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es Octubre - 2013
Derecho Romano,
www.ridrom.ucl
Tradición Romanística y
m.es
ISSN 1989-1970
Ciencias
ridrom@uclm.es
Histórico-Jurídicas
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1) Quod principi placuit, legis habet vigorem: utpote cum lege regia 1, quae
de imperio eius lata est, populus ei et in eum omne suum imperium et
potestatem conferat.
Ya Gayo, (Inst. 1, 5), había sentado las bases de lo que después habría de
ser complementado por Ulpiano;
Constitutio principis est quod imperator decreto vel edicto vel epistula
constituit, nec unquam dubitatum est, quin id legis vicem optineat, cum
ipse imperator per legem imperium accipiat,
1
.- Ver al respecto ORESTANO, R.; Il potere normativo degli imperatori e le costituzioni imperiali,
Contributo alla teoria delle fonti del diritto nel periodo romano classico, Turín, 1937, (reimpresión
1962), p. 20, con bibliografía sobre el tema.
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Para D'ORS3, "la expresión legis vicem optinere (empleada por Gayo) no
supone equiparación a la <<ley>>, sino validez jurídica en sentido más
amplio"... "El mismo sentido genérico tiene el principio (Ulp. D. 1, 4, 1, pr.)
<<quod principi placuit legis habet vigorem>>"; manifestando, en el mismo lugar4
que, "en relación con el procedimiento cognitorio, en la última etapa clásica, así
como en la primera postclásica (hasta Diocleciano), los rescriptos son la fuente
viva del derecho". ORESTANO5 utiliza estos textos tanto en orden a la
legitimación del poder normativo imperial, como respecto a la valoración de
las constituciones imperiales.
2
.- Por todos, ver VACCA, L.; Contributo allo studio del metodo casistico nel diritto romano,
Pubblicazioni della Facoltà di Giurisprudenza della Università di Cagliari, Vol. 19, Milán, 1982, pp.
128 ss. Páginas que nos han servido de importante fuente de inspiración para la realización
del presente trabajo. Posteriormente, en la misma línea que su anterior trabajo, la autora
destina el capítulo "Sulla rilevanza dei 'precedenti' nel diritto giurisprudenziale romano", al
contenido de un libro titulado Il valore dei precedenti giudiziali nella tradizione europea, a cura
de Umberto VINCENTI, Padova, 1998, pp. 29 ss; artículo publicado nuevamente con el
mismo título en Mélanges Fritz STURM, I, Lieja, 1999, pp. 493 ss.
3
.- D’ORS, A.; Derecho privado romano6, Pamplona, 1986, p. 81.
4
.- Idem, p. 80.
5
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En virtud del ius edicendi del que gozaban los emperadores podían
publicar edictos, al igual que lo hacían los magistrados, con la particularidad de
que mientras los edictos de los magistrados generalmente perdían su vigencia
cuando cesaba en su cargo el magistrado que los dictó, los edictos imperiales se
perpetuaban en el tiempo mientras no fueran derogados expresamente.
Además, los edictos imperiales no estaban sujetos al límite de la colegialidad,
puesto que el princeps no tenía colega. Mediante edicta se regulaban
principalmente cuestiones de Derecho público.
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.- NÖRR, D.; Zur Reskriptenpraxis in der höhen Prinzipatszeit, en ZSS, 98 (1981), pp. 6 ss.,
sostiene que a veces es difícil, por la transmisión del texto, atribuir el contenido a un tipo de
constitución imperial determinado, especialmente por lo que se refiere a la diferenciación
entre epistulae y subscriptiones.
Al respecto, sugiere comparar los distintos Antonini, las contradicciones entre inscripciones
y fecha consular, la omisión de diversas formalidades, el lugar de promulgación, etc. A
veces, incluso, en algún caso, los compiladores ha reunido varias constituciones de
diferentes emperadores en un único texto. De ahí que se deba investigar este asunto
cuidadosamente, actuando con prudencia.
