Buenos Aires, lunes 7 de noviembre de 2016 • ISSN 1666-8987 • Nº 14.
076 • AÑO LIV • ED 270
D i a r i o
Los contratos electrónicos de consumo en el derecho argentino
Sumario: I. Introducción. – II. Principios generales apli-
cables a los contratos electrónicos.2.1. Concepto y carac-
terísticas.2.2. Formación del consentimiento. 2.3. Forma
y prueba. – III. Los contratos electrónicos en el derecho
de consumo. 3.1. Normas específicas en materia de consen-
timiento. 3.2. Adhesión a cláusulas generales predispues-
tas. 3.3. Prácticas y situaciones jurídicas abusivas. 3.4.
Cláusulas abusivas. – IV. Conclusión. – V. Bibliografía.
I comenzando por una noción básica de contrato electrónico y
Introducción
En el último tiempo, el derecho de los contratos se ha
visto en la necesidad de reconsiderar viejos dogmas ante
los cambios impuestos por avances tecnológicos en ma-
teria de comercio electrónico. Si bien la esencia dinámica
del derecho comercial, comprensivo del derecho de con-
sumo, permite una gran flexibilidad frente a nuevas reali-
dades del mercado y la economía –entre las que incluimos
las nuevas formas de contratación a través de Internet–,
entendemos que tal capacidad de adecuación resulta por sí
misma insuficiente para regularlas con precisión.
En el presente artículo nos referiremos a las soluciones
jurídicas que se han esbozado frente a los diversos proble-
mas que trae aparejada la contratación por medios elec-
trónicos, en particular, aquellos que debe afrontar normal-
mente un consumidor. Para ello, proponemos un análisis
jurídico integral, que comprenda disposiciones normativas
del derecho argentino –en particular de los cambios intro-
ducidos por el Código Civil y Comercial (ley 26.994)–,
del derecho comparado, así como también de la Doctrina y
Jurisprudencia, en las que se considerarán simultáneamen-
te instituciones y conceptos clásicos como la autonomía
de la voluntad, la oferta y la aceptación en la formación de
los contratos, la libertad de formas y la libertad probatoria,
la buena fe, la responsabilidad civil, los usos y costum-
bres del comercio, entre otros vinculados principalmente
con el derecho de los contratos y el derecho comercial, y
conceptos e institutos más bien contemporáneos como los
contratos de adhesión, los contratos concluidos por me-
dios electrónicos, la firma electrónica y la firma digital, las
Nota de Redacción: Sobre el tema ver, además, los siguientes tra-
bajos publicados en El Derecho: Ciberespacio y derecho. (Desafíos que
el comercio electrónico plantea al derecho comercial tradicional. Los
contratos telemáticos), por Natalio Czarny, ED, 173-898; Comercio
Electrónico - Aspectos generales normativos y contractuales, por Lisan-
dro A. Allende, ED, 193-641; La influencia del comercio electrónico
sobre la fiscalidad del siglo XXI, por Isabel Gómez Calleja, ED, 194-
820; España y una completa regulación para Internet. (Sobre su proyecto
de ley de servicios de la sociedad de la información y el comercio elec-
trónico), por Favio Farinella, ED, 199-644; Ley 34/2002, del 11 de
julio, de Servicios de la Sociedad de la Información y de Comercio Elec-
trónico de España (www.setsi.mcyt.es), por Rosa Viviana Barrios, ED,
201-946; Comercio electrónico y relaciones de consumo, por Emiliano
Carlos Lamanna Guiñazú. ED, 225-989. Todos los artículos citados
pueden consultarse en www.elderecho.com.ar.
(*) El autor es abogado especialista en Derecho de Alta Tecnología por
la Universidad Católica Argentina y es magíster (LLM) en Derecho de las
TIC por las Universidades de Hannover, Alemania, y Oslo, Noruega.
CONTENIDO
DOCTRINA
Los contratos electrónicos de consumo en el derecho argentino, por John Grover Dorado (h.)......................................................................................................................... 1
CUENTA Nº 13.547
JURISPRUDENCIA
Provincia de Córdoba
Constitución Nacional: Inconstitucionalidad: principios de igualdad y proporcionalidad. Estupefacientes: Comercialización de estupefacientes: art. 5º, inc. c), en función
del art. 34. inc. 1º, de la ley 23.737. Pena: Escala penal (TSJ Córdoba, en pleno, octubre 27-2016)........................................................................................................ 8
CASA
ARG OPINIONES Y DOCUMENTOS
Breve reflexión en torno a las razones detrás del llamado “aborto sin riesgos”, por Leonardo Pucheta............................................................................................................. 8
CO
d e D o c t r i n a y J u r i s p r u d e n c i a
por John Grover Dorado (h.)(*)
cláusulas y situaciones jurídicas abusivas, el derecho a la
información adecuada, y demás vinculados principalmente
con el derecho de consumo y con el derecho informático.
II
Principios generales aplicables a los contratos
electrónicos
En esta primera sección trataremos conceptos y principios
generales que atañen a todo tipo de contratación electrónica,
sus características jurídicas esenciales, prosiguiendo con el
tema de la formación del consentimiento y, finalmente, hare-
mos referencia a lo vinculado con su forma y prueba.
2.1. Concepto y características
Podríamos definir los contratos electrónicos como
acuerdos de voluntad cuya celebración se perfecciona sin
la presencia física de las partes contratantes y a través del
uso de medios electrónicos.
De la definición propuesta emergen sus características
esenciales, a saber:
a) Es claro que no hay “presencia física” de las partes
contratantes al momento de perfeccionarse el consenti-
miento contractual.
En principio, creemos que normalmente la contratación
electrónica formará parte del género “contratos a distan-
cia” o “contratos entre ausentes”, cuyas principales carac-
terísticas son, justamente, la distancia geográfica entre las
partes contratantes y el transcurso de un tiempo jurídica-
mente relevante entre la oferta y la aceptación.
Es de rigor destacar que los usos y costumbres del co-
mercio electrónico marcan que los contratos por medios
electrónicos se celebran, en su gran mayoría –y en parti-
cular, aquellos que regulan relaciones de consumo–, me-
diante la modalidad click-wrap, que, como se verá ut infra,
presupone que las cláusulas y condiciones que se aceptan
mediante click se encuentran previamente redactadas por
su proveedor de modo unilateral. De este modo, ese lapso
entre oferta y aceptación, así como la ausencia física de
los contratantes, determinan su inclusión en la categoría
de contratos a distancia.
Ahora bien, dada la instantaneidad en la comunicación
que permiten las redes telemáticas actuales, es perfectamen-
te posible la manifestación de la voluntad de manera con-
comitante e inmediata, es decir, sin un lapso considerable
entre la oferta y la aceptación, de lo cual se colige que no
toda contratación electrónica es exactamente asimilable a la
categoría de “contrato entre ausentes”(1). Volveremos sobre
ello al referirnos al consentimiento contractual (acáp. 2.2).
(1) Cfr. Lorenzetti, Ricardo L., Tratado de los contratos. Parte
General, 1ª ed., Santa Fe, Rubinzal-Culzoni, 2004, págs. 276/277.
En este punto seguimos al citado autor, quien hace una distinción que
creemos relevante destacar:
“a) Contratos celebrados en forma instantánea: En estos supuestos en
que no hay tiempo relevante que transcurra entre la oferta y la aceptación
no existe el problema y, por lo tanto, son celebrados entre presentes. No
Director:
Guillermo F. Peyrano
Consejo de Redacción:
Gabriel Fernando Limodio
Daniel Alejandro Herrera
Nelson G. A. Cossari
Martín J. Acevedo Miño
NUEVO CÓDIGO CIVIL Y
COMERCIAL DE LA NACIÓN
Análisis doctrinarios,
comentarios y apostillas
b) En relación con los contratantes, los contratos electró-
nicos pueden ser clasificados según el tipo de relación que
tiendan a regir, a saber: relaciones entre comerciante y con-
sumidor (Business to Consumer o B2C), entre comerciantes
(Business to Business o B2B) o entre consumidores (Con-
sumer to Consumer o C2C). En el presente trabajo nos refe-
riremos principalmente a la relación proveedor-consumidor
(B2C), pues es la que interesa al derecho de consumo y
sobre la que haremos hincapié en el presente artículo(2).
c) La contratación electrónica se destaca por la forma de
manifestación del consentimiento a través de un medio elec-
trónico. Debe entenderse por tal a aquella que “se realiza
mediante la utilización de algún elemento electrónico, con
influencia decisiva, real y directa sobre la formación de la
voluntad, el desarrollo o la interpretación de un acuerdo”(3).
d) La modalidad más usual de celebración de contratos
electrónicos es a través de los llamados “contratos click-
wrap”(4), que son aquellos en los que una de las partes (acep-
interesa que las partes no estén físicamente presentes, o que estén en
lugares distantes.
b) Contratos no instantáneos: En estos casos hay un tiempo relevante en-
tre la oferta y la aceptación, entendiendo por tal un lapso que pueda dar lugar
a la ocurrencia de un riesgo…” (Tratado de los contratos..., cit., pág. 276).
(2) Los arts. 1º y 2º de la LDC definen al consumidor y al proveedor
respectivamente:
Art. 1º  - “Objeto. Consumidor. Equiparación. La presente ley tiene
por objeto la defensa del consumidor o usuario, entendiéndose por tal a
toda persona física o jurídica que adquiere o utiliza bienes o servicios en
forma gratuita u onerosa como destinatario final, en beneficio propio o de
su grupo familiar o social.
Queda equiparado al consumidor quien, sin ser parte de una relación
de consumo, como consecuencia o en ocasión de ella, adquiere o utiliza
bienes o servicios, en forma gratuita u onerosa, como destinatario final,
en beneficio propio o de su grupo familiar o social”.
Art. 2º  - “Proveedor. Es la persona física o jurídica de naturaleza
pública o privada, que desarrolla de manera profesional, aun ocasional-
mente, actividades de producción, montaje, creación, construcción, trans-
formación, importación, concesión de marca, distribución y comerciali-
zación de bienes y servicios, destinados a consumidores o usuarios. Todo
proveedor está obligado al cumplimiento de la presente ley.
No están comprendidos en esta ley los servicios de profesionales li-
berales que requieran para su ejercicio título universitario y matrícula
otorgada por colegios profesionales reconocidos oficialmente o autoridad
facultada para ello, pero sí la publicidad que se haga de su ofrecimiento.
Ante la presentación de denuncias, que no se vincularen con la publi-
cidad de los servicios, presentadas por los usuarios y consumidores, la
autoridad de aplicación de esta ley informará al denunciante sobre el ente
que controle la respectiva matrícula a los efectos de su tramitación”.
(3) Anzit Guerrero, Ramiro - Tato, Nicolás - Profumo, San-
tiago, El derecho informático. Aspectos fundamentales, Buenos Aires,
Cathedra Jurídica, 2010, pág. 19.
(4) Cabe aclarar que los contratos click-wrap deben su nombre a una
variación de los que se conocen como contratos shrink-wrap (en referen-
cia a que, con la mera acción de romper el celofán con el que está envuel-
ta la caja de un programa de computación, inmediatamente el usuario
acepta las condiciones generales de las licencias de uso de software).
También se usan los términos web-wrap o browse-wrap, para hacer én-
fasis en la adhesión a cláusulas generales habitualmente publicadas en
sitios web o en los navegadores de Internet respectivamente.
 2 Buenos Aires, lunes 7 de noviembre de 2016
tante) manifiesta su voluntad de aceptar las condiciones o
cláusulas redactadas por la otra (predisponente) mediante
un simple click en la leyenda “Acepto”, “Estoy de acuerdo”
o similar, que aparece normalmente al final del documento
escrito que se muestra en el dispositivo del usuario.
Si bien usados mayormente en sus inicios para licencias
de uso de software, ya sean adquiridos en formato físico
o en formato digital, los contratos click-wrap también se
utilizan para otorgar licencias de otros productos digitales
disponibles en la red, como, por ejemplo, libros digitales,
música, videojuegos, entre otros, y para la aceptación de
servicios digitales, como, por ejemplo, adherirse a una base
de datos o a una red social, obtener un espacio virtual para
crear y moderar un blog, adherirse a una plataforma de
compraventa o subasta de bienes o servicios en línea, etc.
En lo que respecta al formato en que se presenta típica-
mente el contrato en la pantalla del usuario, por lo gene-
ral trae aparejadas serias dificultades. Por ejemplo, suele
aparecer en idioma extranjero o con deficiencias en la tra-
ducción que lo hacen inentendible. Asimismo, se requiere
que el usuario acepte las condiciones generales antes de
utilizar el producto o gozar del servicio pero después de
haberlo adquirido, incluso cuando el consumidor no pudo
tener acceso a ellas para leerlas, lo cual genera ciertas du-
das en cuanto a su legalidad. Finalmente, al pie de dichos
contratos se estila colocar la leyenda “Acepto”, “Estoy de
acuerdo” u otra similar, marcada por defecto, sin reque-
rir acción alguna del usuario. Como veremos, estos pro-
blemas pueden generar situaciones abusivas sobre las que
volveremos ut infra en el acáp. 4.3.
2.2. Formación del consentimiento
Una de las cuestiones más debatidas dentro de la con-
tratación electrónica es la relativa a la formación del con-
sentimiento.
Es menester tener presente que, con anterioridad a la
entrada en vigencia del Código Civil y Comercial (ley
26.994(5), en adelante CCC), el Código Civil (ley 340 y
modificatorias [derogadas], en adelante CC) no consagra-
ba normas expresas y claras respecto de este tipo de con-
tratación, por lo cual era necesario remitirse a sus princi-
pios liminares, de los cuales podía inferirse su validez(6).
El actual CCC no solo comprende aquellos principios,
sino que además regula de manera más precisa la contrata-
ción por medios electrónicos de la siguiente manera:
a) Autonomía de la voluntad: en relación con los princi-
pios aplicables a todos los actos jurídicos y contratos, cabe
traer a consideración que en materia contractual rige el prin-
cipio de la autonomía de la voluntad, según el cual lo pacta-
do por las partes forma una regla a la cual deben someterse
como a la ley misma (arts. 957, 959 y 2651, CCC). Su fun-
damento radica no solo en el respeto de la voluntad de los
contratantes, sino también en el respeto hacia el orden pú-
blico económico, pues la mayoría de las relaciones jurídicas
nacen y dependen de la fuerza obligatoria de los contratos(7).
