segunda instancia;
y, en ambos casos, si la resolución niega
o acoge el incidente respectivo.
Si la resolución es pronunciada en la
primera instancia y niega lugar al aban-
dono, será susceptible del recurso de ape-
lación, desde el momento en que estamos
en presencia de una sentencia interlocu-
toría (art. 187 CPC).
Si la resolución es pronunciada en la
segunda instancia y niega también lugar
al abandono, no será susceptible de recur-
so alguno, puesto que las resoluciones que
recaen en los incidentes promovidos en
la segunda instancia no son apelables
(art. 210 CPC), y es improcedente el re-
curso de casación, por tratarse de una
sentencia interlocutoria que no pone tér-
mino al juicio ni hace imposible su conti-
nuación (arts. 776, inc. 2°, y 767, inc. 2°,
CPC).
Si la resolución es pronunciada en pri-
mera instancia y acoge el incidente de
abandono, será susceptible de recursos
de apelación y casación en la forma, des-
de el momento en que estamos en pre-
sencia de una sentencia interlocutoria que
pone término al juicio o hace imposible
su prosecución (arts. 187 y 760, inc. 2°,
CPC); y si el tribunal de alzada confirma
esta resolución, este nuevo fallo será sus-
ceptible de recurso de casación, de forma
y de fondo, por cuanto es una sentencia
interlocutoria inapelable, de aquellas que
ponen término al juicio o hacen imposi-
ble su continuación (arts. 766, inc. 2°, y
767, inc. 2°, CPC).
Por último, si la resolución es pro-
nunciada en la segunda instancia y acoge
el incidente de abandono, sólo será sus-
ceptible de recurso de casación, de for-
ma y de fondo, porque las resoluciones
que recaen en los incidentes promovidos
en la segunda instancia son inapelables
Manual de Derecho Procesal
(art. 210 CPC) y se trata de una senten-
cia interlocutoria que pone término al
juicio o hace imposible su continuación
(arts. 766, inc. 2°, y 767, inc. 2°, CPC).
287. Efectos de las sentencias que
aceptan el abandono del procedimiento.
Una vez ejecutoriada la sentencia que
acepta el abandono del procedimiento
pierden las partes el derecho de conti-
nuar el procedimiento abandonado y de
hacerlo valer en un nuevo juicio (art. 156,
inc. 1°, parte final, CPC). Como se ve, se
trata de un doble efecto: primero, pierden
las partes el derecho de continuar el pro-
cedimiento abandonado, desde el mo-
mento en que éste ha terminado de este
modo anormal, cual es el abandono; y
segundo, pierden también las partes el de-
recho de hacer valer este procedimiento
abandonado en un nuevo juicio, pues mal
puede hacerse revivir algo que está muerto
o extinguido.
Sin embargo, en virtud de la senten-
cia ejecutoriada que declara el abandono
del procedimiento no se entenderán ex-
tinguidas las acciones o excepciones de
las partes, y subsistirán con todo su valor
los actos y contratos de que resulten definitiva-
mente constituidos (art. 156 CPC).
En consecuencia, no obstante el aban-
dono del procedimiento declarado, el de-
mandante podrá renovar la acción que
fue objeto de la primitiva demanda en
un nuevo juicio, y el demandado, a su
vez, en este nuevo juicio, podrá deducir
las mismas excepciones que opuso en el
primero, sin que pueda sostenerse por
las partes que tales acciones o excepcio-
nes se hallan extinguidas.
Eso sí que en el nuevo juicio bien
puede ser que el demandado tenga que
oponer una nueva excepción, que no
pudo hacer valer en el primero: se trata
de la excepción de prescripción; pues de-
bemos recordar que, en conformidad al
artículo 2503, N° 2°, del Código Civil, la
prescripción se interrumpe civilmente por
todo recurso judicial, salvo que se haya
declarado abandonado el procedimiento.
183
Hemos dicho que subsisten además los
actos y contratos de que resulten derechos
definitivamente constituidos. ¿A qué clase
de actos y contratos se estará refiriendo la
ley? Estimamos que dentro de la expre-
sión "actos" deben considerarse todas aque-
llas resoluciones pronunciadas en el
proceso abandonado que imponen dere-
chos permanentes en favor de las partes;
por ejemplo, las que declaran la autentici-
dad de un documento, las que condenan
en costas, etc.; y dentro de la expresión
"contratos", todo acuerdo de voluntad ten-
diente a producir efectos en el juicio; por
ejemplo: la renuncia de recursos, la re-
nuncia de trámites, el desistimiento par-
cial, la transacción parcial, un remate, etc.
288. Juicios en que no puede alegar
se abandono del procedimiento. Dispone
el artículo 157 del Código de Procedi
miento Civil que "no podrá alegarse el
abandono del procedimiento en los jui
cios de quiebra, ni en los de división o
liquidación de herencias, sociedades o
comunidades".
La razón que tuvo el legislador para
impedir que se alegara abandono del pro-
cedimiento en los juicios de quiebra ha
sido seguramente en atención a que en
esta clase de juicios la iniciativa corre a
cargo de un organismo fiscal, como en la
Sindicatura de Quiebras; y en los juicios
de división o liquidación antes citados,
porque se trata de juicios complejos, esto
es, en que las partes reúnen en sí mismas
las calidades de demandantes y deman-
dadas a la vez, de suerte que sería absur-
do que una parte pudiera pedir el
abandono del procedimiento fundada en
su propia y personal desidia.
Otros casos en que se prohibe alegar
el abandono del procedimiento son los
contemplados en los arts. 146 y 201 del
Código Tributario, o sea, en los juicios o
reclamaciones regidos por ese mismo
cuerpo de leyes.
289. Paralelo entre el desistimiento
de la demanda y el abandono del proce
dimiento. Una vez estudiadas ambas ins-
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
 Mario Casaríno Viterbo
tituciones procesales en particular, esta-
mos en condiciones de hacer un paralelo
entre ellas, vale decir, anotar sus diferen-
cias y semejanzas.
El desistimiento de la demanda difiere
del abandono del procedimiento en que:
a) El desistimiento de la demanda es
un acto voluntario del demandante; el
abandono del procedimiento se produce
por la realización de un simple hecho,
cual es la paralización del procedimiento
por un determinado espacio de tiempo;
b) El desistimiento de la demanda es
un acto que emana de la voluntad del de
mandante; el abandono del procedimien
to es un derecho que le corresponde al
demandado en contra del demandante;
c) El desistimiento de la demanda trae
consigo la extinción de la acción; el aban
dono del procedimiento no impide ejerci
tar la misma acción enjuicio diverso: sólo
se pierde o extingue el procedimiento;
d) El desistimiento de la demanda no
afecta al valor legal del procedimiento,
ni aun respecto de las .partes litigantes; el
abandono del procedimiento priva de
todo efecto legal al procedimiento, tanto
en el mismo juicio como en uno diverso;
e) El desistimiento de la demanda re
quiere poder especial, cuando se efectúa
por medio de mandatario; el abandono
del procedimiento no requiere de tal po
der, ni para solicitarlo ni producirlo; y
f) El desistimiento de la demanda
puede efectuarse en cualquier estado del
juicio; el abandono del procedimiento, si
bien puede alegarse en cualquier estado
del mismo, siempre que concurran los
requisitos legales pertinentes, se pierde
este derecho en caso de que el demanda
do haga cualquier gestión que no signifi
que alegar tal abandono.
A pesar de estas grandes diferencias,
el desistimiento de la demanda y el aban-
dono del procedimiento se asemejan en
que ambas instituciones tienen la virtud
de poner término en forma anormal al
proceso; dan origen a un incidente de
carácter especial; requieren del pronun-
ciamiento de una resolución judicial que
las acepte; y el juicio en que se han de-
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
clarado no produce el efecto de interrum-
pir civilmente la acción que ha sido obje-
to de la demanda.
VIII. Las multas
290. Destino de las multas. En diver-
sas disposiciones, el Código de Procedi-
miento Civil establece o autoriza al tribunal
para que imponga, como sanción por la
ejecución u omisión de determinados ac-
tos procesales, el pago de multa (ejemplos:
arte. 9°, 31, 46, 88,114,118, 122, 166, etc.).
El antiguo artículo 249 del Código de Pro-
cedimiento Civil primitivo disponía que es-
tas multas, salvo que expresamente se
estableciera otra cosa, se impondrían a
beneficio fiscal para ser destinadas anual-
mente al fomento de las instituciones de
ahorro y de beneficencia que el Presiden-
te de Ja República designare.
Posteriormente, el art. 1° de la Ley
N°5.493, de 28 de septiembre de 1934,
reemplazó el referido artículo 249, hoy
252, del Código de Procedimiento Civil,
por el siguiente: "Todas las multas que
este Código establece o autoriza, se im-
pondrán a beneficio fiscal, enterándose
en la cuenta corriente del tribunal res-
pectivo,* y se entregarán anualmente a
los respectivos Consejos del Colegio de
Abogados, para que con ellas atiendan
de preferencia a los fines que señalan la
letra m) del artículo 12 y las letras j) y k)
del artículo 13 de la Ley N° 4.409, de 11
de septiembre de 1928. "Las multas de-
berán pagarse dentro de los quince días
siguientes a la fecha de notificación de la
respectiva resolución. El incumplimiento
se comunicará a la Tesorería General de
la República y a la Contraloría General
de la República para los efectos de su
cobranza y de su inclusión en la lista de
deudores fiscales".
No obstante lo expuesto en el artícu-
lo 252 del Código de Procedimiento Ci-
vil, hoy estas multas se imponen a
:
Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
184
 Manual de Derecho Procesal
beneficio fiscal, pero no se entregan a
los Colegios de Abogados, pues están a la
fecha disueltos.*
291. ¿Dónde se efectúa el pago? El
Decreto Ley N° 3.503, de 31 de octubre
de 1980, publicado en el Diario Oficial
de 18 de noviembre de 1980, establece
que las multas deben enterarse en la cuenta
corriente del tribunal respectivo.*
292. Tramitación. La aplicación de
estas multas se hará de oficio o a peti
ción de parte, según lo que disponga la
ley para cada caso en particular.
Será, por consiguiente, una cuestión
accesoria que se suscita en el curso del
pleito y que requiere pronunciamiento
especial de parte del tribunal; en otros
términos, constituirá un incidente dentro
del juicio. .
:
Actualizado' Depto. D. Procesal U. de Chile.
185
La parte afectada por la resolución
judicial que le aplique una multa podrá
interponer en su contra los recursos pro-
cesales pertinentes, a menos que la ley
expresamente le deniegue tales recursos.
Mientras la resolución judicial respec-
tiva no esté firme, no procede enviar las
comunicaciones a que se refiere el inci-
so 2° del artículo 252 del Código de Pro-
cedimiento Civil, ni menos hacer efectivo
el pago de la multa.
293. Monto de las multas. Ellas se en-
cuentran señaladas en los artículos perti-
nentes del Código de Procedimiento Civil.
No obstante lo anterior, deberá pa-
garse con un recargo del diez por ciento
en relación con su monto neto, el cual se
hará efectivo en el momento de pagarse
la multa en la cuenta corriente del tribu-
nal respectivo.*
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
 Capítulo Decimotercero
LA CONCILIACIÓN
SUMARIO: I. Generalidades; II. Procedimiento.
I. Generalidades
294. Concepto. La conciliación es
una manera de poner término a los jui-
cios civiles, salvo las excepciones lega-
les, mediante el acuerdo directo de las
partes, producido en razón de proposi-
ciones de base de arreglo formuladas por
el tribunal.
Se trata de otra manera anormal de
poner término al juicio, pues, en aten-
ción a la conciliación producida, éste no
termina por la dictación' de la sentencia
definitiva.
Mediante la conciliación se pone tér-
mino a los juicios civiles, salvo aquellos
que la misma ley exceptúa expresamen-
te. La iniciativa de conciliación parte del
tribunal, pero son las partes litigantes las
que la materializan, precisando su conte-
nido y alcance.
La conciliación como institución pro-
cesal es relativamente nueva en nuestro
Derecho. El Código de Procedimiento Ci-
vil primitivo no la contemplaba, excepto
tratándose de los juicios sobre consenti-
miento para contraer matrimonio, en los
cuales, en la audiencia de contestación
de demanda, el tribunal tenía la obliga-
ción de procurar un avenimiento amiga-
ble entre las partes (art. 618 CPC). La
conciliación como norma de carácter ge-
neral, en cambio, fue introducida en nues-
tro Código por Ley N° 7.760, de 5 de
febrero de 1944, de suerte que los artícu-
los 262 a 268 sólo rigen desde la vigencia
de dicha ley.
Su ubicación en el libro II no es afor-
tunada, desde el momento en que sus
disposiciones son de carácter general y
186
aplicables a todo procedimiento, salvo las
contadas excepciones legales.
295. Clases de conciliación. Según su
extensión, la conciliación puede clasifi
carse en: total y parcial. Será total aquella
que pone fin a todas las cuestiones con
trovertidas del pleito; y parcial, la que re
suelve sólo alguna o algunas de estas
cuestiones.
La clasificación anterior descansa so-
bre base legal, pues el juez tiene la obliga-
ción de tratar de obtener un avenimiento
total o parcial (art. 263 CPC); y de la con-
ciliación total o parcial se levantará acta
con las especificaciones que la misma ley
señala (art. 267 CPC).
La importancia de la clasificación de
la conciliación en total o parcial radica
en que, según ella sea, el juicio continua-
rá o no adelante.
296. Juicios en que procede. Dispo
ne el artículo 262 del Código de Procedi
miento Civil que "En todo juicio civil en
que legalmente sea admisible la transac
ción, con excepción de los juicios o pro
cedimientos especiales de que tratan los
Títulos I, II, III, V y XVI del Libro III,
una vez agotados los trámites de discu
sión y siempre que no se trate de los
casos mencionados en el artículo 313, el
juez llamará a las partes a conciliación y
les propondrá personalmente bases de
arreglo".
En consecuencia, la regla general es que
conciliación proceda en todo juicio civil
en que legalmente sea admisible la tran-
sacción, la excepción, su improcedencia. El
mismo precepto anterior se encarga de se-
 Manual de Derecho Procesal
ñalar cuáles son estos juicios civiles en que
no tiene lugar la conciliación; a saber: Jui-
cios ejecutivos por obligaciones de dar, ha-
cer y no hacer, derecho legal de retención,
citación de evicción y juicios de hacienda.
Los de los Títulos III y V no constituyen
propiamente juicios, y el juicio de hacien-
da que es el procedimiento en que tiene
interés el Fisco, están sometidos al conoci-
miento de los tribunales ordinarios de jus-
ticia. Los representantes del Fisco carecen
de poder o facultad para transigir, de suer-
te que la ley excluyó estos juicios de la
posibilidad de la conciliación.
Esta enumeración de los casos en que
no procede la conciliación, ¿es taxativa?
En nuestra opinión no lo es, por cuanto
existe otra clase de juicios, a los cuales
no podría ponérseles término mediante
conciliación. Nos referimos a todos aque-
llos en que las partes litigantes no son
dueñas de disponer libremente del dere-
cho material controvertido, en razón de
estar comprometidas en ellos normas de
orden público (ejemplos: juicios de esta-
do civil, de nulidad de matrimonio, de
separación de bienes, etc.) motivo por el
cual la Ley N° 19.344 incorporó la exi-
gencia de que en dichos procesos sea le-
galmente admisible la transacción.
II. Procedimiento
297. Oportunidad e iniciativa de la
conciliación. La ley dispone actualmente
una oportunidad precisa y obligatoria en
la que el tribunal debe citar a las partes a
conciliación: una vez agotados los trámi-
tes de discusión, y siempre que no nos
encontremos en las situaciones previstas
en el artículo 313, es decir, cuando el de-
mandado acepta llanamente las peticio-
nes del demandante, o si en sus escritos
no contradice en materia sustancial y per-
tinente los hechos sobre los que versa el
juicio. En estas dos hipótesis el tribunal
no citará a las partes a audiencia de con-
ciliación sino que deberá dictar la cita-
ción para oír sentencia, una vez evacuado
el traslado para la réplica.
187
Ahora bien, si 110 se encuentra en la
situación de excepción indicada, agota-
dos los trámites de discusión, la ley dispo-
ne que el juez propondrá personalmente
bases de arreglo a las partes, para lo cual
las citará a una audiencia para un día no
anterior al quinto ni posterior al decimo-
quinto contado desde la fecha de notifi-
cación de la resolución (art. 262 inc. 2°).
En aquellos procedimientos que contem-
plen una audiencia para recibir la con-
testación de la demanda, se efectuará
también en ella la diligencia de concilia-
ción, evacuado que sea dicho trámite.
Sin perjuicio de la oportunidad obli-
gatoria fijada por la ley, el juez puede
facultativamente efectuar el mismo llama-
do a conciliación en cualquier estado de
la causa, una vez evacuado el trámite de
contestación de la demanda (art. 262
inc. 3°).
El artículo 262, al disponer que "el
juez" podrá llamar a las partes a concilia-
ción, es evidente que se ha querido referir
al tribunal llamado a resolver la contienda
jurídica sometida a su decisión, cualquiera
que sea su grado jerárquico, y no exclusi-
vamente al tribunal de primera instancia.
Si así no fuera, no se compadecería esta
idea restrictiva con la oportunidad señala-
da por la ley para producirse la concilia-
ción, o sea, durante todo el juicio. Por con-
siguiente, el tribunal de alzada, y aun el
tribunal supremo, pueden legalmente lla-
mar a las partes a conciliación.
298. Tramitación de la conciliación.
En la oportunidad legal obligatoria en
que procede o facultativamente en cual-
