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DOCTRINA ESPAÑOLA

ALBACEAZGO:

ALBACEAZGO: de los albaceas o ejecutores testamentarios trata el Título VIII y Titulo


IX.
Tit.VIII: trata de los albaceas generales
Tit.IX: de algunos en particular, albaceas fiduciarios

Es una materia muy reglamentaria y por ello solo trataremos lo siguiente:


CLASIFICACION
CARACTERISTICAS
FACULTADES Y OBLIGACIONES
PROHIBICIONES
RESPONSABILIDAD DEL ALBACEA
EXTINCION
Algo diremos también acerca de los albaceas fiduciarios.
Esta es una materia que además de ser tremendamente reglamentaria, al parecer, el
legislador le ha atribuido una importancia tal, que, en algunos aspectos eleva las normas al
carácter de orden público, sólo así nos explicamos que no se permita al testador alterar las
normas relativas a atribuciones y obligaciones del albacea, las hace indisponibles de parte
del testador, de manera que no puede agregarle atribuciones ni quitarle obligaciones,
art.1298, de d° estricto, un poco sin motivo. El albaceazgo presenta esta particularidad, no
tiene otros d° y obligaciones que los que establece la ley.

ASPECTOS PRELIMINARES:
CONCEPTO: art.1270, son aquellos a quienes el testador encarga hacer ejecutar sus
disposiciones (básicamente pagar deudas y legados)
No existiendo esta designación son los propios herederos los encargados de hacer
cumplir el testamento.
ORIGEN: se cree que tiene sus antecedentes en el antiguo d° español, porque en el
d° romano no fue conocida, salvo los albaceas fiduciarios que si fueron consagrados en el
d° romano.

NATURALEZA JURIDICA: se podría decir que es una especie de mandato, a pesar


de que ha habido discusión al respecto.
Hay cierto consenso en cuanto a calificar al albacea como una especie de
mandatario sui generis, por supuesto que, con menos matices y particularidades, lo que
ocurre es que se da aquí lo esencial: es una persona que realiza un encargo, sin perjuicio de
que existan profundas diferencias:
1.-el mandato es contractual y consensual. El albaceazgo es solemne, en la medida
de que se debe designar esta persona en el testamento.

2.-El mandato es esencialmente revocable, el albaceazgo por su especial situación


no lo es.

3.-el albaceazgo deriva de una declaración unilateral de voluntad del testador, a


pesar de que es menester la aceptación del albacea.

4.-el mandato termina con la muerte del mandante, el albaceazgo comienza con la
muerte del testador, es esta la que lo origina (recordar el mandato póstumo 2169)
La C.Suprema ha dicho últimamente que más que un mandato, es una institución sui
generis reglamentada por reglas especiales.
5.-El mandatario puede ser un relativamente incapaz, el albacea requiere de plena
capacidad.

DIFERENTES CLASES DE ALBACEAS:


1.-a)albacea con tenencia de bienes: es un administrador de los bienes, facultades
del curador de herencia yacente
b)albacea sin tenencia de bienes: facultades conservativas, facultad para ejecutar
el testamento.

2.- a)albaceas generales o propiamente tales


b)albaceas fiduciarios, que son personas designadas para ejecutar disposiciones
secretas, confidenciales.

3.-albaceas testamentarios-legítimos- dativos.


En nuestra legislación solo existen los testamentarios.

4.-a)generales o totales
b)parciales.

CAPACIDAD PARA SER ALBACEA: La regla general se que toda persona puede
ser albacea, no se dice expresamente, pero solo encontramos algunas limitaciones para
ejercer el cargo, ciertas incapacidades, el resto puede ser designado albacea.
NO PUEDEN SER:
1.-los menores de edad
2.-las personas designadas en los arts. 497 y 498 del CC
Arts.497 y 498 están ubicados entre las guardas y son incapacidades respecto a las
guardas (sean tutores o curadores)
Normalmente se incorporaba como una de las incapacidades para ser albacea el ser
persona jurídica, pero la verdad es que los bancos pueden ser designados para
desempeñarse como tales, por lo cual no se considera ya una incapacidad estrictamente.