Tal principio, a su vez, presupone que tales actos jurídi-
cos hayan sido efectuados con discernimiento, intención y
libertad, todos ellos elementos de la voluntad, los cuales,
ausentes en cualquiera de las partes, generan nulidad por
vicio en la voluntad, sea que se trate de error, dolo o vio-
lencia (arts. 267 a 278, CCC). Asimismo, presupone que
haya habido una manifestación de tal voluntad (art. 260,
CCC), sea oralmente, por escrito, por signos inequívocos
o por la ejecución de un hecho material (art. 262, CCC),
o bien tácita, a través de actos por los cuales se la puede
conocer con certidumbre (art. 264, CCC).
b) Consentimiento - Contratos entre ausentes: un tema
íntimamente vinculado con la autonomía de la voluntad
es el del consentimiento contractual. Cabe recordar que el
consentimiento es el elemento esencial del contrato deter-
minado por la convergencia entre una oferta y una acepta-
ción válidamente expresada (arts. 971, 972 y 978, CCC).
Tratándose de contratos entre ausentes, cabe resaltar
que, si bien el Código de Vélez los contemplaba, lo atinen-
te al consentimiento estaba regulado según los medios co-
nocidos en aquella época, a punto tal que su manifestación
estaba prevista que se realizara por dos vías, a saber: por
medio de agentes o por medio de correspondencia episto-
lar (art. 1147, CC). Si bien por analogía podía entenderse
(5) B.O. 8-10-14.
(6) Eran aplicables los arts. 913 a 920 (expresión de la voluntad), 923
a 943 (vicios de la voluntad), 974 (libertad de formas), 1144 y 1148 a
1156 (oferta y aceptación), 1197 (autonomía de la voluntad), entre otras.
(7) Conf. Borda, Guillermo A., Manual de los contratos, 20ª ed.,
Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 2004, pág. 117.
que las comunicaciones electrónicas punto a punto enca-
jan en el concepto de “correspondencia epistolar”, la sub-
sunción de los contratos electrónicos –una realidad jurídi-
ca más compleja que la mera “correspondencia epistolar”,
pues aquellos permiten una celebración a partir de una
voluntad consensual instantánea– a la regulación de los
contratos entre ausentes devenía forzada, por lo que era
necesaria una regulación expresa y precisa, que, en efecto,
el CCC viene a introducir.
c) Oferta: el CCC, al referirse a la fuerza obligatoria
de la oferta, establece que la oferta “hecha a una persona
presente” o “formulada por un medio de comunicación
instantáneo”, sin fijación de plazo, solo puede ser aceptada
inmediatamente (art. 974, CCC).
El pragmatismo de la citada norma, al equiparar los con-
tratos entre presentes a los que se celebran por un medio
de comunicación instantáneo –en el que parecería leerse
fundamentalmente el supuesto de los contratos electrónicos
que permiten una manifestación de la oferta de manera ins-
tantánea (v. gr., servicios de Internet tales como telefonía IP,
mensajería instantánea en la que ambas partes se encuen-
tran en línea, videoconferencias, etc.)–, resulta una buena
solución legislativa, pues evita la discusión respecto de si
la contratación electrónica es “entre presentes” o “entre au-
sentes”, ahorrando así conceptos ontológicos que compli-
quen los conceptos jurídicos de “presencia” o “ausencia”(8).
d) Invitación a ofertar: también el CCC establece que
“la oferta dirigida a personas indeterminadas es considera-
da como invitación para que hagan ofertas, excepto que de
sus términos o de las circunstancias de su emisión resulte
la intención de contratar del oferente…” (art. 973, CCC).
Es de destacar que esta norma, dentro del ámbito del co-
mercio electrónico, se refiere principalmente al supuesto de
los sitios web que muestran catálogos de productos u ofre-
cen servicios, los cuales, siempre y cuando estén dirigidos
a persona indeterminada, resultan invitaciones a ofertar.
No obstante, cabe recordar que, si están dirigidos a con-
sumidores, la oferta es vinculante en todos sus términos
(art. 7º, Ley de Defensa del Consumidor 24.240(9), en ade-
lante LDC), como lo veremos ut infra.
e) Aceptación: una de las principales modificaciones que
introduce el CCC, vinculada con el momento de perfeccio-
namiento de un contrato, es la consagración de la teoría de
la recepción de la aceptación de la oferta (arts. 971 y 980,
CCC) por sobre la anteriormente vigente teoría de la expe-
dición (art. 1154, CC); se considera en la ley ahora vigente
que “la manifestación de voluntad de una parte es recibida
por la otra cuando esta la conoce o debió conocerla, trátese
de comunicación verbal, de recepción en su domicilio de un
instrumento pertinente, o de otro modo útil” (art. 983, CCC).
Tal cambio resultaba necesario para evitar que la regla
de la expedición deviniera forzada en la realidad de los
contratos entre ausentes y, en particular, como consecuen-
cia de la irrupción de nuevas formas de contratación, en
especial, del comercio electrónico, en razón de que las co-
municaciones instantáneas suprimen para muchos casos la
diferencia temporal entre la expedición y la recepción de
la oferta y, así, el fundamento que justificaba la adopción
de aquella teoría, es decir, el de evitar que el aceptante co-
rra con los riesgos durante ese lapso.
f) Retractación de la aceptación: la regla está dada por
el art. 981 del CCC: “La aceptación puede ser retractada si
la comunicación de su retiro es recibida por el destinatario
antes o al mismo tiempo que ella”. No obstante, como lue-
go se verá (acáp. 3.1, inc. d]), cuando existen contratos de
consumo, dicha regla se modifica.
g) Contratos de adhesión: finalmente, reviste importancia
como modificación en materia de contratos electrónicos –en
particular, aplicables a los contratos click-wrap– la introduc-
ción de los “contratos de adhesión” en el CCC(10), figura que,
si bien se encontraba reglada por la LDC, naturalmente solo
regía para el caso en que existiera una relación de consumo.
Volveremos con detenimiento sobre el tema en el acáp. 3.2.
De la lectura de estas normas puede afirmarse que la
legislación argentina goza de un marco adecuado y ac-
tualizado en materia de formación del consentimiento en
la contratación electrónica. Así, conforme a lo expuesto,
entendemos que la flexibilidad de las normas citadas per-
miten inferir que los contratos celebrados por medios elec-
(8) Cfr. Lorenzetti, Ricardo L., Tratado de los contratos..., cit.,
págs. 275/276.
(9) B.O. 15-10-93.
(10) El art. 984 del CCC define el contrato por adhesión como “aquel
mediante el cual uno de los contratantes adhiere a cláusulas generales
predispuestas unilateralmente, por la otra parte o por un tercero, sin que
el adherente haya participado en su redacción”.
trónicos pueden perfeccionarse: a) de acuerdo a las reglas
de los contratos entre presentes –siempre y cuando exista
una comunicación interactiva que permita manifestar la
voluntad de manera instantánea– y b) de acuerdo a las
reglas de los contratos entre ausentes para los casos en los
que no exista comunicación interactiva instantánea.
2.3. Forma y prueba
El Código Civil y Comercial, en materia de forma y
prueba del acto jurídico, estipula que siempre que no exis-
ta forma alguna impuesta por ley, la manifestación de la
voluntad puede realizarse por cualquiera que las partes
estimen conveniente, por lo que rige en su plenitud el prin-
cipio de libertad de formas (art. 284, CCC).
Los usos y costumbres en el comercio electrónico mar-
can que los contratos electrónicos suelen celebrarse por
escrito, a través de contratos de adhesión llamados “Tér-
minos y Condiciones de Uso”, que es un documento elec-
trónico al cual el aceptante adhiere, expresando su consen-
timiento mediante un click –hoy en día es más usual un
“toque” o touch en su dispositivo–.
Nada obsta, sin embargo, para que el consentimiento se
exprese de cualquier otra forma escrita (v. gr., por e-mail,
por mensajería instantánea, etc.) o incluso lo sea verbal-
mente (v. gr., vía videoconferencia, telefonía IP, etc.).
En relación con la firma, elemento esencial de la ex-
presión escrita, el CCC dispone que “en los instrumentos
generados por medios electrónicos, el requisito de la firma
de una persona queda satisfecho si se utiliza una firma di-
gital, que asegure indubitablemente la autoría e integridad
del instrumento” (art. 288, CCC).
Cabe recordar en este punto que, en el marco de la con-
tratación electrónica, es especialmente relevante poder de-
mostrar dos cuestiones, a saber: que quien contrata es efec-
tivamente quien dice ser (autoría) y que su declaración de
voluntad, ya sea la oferta, la aceptación o una modificación
de estas, se recibe tal como fue expresada (integridad).
Ahora bien, la única forma de acreditar de manera in-
dubitable ambos extremos es a través de la firma digital(11).
De acuerdo con la ley 25.506(12) (en adelante, LFD), un
documento firmado digitalmente en las condiciones que allí
se establecen(13) hace presumir iuris tantum tanto su autoría
(“Se presume, salvo prueba en contrario, que toda firma
digital pertenece al titular del certificado digital que per-
mite la verificación de dicha firma”; art. 7º, LFD) como su
integridad (“Si el resultado de un procedimiento de verifi-
cación de una firma digital aplicado a un documento digital
es verdadero, se presume, salvo prueba en contrario, que
este documento digital no ha sido modificado desde el mo-
mento de su firma”; art. 8º, LFD). Ello significa que no será
el firmante quien deba acreditar ambos extremos, pues se
presumen. Por el contrario, la carga de la prueba se invierte,
y será quien alegue que la firma no corresponde al titular
del certificado digital o que el documento digital ha sido
alterado desde su firma quien deba acreditar tales extremos.
Creemos que si bien la introducción del concepto de
“documento firmado digitalmente” equivale funcional-
mente a un documento con firma manuscrita(14) (art. 3º,
LFD), es decir, a un instrumento particular firmado o “ins-
trumento privado” (art. 287, CCC), en rigor, la LFD le
otorga una categoría intermedia entre instrumentos públi-
cos (art. 289 y sigs., CCC) e instrumentos privados (art.
313 y sigs., CCC), pues al existir una inversión de la carga
probatoria que surge de las presunciones legales de autoría
e integridad (arts. 7º y 8º, LFD), el documento firmado
digitalmente acaba por asimilarse más a un instrumento
público que a un instrumento privado.
(11) La firma digital se crea mediante un sistema de cifrado de clave
pública y de clave privada basado en un algoritmo matemático asimé-
trico. Nuestra ley 25.506 la define en su art. 2º: “Se entiende por firma
digital al resultado de aplicar a un documento digital un procedimiento
matemático que requiere información de exclusivo conocimiento del fir-
mante, encontrándose esta bajo su absoluto control. La firma digital debe
ser susceptible de verificación por terceras partes, tal que dicha verifica-
ción simultáneamente permita identificar al firmante y detectar cualquier
alteración del documento digital posterior a su firma”.
(12) B.O. 14-12-01.
(13) Principalmente debe destacarse que el firmante debe contar con un
certificado digital expedido por un Certificador Licenciado (en la Argentina,
actualmente existen tres entidades públicas y cinco empresas privadas que ac-
túan como tales), quien deberá cumplir las políticas de certificación estable-
cidas por la Autoridad Certificante Raíz (Jefatura de Gabinete de Ministros).
(14) Cabe recordar que la firma digital no es aplicable a ciertos actos
jurídicos, pues expresamente se excluyen las disposiciones por causa de
muerte, los actos jurídicos del derecho de familia, los actos personalísimos
en general y los actos que deban ser instrumentados bajo exigencias o for-
malidades incompatibles con la utilización de la firma digital, ya sea como
consecuencia de disposiciones legales o acuerdo de partes (art. 4º, LFD).

De todas formas, la firma digital no es usada habitual-
mente en los usos y costumbres del comercio electrónico,
máxime cuando se trata de contratos B2C y C2C. Así, pue-
de considerarse que la manifestación del consentimiento
que un usuario normalmente expresa en un contrato elec-
trónico es, en rigor, una firma electrónica(15) (concepto que
es definido negativamente por el art. 5º de la LFD: “Se
entiende por firma electrónica al conjunto de datos elec-
trónicos integrados, ligados o asociados de manera lógica
a otros datos electrónicos, utilizado por el signatario como
su medio de identificación, que carezca de alguno de los
requisitos legales para ser considerada firma digital”). En
efecto, el documento firmado electrónicamente equivale
a un “instrumento particular no firmado” (arg. arts. 287 y
288, CCC), lo cual supone dos consecuencias, a saber: a)
que su valor probatorio estará supeditado a la ponderación
de pautas tales como “la congruencia entre lo sucedido y
narrado, la precisión y claridad técnica del texto, los usos y
prácticas del tráfico, las relaciones precedentes y la confia-
bilidad de los soportes utilizados y de los procedimientos
técnicos que se apliquen” (art. 319, CCC); y b) la exclu-
sión de las presunciones de autoría e integridad a nivel
probatorio, pues la legislación exige que “en caso de ser
desconocida la firma electrónica corresponde a quien la in-
voca acreditar su validez” (art. 5º, LFD). De esto último se
colige que debería ser el firmante quien acredite que elabo-
ró el documento electrónico, que lo envió, que fue recibido
por el destinatario y que no fue alterado ni interceptado.
Por supuesto que, si se trata de contratos formales (v.
gr., que deban celebrarse por escrito), el rigor de la exi-
gencia probatoria se verá mitigado si existe principio de
prueba instrumental; se considera como tal “cualquier ins-
trumento que emane de la otra parte, de su causante o de
parte interesada en el asunto, que haga verosímil la exis-
tencia del contrato” (art. 1020, CCC).
