UNIVERSIDAD CENTRAL DEL ECUADOR

FACULTAD DE JURISPRUDENCIA CIENCIAS POLITICAS Y

SOCIALES

CARRERA DE DERECHO

ASIGNATURA:

TEORÍA GENERAL DEL DERECHO

TEMA:

LA JURISPRUDENCIA COMO FUENTE DEL DERECHO

NOMBRES:

 ALEJANDRA NARANJO
 OSCAR RUBIO
 JENNY PUENTESTAR
 LUIS GUAGRILLA
 DIANA ROBALINO

CURSO:

9º SEMESTRE “A”

PERIODO LECTIVO

2018 - 2018
 1. INTRODUCCION
La jurisprudencia es una fuente del derecho y como tal se interelaciona con el en cuanto,
ayuda a su comprensión una fuente del derecho es una base de conocimientos para
entenderlo, en su parte evolutiva se basó en los primeros códices jurídicos, estos eran
fuentes de consulta para elaborar nuevos estamentos, con el tiempo vinieron personas
que entendieron estos códices y les dieron nuevas aplicaciones, en ese entonces la
Jurisprudencia se convirtió en una herramienta del Derecho ya que hasta ahora era un
instrumento aislado
La Doctrina nos dice que la jurisprudencia son fallos de triple reiteración que son de
aplicación obligada, estos fallos de triple reiteración vienen de las sentencias y estamos
obligados a saber de esas sentencias para entender lo que es la Jurisprudencia, y de este
punto nacen dos nuevas corrientes que son la del Common Law y la de la Union
Europea que toma su pulso desde como llevar las mencionadas sentencias hasta la
forma de entender la Jurisprudencia como una fuente del Derecho fundamiental para
todo abogado y juez.
El juez tiene un difícil dilema para dictar y hacer justicia y aquí es cuando el puede
guiarse de la Jurisprudencia como su punto de consulta por cuanto esta misma
jurisprudencia crea un precedente que es digno de observar como tal.
En conjunto la Jurisprudencia ha tenido un crecimiento sistemático desde un conjunto
de categorías jurídicas dispersas que tuvo como enemiga principal a la costumbre en la
Edad Media hasta ser una herramienta vital para quien sabe de leyes, dotándole de
conocimientos para así solucionar un problema en el cual tenga que ver el Derecho.

1. OBJETIVOS
 Analizar la jurisprudencia dentro de su lugar como fuente del Derecho
 Entender el lugar de la jurisprudencia en el contexto de la historia y las
definiciones que le dieron los primeros tratadistas
 Comprender la jurisprudencia para su estudio y el papel que tiene en el proceso
jurídico y como el juez utiliza este recurso para tomar sus decisiones
2. ANALISIS
FUENTE DEL DERECHO

La palabra “fuente” aplicada al derecho tiene multitud de acepciones. En un sentido

instrumental puede entenderse como fuente de conocimiento de los ordenamientos
jurídicos (documentos, inscripciones...), es decir, el conjunto de medios conducentes al
conocimiento del derecho ya creado. Un segundo sentido es el filosófico que entiende la
fuente como fundamento del derecho, su origen o su causa última. Por último, y esta es
la acepción que ahora nos interesa, se entiende por fuente del derecho, aquello de donde
él mismo se origina.
Como regla general las principales fuentes del Derecho, fueron La Religión y Las
Costumbres, de ahí emanó la moral que fuese tratada y estudiada por la Ética como
ciencia y luego por el Derecho. Los más antiguos escritos religiosos en los que se
plasmó moral y regularon la conducta del hombre fueron todos los documentos que
conforman hoy La Biblia y El Código de Hammurabi.
En los países con derecho escrito, las principales fuentes del derecho son tanto textos
como tratados internacionales, constituciones, leyes, reglamentos. Sin embargo, otras
fuentes son a veces admitidas según la materia, tales como la costumbre, los principios
generales del derecho consagrados por la jurisprudencia.
Las fuentes del Derecho, son todo tipo de norma, escrita o no, que determina que tan
vinculado se encuentra el comportamiento de los ciudadanos y de los poderes de un
Estado o comunidad, estableciendo reglas para la organización social y particular y las
prescripciones para la resolución de conflictos. En general, cuando se habla de fuentes
del derecho, se refiere a todas aquellas reglas que integran el marco normativo.
El conjunto de las fuentes del Derecho es muy heterogéneo. La jerarquía de las fuentes
hace que en la llamada pirámide normativa, la cúspide de nuestro Derecho se encuentre
ocupada por la Constitución, como norma de normas. Bajo ella, rigen las normas que
cuentan con carácter de ley formal, mientras que en la base de dicha pirámide hallamos
los reglamentos.
Decimos entonces que fuentes del derecho son los actos o hechos pasados de los que
deriva la creación, modificación o extinción de normas jurídicas. A veces, también, se
entiende por tales a los órganos de los cuales emanan las leyes que componen el
ordenamiento jurídico (conocidos como órganos normativos o facultades normativas),
y a los factores históricos que inciden en la creación del derecho. De las fuentes del
derecho se desprenden, respectivamente, las nociones de fuentes materiales (o fuentes
en sentido material), fuentes formales (o fuentes en sentido formal) y fuentes históricas.
El origen de las normas jurídicas puede verse en:
Fuentes reales o materiales. Conjunto de factores históricos, políticos, sociales,
económicos, culturales, éticos o religiosos que influyen en la creación de la norma. Son
los acontecimientos sociales que originan el nacimiento de una norma jurídica o Ley.
Ejemplo: la constitución de 1917 de México.
Fuentes formales. Lugares donde están recogidas las normas: la legislación, la
doctrina, la jurisprudencia y la costumbre. Pueden ser tanto las que tienen vigencia
actual como las que la han tenido. Son los procesos de creación de las normas jurídicas.
Ejemplo: El proceso legislativo.
Fuentes históricas. Testimonios, documentos (libro, papiro, inscripciones, etc.), restos
u objetos que aporten información sobre los hechos que han tenido lugar. Son aquellos
documentos del pasado que contienen una norma jurídica o ley.
Ejemplo: Código de Hammurabi.