En el albaceazgo se exige la plena capacidad, no como en el mandato que es posible


que el mandatario sea un relativamente incapaz. ¿Porqué? Porque a través de diversas
normas dispersas llegamos a la conclusión de que no pueden ser albaceas los menores de
edad, ni los que no pueden administrar sus bienes por causa de disipación (norma para los
tutores)

CARACTERISTICAS DEL ALBACEAZGO:


1.-es un cargo de confianza, al que pudiéramos llamar personalísimo, de aquí fluyen
2 características esenciales:
a)intransmisible: parece evidente que si el testador ha elegido al albacea porque le
merece confianza, este encargo no puede transmitirse a los herederos del albacea (art.1279)
b) indelegable:1280, iguales razones, es intuito persona, la regla general es que el
albaceazgo es indelegable, a menos que el testador lo autorice expresamente, esto no se
opone, en todo caso, a que el albacea designe mandatarios suyos en el desempeño de sus
funciones, aquí no hay delegación del albaceazgo mismo.
Además, como son sus mandatarios, responde de las operaciones de estos.
Art.1280, recordar la delegación en el mandato.
Es al revés. El mandatario puede delegar el mandato si no se le ha prohibido, 2135.

2.-EL ALBACEAZGO ES REMUNERADO: 1302


Normalmente será el testador quien señalará la remuneración que le ha de
corresponder al albacea.
Si no lo hubiere hecho lo hará el juez teniendo a la vista las fuerzas del patrimonio
del causante y el trabajo que tuvo que desarrollar el albacea.

3.-TIENE UNA DURACION LIMITADA, A PLAZO FIJO:


Es un cargo sujeto a un plazo fijo, es decir, no puede desempeñarlo indefinidamente
en el tiempo, lo habitual será que el propio testador señale un plazo. Si no, entra a regir un
plazo legal, la ley da un año contado desde que comenzó a ejercer el cargo. El juez puede
entrar a ampliarlo en ciertos casos 1303-1304-1305.
Por otro lado, es obvio que termina cuando se ejecutan las disposiciones
testamentarias, aún cuando no haya expirado el plazo, el albaceazgo termina y se extingue.

4.-PUEDE EXISTIR UNA PLURALIDAD DE ALBACEAS:


Entre los arts. 1281 a 1283 se desarrolla esta idea, reglando la forma en que
ejercerán sus funciones.
Existen varias posibilidades:
-pueden actuar separadamente por haber sido divididas sus funciones por el propio
testador o por el juez, a petición de los albaceas o interesados en la herencia;
-pueden actuar conjuntamente, en cuyo caso deberán actuar de consuno
-pueden actuar separadamente, pero no necesariamente haberse dividido las
funciones.
En cuanto a la responsabilidad que les cabe en este caso, la regla general es que,
existiendo pluralidad de albaceas responden solidariamente, salvo que se hayan distribuido
las funciones, caso en el cual, cada uno responde de lo suyo, y salvo que el testador los
haya exonerado de esta solidaridad.
Subsiste la responsabilidad solidaria si el testador ha autorizado a actuar
separadamente, pero sin dividir funciones. Este es un caso de solidaridad pasiva legal, hay
otro en la responsabilidad extracontractual.

5.-EL ALBACEAZGO ES VOLUNTARIO:


1227 Radical diferencia con los guardadores, que son cargas impuestas. El albacea
no está obligado a aceptar el cargo, puede aceptar o rechazar libremente. Sin embargo, en
caso de ser asignatario en la sucesión (es frecuente que así sea) y rechazar el encargo sin
probar inconveniente grave para desempeñarlo, se hace indigno del causante y no podrá
sucederlo, art.971.
Se estima que rechazar el encargo no corresponde a la prueba de confianza al
haberlo nombrado.
art.1277 plazo para que el albacea acepte el cargo,art.-1276.
La aceptación puede ser expresa o tácita 1278, no está sujeta a formalidad alguna.
Diferencia con el juez partidor quien debe aceptar el cargo formal y expresamente.
Diferencia con el propio albacea fiduciario quien, si bien puede aceptar tácitamente
el cargo, para ejercerlo debe someterse a un juramento especial (sobre la licitud del objeto
encomendado).
En principio no hay un plazo dentro del cual deba manifestar su aceptación o
rechazo, el juez lo fijará si las partes interesadas lo piden.