No obstante, en el ámbito de los contratos de adhesión,
nuestra opinión es que debería aplicarse la solución con-
traria, pues es el predisponente el que se encuentra en me-
jores condiciones de probar. Coincidimos con Prenafeta
Rodríguez en que “la carga de la prueba corresponde en
estos casos al predisponente, quien deberá probar no solo
la existencia y contenido de dichas condiciones genera-
les, sino también la correspondencia entre la información,
entrega y justificación documental y el momento de sus
respectivos envíos. En cuanto a la prueba de la efectiva
aceptación de dichas condiciones, existe la posibilidad de
que una tercera parte archive las declaraciones de volun-
tad de los contratos electrónicos, consignando la fecha y
la hora de estas, si bien también acredita la aceptación la
recepción del producto en el domicilio o dirección de co-
rreo electrónico que se haya designado, o bien a través de
la descarga en el ordenador del comprador. A lo anterior
uniríamos la información que nos aportan los sistemas de
pago utilizados, ya que, si, por ejemplo, el precio del pro-
ducto o servicio se pagara con una tarjeta de crédito, ten-
dríamos un elemento más a tener en cuenta en caso de que
fuera necesario acreditar este consentimiento”(16).
De allí que será el predisponente quien deba acreditar
la existencia del contrato electrónico conforme al princi-
pio de libertad probatoria consagrado en el citado art. 284
del CCC, y “por todos los medios aptos para llegar a una
razonable convicción según las reglas de la sana crítica”,
y “con arreglo a lo que disponen las leyes procesales, ex-
cepto disposición legal que establezca un medio especial”,
según lo prescripto por el art. 1019 del CCC.
III
Los contratos electrónicos en el derecho de consumo
El derecho argentino consagra y regula expresamente
los contratos de consumo(17) tanto en el Código Civil y Co-
(15) La firma electrónica comprende toda aquella forma o medio de
firmar electrónicamente un documento digital en el marco de una rela-
ción telemática entre dos personas. Dentro de este amplio concepto, se
incluye la firma digital, que es una especie particular de firma electróni-
ca, caracterizada por la aplicación de la criptografía asimétrica (public
key infrastructure o PKI), que funciona con dos claves, una pública y otra
privada. Asimismo, a los fines de garantizar la identidad y la integridad
del firmante y del documento digital, respectivamente, requiere para su
validación de la aprobación de toda una estructura de terceros controla-
dores, quienes expiden certificados digitales válidos.
(16) Prenafeta Rodríguez, Javier, La prestación del consenti­
miento por medios electrónicos, mayo 2003, publicado en: http://
noticias.juridicas.com/articulos/20-Derecho%20Informati-
co/200305-6551114410331331.html.
(17) Art. 1093. “Contrato de consumo. Contrato de consumo es el
celebrado entre un consumidor o usuario final con una persona humana o
Buenos Aires, lunes 7 de noviembre de 2016 3
mercial (Libro Tercero, Título III) como en la ley 24.240 y
modificatorias y comprende los contratos electrónicos co- FONDO EDITORIAL
mo especialmente idóneos para hacer surgir una relación
de consumo(18). NUEVOS TÍTULOS
Entre las normas del CCC que rigen los contratos de con-
sumo, al definirse tanto los contratos celebrados fuera de los
establecimientos comerciales (art. 1104, CCC)(19) como los Colección “Código Civil
contratos celebrados a distancia, se considera los medios y Comercial de la Nación”
electrónicos como especialmente idóneos para su conclu-
sión (art. 1105, CCC)(20). Se aclara, asimismo, que, para los Directores
casos en los que se exige que el contrato sea por escrito, tal Dr. Gabriel F. Limodio
requisito se da por satisfecho cuando aquel contiene un so- Dr. Guillermo F. Peyrano
porte electrónico u otra tecnología similar (art. 1106, CCC).
En el mismo sentido de admisibilidad de los contra- “Concebida con rigurosa metodología y un criterio
tos electrónicos se pronuncia la LDC, a pesar de utilizar práctico, procurando brindar un instrumento
conceptos distintos de los del CCC, que son los de “venta de consulta ágil que armonice la preocupación
por correspondencia”, es decir, aquella en la que “la pro- científica con la problemática que plantea diariamente
puesta se efectúa por medio postal, de telecomunicaciones la actividad profesional, ante la reforma más importante
y/o electrónico y la respuesta a la misma se realiza por del Derecho Privado argentino desde la sanción
iguales medios” (art. 33, LDC), y de “venta domiciliaria”, del Código Civil de Vélez Sarsfield”.
definida como “la oferta o propuesta de venta de un bien
o prestación de un servicio efectuada al consumidor fuera •••
del establecimiento del proveedor” (art. 32, LDC). En este
último caso, además, se requiere que el contrato deba ser
instrumentado por escrito y con las precisiones estableci-
das en los arts. 10 y 34 de la LDC (art. 32, LDC in fine), Ursula C. Basset
que luego comentaremos in extenso. Eliana González
En esta sección nos referiremos a las normas que rigen COLECCIÓN CÓDIGO CIVIL
Y COMERCIAL DE LA NACIÓN
para los contratos electrónicos de consumo, destacando
que en las cláusulas generales predispuestas suelen pre- Régimen patrimonial
sentarse variadas problemáticas, entre las que se destacan del matrimonio
aquellas que pueden presentarse al momento de la forma- ISBN 978-987-3790-36-2
ción del consentimiento y a la inclusión de cláusulas y 262 páginas
situaciones jurídicas abusivas.
3.1. Normas específicas en materia de consentimiento
Las reglas que comentáramos sobre formación del con- •••
sentimiento en el acáp. 2.2 encuentran importantes mo-
dificaciones, en rigor, adaptaciones a las características
propias de una relación de consumo en la que el equilibrio
Cecilia Cabrera de Gariboldi
contractual es dispar. En particular, lo concerniente a la
Ana Ortelli
oferta, al deber de información y a la revocación de la
COLECCIÓN CÓDIGO CIVIL
aceptación gozan de regulación específica, a saber: Y COMERCIAL DE LA NACIÓN
a) Oferta: es explícito el art. 1108 del CCC al disponer
Derecho sucesorio
que “las ofertas de contratación por medios electrónicos o
similares deben tener vigencia durante el período que fije ISBN 978-987-3790-36-3
el oferente o, en su defecto, durante todo el tiempo que 362 páginas
permanezcan accesibles al destinatario” y que, además, “el
oferente debe confirmar por vía electrónica y sin demora
la llegada de la aceptación”.
En el marco de la LDC, la oferta pública e indetermi-
nada, bajo ciertas condiciones, es vinculante para el pro- •••
veedor; dispone al respecto el art. 7º: “La oferta dirigida a
consumidores potenciales indeterminados, obliga a quien la
emite durante el tiempo en que se realice, debiendo conte-
Julio César Capparelli
ner la fecha precisa de comienzo y de finalización, así como
COLECCIÓN CÓDIGO CIVIL
también sus modalidades, condiciones o limitaciones. La Y COMERCIAL DE LA NACIÓN
revocación de la oferta hecha pública es eficaz una vez que
Uniones no matrimoniales
haya sido difundida por medios similares a los empleados
para hacerla conocer. La no efectivización de la oferta será ISBN 978-987-3790-38-6
considerada negativa o restricción injustificada de venta, pa- 192 páginas
sible de las sanciones previstas en el art. 47 de esta ley”(21).
jurídica que actúe profesional u ocasionalmente o con una empresa pro-
ductora de bienes o prestadora de servicios, pública o privada, que tenga
por objeto la adquisición, uso o goce de los bienes o servicios por parte
de los consumidores o usuarios, para su uso privado, familiar o social”.
•••
(18) Art. 1092. “Relación de consumo. Consumidor. Relación de con-
sumo es el vínculo jurídico entre un proveedor y un consumidor”.
(19) Art. 1104. “Contratos celebrados fuera de los establecimientos
comerciales. Está comprendido en la categoría de contrato celebrado
fuera de los establecimientos comerciales del proveedor el que resulta de
Eduardo C. Méndez Sierra
una oferta o propuesta sobre un bien o servicio concluido en el domici- COLECCIÓN CÓDIGO CIVIL
lio o lugar de trabajo del consumidor, en la vía pública, o por medio de Y COMERCIAL DE LA NACIÓN
correspondencia, los que resultan de una convocatoria al consumidor o Obligaciones dinerarias
usuario al establecimiento del proveedor o a otro sitio, cuando el objetivo
de dicha convocatoria sea total o parcialmente distinto al de la contrata- ISBN 978-987-3790-34-8
ción, o se trate de un premio u obsequio”. 285 páginas
(20) Art. 1105. “Contratos celebrados a distancia. Contratos celebrados
a distancia son aquellos concluidos entre un proveedor y un consumidor con
el uso exclusivo de medios de comunicación a distancia, entendiéndose por
tales los que pueden ser utilizados sin la presencia física simultánea de las
partes contratantes. En especial, se consideran los medios postales, electró-
nicos, telecomunicaciones, así como servicios de radio, televisión o prensa”.
(21) Art. 47.  “Sanciones. Verificada la existencia de la infracción,
quienes la hayan cometido serán pasibles de las siguientes sanciones, las
que se podrán aplicar independiente o conjuntamente, según resulte de Venta telefónica: (11) 4371-2004
las circunstancias del caso: a) Apercibimiento. b) Multa de pesos cien Compra online: ventas@elderecho.com.ar
($100) a pesos cinco millones ($5.000.000). c) Decomiso de las merca- www.elderecho.com.ar
derías y productos objeto de la infracción. d) Clausura del establecimien-
 4 Buenos Aires, lunes 7 de noviembre de 2016
b) Publicidad: no debemos olvidar que la publicidad
que realizan los proveedores a través de los medios de co-
municación también juega un rol importante en esta parte
de la formación del consentimiento contractual, en tanto
no puede resultar aquella caldo de cultivo de engaños di-
versos en perjuicio del consumidor.
Según lo establecen tanto el art. 1103 del CCC como el
art. 8º de la LDC, con idéntica redacción, “las precisiones
formuladas en la publicidad o en anuncios, prospectos,
circulares u otros medios de difusión obligan al oferente y
se tienen por incluidas en el contrato con el consumidor”.
Asimismo, agrega el citado artículo de la LDC que “en los
casos en que las ofertas de bienes y servicios se realicen
mediante el sistema de compras telefónicas, por catálogos
o por correos, publicados por cualquier medio de comuni-
cación, deberá figurar el nombre, domicilio y número de
CUIT del oferente”.
El CCC, por su parte, prohíbe toda publicidad que “a)
contenga indicaciones falsas o de tal naturaleza que induz-
can o puedan inducir a error al consumidor, cuando recai-
gan sobre elementos esenciales del producto o servicio; b)
efectúe comparaciones de bienes o servicios cuando sean
de naturaleza tal que conduzcan a error al consumidor; y
c) sea abusiva, discriminatoria o induzca al consumidor
a comportarse de forma perjudicial o peligrosa para su
salud o seguridad” (art. 1101, CCC). Agrega también que
los consumidores afectados o quienes resulten legalmente
legitimados podrán interponer acciones judiciales que per-
sigan la cesación de la publicidad ilícita, la publicación, a
cargo del demandado, de anuncios rectificatorios y, en su
caso, de la sentencia condenatoria (art. 1102, CCC).
La jurisprudencia nacional tiene dicho al respecto que la
omisión de informar en la publicidad las fechas de inicio y
finalización de la oferta implican una clara violación a lo
dispuesto por los artículos comentados y que una referen-
cia en forma genérica (“durante el verano”) no conlleva o
suple la formulación de las precisiones requeridas por la
norma. En este sentido, expresó el sentido del comentado
art. 7º de la LDC: “La obligación […] está dirigida a la
protección de los potenciales adquirentes, consumándose
la infracción por el solo peligro emergente de la omisión
incurrida, con independencia de la existencia de daño con-
creto respecto a una persona en particular, por lo que resul-
ta irrelevante la ausencia de quejas por parte de quienes ad-
quirieron los bienes (cfr. sala III de este Fuero in re consid.
IV, causa Nº 39.613/05 ‘Frávega S.A. c. DNCI - Disp.
885/05 [Expte. SO 1:48315/05]’, de fecha 29/06/07)”(22).
c) Deber de información: el CCC, además de prever la
obligación genérica del proveedor de informar al consu-
midor del contenido mínimo y esencial del contrato (art.
1100, CCC(23)) y de la facultad de revocación de la acepta-
ción (art. 1111, CCC(24)), establece que, cuando se utilizan
to o suspensión del servicio afectado por un plazo de hasta treinta (30)
días. e) Suspensión de hasta cinco (5) años en los registros de proveedo-
res que posibilitan contratar con el Estado. f) La pérdida de concesiones,
privilegios, regímenes impositivos o crediticios especiales de que gozare.
En todos los casos, el infractor publicará o la autoridad de aplicación
podrá publicar a costa del infractor, conforme el criterio por esta indica-
do, la resolución condenatoria o una síntesis de los hechos que la origina-
ron, el tipo de infracción cometida y la sanción aplicada, en un diario de
gran circulación en el lugar donde aquélla se cometió y que la autoridad
de aplicación indique. En caso que el infractor desarrolle la actividad por
la que fue sancionado en más de una jurisdicción, la autoridad de apli-
cación podrá ordenar que la publicación se realice en un diario de gran
circulación en el país y en uno de cada jurisdicción donde aquél actuare.
Cuando la pena aplicada fuere de apercibimiento, la autoridad de aplica-
ción podrá dispensar su publicación.
El cincuenta por ciento (50 %) del monto percibido en concepto de
multas y otras penalidades impuestas por la autoridad de aplicación con-
forme el presente artículo será asignado a un fondo especial destinado a
cumplir con los fines del Capítulo XVI –Educación al Consumidor– de la
presente ley y demás actividades que se realicen para la ejecución de polí-
ticas de consumo, conforme lo previsto en el artículo 43, inc. a), de la mis-
ma. El fondo será administrado por la autoridad nacional de aplicación”.
(22) CNCont.-adm. Fed., sala II, 15-12-09, “Prosegur Activa Argen-
tina S.A. c. DNCI - Disposición Nº 248/2009 (Expte. S01: 20584/07)”,
publicado en elDial.com, AA5CFE, 25-3-10.
