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Causa nº 4883/2009 (Civil). Resolución nº 132646 de Corte

de Apelaciones de Santiago, de 10 de Agosto de 2010

Fecha de Resolución: 10 de Agosto de 2010

Emisor: Corte de Apelaciones de Santiago - Cuarta

Id. vLex: VLEX-339947726

Link: http://vlex.com/vid/-339947726

Texto

Contenidos
Santiago, diez de Agosto de dos mil diez.

VISTOS:

A fojas 20 comparece don F.G.R., abogado, actuando en representacion de la sociedad

Celulosa Arauco y Constitucion S.A., ambos domiciliados en Avenida El Golf N-o 150 piso 14 de
la comuna de Las Condes de esta ciudad, deduciendo recurso de reclamacion en contra de la
Resolucion DGA Exenta N-o 1.432 de 15 de Mayo de 2009 del Director General de Aguas, por
medio de la cual se denego la reconsideracion que solicito respecto de la Resolucion DGA
Exenta N-o 376 de 15 de Junio de 2006 del Director Regional de Aguas de la Region del Bio
Bio, en la que se rechaza la oposicion que formulo a la solicitud de derechos de
aprovechamiento no consuntivos de ejercicio permanente y continuo sobre las aguas
superficiales de los rios Nuble e Itata presentada por don M.C.A..

Senala que su oposicion fue rechazada en consideracion a que la Direccion General de Aguas
es el organismo tecnico facultado para constituir derechos de aprovechamiento de aguas y
quien determina la procedencia legal de la solicitud y la disponibilidad del recurso, para lo cual
utiliza una estadistica de caudales medios mensuales medidos en estaciones pluviometricas, y
si se trata de derechos permanentes, se utilizan, entre otros factores y eventos, caudales
asociados a la probabilidad de excedencia, el caudal ecologico y los derechos comprometidos
en el sector, procedimiento que se basa en mediciones y calculos conforme a los cuales se
establece un valor de disponibilidad para cada derecho el que es otorgado hasta copar el valor
disponible, sino existen otros antecedentes que indiquen lo contrario; y se tuvo presente que en
este caso se hizo el analisis hidrologico considerando los derechos de la opositora
concluyendose que no existe disponibilidad para otorgar el derecho tal como fue pedido, sino en

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una calidad inferior, y finalmente se hace referencia al informe tecnico N-o 080 cuyos valores
han sido corregidos dados los nuevos criterios sobre el calculo del caudal ecologico.

Alega el recurrente que su representada es duena de tres derechos de aprovechamiento de

aguas superficiales en el rio Itata, que podrian verse afectados si se constituyen los derechos
solicitados por el senor C.A.. Senala las caracteristicas y caudales de estos derechos,
especificamente del caudal ecologico de dos de ellos, de 3,29 y 9,61 metros cubicos por
segundo, respectivamente, que debe dejar escurrir aguas abajo del punto de captacion, es
distinto en cada caso, y que no obstante esta diferencia, la Resolucion impugnada de la DGA
suma estos caudales ecologicos como aparece entenderse de la cifra de 3,29 que senala, lo
cual lesiona los intereses de su representada por que podria llegar a entenderse que se
aumenta el caudal ecologico que ella debe respetar, por lo que procede, segun expresa, que se
aclare en forma explicita este error.

Enseguida se refiere a la situacion que se produce entre los puntos de captacion y de restitucion
de las aguas cuyo derecho de aprovechamiento no consuntivo solicita el senor C.A., puntos
entre los cuales se encuentran los derechos de la reclamante, cuyo ejercicio estima amenazado,
pues en el evento de constituirse los derechos del primero, los de la actora pasaran a tener un
caudal inferior al actual, mas si se considera que en epoca es escasez el rio Itata disminuye su
caudal en forma considerable.

T. alega que la constitucion de los derechos del senor C. le dificultara cumplir el caudal
ecologico que le corresponde asi como el ejercicio de su propio derecho de aprovechamiento.

Luego efectua un analisis del Informe Tecnico emitido en el respectivo expediente administrativo
el que concluye que existe disponibilidad para otorgar los derechos no consuntivos solicitados
por M.C.A., si bien por caudales inferiores y con caracteristicas distintas a las solicitadas por
este, pues en caso contrario importaria perjuicio a terceros, entre los que se encuentra la
reclamante. Alega la actora que dicho informe debe ser nuevamente revisado, al menos en los
siguientes aspectos: a) revision de un punto de captacion. b) revision de porcentajes de
probabilidad de excedencia de los caudales en algunos meses. c) revision de la forma en que
se constituiran otros derechos solicitados por la misma persona. d) verificar que los potenciales
desarrollos con doble captacion en los rios Nuble e Itata no afectaran el monto del caudal
disponible de dilucion en este ultimo. e) determinar la forma en que se afectara la recarga del
acuifero en la zona de confluencia de ambos rios por la constitucion de derechos en la zona de
Velenunque que la reclamante tiene en tramite.