6.-NO TIENE OTRAS ATRIBUCIONES QUE LAS SEÑALADAS EN LA LEY


1298.
Ni puede ser exonerado por el testador de las obligaciones que la ley le impone.

ATRIBUCIONES DE LOS ALBACEAS.


Tomando por base la clasificación fundamental de los albaceas (con tenencia de
bienes y sin tenencia de bienes) veremos sus atribuciones y facultades (normas
indisponibles por el testador)
I.-ALBACEA SIN TENENCIA DE BIENES:
1.-Velar por la seguridad de los bienes de la sucesión (medidas más bien
conservativas)
2.-pagar deudas y legados
3.-algunas facultades judiciales (reducidas)

1.-VELAR POR LA SEGURIDAD DE LOS BIENES DE LA SUCESION 1284:


especialmente dinero, muebles y papeles, pedirá medidas conservativas de guarda y
oposición de sellos (es pedir que se guarde bajo llave), mientras no se haga inventario
solemne de los bienes de la herencia, y en 2° lugar instará porque el inventario solemne se
lleve a cabo. Salvo que, siendo todos los herederos capaces y estando de acuerdo, prefieran
hacer un inventario simple.
VENTAJAS DEL INVENTARIO SOLEMNE: podrán gozar de beneficio de
inventario (los herederos no se hacen responsables de las deudas hereditarias y
testamentarias sino hasta concurrencia del valor de los bienes heredados) condición
indispensable para que opere el beneficio de inventario es el inventario solemne. Se piensa
que la norma dada en el 1766 en la liquidación de la sociedad conyugal, es de aplicación
general. Art.1284.

2.-PAGO DE LAS DEUDAS HEREDITARIA Y DE LOS LEGADOS: es esta la


función fundamental. En realidad si no existen deudas ni legados, el albaceazgo carece de
toda relevancia.-
PAGO DE DEUDAS: el testador puede habérsela encomendado al albacea o no, sin
perjuicio de ello, el albacea tiene 2 deberes que cumplir en relación a ello:
a)preocuparse de que en la partición de los bienes se forme una hijuela pagadora de
deudas. Es decir, que se separen o señalen bienes destinados a pagar las deudas conocidas
de la sucesión;
b)publicitar la apertura de la sucesión, de manera que los acreedores del causante
concurran a cobrar sus créditos, la ley establece formalidades para este efecto, 3 avisos en
un periódico del departamento.
-el pago de las deudas lo hará con intervención de los herederos y curador, si los
hay, de la herencia yacente.
-los acreedores siempre tendrán abierta la posibilidad de dirigirse en contra de los
herederos del causante, no obstante haberse encargado de pagarles el albacea.
Atrts.1285-1286-1287, establecen sanción por incumplimiento en las obligaciones
de publicar apertura de la sucesión y formación de hijuela pagadora de deudas- 1288 y
1289

PAGO DE LOS LEGADOS: (Deudas testamentarias)


Misión típica; si no se le ha impuesto a los herederos o a uno de ellos en especial, es
una tarea que recae en el albacea para lo cual debe pedirle fondos o las especies
determinadas para legados a la sucesión, a los herederos, art.1290.
Si estos prefieren hacer el pago de los legados por si mismos, pueden hacerlo, con la
debida comprobación de haber ejecutado el hecho ante el albacea.
El albacea está facultado para exigir que los herederos rindan caución cuando tema
que determinadas especies legadas se deterioren en manos de aquellos, hasta llegar la época
de la entrega 1292.
-cumplimiento legados especiales: obras de beneficiencia, art.1291

¿Que sucede si no hay dinero suficiente para el pago de las deudas o legados?
El albacea, si cuenta con la anuencia de todos los herederos presentes podrá
enajenar bienes hereditarios, comenzando por los muebles y siguiendo por los inmuebles
(subsidiariamente) para ello se somete a una regla dada para la venta que hagan los tutores
o curadores de los bienes de su pupilo y es que deberá hacerse en pública subasta si se trata
de bienes raíces o si se trata de muebles preciosos (valiosos) o con valor de afección.
Art.394
Los herederos pueden parar o detener esta iniciativa entregándoles fondos al
albacea, que le permitan pagar esas deudas o legados.
Art.1293 y 1294: la referencia al art.412 la dejamos para después, al tratar de las
prohibiciones porque se presenta un problema de interpretación-.
El albacea en principio no está facultado para enajenar bienes de la herencia, pero si
en este caso y siempre que los herederos no se opongan.

