¿Cabe la reserva de la decisión de interponer el recurso de casación contra un auto

emitido en audiencia?

Fredy Valenzuela Ylizarbe(*)

Con la entrada en vigencia del Código Procesal Penal de 2004 se han regulado un total
de 97 audiencias. Catorce de ellas son denominadas vistas de la causa (como, por ejemplo,
en el caso de la apelación de la detención preliminar judicial, art. 267.2).

Lo anterior significa que el debate se produce necesariamente en audiencia y muchas de

las resoluciones deben emitirse también en audiencia –la prisión preventiva, por ejemplo–
, pero existen supuestos en los que, pese a haberse debatido en audiencia, la resolución se
emite por escrito (por ejemplo, la inhibición 45.2).

Tal distinción es importante para determinar el momento en que se debe interponer el

recurso correspondiente –apelación o casación–, pues en función de si la resolución fue
emitida oralmente o por escrito, el momento en que se debe interponer el recurso varía.

Al respecto, el art. 405 del Código Procesal Penal de 2004 prescribe la forma del acto de
interposición del recurso, esto es, que puede realizarse de dos modos: escrito u oral.
Evidentemente, se hará del primer modo cuando la resolución es emitida y notificada por
escrito; mientras que se realizará de la segunda forma cuando la resolución es emitida en
audiencia, salvo cuando se trate del caso de sentencias, en el que sí corresponde la reserva
(art. 401.1 CPP de 2004)

Así lo ha expuesto expresamente la Sala Penal Permanente de la Corte Suprema en la

casación n.o 33-2010, Puno (cons. Segundo):

“(ii) es incuestionable que el nuevo Código Procesal Penal en el caso de decisiones

expedidas oralmente o leídas en audiencia, como consecuencia de la concordancia
de dos principios que la informan: oralidad y concentración, introduce dos reglas
clarísimas: (a) acto de interposición oral en esa misma audiencia, y (b) ulterior
formalización escrita del recurso en fecha posterior. Sólo en el caso de expedición
de sentencias, por imperio del artículo 401°, apartado 1, del nuevo Código
Procesal Penal, es posible la reserva del acto de interposición”.

Este tema cobra relevancia a propósito de lo ocurrido en la audiencia de apelación del

auto que imponía detención preliminar judicial, entre otros, a la señora Keiko Fujimori,
pues cuando el juez concluyó con la lectura del auto n.o 6, auto de apelación de detención
preliminar judicial, le formuló la siguiente pregunta al representante del Ministerio

(*)
Abogado del Estudio Oré Guardia. Máster en Justicia Criminal por la Universidad Carlos III de Madrid
y doctorando en Derecho por la misma casa de estudios. Máster en Argumentación Jurídica en la
Universidad de Alicante, España. Abogado por la Universidad Inca Garcilaso de la Vega. Profesor de esta
casa de estudios. Miembro del Instituto de Ciencia Procesal Penal.

1
Público: si el uso de las posturas lo van a hacer de forma oral o se van a reservar,
¿Ministerio Público cuál es su postura?,

El representante del Ministerio Público respondió lo siguiente: señor presidente, tenemos

que hacer una evaluación dada la naturaleza de esta resolución, contra la que cabría
únicamente la posibilidad de un recurso extraordinario; en ese orden de ideas, “lo vamos
a evaluar y nos reservamos”.

De ello se desprende con claridad que el fiscal se está reservando la decisión de interponer
el recurso de casación contra el auto referido. En este punto, es importante precisar que
eventualmente podría proceder el recurso de casación excepcional (art. 427.4 CPP de
2004), el cual no se encuentra limitado por lo dispuesto en el art. 427.2 del Código, como
sí lo está la casación ‘ordinaria’, pues solo se exige que sea necesario para el desarrollo
de la doctrina jurisprudencial. Así las cosas, la pregunta es: ¿correspondía la posibilidad
de reservarse la decisión de interponer el mencionado recurso?

La respuesta, siguiendo lo prescrito en el art. 405 y lo establecido por la Corte Suprema

en la casación mencionada, es no. Y es que esta disposición es clara al establecer que,
salvo en el caso de las sentencias, la resolución emitida en audiencia debe ser impugnada
en ese mismo acto, lo que no ha ocurrido en el presente caso; en consecuencia, en el
hipotético caso de que el Ministerio Público interpusiera el recurso de casación
excepcional, este debería ser declarado inadmisible.

Para ello se deberá tener en consideración lo prescrito en el art. 430 del Código Procesal
Penal de 2004, denominado interposición y admisión, que en su inc. 1 prescribe que “El
recurso de casación, sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 405º, debe indicar
separadamente cada causal invocada”; con lo cual se está reconociendo que esta última
disposición es una regla general de los medios impugnatorios que debe observarse
también al momento de interponer el recurso de casación. El inc. 2 de aquella disposición
legal es aún más claro, pues establece que la sala penal superior solo podrá declarar
inadmisible el recurso de casación interpuesto en los supuestos previstos en el art. 405º
del CPP de 2004 o cuando se invoquen causales distintas, de manera que si no se observó
las reglas establecidas en la mencionada disposición, el recurso devendrá en inadmisible.

En conclusión, no cabe la reserva de la interposición del recurso –casación o apelación–

cuando el auto ha sido emitido en audiencia; dicho de otro modo, el recurso que
corresponda debe ser interpuesto oralmente en el mismo acto en el que se emite el auto;
la formalización –fundamentación del recurso– se realizará en los plazos previstos en el
art. 414 del Código Procesal Penal de 2004, salvo en el caso del recurso de apelación
contra el auto que resuelve el requerimiento de proceso inmediato, en el que tanto la
interposición como la fundamentación del recurso se debe realizar en ese mismo acto, en
audiencia (art. 447. 5).