Hace presente la reclamante, ademas, el grave dano que estos nuevos derechos solicitados
ocasionaria a la operacion de la Planta Nueva Aldea, complejo forestal industrial que mantiene
aledano al rio Itata y que se diseno para operar con caudales de excedencia del 89%, lo que
exige la mayor rigurosidad en el analisis de la disponibilidad del recurso hidrico para otorgar
nuevos derechos.

Por ultimo, esgrime que los articulos 22 y 141 del Codigo de Aguas facultan a la Direccion
General de Aguas para constituir derechos de aprovechamiento solo si la solicitud es
legalmente procedente, si existe caudal disponible y siempre que no se perjudiquen o
menoscaben derechos de terceros, exigencias de cuyo cumplimiento debe tener certeza
absoluta.
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Finaliza solicitando dejar sin efecto la Resolucion que rechazo su oposicion y aquella que
desestimo la reconsideracion de la anterior, y se ordene evacuar un nuevo informe tecnico
subsanandose las indicaciones que ha efectuado.

A fojas 34 informa al tenor del reclamo el Abogado Jefe de la Division Legal de la Direccion
General de Aguas don F.V.H..

Senala que ese Servicio realizo un acucioso analisis tecnico sobre la materia en relacion a la
disponibilidad de los recursos hidricos del sector hidrologico de que se trata, asi como tambien
de que no existiera perjuicio o menoscabo a derechos de terceros, y conforme a ello se llego a
las conclusiones consignadas en los informes tecnicos que indica. Agrega que en atencion a
estos antecedentes se estimo procedente la constitucion de los derechos solicitados por el
senor C.A., pero en condiciones diversas a las pedidas.

Precisa que para el calculo de la disponibilidad se utiliza una estadistica de caudales medios
mensuales, medidos en estaciones fluviometricas, y la disponibilidad asociada considera en si
mismo el regimen de la cuenca, la variacion estacional de los caudales dentro de un mismo ano
y de uno a otro, lo que depende del clima, y asi determinada, se deben otorgar los derechos
hasta completar el valor disponible, si no existen antecedentes que indiquen lo contrario.

Alega que la recurrente no aporta antecedentes tecnicos que permitan variar el criterio sostenido
por esa reparticion publica.

Por lo antes expuesto solicita el rechazo del reclamo, con costas.

A fojas 54 se hace parte en la causa don M.C.A., a traves de su apoderado, teniendolo esta
Corte como tal en la resolucion de fojas 58.

CONSIDERANDO:

1-o) Que los antecedentes que han dado origen al presente reclamo de la sociedad Celulosa
Arauco y Constitucion S.A. son los siguientes:

a).- D.M.A.C.A. solicito derecho de aprovechamiento no consuntivo de aguas superficiales y

corrientes de ejercicio permanente y continuo por caudales de 16,5 y 13,5 metros cubicos por
segundo, en los rios Nuble e Itata, respectivamente.

b. .- A dicha solicitud se opuso la sociedad Celulosa Arauco y Constitucion S.A., oposicion

que le fue rechazada mediante Resolucion DGA Exenta VIII N-o 376 de 2006.

c).- La opositora solicito reconsideracion al Director General de Aguas, recurso que fue
desestimado en Resolucion DGA N-o 1.432 Exenta de 15 de Mayo de 2009.

En contra de esta ultima Resolucion se dedujo el presente reclamo, conforme al derecho que
establece el articulo 137 del Codigo de Aguas.

Solicita la reclamante se dejen sin efecto ambas Resoluciones y se ordene efectuar una nueva
revision de los antecedentes tecnicos.

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2-o) Que la actora invoca ser propietaria de tres derechos de aprovechamiento de aguas
provenientes del rio Itata, los que resultarian menoscabados si se otorgan los solicitados por el
senor C.A., por cuanto provocaran la disminucion de los caudales de sus derechos,
especificamente, del caudal ecologico que debe respetar y que corresponde a las aguas que
debe dejar escurrir, lo que perjudicara su derecho de aprovechamiento.

En sintesis y, en concreto, su reclamo se fundamenta en las siguientes circunstancias:

1- parece entenderse que la Resolucion impugnada aumenta el caudal ecologico que debe
respetar al sumar dos de ellos no obstante que deben considerarse separadamente, error que
dificulta cumplir con dichos caudales;

2- sus derechos pasaran a tener un caudal inferior pues los solicitados se encuentran entre los
puntos de captacion y de restitucion de los suyos;

3- del analisis del Informe Tecnico evacuado en el expediente administrativo surge la necesidad
de que sea nuevamente revisado;

4- el grave dano que provocara los derechos solicitados a su complejo forestal industrial Nueva
Aldea, exige una mayor rigurosidad en el analisis de la disponibilidad del recurso hidrico para
otorgar estos nuevos derechos;

5- debe obtenerse certeza absoluta del cumplimiento de los requisitos para otorgar estos nuevos
derechos.