quier estado de la causa que el tribunal
lo estime procedente, según correspon-
diere, debe citar a las partes a una au-
diencia o comparendo de conciliación a
los que deben concurrir las partes por sí
o por apoderados. No obstante lo ante-
rior, el juez puede exigir la comparecen-
cia personal de las partes, sin perjuicio
de la asistencia de sus abogados.
En los procesos en que hubiere plu-
ralidad de partes, la audiencia se llevará
a efecto aunque no asistan todas.
EDITORIAL ¡URIDiCA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
Desde el momento en que se trata de
una resolución que ordena la compare-
cencia personal de las partes, habrá que-
notificarla por cédula, en cumplimiento de
lo que prescribe el inciso 1° del artículo 48
del Código de Procedimiento Civil.
Mientras penden las gestiones de con-
ciliación, la causa principal se suspenderá
en su tramitación; y cabe agregar que ellas
se desarrollan en la misma pieza de autos.
En cuanto a las personas que deben
asistir a la audiencia de conciliación, la
regla general es que concurran las partes
por sí o por apoderado. La excepción es
que lo hagan las partes personalmente,
lo cual acontecerá cuando el propio tri-
bunal así lo ordene. De modo que, para
saber la forma o manera de comparecen-
cia, habrá que atenerse a lo que exprese
la resolución judicial respectiva. En todo
caso, los abogados no tienen limitación
alguna para comparecer a esta audien-
cia; aún más, su presencia es altamente
conveniente y el tribunal no podría en
caso alguno prohibirla (art. 264 CPC).
En esa audiencia el juez obrará como
amigable componedor; tratará de obtener un
avenimiento total o parcial en el litigio; y
las opiniones que emita no lo inhabilitan
para seguir conociendo de la causa
(art. 263 CPC).
La iniciativa del juez para el llamado
a conciliación puede, en seguida, correr
diversas suertes:
a) Que la audiencia de conciliación no
se verifique por incomparecencia de todas o de
algunas de las partes: en tal evento, el se
cretario certificará este hecho y la causa
seguirá su curso (art. 268 CPC);
b) Que la audiencia de conciliación se
verifique, y debatidas suficientemente las bases
de arreglo propuestas por el juez, sean rechaza
das: en este nuevo evento se adopta la
misma solución anterior, o sea, el secre
tario certificará este hecho y la causa se
guirá su curso (art. 268 CPC).
c) Que los interesados pidan que se sus
penda la audiencia hasta por media hora para
deliberar (art. 265, parte 1a, CPC);
d) Que el tribunal estime necesario pos
tergar la audiencia para dentro del tercero día,
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
salvo que las partes acuerden un plazo mayor:
en tales casos se dejará constancia de ello
y a la nueva audiencia las partes concu-
rrirán sin necesidad de nueva citación
(art. 265, parte 2a, CPC), y
e) Que la conciliación se produzca, sea
en forma total o parcial: en este caso se
levantará acta, que consignará sólo las es-
pecificaciones del arreglo, la cual suscri-
birán el juez, las partes que lo deseen y
el secretario (art. 267, parte 1a, CPC).
También el juez de oficio ordenará
agregar aquellos antecedentes y medios
probatorios que estime pertinentes
(art. 266 CPC).
La conciliación operará entre aque-
llas que la acuerden y continuará el jui-
cio con las que no hubieren concurrido
o no hubieren aceptado la conciliación
(art. 264, inc. 2°).
299. Valor legal del acta que deja
constancia de la conciliación producida.
Dispone el legislador que esta acta "se
estimará como sentencia ejecutoriada para.
todos los efectos legales" (art. 267, parte
final, CPC).
En otras palabras, ello significa que el
acta de conciliación, una vez firmada, no
podrá ser alterada o modificada en manera
alguna; y que dará acción de cosa juzgada
para exigir el cumplimiento de las
prestaciones que en ella se reconozcan, y
excepción de cosa juzgada para impedir
que en un nuevo juicio se vuelva a discutir
entre las mismas partes la misma cuestión
controvertida que fue resuelta mediante
conciliación enjuicio anterior.
300. La conciliación y la transacción.
Recordemos que "la transacción es un con-
trato en que las partes terminan extraju-
dicialmente un litigio pendiente, o
precaven un litigio eventual. No es tran-
sacción el acto que sólo consiste en la
renuncia de un derecho que no se dispu-
ta" (art. 2446 CC).
La conciliación y la transacción, en la
práctica, presentan muchas analogías;
pero, en Derecho, son dos instituciones
enteramente diversas.
188
 Manual de Derecho Procesal
Ahora bien, respecto de los procesos
en los cuales resulta procedente llevar ade-
lante el trámite de la conciliación, la mo-
dificación introducida por el legislador a
través de la Ley N° 19.344, exigió que en
ellos sea legalmente admisible la transac-
ción (art. 262, inc. 1°).
En ambas, las partes actúan movidas
por el deseo de producir un avenimiento,
resolviendo una controversia jurídica, ge-
neralmente dudosa, y ponen término a un
juicio en forma anormal, esto es, impidien-
do que se llegue a dictar la sentencia defi-
nitiva. No se puede conciliar ni transigir
sobre cuestiones de orden público; y cuan-
do se efectúa la conciliación o la transac-
ción por medio de mandatario, se requiere
de poder especial. Por último, tanto la con-
ciliación como la transacción tienen la au-
toridad de la cosa juzgada.
189
Pero difieren fundamentalmente en
que, mientras la conciliación se produ-
ce dentro del juicio, la transacción opera
extrajudicialmente; en la conciliación las
partes resuelven sus dificultades me-
diante la ayuda de un tercero, o sea, del
juez, y en la transacción, en cambio, el
arreglo se produce sin intervención de
tercero; la conciliación, por su carácter
judicial, es siempre solemne, y, en cam-
bio, la transacción es un contrato con-
sensual; y, mientras en la conciliación el
arreglo puede tener los más variados ob-
jetivos, desde la renuncia de los dere-
chos hasta las concesiones recíprocas,
en la transacción, en cambio, por ser
un contrato oneroso, siempre hay pres-
taciones o abstenciones de una parte
frente a prestaciones o abstenciones de
la otra.
EDITORIAL JURÍDICA DECHiLE
 Capítulo Decimocuarto
LAS MEDIDAS PRECAUTORIAS
SUMARIO: I. Generalidades; II. Análisis particular de las medidas precautorias;
III. Procedimiento.
I. Generalidades
301. Concepto. En el período com-
prendido entre la interposición de la de-
manda y el pronunciamiento de la
sentencia de término, que puede ser más
o menos largo, según sea la naturaleza
del juicio, puede variar material o jurídi-
camente la cosa objeto del pleito, o bien
la solvencia misma del demandado.
Con el objeto de evitar estos cambios,
y que a la postre el demandante no se vea
burlado en sus derechos que pueden ser
reconocidos por la sentencia, el legislador
ha puesto a su disposición una serie de
resguardos, los cuales se conocen con el
nombre de medidas precautorias. El objeto
específico, entonces, de las medidas precau-
torias es asegurar el resultado de la acción
interpuesta por el demandante.
De ahí que las medidas precautorias
se definan como los medios que la ley fran-
quea al demandante para que asegure el
resultado de la acción que ha interpues-
to. El legislador, por su parte, al regla-
mentar las medidas precautorias, debe
buscar una verdadera ecuación entre los
legítimos derechos del demandante y el
no menos legítimo derecho de defensa
del demandado.
En doctrina, las medidas precautorias
pertenecen al grupo de las acciones cau-
telares; y su ejercicio da origen a un pro-
ceso, también de naturaleza cautelar, el
cual podrá pasar tanto por la fase de cog-
nición o declarativa como por la de eje-
cución o cumplimiento.
Las medidas precautorias tienen como
fuente legal inmediata y directa en nues-
tro Derecho positivo el título V del libro II
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
del Código de Procedimiento Civil, o sea,
los artículos 290 al 302, que se encuen-
tran dentro del juicio ordinario.
Esto ha hecho pensar a algunos que
las medidas precautorias sólo proceden
en esta última clase de juicios; mas, en
presencia de lo que dispone el artículo 3°
del mismo Código, esto es, de que el pro-
cedimiento ordinario se aplicará en todas
las gestiones, trámites o actuaciones que
no tengan una regla especial diversa, cual-
quiera que sea su naturaleza, no trepida-
mos en afirmar que, a falta de estas reglas
especiales, las medidas precautorias son
también instituciones o disposiciones co-
munes aplicables a todo procedimiento,
y que su ubicación hubiera sido más lógi-
ca dentro del libro I.
302. Clases de medidas precautorias.
Estimamos que existen tres clases de me-
didas precautorias; a saber: las que enu-
mera el artículo 290 del Código de
Procedimiento Civil; las demás que auto-
rizan expresamente las leyes y a que se
refiere el artículo 300 del mismo Código;
y las que puede solicitar el actor, que no
sea de las anteriormente indicadas, y a
que se refiere el artículo 298 del mismo
Código, en su parte final.
Las medidas precautorias enumeradas
en el artículo 290 son:
1° El secuestro de la cosa que es ob-
jeto de la demanda;
2° El nombramiento de uno o más
interventores;
3° La retención de bienes determi-
nados; y
4° La prohibición de celebrar actos
o contratos sobre bienes determinados.
190
 Manual de Derecho Procesal
Las demás medidas precautorias que
autorizan expresamente las leyes, y a que
se refiere el artículo 300, se hallan con-
templadas en las normas de fondo y en
las procesales. Ejemplos: a concesión de
alimentos provisorios dentro del juicio de
alimentos (art. 327 CC); el derecho legal
de retención, que en ciertos casos conce-
den las leyes (arts. 54.5 y siguientes, CPC);
el auxilio de la fuerza pública para impe-
dir que el arrendatario desahuciado bur-
le el derecho de retención que la ley
confiere al arrendador (art. 598 CPC); el
nombramiento de administrador proin-
diviso dentro del juicio de partición de
bienes (art. 654 CPC), etc.
Por último, las medidas precautorias
que puede solicitar el actor, y que no sean
de las anteriormente indicadas, son tan-
tas cuantas crea oportuno pedir para ase-
gurar adecuadamente el resultado de su
acción. Se refiere a ellas el artículo 298,
en su parte final.
Ahora bien; la importancia de esta tri-
ple clasificación consiste en los diversos
requisitos que deben concurrir para con-
cederlas. Así, para decretar las precauto-
rias del artículo 290, será necesario que
concurran los requisitos generales y parti-
culares, que en su oportunidad estudiare-
mos; para decretar aquellas a que alude el
artículo 300, será necesario que concurran
los requisitos específicos de la ley especial
que las autoriza; y, por fin, para decretar
las medidas a que se refiere el artículo 298,
en su parte final, fuera de la concurrencia
de los requisitos generales de proceden-
cia de las medidas precautorias, podrá tam-
bién el tribunal, cuando lo estime necesa-
rio, exigir caución al actor para responder
de los perjuicios que se originen.
A continuación estudiaremos en de-
talle las medidas precautorias contempla-
das en el artículo 290.
II. Análisis particular de las medidas
precautorias
303. El secuestro de la cosa que es
objeto de la demanda. Es la primera de
191
las medidas precautorias que enumera el
artículo 290; y para que tenga aplicación,
la demanda ha de tener por objeto una
cosa. Se define el secuestro como el depó-
sito de una cosa que se disputan dos o
más individuos, en manos de otro que
debe restituirla al que obtenga una deci-
sión en su favor. El depositario se llama
secuestre (art. 2249 CC).
El secuestro, a su vez, es de dos clases:
convencional o judicial. El convencional
se constituye por el solo consentimiento
de las personas que se disputan el objeto
litigioso. El judicial, por decreto de juez,
y no ha menester otra prueba (art. 2252
CC). Aquí nos estamos refiriendo exclu-
sivamente al secuestro judicial.
Ahora bien, el secuestro como medi-
da precautoria tiene lugar en dos casos:
a) En la situación prevista por el ar
tículo 901 del Código Civil, o sea, cuan
do reivindicándose una cosa corporal
mueble, hubiere motivo de temer que se
pierda o deteriore en manos del posee
dor; y
b) Cuando se entablen otras acciones
con relación a cosa mueble determinada
y haya motivo de temer que se pierda o
deteriore en manos de la persona que,
sin ser poseedora de dicha cosa, la tenga
en su poder (art. 291 CPC).
Ambos casos deben tener un elemento
común: que la acción tenga por objeto
una cosa mueble corporal y determinada;
pero mientras el primer caso dice rela-
ción con la acción reivindicatoría exclu-
sivamente, el segundo es de aplicación
más general, pues se refiere a otras accio-
nes de cosa mueble determinada, aun
cuando ejercidas en contra de una perso-
na que no sea su poseedora.
También, en ambos casos, el funda-
mento determinante de la medida precau-
toria de secuestro es el motivo de temer
que se pierda o deteriore la cosa mueble
en poder del demandado mientras pen-
da el juicio.
Las reglas legales aplicables a la medi-
da precautoria de secuestro serán, en pri-
mer término, las que el párrafo 2° del
título I del libro III del Código de Proce-
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
 Mario Casaríno Viterbo
dimiento Civil establece respecto del de-
positario de los bienes embargados
(art. 292 CPC); y, en seguida, las conteni-
das en el Código Civil sobre esta institu-
ción (arts. 2249 al 2257 CC), en cuanto
no fueren contrarias a las anteriores.
304. El nombramiento de uno o más
interventores. El interventor judicial es
la persona designada por el juez con el
objeto de que controle la administración
de los bienes materia del juicio, y que
aún se hallan en poder del demandado.
La persona que designe el tribunal
para esta delicada misión, a título de me-
dida precautoria, puede ser una o más,
lo cual dependerá, naturalmente, de la
calidad e importancia de los bienes inter-
venidos.
El nombramiento de uno o más in-
terventores, como medida precautoria, tie-
ne lugar en los siguiente casos:
1° En el caso del inciso 2° del artícu-
lo 902 del Código Civil, esto es, si se de-
manda el dominio u otro derecho real
constituido sobre un inmueble, y hubie-
re justo motivo de temer que la cosa y los
muebles y semovientes anexos a ella se
deterioren en manos del poseedor de-
mandado, o las facultades pecuniarias de
este último no ofrecieren suficiente ga-
rantía;
2° En el del que reclama una heren-
cia ocupada por otro, si hay el justo moti-
vo de temor antes indicado;
3° En el del comunero o socio que
demanda la cosa común, o que pide cuen-
tas al comunero o socio que administra;
4° Siempre que haya justo motivo de
temer que se destruya o deteriore la cosa
sobre que versa el juicio, o que los dere-
chos del demandante puedan quedar bur-
lados; y
5° En los demás casos expresamente
señalados por las leyes (art. 293 CPC).
Las facultades del interventor judicial
se limitan a llevar cuenta de las entra-
das y gastos de los bienes sujetos a inter-
vención (art. 294, inc. 1°, parte 1a, CPC).
En consecuencia, la administración de
los bienes materia de la intervención
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
siempre corre a cargo del demandado:
la labor del interventor judicial se limita
a controlar esa administración, llevando
una cuenta particular de entradas y
gastos.
Habrá veces en que, para llevar esta
cuenta, el interventor judicial necesite
imponerse de los libros, papeles y opera-
ciones del demandado; y entonces la ley
lo autoriza expresamente para imponer-
se de estos pormenores, sin limitación al-
guna (art. 294, inc. 1°, parte final, CPC).
Puede también suceder que el inter-
ventor judicial, en esta labor de control
de la administración de los bienes obje-
to del juicio, la cual, como ya hemos
dicho, está a cargo del propio demanda-
do, se imponga de malversaciones o abu-
sos. Pesa de inmediato sobre él una im-
portante obligación: deberá dar aviso al
interesado, o sea, al demandante o al tri-
bunal, de toda malversación o abuso que
advierta (art. 294, inc. 2°, parte 1a, CPC).
En estos casos podrán extremarse las
medidas de precaución en contra del de-
mandado. Al efecto, la ley autoriza al tri-
bunal para que decrete el depósito y
retención de los productos líquidos en
un establecimiento de crédito o en po-
der de la persona que el tribunal desig-
ne, sin perjuicio de las otras medidas más
rigurosas que el tribunal estime necesa-
rio adoptar (art. 294, inc. 2°, parte final,
CPC).
Hoy, en presencia de lo dispuesto en
el artículo 507 del Código Orgánico de
Tribunales, el depósito y retención de los
productos líquidos de los bienes interve-
nidos se hará en la cuenta corriente del
tribunal, sin que sea necesario recurrir a
los servicios de un establecimiento de cré-
dito o de un tercero.
Por consiguiente, producida malver-
sación o abuso en la administración de
los bienes intervenidos, se puede llegar a
la aplicación de una doble medida precauto-
ria: intervención judicial de los bienes
materia del juicio y depósito y retención
de sus productos líquidos; sin perjuicio
de otras medidas más rigurosas que el
tribunal todavía puede adoptar.
192
 Manual de Derecho Procesal
305. La retención de bienes determi-
nados. La medida precautoria de reten-
ción de bienes determinados recae exclu-
sivamente sobre dinero o cosas muebles.
Su objeto preciso es asegurar el resultado
de la acción instaurada, impidiendo que
el demandado disponga de ese dinero o
de esas cosas muebles durante el curso
del juicio, a fin de que, en definitiva, res-
pondan al cumplimiento de la sentencia
que se dicte.
Esta clase de medida precautoria ge-