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Siempre los más célebres juristas han formado parte de los consilia de los
sucesivos emperadores7, participando activamente no sólo en lo político, sino
también en lo que se refiere a la actividad normativa. No es de extrañar por
tanto, que su participación se dejara notar en la actividad legislativa llevada a
cabo por los emperadores de los que tan cerca se encontraban. Buena prueba de
ello se da en las fuentes, pero puesto que este es un tema prácticamente zanjado
y con el fin de no abundar innecesariamente, únicamente citaremos aquí un
texto de Ulpiano que refiere un rescripto de los divi fratres,
7
.- KUNKEL, W.; Römische rechtgeschichte, Heidelberg, 1947, traducción española de Juan
MIQUEL: Historia del Derecho romano, Barcelona, 1965, dice expresamente –p. 117- que "los
juristas ejercieron también, como miembros del consejo imperial (consilium principis) una
intensa influencia en la administración de justicia y en la política jurídica de los
emperadores". Cfr. D'ORS, A.; Derecho privado… cit., p. 78. También de KUNKEL, W.
interesa Die Funktion des Konsiliums in der magistratischen Strafjustiz und Kaisergericht, en ZSS,
85 (1968), pp. 254 ss. Ver asimismo CUQ, E.; Le <<consilium principis>> d’Auguste à Dioclétien,
París 1884; CICOGNA, G.; Consilium principis: consistorium; recherché di diritto romano pubblico
e di diritto private, Roma,1902; CROOK, J.A.; Consilium principis Imperial Councils and
Counsellors from Augustus to Diocletian, Cambridge, 1955. AMARELLI, F.; Consilia principum¸
Nápoles, 1983.
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8
.- GUALANDI, G.; Legislazione imperiale e giurisprudenza, Milán, 1963, pp. 125-126:
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Caracalla, se refiere a Casio Longino, en Dig. 30, 37, pr.; a Celso, en Inst. 2, 20, 12 y en Cod. 6,
37, 3; a Marcelo, en Dig. 40, 5, 24, 9 y en Dig. 42, 8, 10, 1; a Papiniano, en Inst. 2, 6, 9; y, como
hiciera Marco Aurelio, a la doctrina dominante en Dig. 48, 18, 17, pr.
. Antonino Caracalla, por su parte, se adhiere, en dos constituciones, a las teorías de
Salvio Juliano, en Dig. 28, 6, 2, 4 y en Dig. 38, 17, 2, 2.
. Alejandro Severo se refiere genéricamente a las enseñanzas de los prudentes, en Cod.
6, 53, 5.
9
.- BUENO, J.A.; Pignus Gordianum, Madrid, 2004.
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Marcus Antonius Gordianus (Gordiano III)10, nació en el año 225? d.C. Fue
nombrado Caesar cuando contaba con 12 o 13 años de edad y muy
probablemente en agosto del año 238 fue proclamado emperador. Su muerte
acaeció en el año 244, por tanto, a los 19 años de edad. Su vida efímera y su
corto reinado aportaron sin embargo al Imperio, durante los años
comprendidos entre el 238 y el 244, un periodo de relativa calma en un
momento caracterizado por frecuentes revueltas políticas y económicas, quizás
porque su elección satisfizo a todos los estamentos sociales (especialmente
senado y ejército) y quizá también porque su política armonizó las relaciones
entre administración central y provincial11.
10
.- Para biografía sobre Gordiano III, así como para otras cuestiones relacionadas con su
vida y su época, ver entre otros Historia Augusta, Gord.; MAZZARINO, S.; Trattato di storia
romana, 2, Roma, 1962, pp. 325 ss.; reimpresión Bari 2003; BESNIER, M.; L'empire romain de
l'avènement des Séveres au Concile de Nicée, París, 1937, pp. 130 ss.; CALDERINI, A.; I Severi e
la crisi nel IIIº secolo, Bolonia, 1949, pp. 139 ss., 272 ss. y 533 ss.; ENSSLIN, W. The Senate and
the Army, Cambridge Ancient History, 12 (1956), pp. 57 ss., (trad. italiana: Il senato e l'esercito,
en Storia Antica, XII, Milán, 1970); Mac MULLEN, R.; Soldier and civiliam in the later Roman
Empire, Cambridge, 1963, pp. 135 ss.; ROSTOVTZEFF, M.; Historia social y económica del
Imperio romano (traducción española de Luis LOPEZ BALLESTEROS), Madrid, 1972, pp. 327
ss.; LORIOT, X.; Les premiéres années de la grande crise du III e siècle: de l'evènement de Maximin
le Thrace (235) à la morte de Gordien III (244), en ANRW, 11.2 (1975), pp. 657 ss.; NICOLETTI,
A.; Sulla politica legislativa di Gordiano III. Studi, Nápoles, 1981; SPAGNUOLO VIGORITA,T.;
Secta temporum meorum, Palermo, 1978, pp. 95 ss.; TOWNSEND, P.W.; The administration of
Gordian III, YCIS, 4(1934), pp. 59 ss.; Idem, The revolution of A.D. 238: the leaders and their aims,
YCIS, 14 (1955), pp. 49 ss.