3.-FACULTADES JUDICIALES: al comparecer en juicio, se encuentran reducidas


a 2 aspectos contemplados en el art.1295:
1)defender la validez del testamento;
2)en lo que fuere necesario para cumplir las disposiciones testamentarias que le
incumban.
Esta disposición se ha interpretado señalando que, los acreedores por vía judicial,
solo podrán dirigirse en contra de los herederos y no del albacea, que no estaría facultado
para intervenir en ese juicio. Merece dudas, pareciera que la 2° parte del 1295 permite una
interpretación más amplia, y de hecho, la jurisprudencia en este aspecto ha sido
contradictoria.

II.-ALBACEA CON TENENCIA DE BIENES: Art.1296. Tiene facultades más


amplias:
1.-Tiene todas las atribuciones que acabamos de señalar para los albaceas sin
tenencia de bienes.-
2.-Además, las atribuciones propias de un curador de herencia yacente.
El albacea en estos casos se convierte en un verdadero administrador de bienes de la
sucesión y consecuencia de ello, es que los herederos que teman por la seguridad de los
bienes, pueden pedir que el albacea rinda caución. 1297
En cuanto a la facultad de curador de la herencia yacente: su deber fundamental será
cuidar de los bienes de la sucesión.
Se asimilan ambas funciones a tal extremo que son cargos excluyentes. Si hubiera
albacea con tenencia de bienes, no hay necesidad de designar curador de herencia yacente.

PROBLEMA PLANTEADO EN RELACION A LAS FACUTADES DE ORDEN


JUDICIAL: estas son reducidas en los albaceas sin tenencia de bienes ¿como conciliarlo
con las atribuciones propias de un curador de herencia yacente? a este si parece propio
demandarlo por deudas de la sucesión. Jurisprudencia vacilante.

PROHIBICIONES A QUE ESTAN SOMETIDOS LOS ALBACEAS:2


fundamentalmente:
1.- No pueden llevar a cabo disposiciones testamentarias en las que pudieren
contrariar la ley, so pena de declarar la nulidad del acto, y además se presume al albacea
culpable de dolo 1301.
Observaciones. Parece claro que esta sanción es coherente con la normativa general,
en lo que respecta a la nulidad del acto, ya que la disposición testamentaria misma, que es
contraria a la ley, podrá ser declarada nula.
Presunción de dolo: cosa especial, ya que el dolo no se presume, debe probarse.
Consecuencia: las conductas dolosas del albacea pueden llevarlo a ser removido del cargo,
1.300.-
2.-no puede celebrar ciertos actos con la sucesión en que el tenga interés, se le
aplica una norma contenida en las guardas art.412, según la cual, salvo autorización de los
demás albaceas o del juez en subsidio, ni el albacea, ni sus parientes más cercanos pueden
celebrar actos y contratos en que tengan un interés personal con la sucesión. Luego se
establece una prohibición absoluta, tratándose de la compra de bienes raíces de la sucesión,
el acto está absolutamente prohibido, no se condiciona a ninguna autorización, art.412. En
la medida que este es un acto prohibido por las leyes, su transgresión acarrea nulidad
absoluta.-
Problema de interpretación: a la luz del puro art. 1294 y 412 esa sería la solución,
pero existen un par de artículos que plantean un problema de interpretación, 1800 y 2144
Art.1800 ubicado en la compraventa se remite al art.2144 que contiene una norma
que no es prohibitiva como la del art.412 (leerlos)

INTERPRETACION CORRECTA: Prima el 1800-2144 por ser norma especial


relativa a la compraventa en lo demás opera el 412, el 1800 de otra forma , con respecto a
las albaceas quedaría sin aplicación.
Además parece razonable porque cuando se trata de una sucesión, la relación
albacea herederos no es tan precaria como al que podría ser entre curador y pupilo en que
derechamente este último es un incapaz.
La obligación de publicar la apertura de la sucesión y la formación de una hijuela
pagadora de deudas pesan también sobre los propios herederos que tengan la libre
administración de sus bienes. Sanción: ante la omisión de estas obligación se les obliga a
indemnizar de todo perjuicio a los acreedores, 1.287.