neralmente se utiliza para asegurar el re-
sultado de acciones personales o de
créditos; pues permite en el cumplimien-
to del fallo entregar el dinero o realizar
las cosas muebles retenidas y hacer así
pago al demandante de su crédito; pero
también se puede retener dinero o cosas
muebles, aunque sean materia del juicio
(art. 295, inc. 1°, CPC).
La acción judicial que se pretende ase-
gurar con la retención de dinero o cosas
muebles del demandado, pues, puede o
no decir relación con estos bienes; en el
primer caso será real, y en el segundo,
personal.
En consecuencia, si bien la medida
precautoria de secuestro y la de reten-
ción de dinero o cosas muebles del de-
mandado recaen sobre cosas muebles,
difieren en que en la primera las cosas
secuestradas siempre son el objeto mis-
mo de la demanda, y en la segunda, en
cambio, las cosas retenidas a veces sólo
aseguran indirectamente el resultado de
la acción, esto es, cuando dichas cosas no
constituyen la materia misma del juicio.
Ahora bien, la retención de bienes de-
terminados puede hacerse en manos del mis-
mo demandante, del demandado o de un
tercero (art. 295, inc. 1°, parte 1a, CPC).
Podrá también el tribunal ordenar que los
valores retenidos se trasladen a un esta-
blecimiento de crédito o de la persona
que el tribunal designe cuando lo estime
conveniente para la seguridad de dichos
valores (art. 295, inc. 2°, CPC). Si estos va-
lores consisten en dinero, estimamos que
habrá que ajustarse a lo prescrito en el
artículo 507 del Código Orgánico de Tri-
193
bunales, vale decir, depositarlo en la cuenta
corriente del respectivo tribunal.
La medida precautoria de retención
de bienes determinados tiene lugar:
1° En caso que las facultades del de-
mandado no ofrezcan suficiente garan-
tía;
2° En caso que haya motivo racional
para creer que el demandado procurará
ocultar sus bienes; y
3° En los demás casos determinados
por la ley (art. 295, inc. 1°, parte final,
CPC).
Una vez decretada la medida precau-
toria de retención de bienes determina-
dos, o sea, sobre dinero o cosas muebles,
esos bienes se consideran en la misma situa-
ción jurídica de los bienes embargados,
según se ha declarado reiteradamente por
la jurisprudencia; es decir, hay objeto ilíci-
to en su enajenación, a menos que el juez
la autorice o el acreedor consienta en ella
(art.l464,N°3°,CC).
Por otra parte, la retención puede ha-
berse decretado sobre un crédito que haya
podido tener el demandado en contra
de un tercero. Si ese tercero insiste en
pagar a su acreedor, esto es, al demanda-
do en el juicio en que se decretó la medi-
da precautoria de retención del crédito,
el pago es nulo (art. 1578, N° 2°, CC).
Por último, tampoco hay que confun-
dir la medida precautoria de retención
de bienes determinados con el derecho
legal de retención que en ciertas y deter-
minadas condiciones conceden las leyes.
El paralelo entre ambas instituciones lo
haremos al estudiar el derecho legal de
retención.
306. La prohibición de celebrar ac-
tos o contratos sobre bienes determina-
dos. Esta última medida precautoria
consiste en que mediante ella se impide al
demandado que celebre cualquier clase
de acto o contrato sobre los bienes obje-
to de la misma.
El legislador, al establecer esta medi-
da precautoria, emplea la frase amplia,
genérica, de "prohibición de celebrar ac-
tos o contratos". Por ello creemos que la
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
Parte demandante, al solicitar la medida
P recautoria de prohibición, tendrá que
expresar concretamente qué clase de acto
o contrato desea que se prohiba celebrar
al demandado; o, por el contrario, si esti-
ma que la prohibición debe ser amplia,
esto es, no circunscrita a la celebración de
determinado acto o contrato. En la prácti-
ca, la más común es la prohibición de gra-
var y enajenar bienes determinados.
El inciso 1° del artículo 296 del Códi-
go de Procedimiento Civil dispone que
"la prohibición de celebrar actos o con-
tratos podrá decretarse con relación a los
bienes que son materia del juicio, y tam-
bién respecto de otros bienes determina-
dos del demandado...". En consecuencia,
esta última medida precautoria puede re-
caer sobre dos clases de bienes del de-
mandado: a) sobre bienes materia del
juicio, y b) sobre bienes ajenos al juicio.
Este distingo, respecto de la clase de bie-
nes sobre los cuales recae la medida pre-
cautoria que estamos analizando, tiene
una importancia capital para los efectos
de los diversos requisitos de procedencia
en uno y otro caso de la medida de que
se trata.
En efecto, si la prohibición de cele-
brar actos o contratos se pide sobre bienes
materia del juicio, bastará que el deman-
dante invoque esta circunstancia para que
el tribunal pueda decretarla. Ejemplo:
entablo una demanda reivindicatoría de
un inmueble que posee indebidamente
el demandado y, para asegurar el resulta-
do de la acción, solicito la medida precau-
toria de prohibición de gravar y enajenar
dicho inmueble. Bastará que acredite que
el inmueble cuya prohibición se pretende
es el mismo materia de la demanda, para
que el tribunal decrete la medida precau-
toria solicitada, sin perjuicio de la concu-
rrencia de los requisitos generales, que
oportunamente estudiaremos.
Por el contrario, si la prohibición de
celebrar actos o contratos se solicita so-
bre otros bienes determinados del demandado,
es decir, sobre bienes que nada tienen
que ver con la acción instaurada, será ne-
cesario que las facultades del demanda-
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE 194
do no ofrezcan suficiente garantía para
asegurar el resultado del juicio. Ejemplo:
entablo una demanda de cobro de dine-
ro y, para asegurar el resultado de la ac-
ción, solicito la medida precautoria de
prohibición de gravar y enajenar un in-
mueble del dominio del demandado. El
tribunal para decretarla me exigirá que
acredite previamente que las facultades
económicas del demandado no son sufi-
cientes para asegurar el resultado del plei-
to, sin perjuicio también de la concurren-
cia de ios requisitos generales.
Como se ve, mientras en el primer
caso la solvencia del demandado no en-
tra enjuego, pues lo que se persigue por
medio de la medida precautoria de pro-
hibición es sólo impedir que la cosa ma-
teria del juicio salga de su patrimonio o
se vea menoscabada en su integridad ju-
rídica, en el segundo caso la falta de sol-
vencia del demandado para responder a
los resultados del juicio es un elemento o
requisito esencial determinante para la
concesión de la medida precautoria. Aún
más, mientras en el segundo caso la cir-
cunstancia de que las facultades econó-
micas del demandado sean suficientes
para responder a los resultados del juicio
impide decretar la medida precautoria de
prohibición, en el primero esta circuns-
tancia no es ningún obstáculo para ello.
Sin embargo, a primera vista, la lectu-
ra del inciso 1° del artículo 296 del Códi-
go de Procedimiento Civil parece dar a
entender que el requisito de que las facul-
tades del demandado no ofrezcan suficiente
garantía para asegurar el resultado del
juicio fuere necesario tanto para decre-
tar prohibición sobre bienes materia del
mismo cuanto para decretar prohibición
respecto de otros bienes determinados del
demandado.
Una lectura más detenida de este pre-
cepto nos hará llegar a una solución con-
traria, o sea que la falta de solvencia el
demandado sólo se exigirá cuando la pro-
hibición se pretenda sobre otros bienes
que no sean aquellos materia del juicio.
En efecto, observemos que después de la
palabra 'juicio" va colocada una coma,
 Manual de Derecho Procesal
de tal manera que es evidente que la frase
"cuando sus facultades no ofrezcan sufi-
ciente garantía para asegurar el resultado
del juicio", sólo se está refiriendo a la fra-
se "y también respecto de otros bienes
determinados del demandado" y no a
aquella con que se encabeza el precepto
que analizamos.
Fuera de este argumento de orden
gramatical, tenemos otro de carácter es-
trictamente jurídico. Recordemos que el
Código Civil, en el N° 4° del artículo 1464,
dispone que hay objeto ilícito en la ena-
jenación de especies cuya propiedad se
litiga, sin permiso del juez que conoce
del litigio. Según este precepto, tenemos
entonces que el objeto ilícito de las espe-
cies litigiosas existiría por el solo hecho
de que ellas revistan este último carácter.
El inciso 2° del artículo 296 del Código
de Procedimiento Civil modificó esta si-
tuación y dispuso, por su parte, que "para
que los objetos que son materia del jui-
cio se consideren comprendidos en el
N° 4° del artículo 1464 del Código Civil,
será necesario que el tribunal decrete pro-
hibición respecto de ellos". En otras pa-
labras, la medida precautoria de prohibi-
ción de celebrar actos o contratos, cuando
se decreta sobre bienes materia del jui-
cio, persigue darle carácter de ilicitud a
su enajenación en forma solemne, esto
es, mediante una resolución judicial, a
fin de que tanto las partes cuando los
terceros sepan a qué atenerse, sin que
tenga que intervenir el factor solvencia
del demandado para concederla.
Ahora bien, una vez decretada la me-
dida precautoria de prohibición, cualquie-
ra que sea la naturaleza de los bienes
sobre los cuales ha recaído, produce efec-
tos entre las partes y frente a terceros.
Entre las partes, los efectos se producirán
por el solo hecho de decretarse y tan
pronto la resolución judicial respectiva les
sea notificada. Frente a terceros, los efectos
difieren según se trate de prohibición que
afecte a bienes raíces o bienes muebles.
Tratándose de bienes raíces, para que la
prohibición surta efecto respecto de ter-
ceros será indispensable que ella se ins-
195
criba en el registro del Conservador res-
pectivo (art. 297, inc. 1°, CPC); y cuando
verse sobre cosas muebles, sólo producirá
efecto respecto de los terceros que tenían
conocimiento de ella al tiempo del con-
trato (art. 297, inc. 2°, parte 1 a , CPC).
En este último caso, si el demandado
ha procedido a sabiendas, será responsa-
ble de fraude, o sea, de estafa (art. 297,
inc. 2°, parte final, CPC).
III. Procedimiento
307. Requisitos para la concesión de
medidas precautorias. Recordemos que
las medidas precautorias las clasificamos
en tres grupos: las contempladas en el
artículo 290, las contempladas en el ar-
tículo 298, parte final, y las contempladas
en el artículo 300; y que, en su oportuni-
dad, manifestamos que esta clasificación
tiene suma importancia para los efectos
de los diversos requisitos que se exigen
para la concesión de una u otra clase de
medidas precautorias.
a) Las medidas precautorias señaladas en
el artículo 290 -esto es, el secuestro de la
cosa que es objeto de la demanda, el nom-
bramiento de uno o más interventores,
la retención de bienes determinados y la
prohibición de celebrar actos o contratos
sobre bienes determinados- para que pue-
dan ser concedidas, exigen la concurren-
cia de iin doble grupo de requisitos legales,
a saber: los generales sobre concesión de
medidas precautorias, y los especiales se-
ñalados por la ley para cada clase de me-
dida precautoria en particular.
Los requisitos generales sobre concesión
de medidas precautorias son dos: que se
limiten a los bienes necesarios para res-
ponder a los resultados del pleito, y que
el demandante acompañe comprobantes
que constituyan a lo menos presunción
grave del derecho que se reclama (art. 298
CPC).
La equivalencia entre los bienes obje-
to de la medida precautoria y el monto
del juicio es una condición general e in-
dispensable que debe tomarse muy en
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
consideración al solicitarse y decretarse
una medida precautoria, cualquiera que
ésta sea. El legislador provee a resguar-
dar los derechos del demandante; pero
sin imponerle gravámenes innecesarios al
demandado. Ejemplo: entablo una de-
manda por cobro de diez mil pesos y soli-
cito una medida precautoria de retención
sobre bienes muebles que valen cincuen-
ta mil. El tribunal no puede decretarla
en la forma pedida y tendría que reducir
su monto, limitando la medida precauto-
ria a los bienes necesarios para respon-
der a los resultados del juicio.
La exigencia de que el demandante
acompañe comprobantes que constituyan a lo
menos presunción grave del derecho que se re-
clama, tiende a darle seriedad a la medida
precautoria, pero no implica que deba
acompañar elementos de prueba que cons-
tituyan demostración completa de su de-
recho. Si esto lo consigue, tanto mejor para
el éxito de la concesión de la medida pre-
cautoria que ha solicitado. El legislador se
contenta con comprobantes que constitu-
yan a lo menos presunción grave del dere-
cho reclamado. Por consiguiente, el
tribunal, en presencia de estos compro-
bantes, tendrá que examinar someramente
si la acción tiene probabilidades de ser
acogida en definitiva y, en caso afirmati-
vo, concederá la medida solicitada, siem-
pre que concurran además1 los requisitos
específicos de la medida de que se trate.
En realidad, el tribunal, al pronun-
ciarse sobre una solicitud de medida pre-
cautoria, en cierto sentido prejuzga, vale
decir, debe pronunciarse sobre el fondo
del juicio; pero no lo hace con pleno co-
nocimiento de todos sus antecedentes,
pues éstos se irán produciendo en el cur-
so de su tramitación, y será en la senten-
cia en donde el tribunal resolverá en
definitiva el pleito. Por eso, la concesión
de la medida precautoria no siempre sig-
nifica que el actor en definitiva tenga que
ver triunfar sus pretensiones, y, a la inver-
sa, el rechazo de la medida precautoria
no impide que en definitiva pueda aco-
gerse la acción. Todo esto es relativo y
depende de las circunstancias de hecho y
196
de derecho que rodeen cada caso en par-
ticular.
Los requisitos especiales, o específicos
como también se les llama, sobre conce-
sión de medidas precautorias, son aque-
llos que analizamos en detalle al estudiar
las medidas precautorias en particular. Se
trata de los diversos casos contemplados
en la ley y que autorizan solicitar deter-
minada medida precautoria, de suerte que
basta que en estos momentos nos remita-
mos a dicho estudio, para apreciar su al-
cance y contenido.
Veamos, de todos modos, algunos ejem-
plos:
Entablo una demanda reivindicatoría
de una cosa mueble y pido la medida pre-
cautoria de secuestro. Para que el tribu-
nal me conceda esta medida precautoria
tendré que sostener que estamos en pre-
sencia de uno de los casos en que, según
la ley, procede el secuestro (requisito es-
pecífico) ; acreditar que tengo justo moti-
vo de temer que la cosa mueble se pierda .
o deteriore en manos del demandado (re-
quisito específico); y, además, acompañar
comprobantes que constituyan a lo me-
nos presunción grave del derecho que re-
clamo (requisito general).
Entablo una demanda exigiendo ren-
dición de cuentas a mi socio administra-
dor de los negocios sociales y pido la
medida precautoria de nombramiento de
un interventor. Para que el tribunal me
conceda esta medida precautoria tendré
que sostener que estamos en presencia
de uno de los casos en que, según la ley,
procede el nombramiento de interventor
(requisito específico); y, además, acom-
pañar antecedentes que constituyan a lo
menos presunción grave del derecho que
reclamo (requisito general).
Entablo una demanda de cobro de
dinero y pido la medida precautoria de
retención de valores mobiliarios del do-
minio del demandado. Para que el tribu-
nal me conceda esta medida precautoria
tendré que acreditar que las facultades
del demandado no me ofrecen suficiente
garantía, o bien que tengo motivo racio-
nal para creer que tratará de ocultar sus
 Manual de Derecho Procesal
bienes (requisitos específicos); y, además,
acompañar comprobantes que constitu-
yan a lo menos presunción grave del de-
recho que reclamo (requisito general).
Entablo una demanda reivindicatoría
de un inmueble y pido la medida precau-
toria de prohibición de gravar y enajenar
ese mismo inmueble. Para que el tribu-
nal me conceda esta medida precautoria
tendré que sostener que estamos en pre-
sencia de un caso en que, según la ley,
procede la prohibición en referencia (re-
quisito específico); y, además, acompañar
comprobantes que constituyan a lo me-
nos presunción grave del derecho que
reclamo (requisito general).
Entablo una demanda sobre cobro de
dinero y pido la medida precautoria de
prohibición de gravar y enajenar un in-
mueble del dominio del demandado. Para
que el tribunal me conceda esta medida
precautoria tendré que sostener que es-
tamos en presencia de un caso en que,
según la ley, procede la prohibición en
referencia (requisito específico); acredi-
tar que las facultades del demandado no
ofrecen suficiente garantía para asegurar
el resultado del juicio (requisito específi-
co); y, además, acompañar comproban-
tes que constituyan a lo menos presunción
grave del derecho que reclamo (requisito
general).
Como se ve, el requisito específico de
concesión de la medida precautoria, en
ciertos casos, está constituido por la circuns-
tancia de que la ley misma autoriza con-
ceder dicha medida en el caso concreto
de que se trata; y, en otros, el requisito
específico consiste en las circunstancias
de que el demandante tenga justo moti-
vo de temer que la cosa objeto del juicio
se pierda o deteriore en manos del de-
mandado, o que estime que las faculta-
des económicas del demandado no son
suficientes para asegurar el resultado del
juicio, o que tenga motivo racional para
creer que el demandado procurará ocul-
tar sus bienes.
La primera circunstancia se acreditará
con el solo mérito de los antecedentes,