11
.- Cfr. BUENO, J.A.; Pignus … cit., p. 17, nt. 1.
Como curiosidad, dos constituciones anteriores a la fecha de su proclamación son
atribuidas en el Codex de Justiniano a Gordiano; se trata de Cod. 7, 26, 5 (Imp. Gordianus A.
Marino (XII K. April [a. 238]) y Cod. 2, 9 (10), 2 (Imp. Gordianus a Rogato militi (X K. Iul. [a.
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238]), cuando en esta época, según la tradición, eran emperadores Pupiano y Balbino. Sobre
este asunto ver SPAGNUOLO VIGORITA, T.; Secta ... cit., pp. 19 ss y nts. 2 ss.
12
.- SCHULZ, F.; History of Roman legal sciences, Oxford, 1953.
13
.- NICOLETTI, A.; Sulla politica … cit., p. 36,; donde en nt. 98 cita además a FREZZA, P.;
Corso di storia del diritto romano, 1968, pp. 513 y 609; MASCHI, C.A.; La conclusione della
giurisprudenza classica all'età dei Severi, en ANRW, 11.15 (1976), pp. 668 ss.; TALAMANCA,
M.; Per la storia della giurisprudenza romana, en BIDR, 80 (1977), p. 221 y n. 45.
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.- Una relación cronológica de sus obras podemos encontrarla en KRÜGER, P.; Geschichte
der Quellen und Litteratur des römischen Rechts 2, Munich, 1912, p. 226. También en FITTING,
H.; Alter und Folge der Schriften römischen Juristen von Hadrian bis Alexander, 1912, pp. 127 ss.
15
.- CIL, 6.266.
16
.- Como consta según Dig. 47, 2, 52, 20 (ULPIANUS libro trigensimo septimo ad edictum: "...Si
quis asinum meum coegisset ... , nisi furandi quoque animum habuit. quod et Herennio Modestino
studioso meo de Dalmatia consulenti rescripsi circa equos, ...").
17
.- Cod. 3, 42, 5; donde expresamente se dice que desempeñaba su actividad como jurista
"non contemnendae auctoritatis".
18
.- No recogeremos en esta sede una amplia biografía de Modestino: para una completa
exposición biográfica ver, además de los autores citados en la notas anteriores, KUNKEL,
W.; Herkunft und soziale Stellung der römischen Juristen, Graz-Wien-Köln, 1967, pp. 259 ss.;
HONORÉ, A.M.; The severan lawers; a preliminary survey, en SDHI, 28 (1962), pp. 194 ss.;
VOLTERRA, E.; L'opera di Erennio Modestino De excusationibus, studi Scaduto, 3 (1970), pp. 581
ss.; LIBERATI, G.; Munera ed honores in Erennio Modestino, en BIDR, 71 (1968), pp. 1 ss.;
BRASSLOFF, S.; Herennius, en PW B (1912), p. 668.
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autora, pp. 35 ss., acerca de las relaciones entre la actividad de Modestino y de Gordiano, de
las que son objeto las presentes páginas. Al final de su studi ofrece una recopilación
completa de la producción legislativa de Gordiano III, así como un Apéndice de la
Palingenesia de las constituciones gordianas. La obra sirve de guía nada desdeñable para el
análisis del asunto en cuestión, a pesar de algunos errores de citación que contiene, sobre
todo de las fuentes justinianeas.