(23) Art. 1100. “Información. El proveedor está obligado a sumi-
nistrar información al consumidor en forma cierta y detallada, respecto
de todo lo relacionado con las características esenciales de los bienes y
servicios que provee, las condiciones de su comercialización y toda otra
circunstancia relevante para el contrato. La información debe ser siempre
gratuita para el consumidor y proporcionada con la claridad necesaria
que permita su comprensión”.
(24) Art. 1111. “Deber de informar el derecho a la revocación. El pro-
veedor debe informar al consumidor sobre la facultad de revocación median-
te su inclusión en caracteres destacados en todo documento que presenta al
consumidor en la etapa de negociaciones o en el documento que instrumenta
el contrato concluido, ubicada como disposición inmediatamente anterior a
la firma del consumidor o usuario. El derecho de revocación no se extingue
si el consumidor no ha sido informado debidamente sobre su derecho”.
técnicas de comunicación electrónica o similares para la
celebración de un contrato de consumo a distancia, deben
informarse “todos los datos necesarios para utilizar co-
rrectamente el medio elegido, para comprender los riesgos
derivados de su empleo, y para tener absolutamente claro
quién asume esos riesgos” (art. 1107, CCC).
En el mismo sentido, la LDC establece de manera ge-
nérica el derecho del consumidor a recibir información
cierta, clara y detallada sobre todo lo relacionado con las
características esenciales de los bienes y servicios a los
que accede y las condiciones de su comercialización. Asi-
mismo, se prevé la gratuidad de dicha información para el
consumidor, la cual además debe ser proporcionada con
claridad necesaria que permita su comprensión, sea en so-
porte físico o bien por cualquier otro medio alternativo
de comunicación que el proveedor ponga a disposición,
siempre y cuando el consumidor o usuario haya optado de
forma expresa por tal medio (art. 4º, LDC).
Finalmente, es de destacar una flamante reforma al art.
38 de la LDC(25), relativo a los contratos de adhesión o
en formularios, la cual dispone una nueva obligación pa-
ra los prestadores de bienes o servicios consistente en la
publicación en su sitio web de un ejemplar del modelo de
contrato que suscribir, así como también su disponibilidad
en sus locales comerciales, y el deber de entregar sin cargo
y con antelación a la contratación un ejemplar del modelo
del contrato siempre que el consumidor así lo solicite.
d) Aceptación mediante click: mucho se ha debatido
respecto de si la mera acción de hacer un click en los con-
tratos electrónicos de adhesión y de consumo es una forma
de manifestación de la voluntad del usuario y si, como tal,
es suficiente para configurar una aceptación válida y que
sea susceptible de perfeccionar un contrato.
En justificación de la validez del contrato se ha dicho:
“Cada vez más se utiliza en la práctica de este contrato
la ayuda de una ingeniería informática (plataformas dise-
ñadas de manera clara) en la búsqueda de una clara mani-
festación de voluntad del usuario, a fin de garantizar una
prueba más eficaz al empresario, de la anuencia de aquel
comprador. Así son utilizadas diversas formas como: en la
ventana o en la página web el contrato se presenta arriba y
los botones para la aceptación abajo; la opción de acepta-
ción solo es liberada después de corrido todo el contrato a
través de la barra lateral (scrow roll); la sección ya empieza
con la opción marcada en ‘no acepto’, haciendo con que el
usuario o adquiriente tenga que obligatoriamente cambiar
la opción para seguir; etc. Las maneras son muchas para
ilustrar, una más creativa que la otra, en la búsqueda de que
el consentimiento y la manifestación sean eficaces”(26).
En el mismo sentido, favorable a su validez, también se
ha pronunciado la jurisprudencia estadounidense en varios
casos en los que se ha admitido “la existencia de ‘eficacia
jurídica’ en estos contratos, al entenderse que al ‘aceptar’ a
través de la pantalla se manifiesta consentimiento y consti-
tuye una ‘aceptación online’; que efectivamente se ‘firmó
el contrato’ oprimiendo el botón ‘acepto’; y que por ese
medio fue celebrado un ‘contrato’ o aun un ‘contrato de
suscripción’”(27). En esta misma tesitura se ha pronunciado
el leading case “Hotmail vs. Van$ Money Pie”(28), en el
cual se consideró como un contrato válido entre las partes
las condiciones de uso del servicio de Hotmail, ya que el
demandado las había aceptado mediante un click. Además,
se señaló que hubo incumplimiento contractual, ya que en
las condiciones de uso de los servicios de Hotmail se pro-
hibía la utilización de las cuentas de correo electrónico pa-
ra el envío de mensajes comerciales no solicitados (más co-
nocidos como spam), así como su utilización para el envío
de pornografía, ambas cuestiones que dieron origen a un
reclamo por daños derivado del referido incumplimiento.
En la Unión Europea, la directiva 2000/31/CE, relati-
va a determinados aspectos jurídicos de los servicios de
la Sociedad de la Información, en particular, del comer-
(25) Texto según ley 27.266 (B.O. 17-8-16).
(26) Vargas Basilio, Aislan, La limitación de la autonomía de la
voluntad en los contratos electrónicos (click-wrap agreements), publica-
do en ElDial.com, elDial DCE45.
(27) Ídem. El autor cita los siguientes casos: “Compuserve, Incorpo-
rated v. Patterson, Richard S.” - Court of Appeals, Sixth Circuit, 22-7-96;
“Lawrence Groff v. AOL (America Online, Inc.)” - Superior Court State
of Rhode Island, 27-5-98; “Hotmail Corp. v. Van$ Money Pie”, No. 98-
20064, 1998 WL 388389 (N.D. Cal. Apr. 16, 1998); “Spera, Carlos v.
AOL (America Online, Inc.)” - Superior Court New York, 27-1-98; y
“Steven J. Caspi et al. v. The Microsoft Network L.L.C. and Microsoft
Corporation” - Superior Court of New Jersey, Appellate Division, 2-7-99.
(28) Para un análisis más detallado del caso, ver Gallo, Gontzal,
Análisis de los clickwrap a través del caso Hotmail, publicado en http://
www.delitosinformaticos.com/trabajos/clickwrap.htm.
cio electrónico en el mercado interior (“Directiva sobre el
comercio electrónico”), también ha consagrado la obliga-
ción de los Estados miembros de dicha Unión de garantizar
la validez jurídica de los contratos por vía electrónica(29).
También, de una manera más precisa, para los contratos de
consumo rige la directiva 2011/83/UE (“Directiva sobre los
derechos de los consumidores”), la cual no solo dispone ex-
presamente la inclusión de los contratos electrónicos bajo
el concepto amplio de “contratos a distancia” (art. 2º, inc.
7º), sino que además incluye los contratos cuyo objeto es
un “contenido digital” (debe entenderse por tal “los datos
producidos y suministrados en formato digital, como pro-
gramas, aplicaciones, juegos, música, vídeos o textos infor-
máticos independientemente de si se accede a ellos a través
de descarga o emisión en tiempo real, de un soporte mate-
rial o por otros medios” [consid. 19]), además de establecer
una detallada regulación del procedimiento de contratación
por Internet, que incluye disposiciones relativas a la obli-
gación de informar al consumidor (art. 6º), en particular en
los contratos celebrados por medios electrónicos, “de una
manera clara y destacada, y justo antes de que el consu-
midor efectúe el pedido” (art. 8º, inc. 2º); a los requisitos
formales de los contratos a distancia (art. 8º), entre los que
destacan la confirmación expresa del consumidor de que es
consciente de su obligación de pago previo a efectuar un
pedido, el etiquetado fácilmente legible con la expresión
“pedido con obligación de pago” o una formulación no am-
bigua que indique que la realización del pedido implica la
obligación de pagar al comerciante cuando el pedido se
hace activando un botón o función similar (art. 8º, inc. 2º);
a la indicación de modo claro y legible de restricciones de
entrega y modalidades de pago aceptadas (art. 8º, inc. 3º); a
la confirmación del contrato celebrado en un soporte dura-
dero y en un plazo razonable (art. 8º, inc. 4º); al derecho de
desistimiento (arts. 9º a 16), con las naturales excepciones
establecidas para “el suministro de grabaciones sonoras o
de vídeo precintadas o de programas informáticos precinta-
dos que hayan sido desprecintados por el consumidor des-
pués de la entrega” (art. 16, inc. i]), y para “el suministro
de contenido digital que no se preste en un soporte material
cuando la ejecución haya comenzado con el previo consen-
timiento expreso del consumidor y con el conocimiento por
su parte de que en consecuencia pierde su derecho de de-
sistimiento” (art. 16, inc. m]); a la eliminación de tasas por
utilización de ciertos medios de pago (art. 19); a la trans-
misión del riesgo de pérdida o deterioro en los contratos en
que el comerciante envíe los bienes al consumidor (art. 20);
a la prohibición de las “opciones por defecto” para pagos
adicionales (art. 22); a la eximición de pago respecto del
consumidor que no solicitó el suministro de algún servicio
de contenido digital (art. 27), entre otros(30).
En el ámbito del derecho nacional, también con anteriori-
dad a la entrada en vigencia del nuevo CCC, se había consa-
grado la validez de este tipo de aceptación. La jurispruden-
cia, para justificar la existencia de un acuerdo de voluntades
entre las partes, ha dicho sobre los click-wrap agreements
lo siguiente: “En los contratos informáticos la aceptación
queda sujeta a la posibilidad de verificar –previamente– por
parte del adquirente las condiciones generales de contrata-
ción. Dichas condiciones generales y su aceptación consti-
tuyen un documento electrónico. Para respaldar su legitimi-
dad, se ha utilizado la modalidad de presentarlas de modo
inevitable o forzoso para el usuario a fin de acreditar que las
tuvo que leer antes de contratar. Ello servirá como prueba
documental de la aceptación de la oferta en el caso de que el
cliente niegue haber visto las condiciones a las que quedaba
sometido. En esta línea hermenéutica, la Corte de California
(USA) consideró que el usuario queda vinculado por las
condiciones generales al pulsar el botón que dice ‘aceptar’,
luego de haber tenido oportunidad de leerlas (Lorenzetti,
Ricardo L., Comercio electrónico y defensa del consumi-
dor, La Ley 2000-D, 1003). Es decir, se emplea lo que se
denomina el click-wrap agreement. Se trata de una moda-
lidad en la que el acuerdo se expresa mediante la pulsación
o cliqueo del mouse o ratón de la computadora; dicho en
otros términos, cuando el internauta desea ingresar a un si-
(29) Directiva 2000/31 del 8-6-00. Art. 9º. “1. Los Estados miembros
velarán por que su legislación haga posibles los contratos por vía electró-
nica. Los Estados miembros garantizarán, en particular, que el régimen
jurídico aplicable al proceso contractual no entorpezca la utilización real
de los contratos por vía electrónica, ni conduzca a privar de efecto y de
validez jurídica a este tipo de contratos en razón de su celebración por vía
electrónica”. Para ver su texto completo en español: http://eur-lex.europa.
eu/LexUriServ/LexUriServ.do ?uri=CELEX:32000L0031:ES:HTML.
(30) Directiva 2011/83/UE del Parlamento Europeo y del Consejo del
25-10-11. Para ver su texto completo en español: http://eur-lex.europa.
eu/LexUriServ/LexUriServ.do?uri=OJ:L:2011: 304:0064:0088: ES:PDF.

tio, a un web site, se le presenta un texto, un dialogue box
que contiene una lista de condiciones generales (terms and
conditions, usage agreement) donde aparecen la opción de
aceptar o no por su parte (Feldstein de Cárdenas, Sara, Con-
trato cibernético internacional [¿una realidad o un enigma?]
en la obra ‘Obligaciones y contratos en los albores del si-
glo XXI’, Ameal Oscar J. y Tanzi, Silvia Y. Abeledo Perrot,
Buenos Aires 2001)”(31).
e) Revocación de la aceptación: otra de las normas
importantes en los contratos de consumo reguladas en el
CCC dispone que “en los contratos celebrados fuera de los
establecimientos comerciales y a distancia, el consumi-
dor tiene el derecho irrenunciable de revocar la aceptación
dentro de los diez días computados a partir de la celebra-
ción del contrato” (art. 1110, CCC). La notificación de tal
revocación al proveedor debe hacerse por escrito o por
medios electrónicos o similares, o mediante la devolución
de la cosa dentro del plazo referido (art. 1112, CCC).
Resulta casi idéntica la redacción del art. 34 de la LDC,
conforme el cual, para las ventas domiciliarias y por corres-
pondencia, “el consumidor tiene derecho a revocar la acep-
tación durante el plazo de diez (10) días corridos contados
a partir de la fecha en que se entregue el bien o se celebre el
contrato, lo último que ocurra, sin responsabilidad alguna.
Esta facultad no puede ser dispensada ni renunciada”.
Inclusive la LDC va más allá, al disponer específica-
mente que “el vendedor debe informar por escrito al con-
sumidor de esta facultad de revocación en todo documento
que con motivo de venta le sea presentado al consumidor.
Tal información debe ser incluida en forma clara y notoria”
(art. 34, LDC). Finalmente, agrega que en el caso de que el
consumidor ejerza la revocación de la aceptación, “debe
poner el bien a disposición del vendedor y los gastos de
devolución son por cuenta de este último” (art. 34 in fine).
En sentido similar, el CCC viene a reglamentar los efec-
tos de la revocación, a saber: a) “Si el derecho de revocar
es ejercido en tiempo y forma por el consumidor, las partes
quedan liberadas de sus obligaciones correspectivas y de-
ben restituirse recíproca y simultáneamente las prestacio-
nes que han cumplido” (art. 1113, CCC); b) “La imposibi-
lidad de devolver la prestación objeto del contrato no priva
al consumidor de su derecho a revocar. Si la imposibilidad
le es imputable, debe pagar al proveedor el valor de mer-
cado que la prestación tiene al momento del ejercicio del
derecho a revocar, excepto que dicho valor sea superior al
precio de adquisición, en cuyo caso la obligación queda
limitada a este último” (art. 1114, CCC); y, en concor-
dancia con el art. 34 in fine de la LDC, c) “El ejercicio del
derecho de revocación no debe implicar gasto alguno para
el consumidor. En particular, el consumidor no tiene que
reembolsar cantidad alguna por la disminución del valor
de la cosa que sea consecuencia de su uso conforme a lo
pactado o a su propia naturaleza, y tiene derecho al reem-
bolso de los gastos necesarios y útiles que realizó en ella”.