pues al tribunal le bastará con
197
examinar la solicitud de medida precau-
toria a la luz de la disposición legal que
se invoca como precepto que autoriza con-
cederla. La segunda circunstancia es un
elemento esencialmente de hecho, de
manera que habrá que acreditarla en la
oportunidad legal debida por los medios
probatorios ordinarios.
En la práctica se ha discutido en cuál
de las partes litigantes recae el onus pro-
bandi del requisito específico de que las
facultades del demandado no ofrecen su-
ficiente garantía para asegurar los resul-
tados del juicio. ¿Será el demandante
quien tiene que probar la falta de solven-
cia del demandado?; o, por el contrario,
¿será este último quien tiene que demos-
trar su solvencia suficiente para asegurar
los resultados del juicio?
Creemos que el peso de la prueba
del hecho de falta de facultades econó-
micas del demandado, para asegurar los
resultados del juicio, recae en el deman-
dante, pues está sosteniendo un hecho des-
tinado a desvirtuar la situación normal de
las cosas, cual es la solvencia de los indivi-
duos; sin que pueda argüirse de contrario
que se trata de una prueba negativa, des-
de el momento en que el hecho de la
falta de solvencia del demandado se pue-
de acreditar mediante una serie de he-
chos positivos.
Ejemplo: el demandante probará que
al demandado se le han protestado docu-
mentos de comercio, que se le siguen di-
versos juicios ejecutivos, etc.
b) Las medidas precautorias contempla-
das en la parte final del artículo 298 son
aquellas no autorizadas expresamente por
las leyes, y que, no obstante, pueden ser
solicitadas por el actor para asegurar el
resultado de su acción.
Para decretarlas, estimamos que tam-
bién deben concurrir los requisitos gene-
rales de toda medida precautoria; a saber:
que se limiten a los bienes necesarios para
responder a los resultados del pleito, y
que se acompañen por el demandante
comprobantes que constituyan a lo me-
nos presunción grave del derecho que
reclama (art. 298, parte 1a, CPC); y, ade-
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
más, un requisito especial de mucha im-
portancia, o sea, el otorgamiento de cau-
ción para responder el actor de los
perjuicios que se origen, si el tribunal así
lo estima necesario (art. 298, parte final,
CPC).
Ejemplo: se litiga sobre un crédito y
el demandante pide que mientras penda
el juicio, el título que da constancia de
dicho crédito permanezca en la secreta-
ría del tribunal o en cualquier otro lugar
de seguridad.
c) Por último, las medidas precautorias
contempladas en el artículo 300 son aquellas
que consagran las leyes de fondo o las
procesales y que no dicen relación con
las anteriormente analizadas.
Para decretar esta última clase de me-
didas precautorias creemos que solamen-
te deben concurrir los requisitos particu-
lares que exija el texto legal especial que
las consagra.
Ejemplo: en un juicio de partición de
bienes solicito el nombramiento de un
administrador proindiviso. Para decretar
esta medida, el tribunal tendrá que ajus-
tarse solamente a los requisitos señalados
en el art. 654 del Código de Procedimiento
Civil.
308. Oportunidad para pedir medi-
das precautorias. Dispone el inciso 1 ° del
artículo 290 del Código de Procedimiento
Civil que "para asegurar el resultado de
la acción, puede el demandante en
cualquier estado del juicio, aun cuando
no esté contestada la demanda, pedir una
o más de las siguientes medidas".
En consecuencia, el derecho del de-
mandante para asegurar el resultado de
la acción mediante la concesión de una
medida precautoria, puede ejercitarlo
durante todo el curso del juicio. Para evitar
dudas al respecto, el mismo precepto an-
tes indicado dispone que este derecho
podrá ejercitarse aun cuando no esté con-
testada la demanda; y el artículo 433 del
Código de Procedimiento Civil también
establece que, a pesar de que las partes
se encuentren citadas para oír sentencia,
puede pedir el demandante una o más
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
de las medidas precautorias indicadas en
el artículo 290 del mismo Código.
La oportunidad, pues, para solicitar
medidas precautorias no puede ser más
amplia; y si ésta es en cualquier estado
del juicio, quiere decir que podrán pe-
dirse las medidas precautorias tanto cuan-
do el juicio se encuentre en la primera
instancia, cuanto en la segunda y, aun,
en vía de casación. Se entiende que, en
todo caso, la petición se formulará ante
el tribunal de primera instancia; y si no
dispone de los autos principales por en-
contrarse ante otro tribunal, ordenará te-
nerlos a la vista para pronunciarse sobre
la medida solicitada.
309. Tramitación de la solicitud so-
bre concesión de medida precautoria. A
nuestro juicio, el legislador se ha colo-
cado en tres situaciones para reglamen-
tar la tramitación de la solicitud en que
el demandante pide una medida precau-
toria:
a) Primera situación: El demandante
presenta su solicitud de medida precau-
toria ante el tribunal que está conociendo
del juicio principal, y en ella pide que,
para asegurar el resultado de su acción,
se le concedan una o más de las medidas
señaladas en el artículo 290 del Código
de Procedimiento Civil. Expondrá, ade-
más, que esta medida es indispensable
para asegurar el resultado de su acción y
que concurren los requisitos generales y
los especiales para decretarla.
En seguida, el tribunal estudiará la
solicitud respectiva y tendrá que pronun-
ciarse sobre ella, sea concediendo la me-
dida precautoria, sea denegándola; y
ordenará, al mismo tiempo, la formación
de cuaderno separado. La resolución se
notificará a las partes, y si es afirmativa,
se cumplirá de inmediato, llevándose a
efecto la medida precautoria decretada.
El demandado, en conocimiento de esta
medida precautoria, podrá oponerse o no
a ella. Si se opone, quiere decir que la
medida precautoria de que se trata ha
dado origen a un incidente, que se tra-
mitará en conformidad a las reglas lega-
198
 Mario Casarino Viterbo
más, un requisito especial de mucha im-
portancia, o sea, el otorgamiento de cau-
ción para responder el actor de los
perjuicios que se origen, si el tribunal así
lo estima necesario (art. 298, parte final,
CPC).
Ejemplo: se litiga sobre un crédito y
el demandante pide que mientras penda
el juicio, el título que da constancia de
dicho crédito permanezca en la secreta-
ría del tribunal o en cualquier otro lugar
de seguridad.
c) Por último, las medidas precautorias
contempladas en el artículo 300 son aquellas
que consagran las leyes de fondo o las
procesales y que no dicen relación con
las anteriormente analizadas.
Para decretar esta última clase de me-
didas precautorias creemos que solamente
deben concurrir los requisitos particu-
lares que exija el texto legal especial que
las consagra.
Ejemplo: en un juicio de partición de
bienes solicito el nombramiento de un
administrador proindiviso. Para decretar
esta medida, el tribunal tendrá que ajus-
tarse solamente a los requisitos señalados
en el art. 654 del Código de Procedimiento
Civil.
308. Oportunidad para pedir medi-
das precautorias. Dispone el inciso 1 ° del
artículo 290 del Código de Procedimien-
to Civil que "para asegurar el resultado
de la acción, puede el demandante en
cualquier estado del juicio, aun cuando
no esté contestada la demanda, pedir una
o más de las siguientes medidas".
En consecuencia, el derecho del de-
mandante para asegurar el resultado de
la acción mediante la concesión de una
medida precautoria, puede ejercitarlo
durante todo el curso del juicio. Para evitar
dudas al respecto, el mismo precepto an-
tes indicado dispone que este derecho
podrá ejercitarse aun cuando no esté con-
testada la demanda; y el artículo 433 del
Código de Procedimiento Civil también
establece que, a pesar de que las partes
se encuentren citadas para oír sentencia,
puede pedir el demandante una o más
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
de las medidas precautorias indicadas en
el artículo 290 del mismo Código.
La oportunidad, pues, para solicitar
medidas precautorias no puede ser más
amplia; y si ésta es en cualquier estado
del juicio, quiere decir que podrán pe-
dirse las medidas precautorias tanto cuan-
do el juicio se encuentre en la primera
instancia, cuanto en la segunda y, aun,
en vía de casación. Se entiende que, en
todo caso, la petición se formulará ante
el tribunal de primera instancia; y si no
dispone de los autos principales por en-
contrarse ante otro tribunal, ordenará te-
nerlos a la vista para pronunciarse sobre
la medida solicitada.
309. Tramitación de la solicitud so-
bre concesión de medida precautoria. A
nuestro juicio, el legislador se ha colo-
cado en tres situaciones para reglamen-
tar la tramitación de la solicitud en que
el demandante pide una medida precau-
toria:
a) Primera situación: El demandante
presenta su solicitud de medida precau-
toria ante el tribunal que está conociendo
del juicio principal, y en ella pide que,
para asegurar el resultado de su acción,
se le concedan una o más de las medidas
señaladas en el artículo 290 del Código
de Procedimiento Civil. Expondrá, ade-
más, que esta medida es indispensable
para asegurar el resultado de su acción y
que concurren los requisitos generales y
los especiales para decretarla.
En seguida, el tribunal estudiará la
solicitud respectiva y tendrá que pronun-
ciarse sobre ella, sea concediendo la me-
dida precautoria, sea denegándola; y
ordenará, al mismo tiempo, la formación
de cuaderno separado. La resolución se
notificará a las partes, y si es afirmativa,
se cumplirá de inmediato, llevándose a
efecto la medida precautoria decretada.
El demandado, en conocimiento de esta
medida precautoria, podrá oponerse o no
a ella. Si se opone, quiere decir que la
medida precautoria de que se trata ha
dado origen a un incidente, que se tra-
mitará en conformidad a las reglas lega-
198
 Manual de Derecho Procesal
les y por cuerda separada, corno ya había
sido ordenado (art. 302, inc. 1°, CPC).
La resolución que falle el incidente
declarará si ha o no lugar a la oposición;
en otras palabras, si se mantiene o no la
medida precautoria ya decretada. Se tra-
tará, por consiguiente, de una resolución
judicial que reviste el carácter de senten-
cia interlocutoria y, como tal, susceptible
del recurso de apelación. Si la resolución
en cuestión acoge la oposición del de-
mandado, al mismo tiempo ordenará el
alzamiento de la medida precautoria de-
cretada, y en tal caso la apelación que
deduzca el demandante se le concederá
en el solo efecto devolutivo (art. 194,
N°4°, CPC).
b) Segunda situación: El demandante
presenta su solicitud de medida precau-
toria ante el tribunal que está conocien-
do del juicio principal, y en ella pide que,
para asegurar el resultado de la acción,
necesita se le concedan una o más de las
medidas precautorias señaladas en el ar-
tículo 290 del Código de Procedimiento
Civil; pero agrega que aún le faltan los
comprobantes exigidos por la ley para
acreditar a lo menos presunción grave del
derecho que reclama.
El tribunal, para conceder tal medi-
da, tiene que examinar si concurren o
no los requisitos generales, salvo precisa-
mente el relativo a los comprobantes que
constituyan a lo menos presunción grave
del derecho reclamado; si concurren o
no los requisitos especiales de la medida
precautoria de que se trate; y, además, si
se está o no en presencia de un caso gra-
ve y urgente (art. 299, parte 1a, CPC). En
caso afirmativo, concederá la medida por
un término que no exceda de diez días,
mientras se presentan los comprobantes
en referencia; exigirá caución para res-
ponder por los perjuicios que resulten
(art. 299, parte 2a, CPC); y ordenará, a la
vez, formación de cuaderno separado. En
seguida, esta resolución se notificará a las
partes y, rendida que sea la caución, se
llevará a efecto la medida en referencia.
Ahora bien, dentro del término seña-
lado por el tribunal, la parte demandan-
199
te tendrá que acompañar los comproban-
tes que constituyan a lo menos presun-
ción grave del derecho reclamado y pedir
que se mantenga la medida precautoria
que ya se había decretado. Si el deman-
dante 110 renueva su solicitud en el tér-
mino indicado, la medida precautoria
quedará de hecho cancelada. Puede su-
ceder también que la renueve, pero que
el tribunal la rechace. En ambos casos
responderá de los perjuicios consiguien-
tes (arte. 280 y 299, parte final, CPC).
Si el demandante renueva su solici-
tud en el término fijado por el tribunal,
acompañando los comprobantes del caso,
y el tribunal mantiene la medida precau-
toria, notificado que sea el demandado,
tendrá también derecho a oponerse, y su
oposición dará lugar a un incidente que
se tramitará de acuerdo con las reglas le-
gales y por cuerda separada (art. 302,
inc. 1°, CPC).
La resolución que falle este incidente
declarará si ha o no lugar a la oposición;
en otras palabras, si mantiene la medida
precautoria que se había decretado en
dos oportunidades -a saber, al presentar-
se la solicitud de medida precautoria pri-
mitiva y al acompañársele en el término
fijado por el tribunal los comprobantes
del caso-, o si, por el contrario, ordena
alzarla. Esta resolución, a nuestro juicio,
también constituye una sentencia inter-
locutoria, y, por consiguiente, será sus-
ceptible de recurso de apelación. Si la
resolución acoge la oposición, ordena al
mismo tiempo alzar la medida precauto-
ria; y, en tal caso, la apelación que deduz-
ca el demandante tendrá también que
concederse en el solo efecto devolutivo
(art. 194, N° 4°, CPC).
c) Tercera situación: El demandante
presenta su solicitud de medida precau-
toria ante el tribunal que está conociendo
del juicio principal, y en ella pide que,
para asegurar el resultado de su acción,
necesita se le concedan una o más de las
medidas precautorias señaladas en el ar-
tículo 290 del Código de Procedimiento
Civil. Expondrá, además, que concurren
todos los requisitos generales y especia-
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
les para decretarla; acompañará, al efec-
to, los comprobantes que constituyan a
lo menos presunción grave del derecho
que reclama; y agregará que la medida
precautoria debe llevarse a efecto antes
de notificarse al demandado, por las gra-
ves razones que también hará valer
(art. 302, inc. 2°, CPC).
El tribunal, acto continuo, examinará
la solicitud en referencia, y si concurren
los requisitos o condiciones antes señala-
dos, concederá la medida precautoria de
que se trata y ordenará la formación de
cuaderno separado. Esta resolución se no-
tificará exclusivamente al demandante: y,
desde ese momento, podrá cumplirse, esto
es, llevarse a efecto la medida precautoria
solicitada y decretada.
Luego, pesa sobre el demandante una
importante obligación: debe notificar al
demandado la resolución respectiva en
el término de cinco días a contar desde
la fecha del pronunciamiento, pudiendo
el tribunal ampliar este plazo por moti-
vos fundados (arf. 302, inc. 2°, CPC) y,
todavía, ordenar que esta notificación se
haga al demandado por cédula (art. 302,
inc. 3°, CPC).
Si la notificación no se efectúa en el
término fijado por el tribunal, las dili-
gencias practicadas quedan sin efecto ni
valor alguno (art. 302, inc. 2°, CPC). Si la
notificación, en cambio, se practica al de-
mandado en el término que se haya se-
ñalado, tendrá derecho a oponerse a la
medida precautoria decretada; y su opo-
sición dará lugar a un incidente, que se
tramitará en conformidad a las reglas le-
gales y por cuerda separada (art. 302,
inc. 1°, CPC).
La resolución que falle este incidente
declarará si ha o no lugar a la oposición
del demandado; en otros términos, si se
mantiene la medida precautoria que se
había decretado sin previa notificación
de aquél o, por el contrario, si se ordena
alzarla. Esta resolución también constitu-
ye una sentencia interlocutoria, y, como
tal, es susceptible de apelación. Si la re-
solución acoge la oposición y ordena al-
zar la medida precautoria, será apelada
EDITORIAL JURÍDICA. DE CHILE
por el demandante y su apelación se le
concederá en el solo efecto devolutivo
(art. 194, N° 4°, CPC).
d) Hasta aquí hemos estudiado la tra-
mitación a que debe ajustarse una solici-
tud de medida precautoria frente a las
claras normas de procedimiento señala-
das en nuestra ley procesal civil. Sin em-
bargo, la práctica de nuestros tribunales
sigue una tramitación diversa, de tanta
fuerza, que en el hecho ha llegado a des-
virtuar la ley.
En efecto, si estamos en presencia de
la primera situación antes señalada, los
tribunales se limitan a proveer la corres-
pondiente solicitud de medida precauto-
ria, confiriendo traslado al demandado
por tres días y ordenando, al mismo tiem-
po, la formación de cuaderno separado.
Una vez que responde el demandado, re-
suelven el incidente de medida precauto-
ria de inmediato, o bien lo reciben a
prueba, en conformidad a las reglas ge-
nerales sobre tramitación de los inciden-
tes ordinarios. La resolución respectiva,
sea que conceda o deniegue la medida
precautoria, es apelable, y la apelación se
concede en el solo efecto devolutivo.
Si estamos en presencia de la segun-
da situación antes señalada, o sea, aque-
lla en que al demandante le faltan los
comprobantes para acreditar la presun-
ción grave a lo menos del derecho que
reclama, previo otorgamiento de caución,
conceden la medida precautoria desde
luego y se lleva a efecto. En seguida, el
demandante, en el término legal, debe
acompañar tales comprobantes y pedir
que se mantenga la medida precautoria.
De esta solicitud los tribunales confieren
de inmediato traslado al demandado, y