ANTECEDENTES DE LA JURISPRUDENCIA

Es posible dividir la historia de la jurisprudencia romana en cuatro etapas: antigua, preclásica,

clásica y posclásica.
Empezamos la historia de la jurisprudencia en la época de la Roma porque aún, no se conocen
vestigios que muestren que antes de ese tiempo existiera lo que se conoce hoy como
jurisprudencia.
Epoca antigua
La época antigua romana se extiende desde la fundación de Roma (753 a. de C.) hasta finales
del siglo III.
En esta época los pensamientos filosófico y jurídico, tenían su inspiración en lo divino y por esa
razón los antiguos juristas eran sacerdotes que tenían a su cargo la aplicación y desarrollo del
derecho sacro, no todos los sacerdotes se dedicaban a cuestiones jurídicas. Sus conocimientos
del Derecho estaban relacionados con la ciencia de la religión y la astrología. Su misión era
interpetar la voluntad divina, clave, para los antiguos de todo el orden jurídico.
Epoca Preclásica
En este momento el derecho se encuentra en manos de juristas laicos; la jurisprudencia se
presenta como ciencia organizada, provista de objeto y método definidos, con formas de
expresión precisas. Al conjunto de opiniones, dictámenes, asesorías o esquemas emitidos por los
prudentes se le conocía como responsa y como estas se elaboraban a base de leyes, entre estas
las XII Tablas.
De hecho los dictamenes de los juristas privilegiados se convirtieron en una especie de fuente de
derecho al emitir dictamenes obligatorios para el juez, para el index privatus nombrado en el
proceso, y para el magistrado. Los dictámenes de los juristas privilegiados –responsa
prudentium- se convierten así en una especie de fuente del derecho y su virtud va
comunicándose poco a poco a toda literatura jurídica.
Epoca Clasica
Ya en esta época la jurisprudencia formaba parte de las instituciones mas viables y duraderas y
su control representaba un problemas serio ya que no se trataba de una institución que tuviese
naturaleza de un organismo estatal, es decir no la controlaba el Estado sino hombres que tenían
amplio conocimiento del Derecho.
En este tiempo, se le da a la Jurisprudencia fuerza de ley.
Edad Media
En la Edad Media la jurisprudencia no tuvo un avance importante
Al darse el absolutismo la Jurisprudencia fue decayendo ya que el rey tenia el control absoluto
del sistema judicial, puesto que la costumbre tuvo mas peso como fuente del derecho.
Edad Moderna
Con la Revolucion Francesa que culmino con la Declaración de los Derechos del Hombre y del
Ciudadano de 1789, se puso fin a la antigua jurisprudencia, y ante la desconfianza en los jueces
quienes no motivaban sus sentencias, surgió el Tribunal de Casación de 1790, cuya misión era
mantener la unidad de legislación y prevenir la diversidad de jurisprudencia, lo que impuslo al
surgimiento de una jurisprudencia uniforme con las leyes promulgadas, Los jueces del citado
tribunal disponían de libertad para determinar la norma antigua a aplicar ante las lagunas de las
nuevas leyes lo que les posibilitó extraer un derecho común consuetudinario basado en los
principios generales