El albacea con tenencia de bienes tiene 2 clases de atribuciones.


A)las de albacea sin tenencia de bienes
b)las del curador de la herencia yacente.
Posible conflicto en cuanto a las facultades judiciales, restringidas por el art.1295,
amplias en el caso de la herencia yacente.
Respecto a cobrar créditos no hay duda que puede hacerlo, respecto a ser
demandado para el pago de las deudas hereditarias, pesan sobre el las limitaciones de los
artículos anteriores? Opiniones divergentes, Jurisprudencia vacilante.
Me inclino a pensar que el albacea con tenencia de bienes debiera tener facultades
más amplias que lo acerquen al curador de la herencia yacente, más que lo limiten como el
albacea sin tenencia de bienes.

En cuanto a las prohibiciones a quedan sujetos, es bueno destacar lo siguiente:


1.-según lo dispuesto en el art.1294 en relación al 412, el albacea no puede celebrar
ningún acto o contrato con respecto a la sucesión en que él tenga interés, directa o
indirectamente, salvo autorización de los demás albaceas no implicados, o el juez en
subsidio.

2.- cuando se trata de comprar o de tomar en arriendo inmuebles de la sucesión, la


prohibición para el albacea, su cónyuge, ascendientes y descendientes es absoluta, y su
transgresión acarrea la nulidad absoluta.

3.-respecto de la compra de inmuebles de la sucesión, el art.412 se contradice con el


1800 que se remite al 2144, ya que de estos últimos se desprende que podrían comprarse
bienes de la sucesión con autorización expresa del mandante. es decir, no es una norma
prohibitiva, y además en caso de transgredirse su sanción no es la nulidad absoluta, sino
que la nulidad relativa o inoponibilidad.
4.-la interpretación de las normas nos lleva a precisar cual es la norma especial. A
primera vista pareciera que el 1294 por estar ubicado en el albaceazgo, pero resulta que éste
se remite al 412, que se refiere a una serie de actos, entre los cuales queda comprendida la
compraventa, y respecto a la compraventa si resulta haber una disposición especial, única y
exclusiva dirigida a ella.
Sostener que prima el 1800 en relación al 2144 no significa anular lo dispuesto en el
412, éste queda vigente, en relación a todos los otros actos allí contemplados, que no sea la
compraventa, así el arriendo queda sujeto a la prohibición del 412.
¿resulta lógico? No hay traslación del dominio y se prohíbe, en cambio se acepta la
compraventa? Andrea Muñoz se inclina a pensar que debería aplicarse, con preferencia al
1800, pero hay divergencia en la doctrina:
1.-Somarriva. En este sentido
2.-Rosende, Kiverstein, piensa que prima el 1294 y 412 (en ello se manifiesta el
deseo cada vez mayor de alejar al albacea de la figura del mandato). Problema que
presentaría en su criterio aplicar el 2144: que de no haber autorización expresa de parte del
testador, habría que recurrir a los herederos y eso cambia un poco el sentido a la institución
(el albacea es un designado por el testador, no un mandatario de los herederos.

RESPONSABILIDAD DEL ALBACEA: ¿de que culpa responde?