una vez tramitado el incidente resuelven
si ha lugar o no a la medida precautoria,
o sea, si se mantiene o no la medida que
ya habían decretado previa caución.
Por último, si estamos en presencia
de la tercera situación, esto es, aquella
en que el demandante cree conveniente
a su derecho pedir que la medida pre-
cautoria se lleve a efecto sin previa notifi-
cación del demandado, los tribunales la
200
 Manual de Derecho Procesal
conceden desde luego, es decir, sin su
previa notificación, siempre que haya gra-
ves razones para ello; sin perjuicio de
conferir al demandado, en esa misma re-
solución, el correspondiente traslado por
tres días. Tramitado el incidente de acuer-.
do con las reglas generales, el tribunal
resuelve si ha o no lugar a la medida pre-
cautoria de que se trata, o sea, si se man-
tiene o no la que había decretado, desde
luego sin previa notificación. A esta últi-
ma la llaman provisional, y a la que se
decreta en la resolución que falla el inci-
dente, definitiva. De ahí que cuando se
niega lugar al incidente, se ordena alzar
la medida precautoria provisional, y si ape-
la el demandante, la apelación se le con-
cede en lo devolutivo.
En resumen, si bien la ley y la prácti-
ca de nuestros tribunales coinciden en que
la petición de medidas precautorias da
origen a un incidente, que debe trami-
tarse de acuerdo con las reglas generales
y por cuerda separada, difieren, fundamen-
talmente, en que mientras para la pri-
mera las medidas precautorias pueden
dar origen a un incidente -lo cual acon-
tecerá cuando el demandado se oponga
a ella una vez decretada-, para la segun-
da, en cambio, el incidente se plantea
tan pronto el demandante solicita una o
más de las medidas precautorias señala-
das en la ley.
310. Efectos de las medidas precau-
torias. Dispone el artículo 301 del Códi-
go de Procedimiento Civil que "todas estas
medidas son esencialmente provisionales;
en consecuencia, deberán hacerse cesar
siempre que desaparezca el peligro que
se ha procurado evitar o se otorguen cau-
ciones suficientes".
Una vez, pues, decretada una medida
precautoria y cumplida la resolución res-
pectiva, puede dejarse sin efecto si poste-
riormente concurren las dos siguientes
circunstancias: que haya desaparecido el
peligro que por medio de ellas se procu-
901
ró evitar, o bien se otorguen cauciones
suficientes.
El cese del peligro que se ha procurado
evitar será una cuestión de hecho que ten-
drá que resolverla el tribunal en cada caso
en particular. Por su parte, las cauciones
deberán ser otorgadas por el demandado,
debiendo el tribunal determinar, en cada
caso en particular, su naturaleza y monto.
No hay que olvidar que la circunstan-
cia de haberse pronunciado sentencia fa-
vorable al demandado en la causa
principal, no implica cese del peligro que
se ha querido evitar, que autorice el alza-
miento de la medida.
Puede también haberse negado lugar
a una solicitud de medida precautoria,
por estimarse que no concurren todos los
requisitos exigidos por la ley para decre-
tarla, y posteriormente reiterarse esa soli-
citud y ser acogida, por existir ahora los
requisitos antes señalados.
En consecuencia, decretada una me-
dida precautoria, o bien denegada la soli-
citud respectiva, podrá pedirse posterior-
mente que se la deje sin efecto, o que se
acceda a ella, por haber en ambos casos
variado las circunstancias que se tuvieron
en vista al pronunciarse la solicitud res-
pectiva; sin que el demandante, en el pri-
mer caso, o el demandado, en el segun-
do, puedan oponerse en razón de que la
primitiva resolución ha producido cosa juz-
gada.
La verdad es que las resoluciones que
conceden una medida precautoria, una
vez ejecutoriada, producen la acción de cosa
juzgada, por cuanto pueden pedirse su
ejecución o cumplimiento; pero las reso-
luciones que conceden o deniegan una
medida precautoria, una vez firmes, no
pueden servir de fundamento a la excep-
ción de cosa juzgada, ni siquiera a la excep-
ción de cosa juzgada formal, pues aun
dentro del mismo proceso en que fueron
dictadas, pueden dejarse sin eféctoj su ca-
rácter provisional, señalado expresamente
por la ley, así lo demuestra..
F.niToniAL JURÍDICA DE CHILE
 Capítulo Decimoquinto
LAS MEDIDAS PREJUDICIALES
SUMARIO: I. Generalidades; II. Análisis particular de las medidas prejudiciales;
III. Requisitos para decretar medidas prejudiciales.
I. Generalidades
311. Concepto. Cada vez que es ne-
cesario intervenir en un juicio, sea en ca-
lidad de demandante, sea en calidad de
demandado, es indispensable tener a
mano ciertos datos, determinados docu-
mentos o algunas pruebas con el objeto
de organizar la defensa, cuya falta puede
inducirnos a error, o dejarnos en la im-
posibilidad de probar nuestro derecho.
Cierto es que, aun cuando estos da-
tos, documentos o pruebas no los tuvié-
ramos al iniciarse el juicio, podríamos
procurárnoslos en el cúráo del mismo;
pero ello, en la mayoría de los casos, pue-
de significar la nulidad de la relación pro-
cesal que hemos formado o, simplemente,
la imposibilidad de rendir determinadas
pruebas.
Es por eso que el legislador ha creído
conveniente, para asegurar el derecho de
defensa de ambas partes litigantes, tanto
de demandante como de demandado, es-
tablecer la institución de las medidas pre-
judiciales, que se definen como los medios
que franquea la ley a las partes litigantes
para preparar su entrada al juicio.
No cabe, pues, confundir las medidas
prejudiciales con las medidas precauto-
rias. Las primeras pueden solicitarlas tanto
el demandante como el demandado; en
cambio, las segundas sólo le competen al
demandante. Las primeras tienen por
objeto preparar la entrada al juicio; en
cambio, las segundas tienen por objeto
asegurar el resultado de la acción ins-
taurada. Las primeras, por su propia
finalidad, deben solicitarse antes de la ini-
ciación del juicio; en cambio, las segun-
/\/
-,.,,:;.
202
das, por esa misma razón, se solicitan en
cualquier estado del mismo. En resumen,
ambas instituciones difieren en cuanto a
su titular, finalidad y oportunidad.
También es indispensable dejar en cla-
ro que las medidas prejudiciales en caso
alguno constituyen una verdadera deman-
da. Se trata, simplemente, de gestiones pre-
paratorias del juicio mismo. Por tanto, su
promoción no tiene la virtud de produ-
cir ninguno de los efectos propios de la
interposición de la demanda, como inte-
rrumpir la prescripción, constituir en
mora al deudor, etc. Excepcionalmente,
la notificación al futuro demandado de
una gestión judicial necesaria o condu-
cente para deducir una demanda judicial
de cobro de una letra de cambio o pagaré
genera la interrupción de la prescripción,
de acuerdo a lo establecido en el inc. 1°
del art. 100 de la Ley N° 18.092, que
dicta nuevas normas sobre letra de
cambio y pagaré.*
En cuanto a su campo de aplicación,
el artículo 273 del Código de Procedi-
miento Civil, al prescribir que "el juicio
ordinario podrá prepararse, exigiendo el
que pretende demandar de aquel contra
quien se propone dirigir la demanda..."
algunas de las medidas que a continua-
ción enumera, parece dar a entender que
las medidas prejudiciales sólo tienen apli-
cación en la clase de juicio antes indica-
do, o sea, en el juicio ordinario.
Sin embargo, en presencia de lo que
dispone el artículo 3° del mismo Código
-esto es, que se aplicará el procedimien-
:
Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Manual de Derecho Procesal
to ordinario en todas las gestiones, trámi-
tes y actuaciones que no estén sometidos
a una regla especial diversa, cualquiera
que sea su naturaleza-, puede concluirse
que las medidas prejudiciales son dispo-
siciones comunes a todo procedimiento.
En todo caso, de aceptarse este último
temperamento, habría que criticar la
ubicación dada por el legislador a los ar-
tículos 273 al 289, puesto que su lugar
lógico habría sido en el libro I, que con-
tiene disposiciones comunes a todo pro-
cedimiento, y no en el libro II, que versa
exclusivamente sobre el juicio ordinario.
312. Clasificación de las medidas pre-
judiciales. Las medidas prejudiciales pue-
den clasificarse desde diversos puntos de
vista.
Así, según la parte que puede solicitar me-
didas prejudiciales, se clasifican en: medi-
das prejudiciales del futuro demandante
y medidas prejudiciales del futuro deman-
dado. No son unas mismas estas medidas
prejudiciales; las que puede solicitar el
futuro demandante se hallan consagra-
das en los artículos 273, 279, 280, 281,
282, 284, 285 y 286, y las que puede soli-
citar el futuro demandado, en cambio,
las contemplan los artículos 273, N° 5°,
281,284, 286 y 288.
Según la finalidad de las medidas preju-
diciales, pueden clasificarse en: medidas
prejudiciales destinadas a preparar la de-
manda (ejemplo: declaración jurada del
futuro demandado acerca de su capaci-
dad para comparecer enjuicio); medidas
prejudiciales destinadas a procurarse
pruebas que pueden desaparecer (ejem-
plos: inspección personal del tribunal, in-
forme de peritos, examen de testigos,
etc.), y medidas prejudiciales destinadas
a asegurar el resultado de la acción que
se va a instaurar (ejemplo: medidas pre-
judiciales precautorias).
Por último, según su naturaleza, tam-
bién pueden clasificarse en: medidas pre-
judiciales propiamente dichas y medidas
prejudiciales precautorias. La primera de
ellas constituye la regla general; la segun-
da es aceptada por el legislador en forma
203
excepcional y previa observancia de cier-
tas formalidades.
A continuación estudiaremos en par-
ticular cada una de las diversas medidas
prejudiciales que contempla el título IV
del libro II del Código de Procedimiento
Civil.
II. Análisis particular de las medidas
prejudiciales
313. Declaración jurada acerca de al-
gún hecho relativo a la capacidad del fu-
turo demandado para parecer en juicio,
o a su personería o al nombre y domici-
lio de sus representantes. Esta primera
medida prejudicial se halla establecida en
el artículo 273, N° 1, del Código de Pro-
cedimiento Civil; solamente puede pedirla
el futuro demandante en contra del futuro
demandado; y, en atención a su finali-
dad, pertenece a las medidas prejudicia-
les destinadas a preparar la demanda.
Su objetivo es triple, pues la declara-
ción jurada exigida por el futuro deman-
dante al futuro demandado puede versar
sobre algún hecho relativo a su capaci-
dad para parecer en juicio, sobre su per-
sonería o sobre el nombre y domicilio de
sus representantes.
Esta medida prejudicial se decretará
sólo cuando, ajuicio del tribunal, sea ne-
cesaria para que el demandante pueda
entrar en el juicio (art. 273, inc. final,
CPC). Por consiguiente, su procedencia
queda entregada al buen criterio que se
supone existe en la persona del magistra-
do. Aunque la ley no lo expresa, si el
tribunal acepta la procedencia de esta
medida prejudicial, será necesario que se-
ñale una audiencia para que concurra a
ella el futuro demandado a prestar la de-
claración jurada de que se trate, notifi-
cándosele al efecto.
Puede suceder que el futuro deman-
dado se resista a cumplir la medida pre-
judicial decretada, sea porque rehuse
prestar la declaración ordenada, no com-
pareciendo o negándose a prestar la de-
claración, sea porque sus respuestas no
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
 Mario Casaríno Viterbo
las dé categóricamente en conformidad-
a lo solicitado. En tales casos, la ley auto-
riza para imponer al desobediente multas
que no excedan de dos sueldos vitales,*
o arrestos hasta de dos meses, determina-
dos prudencialmente por el tribunal; sin
perjuicio de repetir la orden y apercibi-
miento (art. 274 CPC).
314. La exhibición de la cosa que
haya de ser objeto de la acción que se
trata de entablar. Esta segunda medida
prejudicial se halla establecida en el ar-
tículo 273, N° 2°, del Código de Proce-
dimiento Civil; también solamente puede
pedirla el futuro demandante en contra
del futuro demandado; y, en atención a
su finalidad, pertenece asimismo a las
medidas prejudiciales destinadas a pre-
parar la demanda.
La acción que pretende instaurar el
futuro demandante ha de tener por ob-
jeto una cosa, la cual desea examinar pre-
viamente para el mejor éxito de aquélla.
Aun cuando la ley no distingue, nos pa-
rece que esta cosa debe ser corporal, por
la propia finalidad de la medida prejudi-
cial de que se trata.
El tribunal decretará esta medida pre-
judicial sólo cuando, a su juicio, sea ne-
cesaria para que el demandante pueda
entrar al juicio (art. 273, inc. final, CPC).
La manera de proceder a la exhibi-
ción de esta cosa varía según ella se en-
cuentre en poder del propio interesado,
esto es, del futuro demandado, o de ter-
ceras personas. Si se halla en poder del
propio interesado, se hará mostrando el
objeto que deba exhibirse o autorizando
al futuro demandante para que lo reco-
* Modificado en la forma que aparece en el
texto por el artículo 2°, letra 1). del Decreto Ley
N° 1.417, de 9 de abril de 1976, publicado en el Dia-
rio Oficial de 29 del mismo mes. Ver el Decreto Su-
premo de Justicia N°51, de 17 de enero de 1982,
publicado en el Diario Oficial de 13 de febrero si-
guiente, que fija la tabla de conversión de sueldos
vitales a ingresos mínimos en cumplimiento a lo dis-
puesto por el artículo 8° de la Ley N° 18.018, de 14
de agosto de 1981. Actualizado Depto. D. Procesal
U. de Chile.
204
nozca y dándole facilidades para ello. Si
se halla en poder de terceros, cumplirá la
persona a quien se ordene la exhibición,
expresando el nombre y residencia de di-
chos terceros, o el lugar donde el objeto
se encuentre (art. 275 CPC).
El solicitante tendrá derecho, siempre
que lo exija, a que se deje en el proceso
razón de la clase y estado actual de la
cosa exhibida (art. 283, parte final, CPC).
Si se niega a efectuar la exhibición
de la cosa en los términos antes señala-
dos, podrá apremiarse al desobediente
con multas que no excedan de dos suel-
dos vitales,* o arrestos hasta de dos me-
ses, determinados prudencialmente por
el tribunal, y aun decretarse allanamiento
del local donde se halle el objeto cuya
exhibición se pide. Iguales apremios po-
drán decretarse contra los terceros que,
siendo meros tenedores del objeto, se nie-
guen a exhibirlo (arts. 274 y 276 CPC).
315. La exhibición de sentencias, tes-
tamentos, inventarios, tasaciones, títulos
de propiedad u otros instrumentos públi-
cos o privados que por su naturaleza pue-
dan interesar a diversas personas. Esta
tercera medida prejudicial se halla esta-
blecida en el artículo 273, N° 3°, del Có-
digo de Procedimiento Civil; solamente
puede pedirla el futuro demandante en con-
tra del futuro demandado; y, en atención
a su finalidad, también pertenece a las
medidas prejudiciales destinadas a pre-
parar la demanda.
En el fondo, se trata de la exhibición
de instrumentos públicos o privados; pero
que han de revestir una característica espe-
cial, o sea, que por su naturaleza puedan
* Modificado en la forma que aparece en el
texto por el artículo 2°, letra 1), del Decreto Ley
N° 1.417, de 9 de abril de 1976, publicado en el Dia-
rio Oficial de 29 del mismo mes. Ver el Decreto Su-
premo de Justicia N°51, de 17 de enero de 1982,
publicado en el Diario Oficial de 13 de febrero si-
guiente, que fija la tabla de conversión de sueldos
vitales a ingresos mínimos en cumplimiento a lo dis-
puesto por el artículo 8° de la Ley N° 18.018, de 14
de agosto de 1981. Actualizado Depto. D. Procesal
U. de Chile.
 Manual de Derecho Procesal
interesar a diversas personas. Se trata en-
tonces de una cuestión de hecho, que
habrá que examinar a la luz de cada caso
en particular. El legislador ha creído asi-
mismo conveniente indicar como docu-
mentos susceptibles de esta medida
prejudicial, las sentencias, los testamen-
tos, los inventarios, las tasaciones y los
títulos de propiedad, por ser los instru-
mentos públicos más corrientes; mas to-
dos ellos deben también revestir la
característica de poder interesar a diver-
sas personas por su naturaleza.
El tribunal decretará esta medida pre-
judicial sólo cuando, a su juicio, sea ne-
cesaria para que el demandante pueda
entrar en el juicio (art. 273, inc. final,
CPC).
A pesar de que la ley no lo dice ex-
presamente, la exhibición de los docu-
mentos en cuestión se hará ante el mismo
tribunal, de suerte que éste, al decretar-
la, tendrá que señalar una audiencia.
Siempre que el futuro demandante
lo exija, se dejará en el proceso copia de
las piezas que se presenten, o de su parte
conducente (art. 283, parte 1a, CPC).
Si los documentos cuya exhibición se
pretende se encuentran en poder de ter-
ceros, la medida prejudicial no produciría
los efectos pretendidos por el solicitante;
y no tendría más camino que pedir esa
exhibición durante el curso del juicio, ate-
niéndose a lo prescrito en el artículo 349
del Código de Procedimiento Civil.
Por el contrario, si los documentos
cuya exhibición se ha solicitado, se encuen-
tran en poder del futuro demandado y
éste desobedece la medida prejudicial de-
cretada, incurre en la sanción de perder
el derecho de hacerlos valer después, sal-
vo que el demandante los haga también
valer en apoyo de su defensa, que se jus-
tifique o aparezca de manifiesto que no
los pudo exhibir antes, o que se refieren
a hechos distintos de aquellos que moti-
varon la solicitud de exhibición (art. 277
CPC).
Lo cual se entiende sin perjuicio de
poder también apremiar al desobediente
con multa o arresto en la forma estable-
205
cida en el artículo 274, y aun decretarse
allanamiento del local donde se halle el
instrumento cuya exhibición se pide
(arts. 276 y 277 CPC).