Cabe destacar, por último, que la revocación de la acep-
tación, no obstante, salvo pacto en contrario, goza de una
excepción específica para cierto tipo de contratos electró-
nicos, pues se trata de bienes inasibles que no admiten de-
volución: los contratos de suministro de grabaciones sono-
ras o de video, de discos y de programas informáticos que
han sido decodificados por el consumidor, así como de
ficheros informáticos, suministrados por vía electrónica,
susceptibles de ser descargados o reproducidos con carác-
ter inmediato para su uso permanente (art. 1116, inc. b]).
3.2. Adhesión a cláusulas generales predispuestas
En el Capítulo 3º del Título II del Libro Tercero del
CCC, correspondiente a la formación de los contratos, se
regulan expresamente los contratos celebrados por adhe-
sión a cláusulas generales predispuestas, y se prevén ac-
tualmente normas destinadas a regir tal forma de contrata-
ción de manera general y no solo en relación con los con-
tratos de consumo, tal como se lo hacía con anterioridad
al CCC, cuando, al no existir normas expresas en el CC,
imperaban solamente las normas de la LDC.
Es de destacar, asimismo, que, al hacerse expresa re-
ferencia a la aplicación de estas normas a la contratación
electrónica (art. 985 in fine, CCC), todo contrato electró-
nico de adhesión, sea de consumo o no, debe cumplir con
ciertos requisitos formales y sustanciales mínimos en rela-
ción con las cláusulas generales predispuestas que lo inte-
gran, a saber: a) deben ser comprensibles y autosuficien-
(31) CCont.-adm. y Trib. de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires,
sala I, 29-12-05, “AOL Argentina S.R.L. c. GCBA s/otras causas con
trámite directo ante la Cámara de Apelaciones”, voto del Dr. Esteban
Centanaro, consid. VII), publicado en elDial.com, AA3200, 8-3-06.
Buenos Aires, lunes 7 de noviembre de 2016
tes; b) su redacción debe ser clara, completa y fácilmente
legible y c) se tienen por no convenidas aquellas que efec-
túan un reenvío a textos o documentos que no se facilitan a
la contraparte del predisponente, previa o simultáneamen-
te a la conclusión del contrato (art. 985, CCC).
En definitiva, si bien se reconoce pacíficamente que los
contratos electrónicos son contratos válidamente celebra-
dos y aceptados por la legislación incluso cuando se hace
un simple click en los contratos de adhesión, ello no sig-
nifica que no debamos advertir ciertas circunstancias que
los diferencian del resto y que, analizados principalmente
bajo el prisma iusconsumerista, pueden llegar a plantear
serios cuestionamientos.
Tal como lo dijimos con anterioridad, los contratos de
adhesión, vale decir, aquellos confeccionados unilateral-
mente por el predisponente, no dan al consumidor/usuario
la posibilidad de discutir cada una de las cláusulas del
contrato, sino que solo le confieren la posibilidad de acep-
tar o rechazar en bloque dichos términos.
Sostiene Basilio al respecto: “En este actual modelo de
contratación, el usuario o adquirente no tienen la posibili-
dad de manifestar su disconformidad con los términos del
contrato. Así quedan restringidos y limitados a la simple
aceptación, no teniendo oportunidad de modificar, crear
o extinguir obligaciones contractuales de la manera que
les convienen. Estos instrumentos son hechos de mane-
ra estandarizada, buscando abarcar la mayor cantidad de
usuarios posibles, pues son hechos en masa. Del mismo
modo, la autonomía de la voluntad queda limitada a la
simple aceptación de todos los términos del contrato para
su conclusión y perfeccionamiento, o a la ‘no aceptación’,
volviendo así al statu quo ante, donde el contrato nunca va
a llegar a perfeccionarse (en este caso, el usuario o adqui-
riente quedará sin el servicio o producto deseado)”(32).
Es así que, entendemos, si bien la contratación electró-
nica se encuentra ahora más regulada por normas expresas
del CCC y la LDC, todas ellas con la suficiente flexibili-
dad en materia de consentimiento contractual, asimismo,
existe –debe advertirse– una limitada autonomía de la vo-
luntad en los contratos de adhesión. Evidentemente, dejar
a la parte más débil una mera posibilidad de contratar o
no, sin siquiera poder discutir el contenido de cualquier
cláusula impuesta por la parte más fuerte de la relación de
consumo, constituye una gran restricción a la voluntad. No
obstante, esta desigualdad per se no alcanza para invalidar
un contrato. En todo caso, para compensar una desigual-
dad fáctica, será menester que el ordenamiento jurídico
equilibre la balanza a través de una desigualdad jurídica
que consista en una tutela favorable a los intereses de los
consumidores. Y ello se hará a través de la posibilidad de
revisar aquellos contratos que contengan prácticas o cláu-
sulas abusivas, temas que analizaremos a continuación.
3.3. Prácticas y situaciones jurídicas abusivas
El art. 8º bis de la LDC, referido al “trato digno y prácti-
cas abusivas”, establece que los proveedores deberán garan-
tizar condiciones de atención y trato digno y equitativo a los
consumidores y usuarios. En el mismo sentido, el art. 1097
del CCC impone la obligación de los proveedores de garan-
tizar condiciones de atención y trato digno a los consumi-
dores y usuarios y de abstenerse de desplegar conductas que
coloquen a los consumidores en situaciones vergonzantes,
vejatorias o intimidatorias. Bajo estos conceptos compren-
deremos todas las prácticas comerciales tendientes a limitar,
restringir, tornar difusos o negar derechos del consumidor.
El art. 1120 del CCC, en lectura conjunta con el 1119
del CCC, bajo el título de “situación jurídica abusiva”,
­define esta noción como una pluralidad de actos jurídi-
cos conexos que tiene por objeto o por efecto provocar un
dese­quilibrio significativo entre los derechos y las obliga-
ciones de las partes, en perjuicio del consumidor.
A continuación proponemos enumerar y describir bre-
vemente cuáles son –sin ánimo de agotar la casuística– las
prácticas y situaciones abusivas más usuales que pueden
presentarse frente a quien adhiere a cláusulas predispues-
tas por medios electrónicos, a saber:
a) Incumplimiento del deber de información: el consu-
midor se encuentra en una posición de evidente inferiori-
dad respecto del proveedor de bienes o servicios en cuanto
a la poca o casi nula información con la que cuenta antes
de celebrar un contrato.
De allí que resulte lógico que, a fin de poder tomar una
decisión razonada, el proveedor deba respetar lo dispuesto
por el citado art. 4º de la LDC, el cual dispone la obliga-
(32) Vargas Basilio, Aislan, La limitación..., cit.
5
FONDO EDITORIAL
Novedades
Daniel Bautista Guffanti
OBLIGACIONES
Sobre los derechos
de acreedores y deudores
ISBN 978-987-3790-3-4
675 páginas
Venta telefónica: (11) 4371-2004
Compra online: ventas@elderecho.com.ar
www.elderecho.com.ar
ción de suministrar al consumidor en forma cierta, cla-
ra y detallada todo lo relacionado con las características
esenciales de los bienes y servicios que provee y que tal
suministro debe ser gratuito, sea en soporte físico o por
cualquier otro medio alternativo de comunicación que el
proveedor ponga a disposición.
En este mismo sentido, la resolución de la Secretaría de
Coordinación Técnica 104/05 del Ministerio de Economía
y Producción, que incorpora a la legislación nacional la
resolución 21 del Grupo Mercado Común del Mercosur,
del 8-10-04, relativa al derecho de información al consumi-
dor en las transacciones comerciales efectuadas por medio
de Internet(33), establece que, concretamente, el proveedor
deberá proporcionar al consumidor, en su sitio en Internet,
en forma clara, precisa y fácilmente advertible, la informa-
ción que a continuación se detalla: “a) Características del
producto o servicio ofrecido conforme a su naturaleza; b)
Disponibilidad del producto o servicio ofrecido, así como
las condiciones de contratación del mismo y en su caso
las restricciones y limitaciones aplicables; c) El modo, el
plazo, las condiciones y la responsabilidad por la entrega;
d) Los procedimientos para cancelación de la contratación
y acceso completo a los términos de la misma antes de con-
firmar la transacción; e) El procedimiento de devolución,
intercambio y/o información sobre la política de reembol-
so, indicando el plazo y cualquier otro requisito o costo que
derive del mencionado proceso; f) El precio del producto o
servicio, la moneda, las modalidades de pago, el valor final,
el costo del flete y cualquier otro costo relacionado con la
contratación, dejando expresa constancia que los posibles
tributos de importación que resulten aplicables, no se en-
cuentran incluidos en el mismo; g) Advertencias sobre po-
sibles riesgos del producto o servicio; h) El procedimiento
para la modificación del contrato, si ello fuera posible”.
Asimismo, se dispone complementariamente que el
proveedor debe proporcionar al consumidor en su sitio en
Internet, de manera clara, precisa y de fácil acceso, al me-
nos, la siguiente información: “a) Denominación comple-
ta del proveedor; b) Domicilio y dirección electrónica del
proveedor; c) Número telefónico de servicio de atención al
cliente y, en su caso, número de fax y/o correo electrónico;
d) Identificación del proveedor en los registros fiscales y/o
comerciales que correspondan; e) La identificación de los
registros de los productos sujetos a sistemas de autorización
previa; f) El plazo, la extensión, las características y las con-
diciones a la que está sujeta la garantía legal y/o contractual
del producto según corresponda; g) Copia electrónica del
contrato; h) El nivel de seguridad utilizado para la protec-
ción permanente de los datos personales; i) La política de
privacidad aplicable a los datos personales; j) Métodos apli-
cables para resolver controversias, si estuvieran previstos;
k) Las lenguas ofrecidas para la celebración del contrato”.
Pese a la precisión de la información requerida, los
usos y costumbres en el comercio electrónico, basados
en la automatización de los procesos de adquisición de
bienes y servicios y que reflejan una pulsión de consumo
inmediato, no permiten hablar de un cumplimiento estricto
del derecho a la información tal cual está consagrado en
ambos textos legales. Así, es usual que en la práctica no
se informe debidamente al consumidor, sobre todo cuan-
(33) Para mayor información, consultar la revista Nº 75 de julio de
2005, publicada por la Subsecretaría de Defensa de Consumo, págs. 21 y
22, en: http://www.mecon.gov.ar/secdef/revista/rev75.pdf.
 6 Buenos Aires, lunes 7 de noviembre de 2016
do, por las dimensiones, disponibilidad y diseño del sitio
web o plataformas de intermediación entre compradores y
vendedores, existen limitaciones para brindar tanta infor-
mación, y que, por tal motivo, el proveedor deba remitir
al consumidor a otra fuente de información, normalmente,
un enlace o número telefónico en el mejor de los casos. Es
de destacar en este sentido que la legislación nacional no
contiene una excepción que flexibilice tal exigencia, cuan-
do, de lege ferenda, por ejemplo, la Directiva Europea de
los Consumidores sí lo prevé(34).
b) Texto en idioma extranjero o con deficiencias en la
redacción: es usual que el texto del contrato al que el con-
sumidor pretende adherir aparezca en idioma extranjero o
con deficiencias en la traducción, en el formato o en su re-
dacción, de modo tal que lo hagan inentendible, sobre todo
cuando se trata de proveedores con presencia multinacional.
Además, algunos pueden incluir lenguaje técnico que esca-
pa al entendimiento de un consumidor promedio. Todo ello
claramente contraviene el art. 10 de la LDC, que prescribe
que “la redacción debe ser hecha en idioma castellano, en
forma completa, clara y fácilmente legible”, y el art. 985 del
CCC, que exige que las cláusulas generales predispuestas
deban ser “comprensibles y autosuficientes”, así como que
su redacción deba ser “clara, completa y fácilmente legi-
ble”. También, creemos que será de aplicación lo prescripto
por la resolución 906/98(35) de la ex-Secretaría de Industria,
Comercio y Minería, relativa a la adopción de ciertas me-
didas en relación con los contratos escritos de consumo,
con los textos incluidos en documentos que extiendan los
proveedores, por los que se generan derechos y obligacio-
nes para las partes y terceros, y con las informaciones que
brinden por escrito los proveedores a los consumidores.
c) Falta de acceso al texto legal: en los contratos elec-
trónicos de adhesión, por lo general se requiere que el
usuario acepte las condiciones generales antes de utilizar
el producto o servicio pero después de haberlo adquirido,
incluso cuando no pudo tener acceso a ellas para leerlas.
En otras oportunidades, el texto puede estar en un hiper-
vínculo o link dentro de la página, pero que remite a otra
pestaña o ventana emergente (pop-ups). Entendemos que
tanto la disponibilidad del texto legal del contrato que sea
posterior a la adquisición del producto o servicio como
la remisión mediante enlaces o hipervínculos transgreden
literalmente el texto del art. 10 de la LDC, particularmen-
te cuando se dispone que la redacción no podrá contener
­reenvíos a textos o documentos que no se entreguen previa
o simultáneamente y que, cuando se incluyan cláusulas
adicionales, estas deberán ser escritas en letra destacada
y suscritas por ambas partes. En el mismo sentido se pro-
nuncia el art. 985 del CCC: “Se tienen por no convenidas
aquellas que efectúan un reenvío a textos o documentos
que no se facilitan a la contraparte del predisponente, pre-
via o simultáneamente a la conclusión del contrato”.
d) Leyenda “Acepto” o “Estoy de acuerdo”: en la diná-
mica contractual por medios electrónicos se estila o bien
mostrar el texto del contrato sin darle al usuario la opción
de aceptar mediante un click(36), o bien dejar marcada por
defecto la opción que implica la aceptación de los térmi-
nos del contrato, sin requerir acción alguna del usuario
más que un click.