Jurisprudencia como fuente del derecho (DOCTRINA)

El término "jurisprudencia", la comunidad de juristas la reconocen con su significado puro

“iuris prudential” obtenido desde el régimen del derecho romano clásico hasta hoy,
fundamentado un poco su significado es importe citar a Clemente de Diego no consiste
simplemente en el conocimiento teórico y en la combinación abstracta de las reglas y principios
del Derecho, sino también, y sobre todo, "en el arte bien difícil de aplicar el Derecho al hecho,
es decir, de poner la ley en acción, de restringir o extender su aplicación a las innumerables
cuestiones surgidas en el choque de los intereses y en la variedad de las relaciones sociales"
(CLEMENTE de Diego Felipe).
Para García Maynes, en su obra “Introducción al libro de Derecho” acerca de la Jurisprudencia
nos expresa: “El termino de jurisprudencia se reconoce en dos acepciones. La primera como
“ciencia del derecho” y, la segunda, como “el conjunto de principios y doctrinas contenidas en
las decisiones de los tribunales” (García Maynes, Eduardo , 1972). De igual manera Arrioja
Vizcaíno, manifiesta que es: “La interpretación habitual, constante y sistemática que llevan a
cabo los tribunales con motivo de la resolución de los casos que son sometidos a jurisdicción y
que por disposición de la ley, se convierte en precedentes de observancia obligatoria para fallos
posteriores, tanto para el órgano jurisdiccional que la establece, como para los tribunales que
substancian instancias anteriores” (Arrioja Vizcaíno, 2003)1.
En otras palabras, la jurisprudencia es la interpretación de la ley, los reglamentos y los tratados
internacionales de manera firme, reiterada y de observancia obligatoria, que emana de las
sentencias pronunciadas en forma reiterada por ciertos órganos jurisdiccionales (tribunales) que
la propia ley faculta.
Hay que destacar de igual manera la concepción García Fernández, manifiesta que es “el
conjunto de resoluciones dictadas por jueces y tribunales al enjuiciar las controversias que le
son sometidas.
En el mismo sentido, Juan Martín Queralt, expresa que la jurisprudencia constituye un elemento
que: “complementará el ordenamiento jurídico con la doctrina que de modo reiterado,
establezca el Tribunal Supremo al Interpretar y aplicar la ley, la costumbre y los principios
generales del derecho.”
Generalmente se define a la jurisprudencia como el conjunto de fallos o sentencias que expiden
los jueces, no obstante, hay que tener en cuenta que no cualquier juez expide una jurisprudencia,
puesto que estas son fallos de triple reiteración; es decir la Corte ha resuelto en tres ocasiones
distintas sobre el mismo aspecto. Sin embargo, la exigencia de reiteración es la ratificación del
criterio de interpretación que debe ser sustentado en cinco ejecutorias no interrumpidas por otra
en contrario, de forma que al producirse esa reiteración se crea una presunción de mayor acierto,
y se da como consecuencia el carácter imperativo u obligatorio de la jurisprudencia.
Pues la jurisprudencia como lo hemos manifestado anteriormente es una Ciencia del Derecho, la
cual debe ser entendida como una doctrina que establecen los jueces y las magistraturas al
resolver una cuestión que se les plantee emitiendo sentencias o fallos dictados sobre un mismo
punto y orientados en un mismo sentido; es decir, la jurisprudencia es el conjunto de sentencias
que han resuelto casos iguales o similares de la misma manera o en el mismo sentido llevandolo
mediante un estudio de un precepto jurídico aplicado o utilizado en un caso concreto.
LA JURISPRUDENCIA (CODIFICACION-COMMON LAW)