316. Exhibición de los libros de con-
tabilidad relativos a negocios en que ten-
ga parte el solicitante. Esta cuarta medida
prejudicial se halla contemplada en el ar-
tículo 273, N° 4°, del Código de Procedi-
miento Civil; también solamente puede
pedirla el futuro demandante en contra del
futuro demandado; y, en atención a su
finalidad, también pertenece a las medi-
das prejudiciales destinadas a preparar la
demanda.
Se trata aquí de la exhibición de ins-
trumentos como medida prejudicial, pero
relativa a un caso particular. La exhibición
ha de tener por objeto libros de contabi-
lidad y todavía debe tratarse de libros de
contabilidad relativos a negocios en que
tenga parte el solicitante.
Esta exhibición tiene además una im-
portante limitación, establecida en la parte
final del N° 4° del artículo 273 del
Código de Procedimiento Civil, cuando
dice: "sin perjuicio de lo dispuesto en los
artículos 42 y 43 del Código de Co-
mercio". En otras palabras, si lo que se
pretende es la exhibición de libros de
contabilidad de un comerciante, la prác-
tica de esta medida deberá ceñirse a dos
importantes limitaciones; a saber: no cabe
decretar la manifestación y reconocimiento
general de estos libros de contabilidad,
salvo las excepciones legales; y la
exhibición deberá ser ejecutada en el lu-
gar donde los libros se llevan y a presen-
cia del dueño o de la persona que él
comisione, concretándose a los asientos
que tengan una relación necesaria con la
cuestión que se pretende agitar y a la ins-
pección precisa para establecer que los
libros han sido llevados con la regulari-
dad requerida.
La exhibición de los libros de conta-
bilidad será decretada por el tribunal sólo
cuando, a su juicio, sea necesaria para
que el demandante pueda entrar en el
juicio (art. 273, inc. final, CPC); y siem-
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
 Manual de Derecho Procesal
vil (art. 279, inc. 1°, parte 1a, CPC); o sea,
el secuestro de la cosa que va a ser objeto
de la demanda, el nombramiento de uno
o más interventores, la retención de bie-
nes determinados y la prohibición de ce-
lebrar actos o contratos sobre bienes
determinados.
Ahora bien, para que puedan decre-
tarse estas medidas prejudiciales, la ley exi-
ge la concurrencia de tres requisitos
copulativos; a saber:
a) Que existan motivos graves y cali
ficados para solicitarlas;
b) Que se determine el monto de los
bienes sobre que deben recaer las medi
das precautorias; y
c) Que se rinda fianza u otra garan
tía suficiente, a juicio del tribunal, para
responder por los perjuicios que se origi
nen y multas que se impongan (art. 279
CPC).
Una vez que el tribunal ha aceptado
la solicitud de medidas prejudiciales pre-
cautorias, pesan sobre el futuro deman-
dante dos importantes obligaciones: a) debe
presentar su demanda en el término de
diez días, y b) debe pedir que se manten-
gan las medidas decretadas (art. 280,
inc. 1°, parte 1a, CPC).
Este plazo de diez días es de carácter
fatal, porque la ley emplea la expresión
"en el término" y, por tratarse de un pla-
zo establecido en el Código de Procedi-
miento Civil de acuerdo a lo dispuesto
en su artículo 64; para computarlo se des-
cuentan los feriados, por tratarse de un
plazo de días establecido en el Código
de Procedimiento Civil (art. 66 CPC); y
podrá ampliarse hasta treinta días por
motivos fundados (art. 280, inc. 1°, parte
final, CPC).*
La petición de que se mantengan las
medidas precautorias decretadas deberá
formularse en el cuaderno de medida pre-
judicial, naturalmente junto con la pre-
sentación de la demanda; pero no en este
mismo y último escrito, como acontecía
antes, de acuerdo con la antigua redac-
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
207
ción del artículo 270, que exigía perento-
riamente que esta petición de mantención
de las medidas prejudiciales precautorias
decretadas debía hacerse en la demanda
misma, lo cual era un contrasentido, puesto
que las medidas prejudiciales se tramitan
en cuaderno separado.
Dicha petición de mantener las me-
didas prejudiciales precautorias deberá ser
resuelta directamente por el tribunal; esto
es, manteniendo la ya decretada, o bien
ordenando alzarla, sin perjuicio, en el pri-
mer caso, del derecho del demandado
para oponerse, con lo cual se trabará el
correspondiente incidente.
Sin embargo, en la práctica, los tribu-
nales proveen el escrito de mantención
de medidas prejudiciales precautorias, con
"traslado y autos", o sea, dándole de in-
mediato tramitación incidental; y todavía
algunos ordenan la formación de cuader-
no separado, es decir, que el incidente
de mantención de la medida lo resuel-
ven teniendo a la vista el cuaderno de
medida prejudicial precautoria, en vez de
hacerlo en este mismo cuaderno.
Veamos, ahora, las diversas situaciones
que pueden presentarse frente a las obli-
gaciones anteriores y sus consecuencias
de orden legal. Puede acontecer: a) que
el futuro demandante no deduzca opor-
tunamente su demanda; b) que, a pesar
de haber deducido oportunamente su de-
manda, no pida que continúen en vigor
las medidas precautorias decretadas; y
c) que, a pesar de haberse presentado
oportunamente la demanda y pedido la
mantención de las medidas, al resolver
sobre esta petición, el tribunal decida no
mantenerlas.
Cualquiera de estas tres situaciones
que se presente, por el solo hecho de
que se produzca, hace que se considere
doloso el procedimiento seguido por el
futuro demandante y que tenga que res-
ponder de los perjuicios causados frente
a la persona en contra de quien se decre-
taron tales medidas (art. 280, inc. 2°,
CPC).
Se trata de una presunción legal esta-
blecida en beneficio de la persona en con-
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
tra de quien se solicitaron estas medidas,
y destinada a evitarle tener que rendir
prueba dentro del pleito sobre indemni-
zación de perjuicios, que podrá iniciar
en contra del que pidió las medidas pre-
cautorias, acerca del dolo con que este
último actuó en las gestiones respectivas.
319. Inspección personal del tribunal,
informe de peritos nombrados por el mis-
mo, o certificado de ministro de fe. Estas
nuevas medidas prejudiciales se hallan
contempladas en el artículo 281 del Có-
digo de Procedimiento Civil; presentan
la característica de que pueden ser solici-
tadas tanto por el futuro demandante como
por el futuro demandado (art. 288 CPC); y,
en atención a su finalidad, pertenecen a
la categoría de las medidas prejudiciales
destinadas a procurarse pruebas que pue-
den desaparecer.
La inspección personal del tribunal es
un medio probatorio destinado a acreditar
hechos o circunstancias materiales en el
juicio mediante la observación y cons-
tatación de ellas efectuadas por el tribu-
nal. Se le llama también reconocimiento
judicial. Para decretar este medio proba-
torio como medida prejudicial, la ley re-
quiere que exista peligro inminente de
un daño o perjuicio, o se trate de hechos
que puedan fácilmente desaparecer
(art. 281, inc. 1°, CPC).
El informe pericial es otro medio pro-
batorio, y consiste en la presentación de
un dictamen de personas que tienen ver-
sación sobre las materias o hechos a que
dicho dictamen se refiere y que han sido
controvertidos en el juicio mismo. Al igual
que la inspección personal del tribunal,
se decretará con el carácter de medida
prejudicial, cuando exista peligro inmi-
nente de un daño o perjuicio o se trate
de hechos que puedan fácilmente des-
aparecer (art. 281, inc. 1°, CPC). La ley
agrega la frase "nombrados por el mis-
mo", para significar que los peritos de-
ben ser nombrados por el tribunal sin
intervención alguna de las partes; con lo
cual modifica las reglas generales, ya que.
según éstas, la voluntad de las partes es
208
la primera fuente de designación de los
peritos.
El certificado de ministro de fe, dentro
de la teoría general de la prueba, consti-
tuye un instrumento público; y, como me-
dida prejudicial, podrá decretarse en los
mismos casos que las dos anteriores.
Para la ejecución de estas medidas se
dará previamente conocimiento a la persona
a quien se trata de demandar, si se
encuentra en el lugar de asiento del tri-
bunal que las decreta, o donde deban
ejecutarse. En los demás casos se proce-
derá con intervención del defensor de
ausentes (art. 281, inc. 2°, CPC).
Estimamos que este conocimiento
también habrá que dárselo a la persona a
quien se cree va a desempeñar el papel
de demandante en caso de que alguna
de estas medidas prejudiciales la solicite
el futuro demandado: y que el término
conocimiento está empleado como equi-
valente a noticia o advertencia y no en el
sentido legal a que se refiere el artículo
69, inciso 2°, del Código de Procedi-
miento Civil. En otras palabras, el
conocimiento servirá para concurrir a la
diligencia de inspección personal del tri-
bunal o a la operación de reconocimiento
en el caso del informe pericial, y no para
oponerse a la práctica de la medida en el
término fijado por la ley.
320. Declaración jurada o exhibición
de título de parte del simple tenedor de
la cosa de que procede la acción o es
objeto de ella. Esta medida prejudicial la
contempla el artículo 282 del Código de
Procedimiento Civil; puede ser solicitada
únicamente por la persona que desea ins-
taurar una demanda, o sea, por el futuro
demandante; y, en atención a su finalidad,
también está destinada a preparar la de-
manda.
Para comprender su alcance es nece-
sario relacionarla con lo dispuesto en el
artículo 896 del Código Civil, que dice:
"El mero tenedor de la cosa que se rei-
vindica es obligado a declarar el nombre
y residencia de la persona a cuyo nom-
bre la tiene".
 Manual de Derecho Procesal
En consecuencia, esta obligación se-
ñalada por la ley civil, que pesa sobre el
mero tenedor de la cosa que se reivindi-
ca, desde el punto de vista procesal, re-
viste el carácter de medida prejudicial.
Pero su campo de actuación ha sido am-
pliado, por cuanto se hace valer en contra
de aquel a quien se intenta demandar si
expone ser simple tenedor de la cosa de
que procede la acción a que es objeto de
ella, y no solamente en contra de aquel
mero tenedor de la cosa cuya reivindica-
ción se pretende; y porque la medida tiende
a dos objetivos, a saber: la declaración
jurada sobre el nombre y residencia de la
persona en cuyo nombre la tiene y la
exhibición del título de su tenencia; y si
expresare no tener título escrito, la de-
claración bajo juramento de que carece
de él (art. 282, inc. 1°, CPC).
En el fondo, la petición principal de
esta medida prejudicial consistirá en que
quien tenga la cosa de que procede la
acción o que es objeto de ella, exponga
si es poseedor o mero tenedor de la mis-
ma; y, para el caso de exponer que es
mero tenedor, subsidiariamente se solicita-
rá que preste juramento sobre el nombre
y residencia de la persona en cuyo nom-
bre la tiene y que exhiba el título de su
tenencia o jure carecer de él.
En caso de negativa para practicar
cualquiera de las diligencias antes enun-
ciadas, se podrá apremiar a la persona a
quien se intenta demandar, con multas
que no excedan de dos sueldos vitales*,
o arrestos hasta de dos meses, determina-
dos prudencialmente por el tribunal; sin
perjuicio de repetir la orden y el aperci-
bimiento (arte. 274 y 282, inc. 2°, CPC).
* Modificado en la forma que aparece en el
texto por el artículo 2°, letra 1), del Decreto Ley
N° 1.417, de 9 de abril de 1976, publicado en el Dia-
rio Oficial de 29 del mismo mes. Ver el Decreto Su-
premo de Justicia N° 51, de 17 de enero de 1982,
publicado en el Diario Oficial de 13 de febrero si-
guiente, que fija la tabla de conversión de sueldos
vitales a ingresos mínimos en cumplimiento a lo dis-
puesto por el artículo 8° de la Ley N° 18.018, de 14
de agosto de 1981. Actualizado Depto. D. Procesal
U. de Chile.
209
La exhibición del título de mera te-
nencia dará también derecho al futuro ac-
tor, siempre que lo exija, a que se deje
en el proceso copia de todo el documen-
to o de la parte pertinente (art. 283, par-
te 1a, CPC).
321. Confesión judicial. Esta medida
prejudicial se halla establecida en el ar-
tículo 284 del Código de Procedimiento
Civil; puede ser solicitada tanto por el
futuro demandante como por el futuro de-
mandado (art. 288 CPC); y, en atención a
su finalidad, está destinada a procurarse
un medio probatorio que pudiera des-
aparecer.
Confesión judicial es sinónima de ab-
solución de posiciones; y tiene lugar como
medida prejudicial siempre que haya mo-
tivo fundado para temer que una perso-
na se ausente en breve tiempo del país.
La confesión se exigirá al tenor de los
hechos expuestos por el solicitante, pero
calificados previamente de conducentes
por el tribunal. Creemos que este exa-
men previo que hace el tribunal del plie-
go de las posiciones o preguntas sobre
que debe versar la confesión, no será óbi-
ce para que se mantenga siempre en re-
serva hasta que la confesión sea prestada
(art. 387 CPC).
La resolución del tribunal sobre la
conducencia de las interrogaciones no
será susceptible de recurso alguno; y si se
accede a la diligencia, será necesario tam-
bién señalar día y hora para su práctica
(art. 284, inc. 1°, parte 2a, CPC).
Tres actitudes podrá, en seguida, adop-
tar la persona a quien se le exige esta con-
fesión; a saber: que preste la confesión
solicitada; que se ausente dentro de los
treinta días subsiguientes al de la notifica-
ción sin absolver las posiciones, o que se
ausente dentro de ese plazo sin absolver
posiciones, pero dejando apoderado con
autorización e instrucciones bastantes para
hacerlo durante la secuela del juicio.
Ahora bien, si presta la confesión soli-
citada, 'termina la gestión de medida pre-
judicial y esa confesión se hará valer dentro
del juicio posterior; si se ausenta, pero deja
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
apoderado con autorización e instruccio-
nes' bastantes, la confesión la prestará este
último en representación de su mandante
dentro del juicio posterior; y si se ausenta
sin prestar confesión ni dejar apoderado,
se le dará por confesa, pero en el curso
del juicio (arí. 284, inc. 2°, CPC).
Esta sanción de darla por confesa ten-
drá que ajustarse a lo prescrito en el ar-
tículo 394 del Código de Procedimiento
Civil, o sea, será necesario examinar pre-
viamente si las preguntas objeto de la con-
fesión están o no categóricamente afir-
madas, pues solamente las primeras son
las que se darán por confesadas.
322. Constitución de apoderado judi
cial. Esta otra medida prejudicial está con
templada en el artículo 285 del Código de
Procedimiento Civil; puede ser solicitada
exclusivamente por el futuro demandante;
y, en atención a su finalidad, está destina
da a preparar la acción que se piensa ins
taurar.
Tendrá lugar esta medida prejudicial
siempre que haya motivo fundado para
temer que una persona se ausente en bre-
ve tiempo del país (arts. 284 y 285, parte
1a, CPC).
El objetivo directo de la medida preju-
dicial en cuestión es que la persona cuya
ausencia se teme, constituya en el lugar
donde va a entablarse el juicio, apodera-
do que le represente y que responda por
las costas y multas en que sea condenado
(art. 285, parte 2a, CPC).
Si la persona en contra de quien se
ha dictado esta medida prejudicial rehu-
sa cumplirla, incurrirá en el apercibimien-
to de nombrársele un curador de bienes
(art. 285, parte final, CPC).
Recordemos que si la persona a quien
se va a demandar se ausenta del país sin
dejar apoderado que la represente, ha-
brá que atenerse a las normas legales que
en su oportunidad estudiamos sobre re-
presentación judicial de las personas au-
sentes (ver pág. 47).
323. Declaración testimonial. Esta
otra medida prejudicial se halla estable-
cida en el artículo 286 del Código de Pro-
cedimiento Civil; puede solicitarla el fu-
turo demandante o el futuro demandado; y,
en atención a su finalidad, pertenece a
las medidas prejudiciales destinadas a pro-
curarse pruebas que pueden desaparecer.
Tendrá lugar esta medida prejudicial
respecto de testigos cuyas declaraciones,
por razón de impedimentos graves, haya
fundado temor de que no puedan reci-
birse oportunamente (art. 286, inc. 1°,
parte 1a CPC) (ejemplos: grave enferme-
dad que haga temer por la vida del testigo,
ausencia del mismo a lugares desconoci-
dos o de tránsito, etc.).
Las declaraciones versarán sobre los
puntos que indique la parte que solicita
la diligencia, calificados de conducentes
por el tribunal (art. 286, inc. 1°, parte fi-
nal, CPC). Contra esta resolución podrán
interponerse recursos, ya que la ley no
los prohibió como en el caso de la abso-
lución de posiciones.
Para practicar esta diligencia, en cam-
bio, del mismo modo que en la inspec-
ción personal del tribunal, informe de
peritos nombrados por el mismo tribu-
nal o certificación de ministro de fe, se
dará previamente conocimiento a la parte
en contra de quien se ha solicitado la
diligencia, sólo cuando se halle en el lu-
gar donde se expidió la orden o donde
deba tomarse la declaración; y en los de-
más casos se procederá con intervención
del defensor de ausentes (art. 286, inc. 2°,
CPC).
III. Requisitos para decretar medidas
prejudiciales
324. ¿Cuáles son? Cuando estudiamos
los requisitos que deben concurrir para
decretar medidas precautorias, manifes-
tamos que estos requisitos eran de dos
clases: generales, o sea, aplicables a toda
cíase de medidas precautorias; y especia-
les o específicos, aplicables a la medida
precautoria de que se trata en particular.
Otro tanto acontece con las medidas
prejudiciales. Deben concurrir requisitos
EDITORIAL íURIDíCA DE CHILE
210
 ÍNDICE DE MATERIAS