Entendemos que tales prácticas resultan cuestionables:
en el primer caso, porque no basta para el perfecciona-
miento de un contrato la mera disponibilidad del texto le-
gal al que adherir, sino una acción positiva del usuario; en
(34) Art. 8º. “Requisitos formales de los contratos a distancia. […]
4. Si el contrato se celebra a través de una técnica de comunicación a
distancia en el que el espacio o el tiempo para facilitar la información
son limitados, el comerciante facilitará en ese soporte específico, antes
de la celebración de dicho contrato, como mínimo la información pre-
contractual sobre las características principales de los bienes o servicios,
la identidad del comerciante, el precio total, el derecho de desistimiento,
la duración del contrato y, en el caso de contratos de duración indefinida,
las condiciones de resolución a que se hace referencia en el artículo 6,
apartado 1, letras a), b), e), h) y o). El comerciante deberá facilitar al con-
sumidor las demás informaciones que figuran en el artículo 6, apartado 1,
de una manera apropiada con arreglo al apartado 1 del presente artículo”.
(35) Puede consultarse su texto completo en http://infoleg.mecon.gov.
ar/infolegInternet/anexos/55000-59999/55384/norma.htm.
(36) Según lo destaca Gontzal Gallo (Análisis de los clickwrap...,
cit.), en “Ticketmaster vs. Ticket.com” se señaló que, contrariamente, el
mero hecho de poner en pantalla un acceso a las condiciones generales
no implica que ellas sean admitidas, si no se ha previsto que a tal fin sea
oprimido el botón “Acepto”.
Sobre el mismo tema, a nivel nacional, es interesante el fallo “Despe-
gar.com.ar S.A. s/infracción Ley 18.829” de la sala A de la Excma. CN-
Penal Económico de la Capital Federal, del 22-10-08, en cuanto se deja
sentado que tratándose de una transacción realizada por Internet, no basta
con un simple enlace o link en la página del vendedor para garantizar que
el comprador se haya interiorizado de las condiciones de contratación.
el segundo caso, entendemos que se trata de un recurso
utilizado por muchos sitios web que, so excusa de hacer
más sencillo para los usuarios los pasos por seguir para
realizar con éxito las transacciones, terminan por llevar a
su máximo nivel el proceso de automatización de la ex-
presión de la voluntad. Creemos que lo correcto sería que
la opción de “Aceptar” aparezca al final del texto, que re-
quiera que el usuario baje (scroll down) hasta el final para
encontrarse con ella y que no aparezca marcada o, en todo
caso, aparezca marcada la opción de “no aceptar”, de mo-
do que requiera de una acción positiva que no deje lugar a
dudas de la verdadera voluntad del usuario.
De lege ferenda, entendemos que debería adoptarse una
solución similar a la establecida en la ya referida Directiva
Europea de los Consumidores (art. 22(37)), en el sentido de
exigir el consentimiento expreso del consumidor y recha-
zar la aceptación que se haya inferido de la utilización de
opciones por defecto.
e) Presunción del consentimiento del usuario respec-
to de cláusulas adicionales: esta es una práctica abusiva
harto habitual que consiste en no dejar explicitadas en el
cuerpo principal del contrato algunas cláusulas que tienen
efectos jurídicos, de las cuales se hace mención o remisión
a través de un link o hipervínculo. Aquí se induce al consu-
midor mediante alguna de las disposiciones que se mues-
tran en el cuerpo principal del contrato a aceptar cláusulas
“adicionales”, presumiéndose que el usuario las ha leído
previamente. Acá, nuevamente, encontramos útil la aplica-
ción del art. 10 de la LDC en la parte pertinente que alude
a que la redacción debe ser “sin reenvíos a textos o docu-
mentos que no se entreguen previa o simultáneamente”.
De lege ferenda, entendemos que debería incorporarse a
la LDC una disposición similar a la del comentado art. 22,
pero también similar a la del art. 27 de la Directiva Euro-
pea de los Consumidores, esta última en el sentido de que
todo suministro de servicio que no haya sido expresamen-
te informado al consumidor, sea que se trate de obligacio-
nes principales o accesorias al contrato, no puede hacer
presumir su consentimiento, ni siquiera de su silencio(38).
f) Inexistencia de previsión de garantía o de aseso-
ramiento posterior: en los contratos electrónicos que el
consumidor celebra con prestadores internacionales no ra-
dicados en el país, nada se dice sobre la garantía o aseso-
ramiento a los cuales puede acudir ante un defecto en un
producto o una mala prestación del servicio contratado, lo
que contraviene lo dispuesto por los arts. 10, inc. d), 11,
12 (cuando se trata de cosas muebles no consumibles), 23
y 24 (cuando se trata de servicios) de la LDC.
g) Inexistencia de posibilidad de dar de baja el servicio
contratado por el mismo medio a través del cual se con-
trató: en este caso, es evidente la violación al art. 10 ter de
la LDC, que dispone lo siguiente: “Cuando la contratación
de un servicio, incluidos los servicios públicos domicilia-
rios, haya sido realizada en forma telefónica, electrónica o
similar, podrá ser rescindida a elección del consumidor o
usuario mediante el mismo medio utilizado en la contra-
tación”. De ello se colige que, si se contrató por medios
electrónicos, por ejemplo, en el sitio web del proveedor,
debería estar disponible el mismo medio para rescindir el
contrato suscripto, cuestión que no ocurre en la práctica,
ya que el consumidor de manera personal debe acudir la
mayoría de las veces a firmar la baja del servicio.
3.4. Cláusulas abusivas
Los contratos electrónicos de adhesión de los que emergen
relaciones de consumo pueden dar lugar a cláusulas leoninas.
En el Código Civil y Comercial –art. 1119– se las define
de la siguiente forma: “Sin perjuicio de lo dispuesto en las le-
yes especiales, es abusiva la cláusula que, habiendo sido o no
negociada individualmente, tiene por objeto o por efecto pro-
vocar un desequilibrio significativo entre los derechos y las
obligaciones de las partes, en perjuicio del consumidor”. En
particular, el art. 988 del CCC, para los contratos de consu-
(37) Art. 22. “Pagos adicionales. Antes de que el consumidor que-
de vinculado por un contrato u oferta, el comerciante deberá buscar el
consentimiento expreso del consumidor para todo pago adicional a la
remuneración acordada para la obligación contractual principal del co-
merciante. Si el comerciante no ha obtenido el consentimiento expreso
del consumidor, pero lo ha deducido utilizando opciones por defecto que
el consumidor debe rechazar para evitar el pago adicional, el consumidor
tendrá derecho al reembolso de dicho pago”.
(38) Art. 27. “Suministro no solicitado. Se eximirá al consumidor de to-
da obligación de entregar contraprestación alguna en caso de suministro no
solicitado de bienes, agua, gas, electricidad, calefacción mediante sistemas
urbanos, de contenido digital o de prestación de servicios no solicitada,
prohibido por el artículo 5, apartado 5, y el anexo I, punto 29, de la Directi-
va 2005/29/CE. En dicho caso, la falta de respuesta del consumidor a dicho
suministro o prestación no solicitada no se considerará consentimiento”.
mo, considera que deben tenerse por no escritas: “a) las cláu-
sulas que desnaturalizan las obligaciones del predisponente;
b) las que importan renuncia o restricción a los derechos del
adherente, o amplían derechos del predisponente que resul-
tan de normas supletorias; y c) las que por su contenido, re-
dacción o presentación, no son razonablemente previsibles”.
En el mismo sentido, pero con una redacción distinta
–aunque también enunciativa–, el art. 37 de la LDC dis-
pone: “Sin perjuicio de la validez del contrato, se tendrán
por no convenidas: a) Las cláusulas que desnaturalicen las
obligaciones o limiten la responsabilidad por daños; b)
Las cláusulas que importen renuncia o restricción de los
derechos del consumidor o amplíen los derechos de la otra
parte; c) Las cláusulas que contengan cualquier precepto
que imponga la inversión de la carga de la prueba en per-
juicio del consumidor”.
Con base en la noción que se determina o se infiere
de estas normas, entre los términos más cuestionados que
usualmente encontramos en la contratación electrónica,
destacamos los siguientes:
a) Ley y jurisdicción aplicable: es harto habitual encon-
trar cláusulas de prórroga de jurisdicción o competencia,
las cuales tienen como fin beneficiar los intereses del pro-
veedor de bienes o servicios (v. gr., establecer que la ley o
juez competente será el del lugar donde el proveedor tiene
su establecimiento principal) o perjudicar los intereses del
consumidor (v. gr., cuando de tal prórroga resulta de apli-
cación una ley extraña al consumidor o una competencia
de difícil o imposible acceso por los altísimos costos deri-
vados de un eventual reclamo judicial).
Son particularmente estas cláusulas, en tanto su acep-
tación sin más implicaría una elusión inaceptable de la le-
gislación nacional, amén de constituir una renuncia o res-
tricción de los derechos del consumidor o una ampliación
de los derechos del proveedor de red social (arts. 988, inc.
b], CCyC y 37, inc. b], LDC), las que, asimismo, podrían
afectar el principio de gratuidad en el acceso a la justicia
(art. 53, LDC) al imponer al consumidor la carga econó-
mica de un eventual litigio en el extranjero.
b) Lugar de cumplimiento: es también usual que el pre-
disponente establezca un lugar de cumplimiento favorable
a sus intereses y perjudicial para el consumidor; esto últi-
mo, cuando se trata de un lugar distinto de aquel en el que
el consumidor recibió o debió recibir la prestación.
El art. 1109 del CCC, de aplicación al caso particular, es
explícito en tal sentido: “En los contratos celebrados fuera
de los establecimientos comerciales, a distancia, y con utili-
zación de medios electrónicos o similares, se considera lu-
gar de cumplimiento aquel en el que el consumidor recibió
o debió recibir la prestación. Ese lugar fija la jurisdicción
aplicable a los conflictos derivados del contrato. La cláusu-
la de prórroga de jurisdicción se tiene por no escrita”.
c) Políticas de privacidad: en muchos de los contratos
que tienen por objeto el suministro de contenido digital, y
en los que se requiere una recolección y procesamiento de
datos personales, es usual incluir ciertas condiciones de
protección de esos datos, conocidas como “Políticas de
Privacidad”. Si bien estas generalmente se encuentran en
documentos separados y a los cuales remiten las condicio-
nes generales del servicio, en realidad se trata de cláusulas
que integran el contrato principal y que resultan esenciales
a los fines de informar al usuario si existe una base de da-
tos en la que se van a incluir sus datos personales, quién es
el responsable de ella, cuál va a ser la finalidad, si se van a
ceder o no y a quién, y cuáles son sus derechos (acceder a
los datos que se tenga sobre él, modificarlos, eliminarlos,
someterlos a confidencialidad, etc.).
Entendemos que, en muchas oportunidades, estas polí-
ticas pueden encontrarse reñidas con las disposiciones de
orden público de la ley 25.326(39) de Protección de Datos
Personales (v. gr., en materia de consentimiento del titular
de los datos, de tratamiento de datos sensibles, de dere-
chos del usuario de informarse, acceder, rectificar, actua-
lizar o suprimir sus datos personales erróneos o falsos),
generando así una disparidad en el equilibrio contractual
que implique una renuncia de derechos del consumidor o
una ampliación de los derechos del proveedor de red so-
cial (arts. 988, inc. b], CCyC y 37, inc. b], LDC) y, por lo
tanto, dé lugar a una cláusula abusiva(40).
d) Licencias de propiedad intelectual: dentro de la
contratación de servicios informáticos que le permiten
(39) B.O. 2-11-00.
(40) El tema ha sido tratado in extenso en un artículo del autor. Cfr.
Grover Dorado, John, Derecho a la privacidad y protección de datos
personales en las condiciones de uso y políticas de privacidad de las
redes sociales, ED, diario nº 13.974 del 9-6-16.

al usuario subir y personalizar contenidos digitales, nor-
malmente con el objeto de compartirlo con otros usuarios
(blogs, videojuegos en red, redes sociales, etc.), una de
las cláusulas que usualmente se manifiestan como leo-
ninas por constituir una renuncia a derechos del usuario
(en este caso, derechos vinculados con la imagen y la
propiedad intelectual) es aquella que otorga de manera
“irrevocable”, “perpetua” y con “licencia mundial” los de-
rechos sobre el material escrito, fotográfico o audiovisual
del usuario al proveedor del servicio informático, quien,
a su vez, ve ampliados sus derechos a disponer libre e
irrevocablemente de derechos de propiedad intelectual,
cuando en realidad la licencia debiera ceñirse a otorgar
una autorización para que el proveedor pueda disponer de
dicho material con la única y exclusiva finalidad de pres-
tar el servicio al usuario en los términos explicados en las
condiciones generales de contratación (arts. 988, inc. b],
CCyC y 37, inc. b], LDC).
Cabe destacar que, si el contenido de propiedad inte-
lectual involucra datos personales y derecho a la imagen
u otros vinculados con derechos personalísimos, las con-
secuencias patrimoniales derivadas de su violación no
pueden ser fijadas como daño directo por la Autoridad de
Aplicación (art. 40 bis, LDC), por lo que rige el principio
de reparación plena (art. 1740, CCC)(41).
e) Arbitraje: entendemos que, en principio, nada obsta
a la validez de las llamadas “cláusulas compromisorias”,
que tienen por objeto prever un arbitraje como mecanismo
de solución de disputas que surjan en caso de incumpli-
miento contractual.
Sin embargo, creemos que tales estipulaciones encon-
trarían reparos en cuanto a su validez cuando impliquen
cualquier limitación en el ejercicio de acciones judiciales
u otros recursos, o de cualquier manera condicionen el
ejercicio de los derechos de los consumidores (v. gr., esta-
bleciendo un arbitraje con expresa renuncia de todo recla-
mo o recurso judicial posterior).
