Nicolai Beying Fragen gerne jederzeit an nbeying@mail.uni-mannheim.de
Für die nachfolgend bereitgestellten Materialien übernehme ich keine Gewähr auf Vollständigkeit und Korrektheit. Ich verweise ausdrücklich auf die offiziellen Unterlagen zur Vorlesung, Übung und auf die ausführliche Musterlösung zum Tutorium. Kein Lehrender hat mir den Auftrag erteilt, diese Materialien zu erstellen und den Studierenden zugänglich zu machen. „Ist-Kaufmann“ - § 1 HGB • (1) Kaufmann im Sinne dieses Gesetzbuchs ist, wer ein Handelsgewerbe betreibt. • (2) Handelsgewerbe ist jeder Gewerbebetrieb, es sei denn, dass das Unternehmen nach Art oder Umfang einen in kaufmännischer Weise eingerichteten Geschäftsbetrieb nicht erfordert.
Eintragung deklaratorisch
2 „Ist-Kaufmann“ - § 1 HGB Gewerbe: 1. Nach außen erkennbare Tätigkeit = für Dritte erkennbar 2. Selbstständig ausgeübt (persönliche Unabhängigkeit, § 84 HGB) 3. Planmäßig = Wiederholungsabsicht 4. Gewinnerzielungsabsicht = keine bloße Kostendeckung 5. nicht generell gegen das Gesetz oder die guten Sitten verstoßend 6. keine freiberufliche Tätigkeit (siehe Liste in § PartGG)
3 Kaufmann kraft Betätigung - § 1 HGB Handelsgewerbe: Gewerbe muss „groß genug“ sein
Jedes Gewerbe ist ein Handelsgewerbe, außer
nach Art (der Geschäfte) oder Umfang (der Geschäfte), ca. 250.000 Umsatz pro Jahr ist kein kaufmännischer Geschäftsbetrieb erforderlich.
Also muss für ein Handelsgewerbe beides vorliegen: Art und Umfang.
Selbständig betrieben Durch Gewerbe persönlich berechtigt und verpflichtet
4 Kaufmann kraft Eintragung – § 2 HGB: Kleingewerbetreibende Ein gewerbliches Unternehmen, dessen Gewerbebetrieb nicht schon nach § 1 Abs. 2 Handelsgewerbe ist, gilt als Handelsgewerbe im Sinne dieses Gesetzbuchs, wenn die Firma des Unternehmens in das Handelsregister eingetragen ist.
[…] Ist die Eintragung erfolgt, so findet eine Löschung der Firma auch auf Antrag des Unternehmers statt, sofern nicht die Voraussetzung des § 1 Abs. 2 eingetreten ist.
Eintragung ist konstitutiv und Kaufmannseigenschaft kann rückgängig gemacht
werden, solange noch ein Kleingewerbe (Gewerbe, das kein Handelsgewerbe ist) vorliegt.
2. Vss. von § 1 HGB und 1. Vss. von § 2 HGB: § 1 und § 2 schließen sich gegenseitig aus 5 Kaufmann kraft Eintragung – § 3 HGB: Land- und Forstwirtschaft (1) Auf den Betrieb der Land- und Forstwirtschaft finden die Vorschriften des § 1 keine Anwendung.
Auch „große“ LuF sind zunächst nur Unternehmer § 14 I BGB
(2) Für ein land- oder forstwirtschaftliches Unternehmen, das nach Art und Umfang einen in kaufmännischer Weise eingerichteten Geschäftsbetrieb erfordert, gilt § 2 mit der Maßgabe, [dass eine Löschung der Eintragung der Kaufmannseigenschaft nicht schadet].
„Große“ LuF können durch Eintragung Kaufmann werden, Löschung
Ist eine Firma im Handelsregister eingetragen, so kann gegenüber demjenigen,
welcher sich auf die Eintragung beruft, nicht geltend gemacht werden, dass das unter der Firma betriebene Gewerbe kein Handelsgewerbe sei.
Also zwei Voraussetzungen:
1. Kleingewerbe 2. Betreiber hat nicht eintragen lassen, aber Firma ist aus anderen Gründen eingetragen worden subsidiär zu § 2 HGB!
Rechtsfolge: Der Betreiber des Kleingewerbes und der Rechtsverkehr (also beide Seiten!) können sich auf Kaufmannseigenschaft des Betreibers berufen. 7 Kaufmann kraft Rechtsform - § 6 HGB Für manche Rechtsformen gilt stets das HGB, unabhängig von § 1 ff. HGB.
Zum Beispiel:
AG: § 3 I AktG GmbH: § 13 III GmbHG
§ 6 HGB gilt nicht bei Personengesellschaften.
8 Rechtsscheinkaufmann - § 242 BGB § 242 BGB
Der Schuldner ist verpflichtet, die Leistung so zu bewirken, wie Treu und Glauben mit Rücksicht auf die Verkehrssitte es erfordern.
Wer sich wie ein Kaufmann verhält, der ist deshalb kein Kaufmann.
Aber er muss sich ggf. wie ein Kaufmann behandeln lassen.
Gegen ihn gilt dann das HGB, insofern Dritte im Vertrauen auf den Rechtsschein handeln, also kein Vorsatz und keine Fahrlässigkeit vorliegt.