.- Sulla politica … cit., p. 40. Consultar, además, SCHULZ, F.; History of Roman … cit., p. 51,
20
nt. 2; LENEL, O.; Palingenesia Iuris Civilis, I, Leipzig, 1889, pp. 707 ss.; ALTMANN, J.; Die
Wiedergabe römischen Rechts in griechischen Sprache bei Modestinus, en SDHI, 21 (1955), p. 1 ss.
.- Por otra parte, no es inusual la influencia, incluso estilística, que en la obra de los
21
emperadores se deja ver por parte de determinados juristas de su consilium; ver KÜBLER, B.;
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22
.- En relación con el lenguaje de Modestino puede utilizarse como guía BRASSLOFF, S.;
Die Archaismen in der Sprache des Juristen Modestin, Wiener Studien f. Class. Philologie, 1911, pp.
137 ss., y los más modernos HONORÉ, A.M.; The severan ..., cit. y NICOLETTI, A.; Sulla
politica ... Studi, cit., pp. 41 ss.
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Código de Justiniano. Ello se debe a que es fundamentalmente a través de esta fuente por la
que nos ha llegado la transmisión del corpus normativo de Gordiano. En las páginas 65 ss.
de NICOLETTI, A.; Studi, cit., se recoge ampliamente tratado el elenco de las constituciones
gordianas, así como sus fuentes de procedencia; inestimable mérito de la susodicha autora.
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El accommodare consensum de
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.- El hecho de citar a un jurista vivo únicamente se da, por lo que conocemos, antes de esta
25
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Por otra parte, no es esta la única vez que Gordiano, más que
probablemente inspirado por Modestino, cita en sus rescriptos a representantes
de la jurisprudencia severiana, lo que demuestra la relación existente entre los
tres agentes jurídicos: jurisprudencia clásica, Modestino y cancillería imperial
de Gordiano III27:
26
.- Cod. 3, 42, 5, no sólo es importante respecto del asunto por el que se trae a colación, sino
que KRÜGER, P.; Geschichte ... cit., p. 253, nt. 20, se basa en el mismo a fin de demostrar que
en el año 239 Modestino se encontraba vivo. Es más, según la inscripción que encontramos
en CIL, VI, n. 266, Modestino, en ese momento, formaba parte de los Praefecti Vigilum de
Roma.
.- Cfr. NICOLETTI, A.; Studi cit., p. 43. Sobre las relaciones entre jurisprudencia severiana
27
y cancillería imperial, ver MASSEI, M.; Le citazioni della giurisprudenza classica nella
legislazione imperiale, en Scritti in memoria di C. Ferrini, Milán, 1946, pp. 403 ss., que finaliza
(pp. 469-475) con un elenco de las constituciones de Justiniano que contienen citas de la
jurisprudencia clásica. Igualmente DE MARINI AVONZO, F.; Due giuristi severiani per un
imperatore sconosciuto, Quaderni fiorentini, 5 (1975), pp. 17 ss.
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28
.- Tratado por VOLTERRA, E.; Una misteriosa costituzione dell'imperatore Gordiano, Uit et
Recht. Rechtsgeleerde opstellen, P.I. Verdan, Deventer, 1971, pp. 207 ss. Ver además
VOLTERRA, E.; Iniustum matrimonium, en Studi Scherillo, 2, Milán, 1972, p. 458 y
ORESTANO, R.; La dote nei matrimoni contra mandata, Studi Biondi, 1, Milán, 1942, pp. 9 ss.
29
.- Sobre éste y otros ejemplos en los que se entremezclan rescripta y responsa ver FREZZA,
P.; "Responsa" e quaestiones, en SDHI, 43 (1977), pp. 226 ss. Ver además para este caso
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Pueden compararse, por otra parte, los textos sobre los legati per
praeceptionem de
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31
.- Cfr. ORESTANO, R.; Il potere...cit., p. 76. VACCA, L.; Contributo ... cit., pp. 130-131;
VOLTERRA, E.; Il problema del testo delle costituzioni imperiali, Florencia, 1971, (extraído de las
Atti del II Congresso Internazionale della Societá Italiana di Storia del diritto, Venecia, 18 al 22 de
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septiembre de 1967, pp. 821 ss.), p. 846. Para mayor información sobre el tema ver
ORESTANO, R.; Gli editti imperiali, Contributo alla teoria della loro validità ed efficacia nel diritto
romano classico, en BIDR, 44 (1937), pp. 219 ss.; DE ROBERTIS, F.M.; Sulla efficacia normativa
delle costituzioni imperiali, en Annali della Facoltà di giurisprudenza della R. Università de Bari, 4
(1941), pp. 1 ss. y 281 ss.; MAGDELAIN, A.; Auctoritas principis, París, 1947; GAUDEMET, J.;
L'Empereur interprete du droit, en Festschrift für E. Rabel, II, Tübingen, 1954, pp. 169 ss.