En este mismo sentido se pronuncia la resolución
26/03(42) de la Secretaría de Coordinación Técnica, mo-
dificatoria de la resolución 53/03 de la ex-Secretaría de la
Competencia, la Desregulación y la Defensa del Consu-
midor, la cual determina, a título meramente enunciativo,
ciertas cláusulas que no pueden ser incluidas en los con-
tratos de consumo por ser opuestas a los criterios estable-
cidos en el art. 37 de la ley 24.240 y su reglamentación.
f) Exención o disminución de responsabilidad civil:
aquellas cláusulas que excluyan o limiten la responsabi-
lidad del proveedor por los daños causados al consumidor
por el producto adquirido o el servicio prestado o respecto
de cualquier resarcimiento o reembolso legalmente exigi-
ble serán consideradas abusivas en los términos de los arts.
988, inc. a), del CCC, 37, inc. a), de la LDC y la citada
resolución 26/03.
En relación con la responsabilidad contemplada por la
LDC, sea cuando existe una deficiente prestación del ser-
vicio (art. 23, LDC) o cuando resulta del vicio o riesgo de
la cosa o de la prestación del servicio (art. 40, LDC), am-
bas en perjuicio del consumidor, cabe resaltar que aquella
será solidaria para el productor, el fabricante, el importa-
dor, el distribuidor, el proveedor, el vendedor y quien haya
puesto su marca en la cosa o servicio.
Ahora bien, como se dijo anteriormente, la solidaridad
aplica a los daños patrimoniales y no a los daños deriva-
dos de “la violación de los derechos personalísimos del
consumidor, su integridad personal, su salud psicofísica,
sus afecciones espirituales legítimas, las que resultan de
la interferencia en su proyecto de vida ni, en general, a las
consecuencias no patrimoniales” (art. 40 bis in fine, LDC).
En este último caso rigen los principios generales de la
responsabilidad civil (art. 1708 y sigs., CCC), en especial,
el citado art. 1740 relativo a la reparación plena, el art.
1741 relativo a la indemnización de las consecuencias no
(41) Art. 1740. “Reparación plena. La reparación del daño debe ser
plena. Consiste en la restitución de la situación del damnificado al estado
anterior al hecho dañoso, sea por el pago en dinero o en especie. La víctima
puede optar por el reintegro específico, excepto que sea parcial o totalmente
imposible, excesivamente oneroso o abusivo, en cuyo caso se debe fijar en
dinero. En el caso de daños derivados de la lesión del honor, la intimidad o
la identidad personal, el juez puede, a pedido de parte, ordenar la publica-
ción de la sentencia, o de sus partes pertinentes, a costa del responsable”.
(42) Puede consultarse su texto completo en http://infoleg.mecon.gov.
ar/infolegInternet/anexos/85000-89999/ 87667/norma.htm.
Interior: Bahía Blanca: Notas Jurídicas: Tel. (0291) 4527524 / La Plata: Eliana Roca Tel. (011) 1522570080 / Mar del Plata: Jorge Rabini Tel./Fax (0223) 4893109 / Córdoba: Alveroni Libros Jurídicos (0351) 4217842
Mendoza, San Juan, San Luis: José Graffigna Tel. (0261) 1534849616 / S. S. Jujuy: Librería Universitaria Tel./Fax (0388) 4237963 / San Miguel de Tucumán: Bibliotex Tel. (0381) 4217089
Noreste: Jorge Thea Tel. (011) 1564660335 / Patagonia: Nelson Ramírez Tel. (011) 1564629553
Buenos Aires, lunes 7 de noviembre de 2016 7
patrimoniales(43) y el art. 1770 relativo a la protección de cuando existan dudas sobre los alcances de su obligación,
la vida privada(44). se estará a la que sea menos gravosa. Por último, estipula
No obstante, creemos que cualquier otro tipo de limita- la sanción de nulidad tanto para el caso de prácticas co-
ción contractual de responsabilidad derivada de consecuen- mo de cláusulas abusivas de la siguiente forma: “En caso
cias no patrimoniales también será una cláusula abusiva, en en que el oferente viole el deber de buena fe en la etapa
los términos de los arts. 988 del CCC y 37 de la LDC. previa a la conclusión del contrato o en su celebración o
Con base en lo expuesto, cabe concluir que, no obstante transgreda el deber de información o la legislación de de-
las diversas normas específicas que puedan aplicarse de fensa de la competencia o de lealtad comercial, el consu-
acuerdo al producto o servicio que sea contratado y los midor tendrá derecho a demandar la nulidad del contrato o
bemoles que pueda tener cada cláusula en particular, para la de una o más cláusulas. Cuando el juez declare la nuli-
todos los casos resulta aplicable el art. 10 del CCC cuando dad parcial, simultáneamente integrará el contrato, si ello
tales cláusulas constituyan un abuso del derecho, es decir, fuera necesario” (art. 37, LDC in fine).
cuando se contrarían los fines del ordenamiento jurídico o
se exceden los límites impuestos por la buena fe, la moral
y las buenas costumbres. IV
Tomando como base dicho principio, el CCC introduce Conclusión
normas específicas que regulan las consecuencias jurídi- El avance de las tecnologías de la información y comu-
cas cuando existen cláusulas abusivas en los contratos de nicación ha desarrollado herramientas suficientes para la
consumo. consolidación del comercio electrónico en nuestras vidas
Conforme el art. 1118 del CCC, las cláusulas –emer- cotidianas, obligándonos a repensar conceptos tradiciona-
jan o no de contratos de adhesión– pueden ser declaradas les del derecho.
abusivas “aun cuando sean negociadas individualmente o En este sentido, vimos en la primera parte del presente
aprobadas expresamente por el consumidor”(45). artículo que la contratación por medios electrónicos nos
El límite legal, no obstante, está dado por el art. 1121 obliga a reconsiderar el concepto de consentimiento con-
del CCC, cuando dispone que no pueden ser declaradas tractual, traducción concreta de la autonomía de la vo-
abusivas: “a) las cláusulas relativas a la relación entre el luntad, el cual es un elemento esencial para la formación
precio y el bien o el servicio procurado; y b) las que refle- de un contrato. Si bien su validez es admitida, al ser un
jan disposiciones vigentes en tratados internacionales o en contrato de adhesión, la autonomía de la voluntad se en-
normas legales imperativas”. cuentra limitada a la simple aceptación o no, sin posibili-
Asimismo, con buen criterio, el legislador establece en dad de modificación de las cláusulas impuestas por el pre-
el art. 1122 del CCC una serie de pautas para tener en disponente. Estas limitaciones no derivan del mecanismo
cuenta en relación con el control judicial de estas cláusu- empleado, sino de la voluntad de la parte estipulante del
las(46), a saber: “a) la aprobación administrativa de los con- contrato, aquella que elabora todo su contenido.
tratos o de sus cláusulas no obsta al control; b) las cláu- Asimismo, al perfeccionarse en un ámbito virtual, tam-
sulas abusivas se tienen por no convenidas; c) si el juez bién pueden generarse serios cuestionamientos en relación
declara la nulidad parcial del contrato, simultáneamente con la prueba, el incumplimiento del deber de informa-
lo debe integrar, si no puede subsistir sin comprometer su ción, la falta de acceso al texto legal o ciertas deficien-
finalidad; d) cuando se prueba una situación jurídica abu-
siva derivada de contratos conexos, el juez debe aplicar lo conforme con el principio de protección del consumidor y el de acceso
dispuesto en el art. 1075”(47). al consumo sustentable. En caso de duda sobre la interpretación de este
Finalmente, la sanción establecida en el art. 37 de la Código o las leyes especiales, prevalece la más favorable al consumidor”.
Art. 1095. “Interpretación del contrato de consumo. El contrato se inter-
LDC es también la consideración de los términos abusivos preta en el sentido más favorable para el consumidor. Cuando existen dudas
como no convenidos, sin perjuicio de la validez del con- sobre los alcances de su obligación, se adopta la que sea menos gravosa”.
trato y de su eventual integración en sede judicial. Prevé
dicha norma que, para dicha consideración, la interpreta-
ción del contrato deberá hacerse siempre en el sentido más
EDICTOS
favorable para el consumidor (mismo sentido que el art. CIUDADANÍA nisterio Público– formule objeciones
que pudiesen obstar al otorgamiento
987(48) para las cláusulas predispuestas y de los arts. 1094 El Juzgado Nacional de Primera Ins-
del beneficio. Buenos Aires, 19 de
tancia en lo Civil y Comercial Federal
y 1095 del CCC para los contratos de consumo(49)) y que, Nº 3, a cargo del Dr. Roberto R. Tor- octubre de 2016. Eduardo Muzio,
sec.
ti, Secretaría Nº 6, a mi cargo, sito
en Libertad 731, piso 4to., de esta I. 4-11-16. V. 7-11-16 5794
(43) Art. 1741. “Indemnización de las consecuencias no patrimonia- ciudad, hace saber que la Sra. SAN- VARIOS
les. Está legitimado para reclamar la indemnización de las consecuencias CHEZ FERNANDEZ AURA MILENA,
Por Asamblea General Ordinaria y Ex-
no patrimoniales el damnificado directo. Si del hecho resulta su muerte D.N.I. Nº 95.066.798, de nacionali-
dad colombiana ha solicitado la de- traordinaria unánime de accionistas
o sufre gran discapacidad también tienen legitimación a título personal, del 30/06/2016 en COPRIM SA con
según las circunstancias, los ascendientes, los descendientes, el cónyuge
claración de la “Ciudadanía Argenti-
na”. Cualquier persona que conozca domicilio en calle Uruguay 182 1º pi-
y quienes convivían con aquél recibiendo trato familiar ostensible. La algún impedimento para la concesión so CABA, se resolvió por unanimidad
de dicho beneficio podrá hacerlo sa- el aumento de capital y reducción por
acción solo se transmite a los sucesores universales del legitimado si es ber a través del Ministerio Público, escisión modificando el Estatuto So-
interpuesta por este. El monto de la indemnización debe fijarse ponderan- dentro del plazo de quince días. Pu- cial en su art. 4º, se acepta Ia renun-
do las satisfacciones sustitutivas y compensatorias que pueden procurar blíquese por dos días. Buenos Aires, cia de los miembros del Directorio, se
26 de octubre de 2016. Viviana J. reduce el Directorio a un director y
las sumas reconocidas”. un suplente, continúa como Director
Malagamba, sec. fed.
(44) Art. 1770. “Protección de la vida privada. El que arbitrariamente y Presidente Vicente Cosme Papan-
se entromete en la vida ajena y publica retratos, difunde correspondencia, I. 4-11-16. V. 7-11-16 5792 drea, como Director suplente a Ema-
mortifica a otros en sus costumbres o sentimientos, o perturba de cual- El Juzgado Nacional de Primera Ins- nuel Papandrea, DNI 27.262.551,
tancia en lo Civil y Comercial Federal argentino, con domicilio especial en
quier modo su intimidad, debe ser obligado a cesar en tales actividades, nº 7, a cargo de la Dra. Alicia Bibiana Copérnico 2378 4º piso C.A.B.A.
si antes no cesaron, y a pagar una indemnización que debe fijar el juez, Pérez, Secretaría nº 14, a mi cargo, Se resuelve por unanimidad el au-
de acuerdo con las circunstancias. Además, a pedido del agraviado, pue- sito en Libertad 731, 6º piso de la mento de capital social de $ 10 a
Capital Federal, comunica que el $ 300.000 y Ia escisión parcial de
de ordenarse la publicación de la sentencia en un diario o periódico del
lugar, si esta medida es procedente para una adecuada reparación”. Sr. Pavlo PAVLIUKOV, con D.N.I. nº Ia sociedad sin disolución, suscri-
93.371.668, nacido el 23/12/1980 biendo el Acuerdo Previo de Escisión
(45) El art. 986 del CCC define las cláusulas particulares como en Jersón, Ucrania, ha solicitado la con fecha 30/06/2016 se aprobó Ia
“aquellas que, negociadas individualmente, amplían, limitan, suprimen o declaración de la ciudadanía argen- constitución dos nuevas sociedades
tina. Cualquier persona que tuviere beneficiarias PIOPPETO SRL y TRA-
interpretan una cláusula general” y agrega que, “en caso de incompatibi-
conocimiento de algún acontecimien- NOI SRL con 99.000 acciones cada
lidad entre cláusulas generales y particulares, prevalecen estas últimas”. to que pudiere obstar a dicha conce- una. Se reduce el capital social de
(46) El art. 989, referido al control judicial de las cláusulas abusi- sión, deberá hacer saber su oposición COPRIM S.A. hasta $ 102.000, mo-
vas en los contratos de adhesión, establece lo siguiente: “La aprobación fundada al Juzgado. El presente se dificándose el art. 4to. del Estatuto
publica a los efectos del Art. 11 de Social. Se aprobó Balance Especial
administrativa de las cláusulas generales no obsta a su control judicial. la ley 346. Publíquese por dos días de Escisión del 30/06/2016 del cual
Cuando el juez declara la nulidad parcial del contrato, simultáneamente dentro de un plazo de quince días. surge el patrimonio neto de Ia escin-
lo debe integrar, si no puede subsistir sin comprometer su finalidad”. Buenos Aires, 31 de octubre de dente que es de $ 199.020, con un
2016. Carlos G. Mallo, sec. fed. activo de $ 440.137 y un pasivo de
(47) Art. 1075. “Efectos. Según las circunstancias, probada la cone- $ 241.117. Se destinará a PIOPPE-
xidad, un contratante puede oponer las excepciones de incumplimiento I. 4-11-16. V. 7-11-16 5796 TO SRL con domicilio legal en CABA
total, parcial o defectuoso, aun frente a la inejecución de obligaciones El Juzgado Nacional de 1ª Instancia un patrimonio neto de $ 111.162,
Civil y Comercial Federal Nº 9, Se- con un activo de $ 267.532 y un
ajenas a su contrato. Atendiendo al principio de la conservación, la mis- pasivo de $ 156.370 y a y a TRA-
ma regla se aplica cuando la extinción de uno de los contratos produce la cretaría Nº 17, sito en Libertad 731
piso 6º, Capital Federal, en los autos: NOI SRL con domicilio en CABA, un
frustración de la finalidad económica común”. “BECERRA ROSALES GUILLERMO patrimonio neto de $ 111.162 con
(48) Art. 987. “Interpretación. Las cláusulas ambiguas predispuestas S/ CARTA DE CIUDADANIA”, de na- un activo de $ 238.000 y un pasivo
cionalidad VENEZOLANA, nacido $ 126.838. Designado según instru-
por una de las partes se interpretan en sentido contrario a la parte predis- mento privado ACTA DE ASAMBLEA
ponente”. el 5 DE SEPTIEMBRE 1985, en
TACHIRA, VENEZUELA, con DNI Nº 31 de fecha 30/04/2014. Vicente
(49) Art. 1094. “Interpretación y prelación normativa. Las normas que Cosme Papandrea Presidente.