Ocurre lo mismo en general que lo que ocurre con los que administran bienes
ajenos, el albacea, así como el mandatario y el curador o tutor, responde de culpa leve en el
desempeño de su cargo, es la culpa de la cual responde el buen padre de familia, art.1299,
relacionar arts.2129-391.-
Culpa leve: falta de aquella diligencia o cuidado que emplean los hombres
ordinariamente en sus negocios propios.
En cuanto a la responsabilidad de los albaceas en el caso de que sean varios:
solidaridad pasiva legal.
Dentro del ámbito de la responsabilidad, hay que señalar que el albacea queda
sometido también a otra de las obligaciones propias de quienes administran bienes ajenos,
se trata de la rendición de cuentas.
En efecto, cuando llegue el término de sus funciones, el albacea deberá rendir
cuenta de su administración, así lo expresa el art. 1309 (el inc.final confirma la idea ya
expresada en el art. 1298-orden público).
Reglas similares encontramos en el mandato 2155, en las tutelas 415, también en el
secuestre o depositario judicial 2255.
¿A QUIEN DEBERA RENDIR CUENTAS? A los herederos o al curador de la
herencia yacente y lo hará según el mismo escoja:
-ante la justicia ordinaria;
-ante el juez partidor, si hay juicio particional.
Alguna jurisprudencia ha señalado que no solo los herederos podrán exigir
judicialmente al albacea que rinda cuenta, sino también los legatarios.

3.-PAGO DE LOS SALDOS: Una vez examinadas las cuentas por los respectivos
interesados, el albacea entrará a pagar o a cobrar los saldos que se hayan generado en el
ejercicio de sus funciones. Efectivamente, se pueden producir saldos a favor o en contra del
albacea:
-si son a favor podrá cobrarlos;
-si son en contra , deberá pagarlos.-
Para pagar deudas y legados si no tiene la tenencia de bienes, deberá pedir los
fondos necesarios o las especies del caso, con mayor razón cuando se le ha dejado la
tenencia total o parcial de los bienes, art.1310.
Aquí la ley hace una remisión a los tutores o curadores que nos obliga a aplicarle
intereses al cobro o pago de los saldos que resulten, 424. Los intereses que se generan por
saldos en su contra (por lo que se demore en pagarlos) se devengan desde que la cuenta
haya quedado cerrada automáticamente (como si dijéramos de pleno d°)
En cambio, si el saldo es a su favor desde que los requiera judicialmente, hay
necesidad de pedirlos, no se devengan automáticamente.

EXTINCION DEL ALBACEAZGO


De varias maneras, algunas de las cuales ya han sido mencionadas:
1.-por la llegada del plazo, el albaceazgo es un cargo hasta día cierto y determinado.
¿ que plazo? Art.1303 a 1350:
-lo que diga el testador
-lo que señale la ley (un año9
-el juez puede prorrogarlo si se producen dificultades serias para desempeñarlo.
Solo el juez , no los herederos.

2.-Por el cumplimiento del encargo. Si el albacea cumple, es obvio que termina su


gestión. Se ejecutan las disposiciones testamentarias aún cuando esté pendiente el plazo, ya
no se justifica que continúe el albaceazgo, 1301.
Ahora bien, el plazo no se prorrogará por el mero hecho de encontrarse pendiente
una modalidad impuesta por el testador para el cumplimiento de un legado, o para el pago
de una deuda del testador, si así fuera, no sería posible establecer plazos de duración del
albaceazgo, sería relativa su duración, salvo que el propio testador le haya encargado la
tenencia de la cosa, ya que en ese caso, se extiende el albaceazgo sólo a la tenencia de esa
cosa, 1308.

3.-por la no aceptación del cargo en el plazo fijado por el juez. Ya dijimos que el
albaceazgo es voluntario, que el designado albacea puede aceptar o rechazar y que no tiene
plazo para pronunciarse, sólo tendría aquel que le fijara el juez.
Si el albacea no comparece dentro de ese término caduca el nombramiento, 1276
inc.final.-

4.-por la renuncia al cargo de albacea. Si bien puede el albacea haber aceptado el


cargo, puede que en el curso de su desempeño desista de ello y renuncie.
Para ello sin embargo, debe existir una causa legítima, art.1278, y el mandatario
puede exonerarse de lo suyo cuando?

5.-remoción por culpa grave o dolo: en este caso podrá ser removido de su cargo, no
ha manejado las cosas ni aún con el cuidado que ponen los hombres negligentes en sus
negocios propios.
Lo normal es que el C.C. asimile la culpa grave al dolo en materia de obligaciones y
así la culpa se presume, el dolo no, y también en cuanto a los efectos que se producen, no
así la prueba. Sin embargo, en esta ocasión pareciera haber una diferenciación, art.1300. En
caso de dolo hay sanciones adicionales: indignidad, indemnización, restitución de lo
obtenido.