Desde un carácter eminentemente doctrinal la Jurisprudencia se destaca como el valor

elemental de dirección de un ordenamiento, vale decir que la mayor parte de puntos
secuenciales se atañe a modelos de expresión de lo jurídico a partir de la trascendencia
que irradia el ente del Estado.
Es fundamental hacer la referencia respecto a la consideración del Tratadista Monroy
Cabra en su obra: “Introducción al Derecho”, donde refiere al sinónimo de Ciencia del
Derecho, como conjunto de sentencias o fallos, conjunto de sentencias refiriéndose en el
sentido de un mismo punto u orientados en el mismo sentido.(Monroy, p405).
Una vez que se ha puesto sobre la mesa el sentido mismo el rol del juez dentro del
Derecho entendido como aplicación como construcción real que está en constante
cambio merece el reconocimiento e influencia que han tenido sobre las formas de
ordenamiento: La Codificación y el Precedente Judicial (Common Law), el primero
en influencia en Latinoamérica y el segundo respecto de países anglosajones entre ellos
Estados Unidos, sistemas de estructura jurídica diferentes donde la jurisprudencia se
desarrolla en escenarios distintos.
De acuerdo de la Tipología de precedentes: Precedente vertical vs. Precedente
horizontal. El principio de atribuir una fuerza vinculante más o menos intensa, según los
casos, al criterio judicial con el que el mismo u otro tribunal hubiesen resuelto con
anterioridad casos análogos, opera con dos sentidos confrontados. (CALLEJON, 1997)
El recurso a la técnica del precedente judicial permite alejase de los inconvenientes
ligados a una visión normativista-formalista del Derecho y, en concreto, permite
resolver la mayoría de los problemas, más concretamente, esta técnica permitiría, en
primer lugar, suprimir la reiteración o repetición innecesaria de decisiones judiciales
tratar de homogeneizar los niveles jurisprudenciales. En la actualidad, en el contexto de
la UE a un proceso incontenible de armonización legislativa que, paso a paso, va
reforzando la convergencia entre los dos sistemas de Derecho antagónicos que conviven
de forma simultánea en los diferentes Estados miembros: el sistema románico o
continental europeo, por un lado, y el sistema anglosajón del Common Law, por otro.
En efecto, Europa se adapta a dichos cambios y propugna para ello, entre otras medidas,
la de favorecer cada vez más el establecimiento de un modelo de justicia constitucional
mixto, a medio camino entre el modelo difuso anglosajón y el modelo europeo de
jurisdicción concentrada y especial. En contrapartida, para asegurar el éxito de dicho
proceso de acercamiento, el sistema tendrá que otorgar un papel decisivo a la figura del
precedente judicial. La técnica del valor vinculante del precedente consolida la
finalidad unificadora del sistema de recursos —permitiendo así completar la necesidad
de acudir a un sistema general de recursos— y opera como garantía de consagración de
la actividad de los tribunales inferiores como motores de evolución de la jurisprudencia
de los tribunales superiores.
Codificación
Para los países de corte Latinoamericana, países de Suramérica, directamente se ha viso
influenciados por el positivismo donde estrictamente está consensuado la Jurisprudencia
esta para servir de referente utilitario para el juez. Con el advenimiento de la nueva
tendencia del NEOCONSTITUCIONALISMO a una circunscripción de desarrollo en el
orden de aplicación bajo las premisas de las Cortes Constitucionales cuyas decisiones
eminentemente tendrán carácter vinculante:
Frente a las nuevas perspectivas de los tribunales respecto de tender a un mejoramiento
del trato en razón del derecho, la Jurisprudencia aparece como una categoría mixta que
se van renovando continuamente a repetitivos hechos. Por tanto las formas bajo las
cuales están funcionando los ordenamientos no queda duda que la participación del Juez
cada vez es mayor y por tanto requiere de herramientas legitimadoras que es donde
aparece la formulación axiológica venidera de las nuevas tendencias del Derecho.
Desde la Perspectiva del Tratadista José Cerezo Mir la Jurisprudencia se manifiesta
como referencial para el Ordenamiento en razón de Ciencia del Derecho comprendido
en sentencias o resoluciones: “complementara el ordenamiento jurídico con la doctrina
que, de modo reiterado, establezca el Tribunal…” (Cerezo, p194), en tal sentido la
irrestricta incidencia de la Jurisprudencia es innegable de ahí que los cuestionamientos
tienden a explayar la forma en cómo se manifiesta en los diferentes ordenamientos más
aun cuando la incidencia de nuevas tendencias de carácter jurídico, haciéndose notar
desde cualquier perspectiva el valor elemental de la costumbre como practica relevante
del derecho.