95.205.839. Se publica para que
regulan las relaciones de consumo deben ser aplicadas e interpretadas cualquier persona –a través del Mi- I. 7-11-16. V. 9-11-16 310

D i a r i o d e J u r i s p r u d e n c i a
cias en su redacción, con la leyenda “Acepto” o “Estoy
de acuerdo”, la presunción del consentimiento del usua-
rio respecto de cláusulas adicionales fuera del contrato, la
inexistencia de garantía o de asesoramiento posterior, no
permitir dar de baja el servicio contratado por el mismo
medio por el cual se lo contrató y, por supuesto, pueden
ser caldo de cultivo de otras situaciones jurídicas y cláusu-
las abusivas para los intereses de los consumidores.
Como vimos, la mayoría de estos casos podría resolver-
se a través de la aplicación de las normas del Código Civil
y Comercial y, fundamentalmente, de la Ley de Defensa
del Consumidor, y otros, dadas sus particularidades, de-
mandarían, de lege ferenda, una reglamentación específica
–al estilo de la Directiva Europea de los Consumidores– a
fin de salvaguardar la seguridad jurídica, sin entorpecer el
dinamismo propio del tráfico comercial electrónico que
encuentra a la red Internet como su máximo canal de de-
sarrollo.
V cho.com.ar).
Bibliografía
Libros y artículos
• Anzit Guerrero, Ramiro - Tato, Nicolás - Profu-
mo, Santiago, El derecho informático. Aspectos funda-
mentales, Buenos Aires, Cathedra Jurídica, 2010.
• Borda, Guillermo A., Manual de los contratos, 20ª
ed., Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 2004.
• Gallo, Gontzal, Análisis de los clickwrap a través
del caso Hotmail, publicado en: http://www.delitosinfor-
maticos.com/trabajos/clickwrap.htm.
• Grover Dorado, John, Derecho a la privacidad y
protección de datos personales en las condiciones de uso
y políticas de privacidad de las redes sociales, Buenos Ai-
res, El Derecho, diario nº 13.974 del 9-6-16.
• Lorenzetti, Ricardo L., Tratado de los contratos.
Parte General, 1ª ed., Santa Fe, Rubinzal-Culzoni, 2004.
• Prenafeta Rodríguez, Javier, La prestación del
consentimiento por medios electrónicos, mayo 2003, pu-
blicado en: http://noticias.juridicas.com/articulos/20-De-
recho%20Informatico/200305-655111441033 1331.html.
• Vargas Basilio, Aislan, La limitación de la autono-
mía de la voluntad en los contratos electrónicos (click­wrap
agreements), publicado en ElDial.com, elDial DCE45.
Jurisprudencia nacional
• CCont.-adm. y Trib. de la Ciudad Autónoma de Bue-
nos Aires, sala I, 29-12-05, “AOL Argentina S.r.l. c. GC-
BA s/otras causas con trámite directo ante la Cámara de
Apelaciones”, publicado en elDial.com, AA3200, 8-3-06.
• CNCont.-adm. Fed., sala II, 15-12-09, “Prosegur Ac-
tiva Argentina S.A. c. DNCI - Disposición Nº 248/2009
(Expte. S01: 20584/07)”, publicado en elDial.com,
AA5CFE, 25-3-10.
Jurisprudencia extranjera
• “Compuserve, Incorporated v. Patterson, Richard S.”,
Court of Appeals, Sixth Circuit, 22-7-96.
• “Lawrence Groff v. AOL (America Online, Inc.)”, Su-
perior Court State of Rhode Island, 27-5-98.
• “Hotmail Corp. v. Van$ Money Pie”, No. 98-20064,
1998 WL 388389 (N.D. Cal. Apr. 16, 1998); “Spera, Car-
los v. AOL (America Online, Inc.)”, Superior Court New
York, 27-1-98.
• “Steven J. Caspi et al. v. The Microsoft Network
L.L.C. and Microsoft Corporation”, Superior Court of
New Jersey, Appellate Division, 2-7-99.
Sitios web
• Eur-Lex - Legislación de la Unión Europea: http://eur-
lex.europa.eu/es/index.htm.
• Dirección Nacional de Defensa del Consumidor:
http://www.consumidor.gob.ar.
• InfoLEG - Información Legislativa: http://infoleg.
mecon.gov.ar/.
VOCES: CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL - COMERCIO E IN-
DUSTRIA - CONTRATOS - DERECHOS DEL CON-
SUMIDOR - INFORMÁTICA - TECNOLOGÍA
Buenos Aires, lunes 7 de noviembre de 2016
y D o c t r i n a
JURISPRUDENCIA
Constitución Nacional:
Inconstitucionalidad: principios de igualdad
y proporcionalidad. Estupefacientes:
Comercialización de estupefacientes: art. 5º,
inc. c), en función del art. 34, inc. 1º, de la
ley 23.737. Pena: Escala penal.
Es inconstitucional la escala penal prevista por el art. 5º,
inc. c), en función del art. 34, inc. 1º, de la ley 23.737, para la
pena privativa de libertad, correspondiendo establecerla en
tres a diez años de reclusión o prisión.
59.301 – TSJ Córdoba, en pleno, octubre 27-2016. – L., S. A. p.s.a.
comercialización de estupefacientes, etc. –Recurso de inconstitucio-
nalidad–. (Consúltese el texto completo de la sentencia en www.eldere-
OPINIONES Y DOCUMENTOS
Breve reflexión en torno a las razones detrás
del llamado “aborto sin riesgos”
Incalculable cantidad de trabajos se ha generado en torno
a la compleja problemática del aborto, la gran mayoría de ellos
apoyados en la escasa información estadística divulgada sobre
la materia en nuestro país. Es que ciertamente tales datos
lucen de referencia inevitable, al turno que deberían servir de
punto de partida para el diseño e implementación de las políti-
cas públicas pertinentes, reclamadas por gran parte de la ciu-
dadanía que pretende soluciones concretas para un drama tan
antiguo como urgente. La centralidad de tales datos justifica,
casualmente, que hayan sido obtenidos conforme adecuados
métodos y técnicas estadísticos. No obstante, hemos llamado
la atención en diversas oportunidades respecto de la dudosa ri-
gurosidad metodológica de los datos esgrimidos sobre el aborto
en nuestro país y, así, resulta cuanto menos dificultoso referir
con certeza la situación por regular.
Ahora bien, prescindiendo entonces de la alusión a tan im-
preciso escenario, cabe atender sucintamente a aspectos más
fácilmente comprobables que pueden favorecer la discusión
y el acuerdo, pues tal debería ser el norte para quienes em-
prenden la reflexión sobre el tema o pretenden contribuir en el
desarrollo de las políticas públicas correspondientes.
- El aborto está prohibido: En la Argentina el aborto se en-
cuentra tipificado y constituye una práctica delictiva, pero en
supuestos taxativamente detallados en la segunda parte del
art. 86 del cód. penal y que deben ser constatados en cada
caso concreto, la conducta no resulta punible. Es decir, la con-
ducta prohibida, la que amerita sanción conforme establece la
normativa vigente, en ciertos supuestos no es penada.
- Luego, aun así, en la Argentina se realizan abortos: Con inde-
pendencia de la imposibilidad de afirmar el número real de abor-
tos procurados en la Argentina, basta con tener presente que, de
hecho, se realizan y que ello pone de relieve las numerosas expre-
siones de desigualdad que aquejan a gran parte de la población.
Tomando las dos afirmaciones anteriores como referencia,
entonces, el derecho debe tomar posición: o legitima una con-
ducta que se evidencia en el plano fáctico o confirma el juicio
axiológico ínsito en la norma penal vigente y propone medidas
concretas para la solución de las causas que justifican la con-
ducta delictiva. Sin duda luce pacífico afirmar que en el de-
recho hay una sola posición que no se puede adoptar: este no
puede permanecer indiferente. Hay un problema que debe ser
solucionado y para ello debe indagarse respecto de sus causas,
pues solo atendiendo a ellas podrá procurarse una solución.
El llamado aborto “sin riesgos”
Alejándose de las diversas líneas argumentales esgrimidas
históricamente por los defensores de la despenalización del
aborto, ha comenzado a hablarse en nuestro país del “aborto
sin riesgos”, obviando la cuestión de su licitud y legalidad y
enfocando en los posibles medios que desplegar para su con-
creción sin riesgos para la madre.
La ausencia de riesgos estaría vinculada solo con la salud
de la madre, pues en este planteo la persona por nacer no es
Nº 14.076 AÑO LIV
Primer Director: Jorge S. Fornieles (1961 - 1978)
Propietario Universitas S.R.L. Cuit 30-50015162-1
Tucumán 1436/38 (1050) Capital Federal
Redacción y Administración:
Tel. / Fax: 4371-2004 (líneas rotativas)
e-mail: elderecho@elderecho.com.ar • www.elderecho.com.ar
siquiera nombrada. Las propuestas parecieran tender a reme-
diar un problema subyacente: los riesgos que para la salud de
la mujer embarazada presenta el aborto.
Es decir, obviando la ilegalidad del aborto y prescindiendo de
cualquier medio alternativo se propone el aborto como una so-
lución para la mujer. No cualquier aborto, un aborto sin riesgos.
Esto implica, lisa y llanamente, proponer la despenalización de
hecho de todo aborto, con independencia de las situaciones es-
pecíficas previstas en la segunda parte del art. 86 antes citado.
Lo cierto es que la expresión “aborto sin riesgos” desnuda
que el aborto per se es una práctica riesgosa, que posee ries-
gos ínsitos, lo que parece evidente. Entonces, sería posible
afirmar que un generador indudable de riesgos para la salud
física y psíquica de la mujer es, ciertamente, el aborto y de
allí que nos preocupen las fuertes presiones (por influencia
familiar, política o social) que son ejercidas contra la mujer
para que obre en ese sentido. Una vez más, son especialmente
presionadas las mujeres más vulnerables. Entonces, ¿son los
peligros para la salud de la madre la real motivación para acce-
der a prácticas abortivas?
En un estudio realizado en el marco del Guttmacher Institu-
te de Nueva York se señala entre las causas más habituales de
acceso al aborto en los Estados Unidos –donde la legislación se
presenta especialmente permeable al aborto– los dramáticos
cambios que el nacimiento con vida del hijo generarán en la
vida de la mujer en lo relativo a la educación, el trabajo o la
carrera, la falta de recursos para afrontar la manutención del
menor, la falta de un vínculo afectivo estable, falta de trabajo,
dificultades habitacionales, desempleo del cónyuge o pareja,
problemas de índole sentimental, pertenencia a un ámbito de
violencia familiar, falta de madurez, presiones del cónyuge o
de la familia, posibles problemas de salud del feto y los indica-
dores más bajos aluden a orígenes delictivos o conflictivos de
la concepción (violación o incesto)(1).
Lo cierto es que la salud de la madre distaría de presentarse
entre las causas principales de acceso al aborto en Estados
Unidos. Cabe arriesgar que ello puede encontrar explicación en
el mayor desarrollo de políticas públicas en materia de salud,
educación y trabajo en relación con la Argentina. Es decir,
pareciera que, cuando las cuestiones sociales de fondo son re-
sueltas, el aborto es pretendido basándose en fundamentos de
orden eminentemente material e individual, pero bajo ningún
concepto para la solución de problemas de salud.
Por otra parte, cabría pensar en el desarrollo de políticas
públicas que ofrezcan alternativas para la protección de la vi-
da, la salud de la madre y la persona por nacer, así como para
la desaparición de las presiones destacadas, las que no hacen
sino profundizar el sometimiento de la mujer. En vez de propo-
ner conductas tipificadas que generan riesgos para la mujer y
para sus hijos, ¿no sería aún más razonable acompañar y con-
tener a la mujer en situación de vulnerabilidad, ofreciendo la
asistencia integral necesaria para llevar adelante el embarazo
respondiendo a las motivaciones que la llevaron a considerar el
aborto? Es evidente, no obstante, que ello se encuentra ligado
al empleo de políticas integrales, medidas de fondo, profun-
das, duraderas y, naturalmente, más costosas.
En efecto, el derecho debe prescribir el deber ser y expresar
así el valor de la vida, la salud y, en general, de todos los dere-
chos humanos involucrados. No puede rendirse ni permanecer
indiferente ante la creciente desigualdad en nuestra sociedad
ni abonar con la inacción la cultura del descarte y el individua-
lismo. Para responder, sin embargo, debe partir de un serio y
desapasionado estudio de la problemática, afrontando con la
debida diligencia la cuestión y ofreciendo respuestas concretas
alejadas de lecturas parciales y que impliquen un real progreso
en la defensa de los derechos humanos. Todos, los de la mujer
y los de sus hijos.
Leonardo Pucheta
www.centrodebioetica.org
31 de octubre de 2016
VOCES: ABORTO - SALUD PÚBLICA - BIOÉTICA - POLÍTI-
CAS SOCIALES - PERSONA - DERECHO - DERE-
CHO COMPARADO - DERECHOS HUMANOS - DE-
RECHO PENAL ESPECIAL
(1) Finer, Lawrence B. - Frohwirth, Lori F. - Dauphinee, Lindsay
A. - Singh, Susheela - Moore, Ann M., Reasons U.S. Women Have Abor-
tions: Quantitative and Qualitative Perspectives, Perspectives on Sexual and
Reproductive Health, September 2005, vol. 37, Nº 3, págs. 110/118.