6.-por incapacidad sobreviniente, art.1275

7.-por muerte del albacea 1279

ALBACEAS FIDUCIARIOS:
Títuo IX, 1311 a 1316
Es una persona a quien el testador ha hecho encargo secretos y confidenciales, para
que invierta en uno o más objetos lícitos una cuantía de los bienes de que puede disponer
libremente. Es lo que se desprende del art.1311
2 observaciones preliminares:
1.-Esta institución de los albaceas fiduciarios pareciera asemejarse a los asignatarios
modales ¿es el albacea un asignatario modal? Si bien se parecen, hay un par de diferencias
que los distinguen:
a) en las asignaciones modales se asigna algo a alguien para que lo tenga por suyo,
con la obligación de aplicarlo a un fin determinado, el asignatario es quien debe cumplir el
encargo. El albacea fiduciario no es asignatario de la cosa que el testador le entrega para
cumplir disposiciones secretas: el asignatario es el desconocido.
b) por las características propias de albaceazgo debemos aceptar que esta es una
excepción a la regla que dice que todo asignatario debe ser una persona cierta y
determinada (el destinatario final será secreto, pero no me parece que sea incierto e
indeterminado).

REQUISITOS DE VALIDEZ DEL ALBACEAZGO FIDUCIARIO:


Son los dispuestos en el art.1312
a)designación en el testamento; quizás haya resultado inoficiosa tal disposición;

b)calidades del albacea fiduciario: las necesarias para ser albacea, legatario.
Razón: temor del legislador que, a través de esta institución, pudieran hacerse
asignaciones encubiertas a personas incapaces de suceder. Así, si la finalidad es beneficiar
al propio albacea, pues bien, que al menos sea capaz de suceder al causante y que por esa
vía no se desvirtúe la cosa.

c)determinar las especies o sumas que ha de entregarse al albacea para el


cumplimiento de su encargo, y aquí viene un punto importante ¿hasta que límite podrán
destinarse fondos a estos encargos secretos? ¿o es ilimitado? Ciertamente que no, la ley
pone un límite, hasta la mitad de lo que el testador pueda disponer libremente, 1313. De
manera que, frente a cada caso habrá que hacer un ejercicio previo para determinar de
cuanto podía disponer libremente el testador.
Distinción: tenía o no legitimarios. Si los tenía se forma la 4° de mejoras y en
consecuencia solo puede disponer de la 4° de libre disposición, o sea un octavo de la
herencia podía dejarlo sujeto a secretos.
Si no hay legitimarios, puede disponer libremente de toda la herencia, y de ella solo
la mitad podrá destinarse a encargos secretos.

¿Qué tipo de asignaciones deben consistir estos encargos? ¿Asignaciones a título


universal o singular? De los arts. 1312 y 1313 pareciera desprenderse que el legislador
estuvo siempre pensando en que no se tratara solo de legados (asignaciones a título
singular), ya que se refiere a las especies o cantidades que se le entregaran y señala que
tiene que tener la capacidad del legatario
1312 N° 2: calidades de albacea y legatario
1313 N° 3: especies o sumas determinadas
legados: sean de especie o cuerpo cierto o de género.

OBLIGACIONES DEL ALBACEA FIDUCIARIO:


La obligación fundamental es la de prestar juramento ante el juez, antes de que se le
entreguen las especies dadas, juramento que habrá de recaer sobre los puntos indicados en
el art.1314, estos son:
1.-que no se pretende hacer pasar los bienes a una persona incapaz. No se refiere a
las indignidades porque si hubiese disposición posterior a los hechos constitutivos de la
indignidad, se presume el perdón del ofendido.

2.-que el encargo no adolezca de objeto ilícito


3.-que desempeñara fiel y legalmente su cargo, de acuerdo a la voluntad del
testador.

El no hacer juramento se traduce en la caducidad del encargo hecho al albacea.