32
.- Cfr. Cod. Th. 1, 2, 3. En el mismo sentido Cod. 1, 14, 11 y Cod. 1, 14, 12.
33
.- Cfr. Dig. 1, 2, 2, 12, de Pomponio, que se estima muy alterado; ver Index
Interpolationum, h.l.
34
.- Contributo ... cit., pp. 119 ss. Cfr. ORESTANO, R.; Il potere...cit., que plantea el problema
desde la perspectiva del valor atribuible al producto de la actividad imperial y por tanto a la
posición a asignar a las constituciones imperiales.
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Así las cosas, parece conveniente, por una parte, examinar la práctica y,
por otra parte, las fuentes jurídicas a este respecto, con el fin de aclarar, en la
medida de lo posible, el alcance y el valor de los rescriptos.
35
.- FERRINI, C.; recensión a ROSSI, P.; Dell'autorità dei responsa prudentium, Siena, 1886, en
AG, 37 (1886), pp. 157 ss.
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Φαρμoῦϑι ϰϑ'.
36
.- FIRA, I, Leges, n. 85, pp. 439 ss.
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.- BGU 1, 267; FIRA I, Leges, n. 84, pp. 438-439.
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1
[’Ε]ϰ μέρoυς ἀπoϰρίματoς ϑεoῦ ῾Αδριανoῦ. 2/
38
.- Para más ejemplos ver VACCA, L.; Contributo ... cit., pp. 123 ss.
39
.- FIRA, III, Negotia, n. 100, pp. 316-317.
VOLTERRA, E.; Il problema ... cit., p. 883, se refiere al papiro Tebtunis, 286 como un
documento de extraordinario interés para éste y otros asuntos por él mencionados,
sugiriendo la oportunidad de cotejar este documento con la obra conocida como Divi
Adriani sententiae et epistolae, e indagar sobre sus posibles interrelaciones.
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oἰϰεία τῆ Πτoλέμᾳ 21/ πρoσήϰει. Περὶ γὰρ τῆς νoμῆς oὐδὲν ζητεῖν
22
/ δεόμεϑα, πρoσϰυνεῖ[ν] ὀφείλoντες τὰς ἀνα23/γνω[σ]ϑείσας τoῦ
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Σεβαστ[oῦ] ἀπoφ[ά]σεις".
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ellos40. No hace falta citar ejemplos, basta adentrarnos en él para darnos cuenta;
de lo que se deduce que en la práctica los rescriptos tuvieron de hecho valor
vinculante, al menos como precedente.
40
.- A este respecto ver en especial GUALANDI, G.; Legislazione imperiale ... cit. La obra de
GUALANDI es calificada por VOLTERRA, E.; Il problema ... cit., p. 822, de <<poderosa>> y,
p. 952, de <<preziosa>>.
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Y frente a la teoría de que esto no fuera así porque en relación con las
constituciones imperiales en general y en particular con los rescriptos falta el
requisito de la publicidad, la inscripción de Skaptoparene41 recoge un rescripto
del emperador Gordiano del año 238 (Rescriptum Gordiani ad Scaptoparenos), en
el que se dice
41
.- CIL, III, n. 12336. Skaptopara en NÖRR, D.; Zur Reskriptenpraxis ... cit., en ZSS, 98 (1981),
pp. 26 y 27. Cfr., en parte, FIRA, I, 106, pp. 507-508.
