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ADMINISTRATIVO - Requisitos
De conformidad con los artículos 229 y 230 ibídem, las medidas cautelares podrán
ser preventivas, conservativas, anticipativas o de suspensión, deberán tener
relación directa con las pretensiones de la demanda y el juez o magistrado
ponente si lo considera necesario puede decretar una medida cautelar distinta a la
solicitada, para proteger y garantizar provisionalmente el objeto del proceso, la
efectividad de la sentencia, y en general restablecer el ordenamiento jurídico y
amparar los derechos fundamentales de los asociados.
FUENTE FORMAL: LEY 1437 DE 2011- ARTÍCULO 229 / LEY 1437 DE 2011-
ARTÍCULO 230 / LEY 909 DE 2004 - ARTÍCULO 31
CONSEJO DE ESTADO
SECCION SEGUNDA
SUBSECCIÓN “B”
I. ANTECEDENTES
1. Demanda
1.1. Pretensiones
1
Decreto 4183 de 2011Por el cual se transforma al Instituto Colombiano del Deporte, COLDEPORTES-, establecimiento
público del orden nacional en el Departamento Administrativo del Deporte, la Recreación, la Actividad Física y el
Aprovechamiento del Tiempo Libre, COLDEPORTES y se determinan su objetivo, estructura y funciones.
Artículo 1°. Naturaleza y denominación. Transfórmese el establecimiento público Instituto Colombiano del Deporte,
COLDEPORTES, en Departamento Administrativo, el cual se denominará Departamento Administrativo del Deporte, la
Recreación, la Actividad Física y el Aprovechamiento del Tiempo Libre, COLDEPORTES, como organismo principal de la
administración pública, del nivel central, rector del sector y del Sistema Nacional del Deporte. tendrá como objetivo, dentro
del marco de sus competencias y de la ley, formular, adoptar, dirigir, coordinar y ejecutar la política pública, planes,
programas y proyectos en materia el deporte, la recreación, el aprovechamiento del tiempo libre y la actividad física, para
promover el bienestar, la calidad de vida, así como contribuir a la salud pública, a la educación, a la cultura, a la cohesión
social, a la conciencia nacional y a las relaciones internacionales, a través de la participación de los actores públicos y
privados.
Integra la administración central orden nacional- sector descentralizado. los establecimientos públicos tienen personería
jurídica, ....
Los actos administrativos demandados, obran en copia física en el expediente 2. Las
resoluciones demandadas también reposan en medio magnético CD 3
2. Trámite procesal
2
Folios 1, 18, 24 cdno principa
3
folio 43 cdno ppal
fecha se corrió traslado de la medida cautelar a la contraparte. Notificado en estado y
correo electrónico 4.
3.1. La Comisión Nacional del Servicio Civil: replicó oportunamente la medida cautelar
y solicita se deniegue.
Recuerda que la Comisión Nacional del Servicio Civil, tiene funciones especializadas y es
un órgano constitucional autónomo, que pertenece al Estado, pero no depende de
ninguna de las ramas del poder. Invoca los artículos 130 de la Constitución Política, 7, 11
literales a) y c), 31 de la Ley 909 de 2004, Decretos 1227 de 2005, 1083 de 2015, las
sentencias C-372-99, C-1230-05, C-471-13, C-518- de 2016, entre otras, de la Corte
Constitucional.
Afirma que, la convocatoria del concurso reviste un acto complejo, pero que este no
puede reducirse los términos de su realización a un requisito formal que de acuerdo al
escenario planteado por el demandante se circunscriba a la firma del documento,
generalmente denominado acuerdo de convocatoria. Lo planteado por el demandante
desconoce el principio de prevalencia del derecho sustancial sobre el formal y desecha
que las entidades beneficiarias han mostrado interés, han participado coordinadamente
con la Comisión Nacional del Servicio Civil.
4
folio 25 anverso y 27 a 32 cuaderno 2.
Concluye que, la Comisión Nacional del Servicio Civil, se encuentra legalmente facultada
para suscribir acuerdos de convocatoria, sin que dicha decisión, como lo analiza la
jurisprudencia de la Corte Constitucional deba estar supeditada a las decisiones de otros
órganos y “más aún cuando concurre la voluntad administrativa de las entidades
interesadas y beneficiarias del proceso de selección, sin que el formalismo alegado por el
demandante de la firma del acuerdo por parte de la entidad, resulte en un elemento de la
esencia de la convocatoria, ...la interpretación exegética que da la libelista al artículo 31
de la Ley 909 de 2004, desconoce toda la etapa de planeación adelantada de manera
conjunta la CNSC con las entidades destinatarias del concurso de méritos, que da cuenta
del ánimo de querer formalizar el acto de apertura de los procesos de selección, que de
cara a la fase de planeación de manera alguna desconoce la disposición del legislador del
artículo 31 ibídem, en lo que respecta a la suscripción de la convocatoria, entendiéndose
la suscripción como el convenio entre las partes y no meramente como una forma al final
del documento.” y acceder “a las pretensiones de la demanda traería consecuencias que
no están acordes a la luz de la constitución Política...la convocatoria ha cumplido su fin
útil...”