VIGENCIA ACTUAL DE LA JURISPRUDENCIA

La jurisprudencia es el conjunto de principios y doctrinas contenidas en las decisiones
de los tribunales

Importancia
La jurisprudencia es necesaria porque las disposiciones legislativas o leyes, si bien
tratan de comprender las posibles situaciones de conflictos juridicos, no contemplan
algunas de éstas, creándose asi las que se denominan lagunas del derecho.
Clasificación
Se denominan problema de integración de la ley, esta clases de situaciones de falta de
norma que deben afrontar los jueces
Otro caso que puede presentarse es que habiendo norma esta sea confusa o ambigua;
por lo que puede interpretarse en más de un sentido. A esto se le denomina un problema
de interpretación de la ley.
Asi podemos concluir que la jurisprudencia nace de los problemas de integración e
interpretación de la ley (UNAM, 2009)
Proceso de creación
La cuestión de crear normas de carácter judicial, no tiene nada que ver con un modelo
juez ideal. La jurisprudencia es un proceso mediante el cual la aplicación de normas en
los juicios crea más normas es decir con la práctica.
La jurisprudencia nace de las sentencias que dictan los jueces, y solo los jueces tienen
esa facultad de dictar sentencias
La sentencia como resultado institucional
La sentencia es un acto jurídico, emitida por una autoridad dotada de poder o juez, que
produce resultados institucionales y tiene validez procesal
Por otro lado la sentencia incluye la voluntad del juez y solo del juez.
La sentencia como documento normativo
La sentencia tiene dos partes fundamentales: el fallo y la fundamentación del fallo
El fallo es la decisión con la que se pone fin a un conflicto jurídico y esta dirigida hacia
las partes y los órganos de ejecución
Los jueces se sirven de normas jurídicas establecidas y elaboran razonamientos propios.
Propiedades de las normas de Derecho objetivo o normas generales que el juez debe
aplicar:
Son normas que relacionan, un caso genérico con una solución normativa y producen
una consecuencia jurídica
Son normas jurídicas que mantienen relaciones de diversa naturaleza
Hay normas que son susceptibles de ser derrotadas, es decir son prima facie, por ello se
afirma que los derechos y los deberes no son absolutos
Es necesario utilizar siempre una norma universal para emitir la sentencia, ejemplo:
“para todo x, tal que x reúna las propiedades a, b, c,...”
Con una norma universal se compromete el juez a juzgar de igual manera todos los
casos, asi se garantiza la igualdad formal, es decir que todos en condiciones similares
deben ser tratados de la misma manera
En este aspecto el juez puede encontrarse con 3 posibilidades
Resolver el nuevo caso de la misma forma que el caso anterior
Mostrar que el nuevo caso, a pesar de sus semejanzas, presenta alguna propiedad
relevante que lo hace diferente del anterior y, por tanto, requiere una solución distinta
Mostrar que el caso anterior estuvo mal resuelto y que, en consecuencia, la norma
universal aplicable no es la que allí se estableció sino otra alternativa, lo que supone
resolver el nuevo caso de manera diferente. (PIcaso, 2000)

Conclusiones

 Las fuentes históricas del derecho vienen a ser las fuentes del derecho propiamente
dicha, que han sido ubicadas en el espacio y tiempo por diversos autores y por
distintas naciones, ello ayuda a comprobar su evolución y efecto en la sociedad.
 La jurisprudencia tuvo una evolución que paso de ser una disciplina de unas pocas
personas en la Antigua Roma hasta ser una fuente de derecho en la época de la Edad
Moderna
 La jurisprudencia dentro del campo del Derecho es fundamental, ya que, se consiguen
salvar las imperfecciones que tiene el sistema jurídico mediante la creación de lo que serían
contenidos jurídicos para futuros casos que pueden tener una similitud
 Existen dos tipos de interpretar a la jurisprudencia, la del common law que se
establece en el mundo anglosajón y la del Neoconstitucionalismo en América
 Las sentencias son las decisiones que toma un juez y un cuerpo colegiado y cuando
estas sientan precedente crean jurisprudencia.

BIBLIOGRAFIA

 Bittar, Eduardo, Introdução ao Estudo do Direito.Brasil, Sâo Paulo, 2018.

 Bobbio, Norberto, Teoría general del derecho, traducción de Rozo Acuña, E., Temis,
Madrid, 1997.
 Nino, Carlos Santiago, Introducción al análisis del derecho, Ariel, Barcelona, 1996.
 Torres Zarate, Fermín, La Jurisprudencia (Su Evolución), publicada en Revista
Alegatos, núm. 72, México, Ed. UNAM ed. Mayo-agosto 2009.
 Cerezo, J.A (2004). Derecho Penal. Parte General. España: Trotta.
 Monroy, A.C (2006). Introducción al Derecho. Colombia: Temis.
 CALLEJON, L. B. (1997). INTERPRETACION DE LA CONSTITUCION Y
ORDENAMIENTO JURIDICO. MADRID: TECNOS.