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43
.- El propio Ulpiano manifiesta, incluso, la conveniencia de la aplicación general de las
decisiones imperiales:
.-
44
Dig. 1, 2, 2, 12 (POMPONIUS libro singulari enchiridii): Ita in civitate
nostra aut iure, id est lege, constituitur, aut es proprium ius civile, quod sine scripto
in sola prudentium interpretatione consistit, aut sunt legis actiones, quae formam
agendi continent, aut plebi scitum, quod sine auctoritate patrum est constitutum, aut
est magistratuum edictum, unde ius honorarium nascitur, aut senatus consultum,
quod solum senatu constituente inducitur sine lege, aut est principalis constitutio, id
est ut quod ipse princeps constituit pro lege servetur.
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.- Cfr. ORESTANO, R..; Il potere ... cit., p. 63. Además de los autores ya citados, consultar a
propósito de estos asuntos COSTA, E.; en NDI, XVI (1938), voz: "Constitutiones principum",
pp. 996-997.
46
.- Auctoritas ... cit., pp. 100 ss.
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ley. Como dice ARANGIO-RUIZ47, la máxima "quod principi placuit legis habet
vigorem" se entiende ahora como expresión del poder absoluto del príncipe.
47
.- ARANGIO-RUIZ, V.; Storia del diritto romano, Nápoles, 1942, p. 303.
48
.- Zur Reskriptenpraxis ... cit., pp. 1 ss.
49
.- Con Adriano tuvo lugar una reorganización de la práctica de los rescriptos. Ver a este
respecto SAMPER, F.; Rescriptos preadrianeos, en Estudios jurídicos U. ALVAREZ SUAREZ,
Madrid, 1979, pp. 465 ss. Desde Diocleciano, el valor de los rescriptos como norma de
alcance general no se discute. En la etapa comprendida entre el año 117 d. C. y el año 235 d.
C. destaca la participación de los juristas en tareas de gobierno y en la burocracia imperial,
por lo que esta fase de la jurisprudencia ha sido denominada "jurisprudencia burocrática".
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trata de tomar partido por una u otra postura, sino de contemplar el asunto con
una visión amplia, tratando de establecer la correcta evolución. Los rescriptos
son disposiciones de los emperadores que nacen como exempla, pero con la
tendencia de convertirse en leges (piénsese en aquellos exempla que las fuentes
designan como exempla generalia). El carácter generalizado se expresa en que las
constituciones imperiales se coleccionan para servir de exempla. Los particulares
que quieran apoyarse en él en refuerzo de sus pretensiones deben procurarse
una copia que aportarán al tribunal. A medida que los rescripta son utilizados
como exempla se generaliza su aplicación y se aproximan al carácter esencial de
una lex como norma dirigida a un comportamiento futuro.
50
.- GARCIA GARRIDO, M. J.; Casuismo y jurisprudencia romana, Madrid, 1976, pp. 77 ss.
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51
.- Op. cit., pp. 103 ss.
52
.- Sobre esta función ver en especial GAUDEMET, A.; L'empereur ... cit., donde habla
expresamente de "le rôle de l'empereur comme interprète du droit".
53
.- Casuismo ... cit., pp. 48-49.
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"I giuristi che, come abbiamo visto, dimostrano una conoscenza non
superficiale ed approssimativa delle statuizioni imperiali, non solo
straggono da esse i nuovi principî, ma sanno anche sfruttare appieno
i mezzi che la legislazione degli imperatori loro fornisce per attuare
quelle trasformazioni ed apportare quelle modificazioni al ius civile
che le mutate esigenze sociali rendevano necessarie o, comunque,
utili" ... "Le norme poste dalla volontà normativa del princeps
ricevono da parte dei giuristi un organico e preciso inquadramento,
e sono inserite, mercè un'interpretazione attenta e sagace ed un
lavorio critico elegante e sottile, nel sistema giuridico preesistente,
dando vita a nuove e complesse costruzioni dei vari istituti".
54
.- Cfr. VOLTERRA, E.; Il problema ... cit., p. 823, p. 826 y sobre todo p. 846. Como dijera
BIONDI, B.; Interpretatio prudentium e legislazione, en BIDR, 43 (1935), p. 150, "la interpretatio
no es sólo método, sino, sobre todo, sustancia jurídica.
55
.- Legislazione imperiale ..., II, cit., pp. 160 y 159, respectivamente.
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.- Casuismo ... cit., pp. 58 ss.