3-o) Que la Direccion General de Aguas es un organismo tecnico al cual la ley le otorga las
facultades y atribuciones que senala el Codigo de Aguas, entre otras, constituir derechos de
aprovechamiento de aguas conforme al procedimiento establecido en dicho cuerpo legal, los
que otorgara siempre que exista disponibilidad del recurso y si ello no afecta derechos de
terceros que puedan resultar perjudicados; para determinar estas circunstancias dicho
organismo se vale de informes tecnicos, los que en este caso han sido evacuados y se
encuentran agregados al respectivo expediente administrativo que origino la solicitud del senor
C.A. bajo la denominacion Informe Tecnico Minuta DGA VIII Nuble N-o 080 de 2006. En este
informe se concluye que luego de estudios hidrologicos de la Direccion General de Aguas de la
VIII Region, seria factible constituir derechos de aprovechamiento respecto de la solicitud
formulada, en los terminos y bajo las condiciones tecnicas que alli se determinan, y tambien se
establece el caudal ecologico correspondiente. Es decir, la Direccion de Aguas, actuando en
materia de su exclusiva competencia, y utilizando informacion tecnica y estadistica de caudales
medios mensuales medidos desde estaciones fluviometricas propias y de conformidad al
Manual de Normas y Procedimientos para la Administracion de Recursos Hidricos, y
considerando los derechos comprometidos en el sector, determino que existia la disponibilidad
del recurso y caudal disponible, si bien en una cantidad inferior a la solicitada; posteriormente,
los valores contenidos en el senalado Informe Tecnico N-o 080 fueron corregidos en relacion a
nuevos criterios sobre el caudal ecologico.

4-o) Que los fundamentos de la presente reclamacion, deducida por haberse rechazado la
reconsideracion que la sociedad Celulosa Arauco y Constitucion S.A. dedujo en contra de la
Resolucion que desestimo su oposicion a la solicitud de derechos de aprovechamiento de
aguas formulada por el senor C.A., no se refieren a razones tecnicas precisas que desvirtuen
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aguas formulada por el senor C.A., no se refieren a razones tecnicas precisas que desvirtuen
aquellas tenidas en consideracion para decidir que existia disponibilidad del recurso hidrico y
que la constitucion de los derechos solicitados no perjudicaba el ejercicio de los derechos de
aprovechamiento de la sociedad reclamante, siempre que ellos se otorguen en la forma y
terminos que los informes tecnicos indican. En efecto, la reclamante senala que ha vuelto a
analizar la Minuta DGA Nuble N-o 080 de 24 de Mayo de 2006 y estima que ella debe ser
revisada, al menos, en los siguientes aspectos: La ubicacion del punto de captacion de la
bocatoma en el rio Itata; como ella afectara la operacion de los pozos profundos de la actora en
determinado sector; los porcentajes de probabilidad de excedencia; la forma en que los
derechos solicitados en un expediente administrativo afectaran los disponibles en otro
expediente; eventual afectacion del caudal disponible de dilucion establecida por la autoridad
ambiental y forma en que se afectara la recarga del acuifero en la zona de confluencia de ambos
rios.

5-o) Que aparte de sus propios dichos, ningun antecedente tecnico aporto la reclamante para
formar conviccion de la necesidad de efectuar una nueva revision de la senalada Minuta
Tecnica N-o 080 de la Direccion General de Aguas respecto de las senaladas materias.

Del mismo modo, tampoco se advierte la necesidad de una mayor rigurosidad en el analisis de
la disponibilidad del recurso hidrico y de una certeza absoluta del cumplimiento de los requisitos
para otorgar nuevos derechos, que la actora exige de la reclamada, pues no aparece de los
antecedentes que la Direccion General de Aguas haya sido poco rigurosa en el procedimiento
que le permitio tener plena certeza en las conclusiones conforme a las cuales resolvio la
solicitud de aprovechamiento formulada por el senor M.C.A..

En definitiva, en este caso aparecen cumplidos los requisitos que exigen los articulos 22 y 141
inciso final del Codigo de Aguas para que la Direccion General de Aguas pueda otorgar los
derechos de aprovechamiento de aguas solicitados, en la forma que ha determinado, toda vez
que la solicitud es legalmente procedente, existe el caudal disponible para otorgarlos en la
forma que indican los informes tecnicos, y en ningun caso de perjudican o menoscaban los
derechos de la reclamante, segun tambien se comprueba tecnicamente.

Por estas consideraciones, y de conformidad a lo dispuesto en los articulos 22, 136, 137 y 141
del Codigo de Aguas se resuelve:

Que SE RECHAZA el recurso de reclamacion interpuesto a fojas 20 por la sociedad Celulosa

Arauco Constitucion S.A. en contra de la Resolucion DGA N-o 1.432 de 15 de Mayo de 2009 del
Director General de Aguas, con costas.

Registrese y archivese, en su oportunidad.

N-o 4883-2009.

Pronunciada por la Cuarta Sala de la Iltma. Corte de Apelaciones de Santiago, presidida por el
Ministro senor Patricio Villarroel Valdivia e integrada por la Ministro senora Pilar Aguayo Pino y
la Abogado Integrante senora Claudia Chaimovich Guralnik.

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