PRIMERA PARTE
EL PROCESO EN GENERAL O REGLAS COMUNES A
TODO PROCEDIMIENTO

Capítulo Primero
GENERALIDADES

I. Nociones previas
1. Derecho Procesal Civil ................................................................................................................ 11
2. Cualidades de todo buen proceso civil ...................................................................................... 11

II. Antecedentes históricos del Código de Procedimiento Civil

3. Antecedentes legislativos españoles antiguos ............................................................................ 12

4. Antecedentes legislativos nacionales .......................................................................................... 12
5. Codificación ............................................................................................................................. 12
6 Reformas ..................................................................................................................................... 14
7. Textos definitivos ...................................................................................................................... 15
8. Proyecto de Código de Procedimiento Civil, año 1937 ........................................................... 16

III. Generalidades sobre el Código de Procedimiento Civil

9. Nombre ....................................................................................................................................... 16
10. Estructura ......................................................................................................,........................ . 17
11. Esfera de aplicación .................................................................................................................. 17
12. Mecanismo ............................................................................................................................... 18

Capítulo Segundo
EL PROCESO Y LAS PARTES

I. El proceso

13. Concepto ..................................................................................................................................... 19

14. Naturaleza jurídica del proceso ................................................................................................. 19
15. Estructuras del proceso .............................................................................................................. 20
16. Clasificación dé los procesos ...................................................................................................... 21
17. Eljuicio ...................................................................................................................................... 22
18. Elementos del juicio ................................................................................................................... 22
19. Análisis particular de los elementos constitutivos del juicio ..................................................... 22
20. El negocio judicial voluntario o no contencioso .................................................................... 24

213 EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE

 índice de Materias

II. Las partes

21. Su clasificación .............. ."..................................................... 24
22. Capacidad de las partes ....................................................... 25
23. Pluralidad de partes litigantes ................................................. 25
24. Intervención forzada enjuicio. Sus clases .......................... 26
25. Caso del artículo 21 del Código de Procedimiento Civil . . 27
26. Actitudes que pueden asumir las personas citadas al juicio 27
27. Oportunidad y tramitación ................................................. 28
28. Otros casos de intervención forzada enjuicio....................... 29

III. Los terceros

29. Concepto ............................................................................. 29
30. Clasificación ..................................................................... 30
31. Los terceros coadyuvantes ................................................ 30
32. Los terceros excluyentes ................................................. 31
33. Los terceros independientes ............................................ 32
34. Efecto de las resoluciones pronunciadas en la tercerías 32

Capitulo Tercero COMPARECENCIA ANTE LOS

TRIBUNALES

I. La comparecencia
35. Concepto .......................................................................................................................................... 33
36. Fuentes legales ................................................................................................................................. 33
37. Formas de comparecencia ............................................................................................................. 33
38. Sistemas teóricos de comparecencia ante los tribunales ............................................................. 34
39. Nuestro sistema de comparecencia ante los tribunales ............................................................... 34
40. Comparecencia en primera instancia ............................................................................................ 36
41. ¿Quiénes pueden representar válidamente en primera instancia? ......................................... 36
42. ¿Cómo se acreditan estas calidades ante los tribunales? ............................................................ 37
43. Facultades del tribunal ................................................................................................................... 37
44. Delegación de mandatos, exhortes y mandatos con administración de bienes .................... 37
45. Caso del mandatario o delegado que carece de facultades especiales ....................................... 38
46. Excepciones a la comparecencia por medio de mandatario habilitado en la primera ins
tancia ............................................................................................................................................... 38
47. Comparecencia en la segunda instancia ....................................................................................... 39
48. Comparecencia ante la Corte Suprema ..................................................................................... 40
49. Interrupción de la instancia por fallecimiento de alguna de las partes que obre por sí . . . . 40

II. La intervención de abogado patrocinante

50. Concepto .......................................................................................................................................... 41
51. Sistemas teóricos de intervención de abogado patrocinante .................................................. 41
52. Nuestro sistema de intervención de abogado patrocinante ........................................................ 42
53. Cumplimiento de la obligación de ser patrocinado por abogado .............................................. 43
54. Excepciones .................................................................................................................................. 44
55. Efectos del patrocinio .................................................................................................................. 44
56. Cesación o expiración del patrocinio ............................................................................................ 44

III. Representación ante los tribunales en casos especiales

57. Terminación de la representación legal de alguna de las partes en el curso del juicio ......... 45

EDfTORJAL jURíJJÍCÁ DE CHILE 214

 índice de Materias

58. Representación judicial de las personas jurídicas ........................................................... 45

59. Representación judicial de las personas ausentes ............................................................ 47

IV. El mandato judicial

60. Definición y fuentes legales................................................................................................... 48
61. Diferencias entre el mandato civii y el mandato judicial ..................................................... 48
62. Constitución del mandato judicial ...................................................................................... 49
\ 63. Facultades del mandatario judicial ....................................................................................... 49
64. Facultades ordinarias del mandato judicial ........................................................................ 50
65. Delegación del mandato judicial ........................................................................................ 51
66. Facultades extraordinarias del mandato judicial ................................................................... 51
67. Obligaciones del mandatario judicial .................................................................................... 53
68. Extinción del mandato judicial ............................................................................................. 54
69. Comparecencia enjuicio de una persona a nombre de otra sin poder .................................. 54

V. El mandatario judicial o procurador común

70. Casos en que tiene lugar .................................................................................................... 55
71. ¿Quién lo nombra? ................................................................................................................ 55
72. Revocación del nombramiento de procurador común ........................................................... 56
73. Normas a que debe sujetarse el procurador común ........................................................... 56
74. Derechos de las partes representadas por procurador común .............................................. 56

Capítulo Cuarto LAS ACCIONES Y LAS

EXCEPCIONES

I. Generalidades

75. Planteamiento 57

II. La acción
76. Definición ............................................................................................................................ 57
77. Importancia del estudio de la acción ................................................................................. 57
78. Naturaleza jurídica de la acción .......................................................................................... 58
79. Elementos de la acción ....................................................................................................... 58
80. Condiciones de la acción ....................................................................................................... 59
81. Clasificación de las acciones ............................................................................................... 60
82. Pluralidad de acciones .......................................................................................................... 62
83. Ejercicio forzado de la acción, y en particular de la acción de jactancia ............................... 63
84. El emplazamiento ................................................................................................................. 64
85. Efectos de la notificación legal de la demanda...................................................................... 65

III. La excepción
86. Actitudes del demandado ........... 66
............................................................................................
87. El demandado acepta la demanda 66
...........................................................................................
88. El demandado no dice nada 66
............................................................................................
89. El demandado se defiende 67
............................................................................................
90. Excepciones dilatorias ..................................................................................
91. Excepciones perentorias .................................................................................................... 6/
92. Importancia de la contestación de la demanda ..................................................................... 68