58
.- Partiendo, como matiza el propio autor, -ibid., p. 70- de que
"para los juristas romanos el Derecho no fue nunca una ciencia, como conjunto
de principios sistematizados y ordenados, el Derecho es fundamentalmente un
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Pues bien, al igual que hicieran los juristas con la elaboración primero de
libri responsorum, definitionum y regularum, obras todas ellas de carácter
casuístico, con el fin de establecer modelos aplicables en la solución de
controversias futuras, para después, mediante un proceso de simplificación e
individualización de principios utilizar los resultados de su actividad a los fines
59
.- Citado por GARCIA GARRIDO, op. cit., p. 38.
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60
.- Son palabras de VACCA, L.; Contributo ... cit., p. 112. Especial interés merecen en este
punto expresiones del tipo hoc iure utimur, constat, traditum est, receptum est y similares,
frecuentemente utilizadas por los juristas clásicos, puesto que, al indicar el parecer unánime
de los jurisconsultos, señalan, opina VACCA (op. cit., pp. 115 ss.; cfr. GARCIA GARRIDO,
M.J.; op. cit., p. 110), "el paso de opinión subjetiva no vinculante a regla del derecho de
entenderse como verdadera y propia norma jurídica. La interpretatio prudentium sería, por
tanto, de considerarse una fuente vinculante de derecho cuando se concrete en una
communis opinio... Si en un determinado momento los consensos son unánimes, el principio
se considera parte de la tradición jurídica y viene a coincidir con la ratio misma del
ordenamiento. De ahí
61
.- No faltan tampoco ejemplos de colecciones de rescriptos imperiales elaboradas por
juristas, de las que tenemos conocimiento por citación en algunas obras clásicas y
postclásicas, inscripciones, papiros y en el propio Código de Justiniano; entre ellas los libri
de constitutionibus de Papirio Justo (donde se cita un rescripto de Marco Aurelio, -Dig. 2, 14,
60-, y 42 rescriptos de Marco Aurelio y Lucio Vero); los Apokrimata de Alejandro Severo, que
se conservan en el papiro Columbia 123 y que recoge los rescriptos emitidos por el
emperador Alejandro Severo durante su estancia en Alejandría los días 14, 15 y 16 de marzo
del año 200 d. C. -algunos de los cuales, según NÖRR, R.; Zur Reskriptenpraxis ... cit., p. 38,
están vacíos de contenido normativo. Al respecto ver WESTERMANN, W.L. - SCHILLER,
A.A.; Apokrimata (papiro Columbia 123 que contiene varios rescriptos de Septimio Severo),
Decisions of Septimius Severus on Legal Matters, New York, 1954, en Emerita (24) 1956, pp. 417
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62
.- Un amplio elenco de situaciones como las referidas en GUALANDI, G.; Legislazione
imperiale ... II, cit., pp. 43 ss.; y en VOLTERRA, E.; Il problema ... cit., pp. 1041 ss.
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tempore quo captus est diem suum pater obisse existimetur. est
63
.- VOLTERRA, E.; Il problema ... cit., p. 1046.
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general abstracta64.
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64
.- En ocasiones lo que ha ocurrido es que se ha atribuido la paternidad del principio o la
norma, bien por el propio jurista, bien por los compiladores en las sucesivas redacciones de
colecciones.
65
.- Sulla política … cit. p. 37.
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Pubblicazioni della Facoltà di Giurisprudenza della Università di Cagliari, Vol. 19,
Milán, 1982, pp. 128 ss. Posteriormente, en la misma línea que su anterior
trabajo, la autora destina el capítulo "Sulla rilevanza dei 'precedenti' nel diritto
giurisprudenziale romano", al contenido de un libro titulado Il valore dei
precedenti giudiziali nella tradizione europea, a cura de Umberto VINCENTI,
Padova, 1998, pp. 29 ss; artículo publicado nuevamente con el mismo título en
Mélanges Fritz STURM, I, Lieja, 1999, pp. 493 ss.
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ABREVIATURAS
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C / Cod.....Codex Iustiniaunus.
D / Dig......Digesta Iustinianus.
Gai............Gaius, Institutiones.
Inst……….Instituciones de Justiniano.
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