Que el hecho que el Ministerio no haya suscrito los actos administrativos acusados, no
significa que “no haya existido para su expedición una concurrencia previa de voluntades
entre el Ministerio de Educación Nacional y la CNSC para llevar a cabo la convocatoria
No. 434 de 2016·”
Asevera que, en sub examine, no se cumple con lo establecido en el artículo 231 de la
Ley 1437 de 2011, y no se está en presencia de un perjuicio irremediable, no existen
motivos serios para considerar que de no otorgarse la suspensión provisional, los efectos
de la sentencia serían nugatorios. Adicionalmente, el asunto implica el análisis netamente
en derecho, lo que corresponde al momento del análisis del fondo del asunto.
1. Competencia
A la luz del artículo 149 numeral 1 ibídem, el legislador, radicó en el Consejo de Estado la
Competencia para conocer en única instancia de los asuntos de nulidad de los actos
administrativos expedidos por autoridades del orden nacional o por personas o autoridades
de derecho privado del mismo orden, cuando cumplan funciones administrativas.
En el caso concreto, se solicita la suspensión provisional de los efectos Acuerdos CNSC
20161000001396 del 16 de septiembre de 2016, 20161000001496 de 12 de diciembre de
2016; Acuerdo 20171000000026 del 2 de febrero de 2017, expedido por la Comisión
Nacional del Servicio Civil, autoridad esta que al tenor de los artículos, 38 y 39 de la Ley
489 de 1998, 23 de la Ley 99 de 1993, artículo 1.2.5.1 del Decreto 1076 de 2015, y las
sentencias C-593-95 y C-689-11, integra la administración pública en el orden nacional,
en consecuencia, corresponde al Consejo de Estado conocer del asunto.
2. Problema jurídico
El problema jurídico por resolver, se contraen a determinar: i) si existe mérito para decretar
como medida cautelar la suspensión de los efectos de los Acuerdos CNSC
20161000001396 del 16 de septiembre de 2016; 20161000001496 de 12 de diciembre de
2016 y del Acuerdo 20171000000026 del 2 de febrero de 2017, o la que se considere
necesaria para proteger o garantizar, provisionalmente el objeto del proceso y la efectividad
de la sentencia.
De conformidad con el artículo el artículo 231 de la Ley 1437 de 2011, la medida cautelar
de suspensión provisional de los efectos de un acto administrativo procederá siempre y
cuando pueda comprobarse la violación de las disposiciones invocadas en la demanda o
en la solicitud de la medida, y tal violación puede surgir: i) de la confrontación del acto
administrativo demandado con las normas superiores señaladas como violadas, o, ii) del
estudio de las pruebas allegadas con la solicitud.
De conformidad con los artículos 229 y 230 ibídem, las medidas cautelares podrán ser
preventivas, conservativas, anticipativas o de suspensión, deberán tener relación directa
con las pretensiones de la demanda y el juez o magistrado ponente si lo considera
necesario puede decretar una medida cautelar distinta a la solicitada, para proteger y
garantizar provisionalmente el objeto del proceso, la efectividad de la sentencia, y en
general restablecer el ordenamiento jurídico y amparar los derechos fundamentales de los
asociados.
La Ley 909 de 2004, por la cual se expiden normas que regulan el empleo público, la
carrera administrativa, gerencia pública y se dictan otras disposiciones:
...”
Revisadas las pruebas que obran en expediente en medio electrónico CD, entre estos,
obran oficios y resoluciones generadas recíprocamente entre cada una de las entidades
beneficiarias de la convocatoria 434 de 2016 y la Comisión Nacional del Servicio Civil, que
acreditan la participación de cada una en el proceso del concurso, tal como lo afirma la
Comisión y lo acepta expresamente el Ministerio de Educación en su defensa.
“...En tal virtud, teniendo en cuenta que el proceso de selección iniciado por la
Convocatoria 328 de 2015 se encuentra en sus fases finales, y que en todo
caso, el estudio preliminar que se acaba de realizar evidencia que en el trámite
de expedición del Acuerdo 542 de 2015, se incumplió el requisito contenido en el
artículo 31 de la Ley 909 de 2004;38 en aras de garantizar de mejor manera la
protección del objeto del proceso y la efectividad de la sentencia, se dispondrá
como medida cautelar, ordenar a la Comisión Nacional del Servicio Civil
suspender la actuación administrativa que se encuentra adelantando con
ocasión del concurso de méritos abierto por la Convocatoria 328 de 2015
(Acuerdo 542 de 2015), y en consecuencia, abstenerse de continuar con la etapa
de elaboración y publicación de listas de elegibles, hasta que se profiera la
decisión de fondo en el presente asunto.
5
folios 1 a 27 del expediente.
armónicamente con los incisos 4.º y 5.º del artículo 230 ibidem, que autorizan al
juez a «ordenar la adopción de una decisión administrativa» e «impartir órdenes
o imponerles a cualquiera de las partes del proceso obligaciones de hacer o no
hacer».
III. DECISIÓN
6
Radicado: 11001032500020160118900. C.P. Sandra Lisset Ibarra Vélez
De lo esbozado el Despacho concluye que existe mérito para decretar como medida
cautelar suspensión provisional de la actuación administrativa que se encuentra
adelantando con ocasión de la convocatoria 434 de 2016.
De conformidad con el inciso 2º del artículo 229 de la ley 1437 de 2011, la decisión sobre
la medida cautelar no implica prejuzgamiento.
RESUELVE