215 EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE

 índice de Materias

IV. La relación jurídica procesal

93. Concepto ............ r,»-, ..._ .................................................................................................... . 68
94. Su naturaleza jurídica ........................................................................................................ 69
95. Constitución de la relación procesal ....'.".' .......................................................................... 69
96. Efectos de la relación procesal ........................................................................................... 69
97. Validez de la relación procesal .............................................................................................. 70
98. Extinción de la relación procesal ....................................................................................... 70

Capítulo Quinto LA FORMACIÓN

DEL PROCESO

I. El proceso
99. Concepto ............................................................................................................................ 71
100. Formación del proceso ..................................................................................................... . 71
101. Mantención y consulta del proceso .................................................................................. 71
102. Entrega del proceso a determinados funcionarios ............................................................ 72
103. Desglose del proceso ......................................................................................................... 72
104. Reconstitución del proceso ................................................................................................. 73

II. Los escritos

105. Concepto ......................................................................................................................... 73
106. Solemnidades en el otorgamiento de los escritos ............................................................... 73
107. Solemnidades en la presentación de los escritos ................................................................. 74

Capítulo Sexto LAS ACTUACIONES

JUDICIALES Y LOS PLAZOS

I. Las actuaciones judiciales

108. Concepto ......................................................................................................................... 76
109. Reglas legales .................................................................................................................... 76
110. Requisitos de validez de las actuaciones judiciales ............................................................ 76
111. Las actuaciones judiciales deben ser practicadas en días y horas hábiles ........................... 76
112. De toda actuación judicial debe dejarse constancia escrita en el proceso ......................... 77
113. Las actuaciones judiciales deben ser autorizadas por el funcionario que corresponda . . . . 77
114. Las actuaciones judiciales deben ser practicadas por el funcionario que corresponda . . . . 77
115. El juramento en las actuaciones judiciales .......................................................................... 78
116. Intervención de intérprete en las actuaciones judiciales .................................................... 78
117. Forma en que pueden ser ordenadas o autorizadas las diligencias judiciales ........................ 78

II. Los exhortas

118. Generalidades ...................................................................................................................... 79
119. Clases de exhortes ............................................................................................................ 79
120. Exhortes nacionales .............................................................................................................. 79
121. Exhortos internacionales dirigidos por tribunales chilenos a tribunales extranjeros ........... 80
122. Exhortos internacionales dirigidos por tribunales extranjeros a tribunales chilenos ........ 81

III. Los plazos

§ 123. Concepto 81
124. Forma de computar los plazos ............................................................................................ 81

216
 índice de Materias

125. Clasificación de los plazos ................................................................................................ g2

126. Plazos continuos y discontinuos ....................................................................................... g9
127. Plazos individuales y comunes ......................................................................................... g9
128. Plazos judiciales, legales y convencionales ........................................................................... g$>
129. Plazos prorrogables e improrrogables ..................................................................................... gg
130. Plazos fatales y no fatales .............................................................................................................. g3

FV. Las rebeldías

131. Concepto 84

V. La nulidad de lo obrado
132. Rescisión de lo obrado en rebeldía por fuerza mayor ........................................................... 85
133. Rescisión de lo obrado en rebeldía por falta de emplazamiento ............................................. 85
134. Diferencias entre ambos incidentes .......................................................................................... 86
135. Su naturaleza y tramitación .......................................................................................................... 86

Capítulo Séptimo LAS RESOLUCIONES JUDICIALES

I. Generalidades
í 136. Concepto ............................................................... ,............................................................... . .
l
87
j

137. Clasificación de las resoluciones judiciales ............................................................................. 87

138. Resolucioriesjudiciales firmes o ejecutoriadas ...................................................................... 88
139. Resoluciones judiciales que causan ejecutoría ....................................................................... 88

II. Clasificación de las resoluciones judiciales al tenor del artículo 158

del Código de Procedimiento Civil
140. Clasificación y definiciones .......................................................................................................... 88
141. Importancia de esta clasificación ............................................................................................. 89
142. Dificultad en su aplicación práctica .......................................................................................... 89
75 143. Decreto .......................................................................................................................................... 89
75 144. Auto ................................................................................................................................................ 90
76 145. Sentencia interlocutoria ........................................................................................................... 90
146. Sentencia definitiva .............................................................................................. , ...................... 91
147. Sentencia de término ................................................................................................................... 91
148. Sentencias definitivas parciales .................................................................................................... 92
149. Clasificación doctrinaria de las sentencias definitivas ............................................................... 92

7g III. Requisitos deforma de las resoluciones judiciales

150. Requisitos generales de toda resolución judicial ....................................................................... 94
151. Requisitos de la primera resolución judicial .......................................................................... 94
-q 152. Requisitos de los decretos .......................................................................................................... 94
153. Requisitos de los autos y de las sentencias interlocutorias ...................................................... 94
-; 154. Requisitos de las sentencias definitivas ....................................................................................... 95
¿j-, 155. Requisitos de las sentencias definitivas de única o de primera instancia ............................ 95
;- 156. Partes de que constan las sentencias definitivas de única o de primera instancia .............. 97
157. La decisión del asunto controvertido ......................................................................................... 98
158. Excepciones a la decisión del asunto controvertido .............................................................. 98
159. La decisión del asunto controvertido en los juicios sobre frutos o perjuicios ........................ 99
160. Requisitos de las sentencias definitivas confirmatorias de segunda instancia ......................... 99
161. Requisitos de las sentencias definitivas de segunda instancia, modificatorias o revocatorias . 101

217 EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE

 índice de Materias

Capítulo Noveno
LOS EFECTOS DE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES
-'
1. Generalidades
195. Breve recapitulación sobre las resoluciones judici ales .............................. 121
196. E f e ct o s de l a s r e s ol u ci o n e s j u di ci al e s . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . ... . . . . . . 121

II. El desasimiento del tribunal

197. Concepto .................................................................. 121
198. Excepciones al principio del desasimiento del tribunal ............................. 122
199. Aclaración, agregación o rectificación de las sentencias ............................ 122
200. Los autos y decretos frente al principio del desasimiento del tribunal ...... ........... 123

Capítulo Décimo LA
COSA JUZGADA

I. Generalidades
201. S u s c l a s e s . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 125

II. La acción de cosa juzgada

202. Concepto 125

203. Titular de la acción de cosa juzgada 126
204. Requisitos de procedencia de la acción de la cosa juzgada 126
205. Generalidades sobre cumplimiento de las resoluciones judiciales 127

III. La excepción de cosa juzgada

206. Concepto ........................................ . ....... • 128

207. Su fundamento e importancia 128
208. Características de la excepción de cosa juzgada 129
209. Resoluciones judiciales que producen la excepción de cosa juzgada 131
210. Requisitos de procedencia de la excepción de cosa juzgada 132
211. Identidad legal de personas 133
212. Casos en que el concepto de identidad legal de personas se complica 133
213. Identidad de la cosa pedida 135
214. Identidad de la causa de pedir
215. La causa de pedir en las acciones de nulidad 136
216. Diversas formas de hacer valer la excepción de cosa juzgada 138
217. Paralelo entre la acción y la excepción de cosa juzgada 139

IV. Efectos de las sentencias penales en los procesos aviles

14
218. Generalidades ........................................................................................................................... °
219. Efectos de las sentencias penales condenatorias en los juicios civiles .................................. 141
220. Efectos de las sentencias penales absolutorias en los juicios civiles ........................................ 141
142
221. Primera excepción: no existencia del delito o cuasidelito que ha sido materia del proceso .
222. Segunda excepción: no existencia de relación alguna entre el hecho que se persigue y
la persona acusada ................................................................................................................... 144
223. Tercera excepción: no existencia en autos de indicio alguno en contra del acusado ........
224. La triple identidad legal en relación con ia cosa juzgada que emana de las sentencias 144
penales ................................................................................................................................... 145
225. Alcance de la cosa juzgada penal en materia civil ..................................................................

219 ED TOR1AL JURÍDICA DE CHILE

 índice de Materias

V. Efectos de las sentencias civiles en los procesos penales

226. Generalidades ................................................................................................................................. 145
227. Por regla general, las sentencias civiles no producen cosa juzgada en materia penal ........ 145
22'8. Excepciones .................................................................................................................................... 146

Capítulo Undécimo
LOS INCIDENTES
I. Generalidades
229. Concepto ..................................................................................................................................... 147
230. Clasificación de los incidentes ................................................................................................... 147
231. Oportunidad para formular incidentes ..................................................................................... 148
232. Medidas tendientes a evitar la multiplicidad de los incidentes .............................................. 149

II. Tramitación
233. Interposición ............................................................................................................................... 150
234. Prueba ............................................................................................................................................. 150
235. Fallo y recursos ............................................................................................................................... 151

Capítulo Duodécimo
LOS INCIDENTES ESPECIALES
I. La acumulación de autos
236. Concepto ..................................................................................................................................... 153
237. Requisitos de procedencia de la acumulación de autos .......................................................... 153
238. Clases de acumulación de autos .................................................................................................. 155
239. Parte legítima para solicitarla .................................................................................................... 155
240. Tribunal ante quien se pide la acumulación de autos ............................................................... 156
241. Oportunidad para solicitar acumulación de autos ................................................................. 156
242. Tramitación de la acumulación de autos ................................................................................... 156
243. Efectos de la acumulación de autos .......................................................................................... 157

II. Las cuestiones de competencia

244. Generalidades ................................................................................................................................. 158
245. Diversas clases o maneras de promover las cuestiones de competencia .............................. 158
246. Tramitación de la inhibitoria .................................................................................................... 159
247. El recurso de apelación en la tramitación de la inhibitoria ........................................................ 160
248. Efectos de la inhibitoria frente a la causa principal ................................................................. 161
249. Tramitación de la declinatoria ..................................................................................................... 161

III. Las implicancias y recusaciones

250. Generalidades ................................................................................................................................... 162
251. Oportunidad para hacer valer las implicancias o las recusaciones .......................................... 163
252. ¿Ante quién se hacen valer las implicancias o las recusaciones? ............................................ 164
253. Tramitación de la solicitud de implicancia o recusación ....................................................... 165
254. Efectos de las sentencias que recaen en los incidentes de implicancias o recusaciones............. 166
255. Abandono del incidente de implicancia o recusación ............................................................. 167
256. Recusación amistosa ..................................................................................................................... 167
257. Reglas especiales sobre pluralidad de juicios y de partes ........................................................ 167

220
 índice de Materias

IV. JEl privilegio de pobreza

258. Generalidades ................................................................................................................................. 167
259. Tribunal competente ..................................................................................................................... 168
260. Oportunidad para solicitarlo ......................................................................................................... 168
261. Tramitación .................................................................................................................................. 168
262. Efectos de las sentencias que recaen en el incidente de privilegio de pobreza ................... 169

V. Las costas
263. Concepto ...................................................................................................................................... 169
264. Fuentes legales ...................................... •....................................................................................... 170
265. Clasificación de las costas ............................................................................................................ 170
266. Situación de las costas mientras pende el juicio ..................................................................... 170
267. Obligación de reembolso una vez terminado el juicio ............................................................. 171
268. Criterio para condenar o absolver en las costas ......................................................................... 171
269. Excepciones al principio de vencimiento total ....................................................................... 172
270. Las costas en los incidentes............................................................................................................ 173
271. Recursos........................................................................................................................................... 173
272. Tasación de las costas ..................................................................................................................... 174
273. Derecho de las personas cuyos honorarios son objeto de tasación ....................................... 174

VI. El desistimiento de la demanda

274. Concepto ...................................................................................................................................... 175
275. Capacidad para desistirse de la demanda ................................................................................ 175
276. Oportunidad para desistirse de la demanda ........................................................................... 176
277. Tramitación ' .................................................................................................................................. 176
278. Recursos ...................................................................................................................................... 177
279. Efectos de las sentencias que fallan el incidente de desistimiento de la demanda ................. 177

VIL El abandono del procedimiento

280. Concepto ...................................................................................................................................... 178
281. Requisitos de procedencia del abandono del procedimiento .................................................. 179
282. El abandono del procedimiento en el juicio ejecutivo .............................................................. 180
283. ¿A quién incumbe el derecho de alegar el abandono del procedimiento? ............................. 181
284. Vías o medios para alegar el abandono del procedimiento ..................................................... 181
285. Oportunidad para alegar el abandono del procedimiento ................................................... 181
286. Tramitación y recursos .................................................................................................................. 182
287. Efectos de las sentencias que aceptan el abandono del procedimiento ............................... 183
288. Juicios en que no puede alegarse abandono del procedimiento ............................................. 183
289. Paralelo entre el desistimiento de la demanda y el abandono del procedimiento ................. 183

VIII. Las multas

290. Destino de las multas ...................................................................................................................... 184
291. ¿Dónde se efectúa el pago? ......................................................................................................... 185
292. Tramitación ................................................................................................................................. 185
293. Monto de las multas........................................ , , , ................... . ................................. .... 185

Capítulo Decimotercero LA
CONCILIACIÓN
I. Generalidades
294. Concepto .................................................................................................................................... 186

221 EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE

 índice de Materias

295. Clases de conciliación ............................................................................................................... 186

296. Juicios en que procede ............................................................................................................. 186

II. Procedimiento
-
297. Oportunidad e iniciativa de la conciliación ............................................................................. 187
298. Tramitación de la conciliación ................................................................................................. 187
299. Valor legal del acta que deja constancia de la conciliación producida ................................. 188
300. La conciliación y la transacción ............................................................................................. 188

Capítulo Decimocuarto LAS MEDIDAS

PRECAUTORIAS

I. Generalidades
301. Concepto ................................................................................................................................ . 190
302. Clases de medidas precautorias ............................................................................................ 190

II. Análisis particular de las medidas precautorias

303. El secuestro de la cosa que es objeto de la demanda ........................................................... 191
304. El nombramiento de uno o más interventores .................................................................... 192
305. La retención de bienes determinados .................................................................................. 193
306. La prohibición de celebrar actos o contratos sobre bienes determinados .......................... 193

. . III. Procedimiento
307. Requisitos para la concesión de medidas precautorias ........................................................... 195
308. Oportunidad para pedir medidas precautorias ....................................................................... 198
309. Tramitación de la solicitud sobre concesión de medida precautoria ................................. 198
310. Efectos de las medidas precautorias ........................................................................................ 201

Capítulo Decimoquinto
LAS MEDIDAS PREJUDICIALES
I. Generalidades
311. Concepto ................................................. 202
312. Clasificación de las medidas prejudiciales 203

II. Análisis particular de las medidas prejudiciales

313. Declaración jurada acerca de algún hecho relativo a la capacidad del futuro deman
dado para parecer en juicio, o a su personería o al nombre y domicilio de sus
representantes ....................................................................................................................... 203 204
314. La exhibición de la cosa que haya de ser objeto de la acción que se trata de entablar ...........
315. La exhibición de sentencias, testamentos, inventarios, tasaciones, títulos de propiedad u
otros instrumentos públicos o privados que por su naturaleza puedan interesar 204
a diversas personas ...................................................................................................................
316. Exhibición de los libros de contabilidad relativos a negocios en que tenga parte el 205
solicitante ............................................................................................................................... 206
317. El reconocimiento jurado de firma, puesta en instrumento privado ................................. 206
318. Medidas prejudiciales precautorias ......................................................................................
319. Inspección personal del tribunal, informe de peritos nombrados por el mismo, o 208
certificado de ministro de fe ............. , ........................,............ . . ..........................................

222
 índice de Materias

320. Declaración jurada o exhibición de título de parte del simple tenedor de la cosa de
que procede la acción o es objeto de ella ......................................................................... 208
321. Confesión judicial ............................................................................................................... 209
322. Constitución de apoderado judicial ................................................................................... 210
323. Declaración testimonial ...................................................................................................... 210

III. Requisitos para decretar medidas prejudiciales

324. ¿Cuáles son? . ....... . . . . . , . , ............ ....... 210

223 EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE