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Módulo 6
Proceso, procedimiento y juicio
Unidad 2
Preparación y desarrollo del acto
procesal
Sesión 4
Etapa preliminar del proceso
Texto de apoyo
Índice
Presentación .......................................................................................................................................... 3
Medios preparatorios a juicio, medidas cautelares y actos prejudiciales ................................................ 4
¿Qué son los medios preparatorios a juicio? ...................................................................................... 4
¿Qué son las medidas cautelares? .................................................................................................... 5
Medios provisionales .......................................................................................................................... 6
Demanda, admisión y emplazamiento ................................................................................................... 7
Demanda ........................................................................................................................................... 7
Estructura de la demanda ............................................................................................................. 14
Admisión de la demanda .................................................................................................................. 15
Actuaciones jurisdiccionales y actitudes de las partes...................................................................... 15
Contestación de la Demanda/ reconvención ........................................................................................ 18
Formas de contestar la demanda ..................................................................................................... 18
Cierre ................................................................................................................................................... 20
Fuentes de consulta ............................................................................................................................ 21
Presentación
En la sesión anterior analizaste las condiciones de tiempo, forma y lugar del proceso, la regulación de
las leyes en los actos tanto del juzgador como de las partes y los actos a los que están facultados
respectivamente. Ahora iniciarás el estudio sobre la etapa preliminar del proceso, de qué elementos se
dispone y cómo son utilizados, a la vez que conocerás cómo se constituye la demanda y cómo se hace
su seguimiento.
En algunas ocasiones los documentos o elementos con los se cuenta para ejercitar acción son los
necesarios y, con ellos, se puede dar inicio al proceso. Sin embargo, en otras ocasiones –que cabe
mencionar, se trata de la mayoría de los casos– dichos documentos o elementos no son suficientes y,
ante esto, se contempla el inicio de una etapa previa, conocida como etapa preliminar. En ella, se
pueden actualizar dos supuestos: los medios preparatorios a juicio y las medidas cautelares.
Es posible definir así a aquellos actos procesales realizados por una de las partes para obtener los
medios de prueba que le permitan demandar en un proceso para el cumplimiento de una obligación o
el respeto de un derecho. Esto implica hacer patente por medio de la autoridad que en virtud de la
existencia de un conflicto de interés jurídico, es necesario dirimirlo mediante un proceso ante los
tribunales.
Al pedirse la diligencia preparatoria, en términos del ordenamiento jurídico procesal de la entidad, debe
expresarse el motivo por el cual se solicita y el litigio que se trata de seguir o que se teme. Respecto a
la acción de exhibición de cosa mueble, de legado o de un testamento, se proporcionará el nombre de
la persona que los tenga en su poder. Cuando la acción se refiera a la exhibición de un protocolo o
documento archivado, es necesario pedir que la diligencia se practique en el oficio del notario o en la
oficina respectiva, ya que los originales de los documentos no pueden salir del lugar y para el juicio
ejecutivo, pidiendo al deudor su confesión judicial bajo protesta de decir verdad en el día y hora que se
señale.
El Código de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal prevé, en los medios preparatorios a
juicio, la posibilidad de preparar un juicio arbitral, pidiendo la designación de árbitro para el caso que
las partes no hayan designado uno.
Es posible definirlas como aquellos actos previos a la controversia o durante su tramitación, que
buscan asegurar la posible ejecución de un fallo definitivo que por el momento se desconoce y que,
por ello, en el caso de esperar, pudiera resultar ineficaz. O bien, alguna de las partes se ve en la
necesidad de solicitar alguna medida al juez con la intención de evitar un daño o pérdida si se espera
hasta la conclusión del proceso. Las medidas cautelares pueden solicitarse antes del proceso o
durante el mismo.
Arraigo: Es una medida cautelar de carácter personal, que consiste en ordenar a una persona, que
será demandada o que ya ha sido demandada, que no abandone el lugar del juicio sin dejar
representante o apoderado.
Secuestro provisional: Es una medida cautelar que consiste en el embargo provisional de bienes
del demandado.
Los requisitos para solicitar una medida cautelar son los siguientes:
Medios provisionales
Son los actos que se realizan antes de la demanda para asegurar el objeto material de la controversia
o para evitar posibles daños en relación con las partes u objetos, o bien, para preparar o asegurar un
medio de prueba que de realizarse dentro del proceso pudiere resultar imposible.
Para solicitar la separación del hogar común, la solicitud puede ser escrita o verbal;
se deben señalar las causas en que se funda; el domicilio para la habitación del
solicitante; la existencia de hijos menores, y las circunstancias del caso (art. 207).
Otro acto es el arraigo de una persona para la contestación de un juicio, que en términos de lo
dispuesto en el Código de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal, puede pedirse al tiempo de
entablar la demanda o antes de entablada. Si el arraigo se pide al tiempo de entablar la demanda,
bastará la petición y el otorgamiento de una fianza para responder de los daños y perjuicios que se
causen al demandado. Si la petición de arraigo se presentare antes de entablar la demanda, debe
probarse la necesidad de la petición con prueba documental o testimonial y dar una fianza para
responder de los daños y perjuicios que se sigan si no se entabla la demanda (art. 240 y 241).
Demanda
Se puede definir a la demanda como “acto procesal por el cual una persona, que se constituye por el
mismo en parte actora o demandante, inicia en el ejercicio de la acción y formula su pretensión ante
el órgano jurisdiccional” (Ovalle, 2003:50).
También se define como el escrito a través del cual una persona reclama de otras determinadas
pretensiones, constituyéndose en parte actora, materializando así a la acción dando inicio al proceso.
Los requisitos de la demanda son los siguientes:
Rubro: Se define como el rótulo o título que se coloca en la demanda para identificarla con mayor
agilidad con el número de expediente asignado o por el nombre o primer apellido de las partes en
el orden que establece el abecedario. El rubro, contiene los siguientes elementos:
- Nombre y apellidos del actor y domicilio: Con el propósito de oír y recibir notificaciones.
También es necesario señalar en esta parte si lo hace por su propio derecho o a través de
representante o si comparece en representación legal o voluntaria.
Las partes pueden autorizar oír notificaciones en su nombre a una o varias personas con
capacidad legal para intervenir en su representación en todas las etapas del proceso,
comprendiendo la de alzada y la de ejecución. Para ello, las personas autorizadas deberán
acreditar el ejercicio legal de la profesión de abogado o Licenciado en Derecho, con los datos
correspondientes que señalen dicha autorización (cédula profesional o carta de pasante en
su primera intervención), con las cuales tendrán todas las facultades generales y las
especiales que requieran cláusula especial, incluyendo la de absolver y articular posiciones.
- Nombre del demandado y su domicilio: En este apartado, la parte accionante deberá señalar
el nombre completo de la persona que pretende, así como el domicilio donde debe llamársele
a juicio a través del emplazamiento.
Si en el domicilio señalado, una vez el notificador se haya cerciorado que el domicilio es del
demandado o destinatario del procedimiento judicial y no lo encontrare, así como tampoco
persona que pudiera legalmente recibir la notificación, tratándose de la primera diligencia el
actuario o notificador deberá fijar en lugar visible del domicilio un citatorio de emplazamiento en
el que se señale el motivo de la diligencia, la fecha, la hora, el lugar de la misma, la hora hábil
del día para que se le espere, nombre del promovente, tribunal que ordena la diligencia, la
determinación que se manda notificar y el apercibimiento de que si en la fecha señalada para
llevar a cabo la diligencia de emplazamiento no se encontrare al demandado o destinatario del
procedimiento judicial, entonces, se procederá a la notificación por adhesión, así como la razón
o motivo de la notificación, misma que en ningún caso podrá ser menor de doce horas ni
exceder de tres días hábiles contados a partir del día en que se dio la citación.
Cuando se trate de personas inciertas o de cuyo domicilio se ignora, previo informe de una
institución que cuente con registro oficial de personas, se procede el emplazamiento por
edictos. Para ello, los edictos se publicarán por tres veces, de tres en tres días, en el boletín
judicial y en el periódico local que indique el juez, debiendo mediar entre cada publicación dos
días hábiles, haciéndose saber que debe de presentarse el citado, dentro de un plazo que no
será inferior a quince días ni excederá de sesenta días.
Tribunal ante el que se promueve: Se especifica la autoridad a quien se dirige el escrito, es decir,
el juez. Se indica la materia (civil, familiar, mercantil, etcétera), grado que corresponde a la
instancia (de primera o segunda) y territorio (área geográfica donde se desarrolla el proceso). La
cuantía debe ser acorde con el valor de lo demandado, pero como se trata de un escrito inicial,
siempre se pondrá en turno.
En tanto, en los códigos de procedimientos civiles de los estados así como el del Distrito Federal
(art. 255) se establece que toda demanda debe formularse ante juez competente. La
competencia de los tribunales se determinará por la materia, cuantía, grado y territorio, de
acuerdo con lo siguiente:
- El del lugar que el deudor haya designado para ser requerido judicialmente de pago.
- El del lugar señalado en el contrato para el cumplimiento de la obligación. Tanto en este caso
como en el anterior, surte el fuero no sólo para la ejecución o cumplimiento del contrato sino
para la rescisión o nulidad.
- El de la ubicación de la cosa si se ejercita una acción real sobre bienes inmuebles. Lo mismo
se observará respecto a las cuestiones derivadas del contrato de arrendamiento de inmuebles.
- El del domicilio del demandado si se trata del ejercicio de una acción sobre bienes muebles o
de acciones personales o del estado civil. Cuando sean varios los demandados y tuvieren
Para determinar la competencia por razón de la cuantía del negocio, se tendrá en cuenta
únicamente la suerte principal reclamada, sin que sean de tomarse en consideración intereses y
demás accesorios reclamados. Por otra parte, la competencia por razón del territorio y materia
son las únicas que se pueden prorrogar, salvo que correspondan al fuero federal.
Pretensiones que se reclamen: Se trata de la declaración de voluntad por la cual la parte actora
reclama a la parte demandada. Esto ante un órgano jurisdiccional. Se trata de un dar, hacer o no
hacer, el cual puede ser fundado o infundado.
Para comprender mejor este último punto, conviene señalar la diferencia entre
derecho subjetivo, pretensión y acción. Mientras el derecho subjetivo es algo que
tenemos o no tenemos, la pretensión es algo que hacemos, puesto que es
conducta, y la acción constituye la forma de hacer valer la pretensión.
Hechos en que el actor funde su acción: Es la parte del escrito donde se narra el porqué de la o
las pretensiones en forma concreta, clara y precisa. En ella se expresa cómo sucedieron los
eventos que motivan el reclamo (expresando las circunstancias de modo, tiempo y lugar en que
sucedieron), enumerándolos y exponiéndolos en forma cronológica con claridad y precisión. En
su caso se precisan los documentos públicos o privados que tengan relación con esos eventos,
así como el nombre y apellidos de los testigos que hayan presenciado los hechos.
Fundamentos de derecho: En esta sección del escrito se colocan los artículos aplicables al
asunto, tanto en su forma como en el derecho pretendido. Es decir, es preciso señalar los
artículos que regulan la vía en que se pretende tramitar el proceso y las normas jurídicas que
regulan el derecho subjetivo que se está reclamando.
Valor de lo demandado: Si de ello depende la competencia del juez.
Firma del actor: Si éstos no supieren o no pudieren firmar, pondrán su huella digital, firmará otra
persona en su nombre y a su ruego, indicando estas circunstancias.
Vía procesal.
Puntos petitorios: Es la parte en donde a manera de síntesis y numeradas con letra se hacen
peticiones al juez, como la admisión de la demanda, ordenar el emplazamiento, abrir el juicio a
prueba, dictar sentencia favorable y tener por autorizadas a las personas y domicilio para los
fines indicados.
Medidas provisionales y cautelares solicitadas: En este apartado de la demanda se hacen las
peticiones tendientes a conseguir de manera provisional o cautelar un orden, una seguridad,
respeto de un derecho o cumplimiento de una obligación, o prevenir un daño o un peligro cuando
las circunstancias prevalecientes lo impongan. Su duración normalmente corresponde al del
proceso, además de que este tipo de procedimientos se lleva a cabo sin la audiencia de la
contraparte, garantizando también posibles daños, así como justificando la necesidad de la
medida. Dentro de esas figuras encontramos las siguientes:
- Arraigo: Se pretende que el demandado no se ausente del lugar donde se lleva el juicio
sin dejar persona debidamente expensada para responder de las resultas del mismo.
- Embargo de bienes: Se protege la eventual ejecución de una sentencia de condena y
tener el medio material para hacerla efectiva.
- Separación de personas: Busca proteger la integridad de una persona para estar en
condiciones de demandar, denunciar o querellarse contra su consorte o concubino.
Los documentos que deben acompañar la demanda son: los que fundan la demanda, los que
prueban los hechos afirmados, aquellos con los que se acredite la personalidad, copias de la
demanda y anexos para correr traslado a la parte demandada.
La demanda debe reunir los requisitos legales a que se refiere el artículo 255 del Código de
Procedimientos Civiles para el Distrito Federal. Su estructura formal se compone de lo siguiente:
Proemio: Contiene el rubro que es el apartado de identificación del juicio, juzgado ante el cual se
promueve, nombre de la persona que demanda, el carácter con que lo hace, domicilio para oír y
recibir notificaciones, personas autorizadas, alcance de dicha autorización, la vía en que se
promueve, nombre del demandado, domicilio para llevar a cabo el emplazamiento, las
prestaciones que se reclaman y su valor.
Hechos: Se narran de manera sucinta los motivos de las pretensiones con sus circunstancias de
modo, tiempo y lugar en que sucedieron, numerados cronológicamente de ser posible. El apartado
de derecho, en el que se deben invocar los preceptos legales que se refieran a la forma (vía) en
que se pretende desarrollar el proceso y los que fundan el derecho reclamado, es decir, la ley
sustantiva; además, del apartado de puntos petitorios, en el que se hacen las peticiones al órgano
jurisdiccional en forma concreta y sintetizada. Por lo tanto, en la misma se debe expresar:
Admisión de la demanda
Las actitudes que puede tener el juez frente a un escrito inicial de demanda pueden ser tres:
Admitir la demanda: El juez la admitirá por reunir los requisitos previstos por la ley.
Prevención: El juez puede prevenir al actor cuando la demanda sea oscura o irregular, esto para
que la corrija o aclare.
Desechamiento: El juez puede desechar la demanda cuando considere que no reúne los
requisitos señalados por ley y las omisiones que tiene no son subsanables.
Auto que previene la aceptación de la demanda: Cuando el escrito de demanda no reúne los
requisitos de forma y legales, el órgano jurisdiccional puede prevenir a la parte actora o
demandante para que en un plazo determinado la aclare, corrija o complete, señalando de manera
precisa, el motivo de la deficiencia. En este caso, la parte actora debe desahogar la prevención en
la forma y plazo concedido, ya que si no lo hace, opera la preclusión por no hacerlo en tiempo o
no cumplir lo requerido.
Auto que niega la aceptación de la demanda: Cuando el escrito de demanda no cumple con los
requisitos de forma y legales, de tal forma que no pudieren subsanarse, tiene como consecuencia
que se deseche.
Cuando no es firmada por el interesado o carece de huella y firma de ruego (art. 56,
fracción I) o se refiere a materia diferente o la vía elegida no corresponde al derecho
que se considera afectado.
Emplazamiento
Es posible definirlo como el acto procesal de mayor importancia que permite al órgano jurisdiccional.
Éste concede a la persona demandada su derecho de audiencia, haciéndole saber que existe una
demanda en su contra, así como quién le reclama, qué es lo que pretende y los motivos que la
impulsan. Igualmente se le concede un plazo para contestarla, haciendo valer sus defensas y
excepciones. Sobre las consecuencias jurídico-procesales que se pudieran producir al no hacerlo,
conforme al artículo 271 del Código de Procedimientos Civiles del Distrito Federal, se señala:
Si el juez encontrara que el emplazamiento no se hizo conforme a la ley, mandará reponerlo y lo hará
del conocimiento del Consejo de la Judicatura para que imponga una corrección disciplinaria al
notificador cuando resulte responsable.
Si se contestó, producirá el efecto de que las excepciones y defensas opuestas sean consideradas al
momento de resolver y se tengan los hechos para demostrarlos, a través de los instrumentos de
prueba que reconoce la ley procesal vigente y se llame a las partes a la audiencia previa y de
conciliación.
El emplazamiento debe practicarse por el funcionario del juzgado (conocido como notificador o
actuario), quien está obligado a seguir todas las formalidades requeridas por la ley para este tipo de
acto procesal.
La contestación es el acto procesal del pretendido, a través del cual ejerce su derecho a ser oído y
vencido en juicio, aceptando o negando la procedencia de las pretensiones, pronunciándose en
relación a cada hecho de la demanda y precisando los documentos que tuviere. Además,
proporcionará el nombre y domicilio de los testigos, haciendo valer argumentos jurídicos en su
defensa, oponiendo excepciones procesales o sustanciales, contradiciendo el derecho invocado y, en
su caso, en el acto interponer la reconvención.
Atendiendo a que la contestación de la demanda es una carga procesal que se impone al demandado
con consecuencias dentro del proceso, éste puede asumir diferentes conductas en su beneficio o
perjuicio. El demandado puede tener diversas actitudes al contestar la demanda, las cuales pueden
ser:
Contestación por reconvención: Es una actitud que puede asumir el demandado y consiste en
que, al contestar la demanda, a su vez reclama de su pretensor determinadas pretensiones,
colocándose en un doble carácter en el proceso, pues será demandado en el principal y actor en
la reconvención, mientras que el actor en la demanda principal será demandado en la
reconvención.
Reconvención
Cierre
Cierre
Fuente: Flaticon
Con las actividades y los conocimientos adquiridos en esta sesión has generado un panorama general
de esta etapa, el cual, cabe recordar, debe ser adecuado conforme al proceso jurisdiccional que se
genere. En la siguiente sesión analizarás a mayor detalle la prueba que es relevante tanto en la etapa
preliminar estudiada a grandes rasgos como en los momentos sucesivos del proceso.
Fuentes de consulta
Fuentes de consulta
Fuente: Flaticon
Ovalle Fabela, J. (2003). Derecho Procesal Civil. México: Oxford University Press.
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