Esta obligación de prestar juramento es la única a la que está obligado siempre el
albacea fiduciario, ya que el queda relevado de la obligación de rendir cuenta, obligación
fundamental de los albaceas generales. De alguna manera, si así lo hiciera sería revelar el
secreto de su encargo, art.1316.

La 2° obligación que puede generarse eventualmente es que los herederos pueden


exigirle una fianza (caución en términos generales), o un depósito, no superior a la 4° parte
de los bienes que se le entreguen, para los efectos de tener que responder a las posibles
acciones de reforma de testamento, o al pago de deudas hereditarias.
Razón: se temen que estos encargos secretos pudieran lesionar las legítimas o a los
acreedores hereditarios.
Facultad del juez: puede aumentar esta suma.
Plazo: a los 4 años siguientes a la apertura de la sucesión, se restituirá este depósito.
Coherente porque ha prescrito la acción de reforma del testamento, a esa data.

TERMINO DELALBACEAZGO FIDUCIARIO


Por las mismas razones que los albaceas generales
Por la negativa a prestar juramento.

DOCTRINA ARGENTINA:

Albaceas

Código Civil de la República Argentina. Ley 340

Libro Cuarto. De los derechos reales y personales. Disposiciones comunes

Sección primera. De la transmisión de los derechos por muerte de las personas a quienes
correspondían

Título XX. De los albaceas

ALBACEA

CONCEPTO:

El albacea o ejecutor testamentario es la persona designada por el testador para hacer cumplir
sus disposiciones de última voluntad.

Para gran parte de la doctrina se trata de un mandato post -mortem.

Sólo pueden ser designados albaceas las personas que tengan capacidad de obligarse conforme
al art. 3846.

Dicha capacidad debe tenerse al tiempo de ejerce el albaceazgo, de modo que no importa que
sea incapaz a la fecha del testamento en que se lo nombró. Por lo anterior cesará si, pese a ser
capaz en el momento de asumir funciones, cae más tarde en estado de demencia.
No pueden ser albaceas conforme al art. 3846 los menores, los dementes, los sordomudos que
no saben a darse entender por escrito; los religiosos profesos que no pueden contratar (art.
1160) están, por ende, inhabilitados para ser albaceas.

En cuanto a los inhabilitados, para parte de la doctrina estos no podrían ser albaceas por estar
limitados en su capacidad de obligarse.

Pueden ser albaceas:

a) Las mujeres casadas;

b) Las personas jurídicas, pero no toda persona jurídica está habilitada para ejercer el cargo, ya
que por el principio de la especialidad su capacidad es limitada y especial; por eso no podrían
adquirir derechos y desempeñar funciones que no estén de acuerdo con su destino;

c) Un heredero o legatario (art 3848);

FORMA DE LA DESIGNACION:

Debe hacerse por testamento (art. 3845); cualquier forma es válida. No es indispensable que el
nombramiento se haga en el mismo testamento cuya ejecución se desea asegurar, podría
hacerse en un testamento aparte otorgado a ese sólo efecto.

ACEPTACION DEL CARGO:

Puede ser expresa o tácita; ésta última resulta de cualquier acto que implique el desempeño del
cargo.

Si llegado el caso guarda silencio, los interesados tienen derecho a reclamar del Juez la fijación
de un plazo dentro del cual el albacea expresará si acepta o no, bajo apercibimiento de tenerlo
por renunciante.

Puede renunciar al cargo antes de haberlo aceptado o después de estar en funciones, sin
necesidad de expresar los motivos de su actitud, ya que no se trata de una carga pública de
desempeño obligatorio. (art. 3864)

FACULTADES SEÑALADAS EN EL TESTAMENTO:

El causante puede otorgar todas las facultades que estime necesarias, pero no podría atribuirle
facultades que excedieran su cometido de ejecutor testamentario o que lesionaran los legítimos
derechos de los herederos; por eso la atribución de facultades debe ser con arreglo a las leyes.

Si el causante no fijó las facultades en el testamento, se pueden plantear dos casos:

1- Caso en que hay herederos:

En esta hipótesis, sus atribuciones son considerablemente menores, porque los herederos son
propietarios ipso iure de los bienes dejados por el causante, en tal caso el albacea no es
propiamente un ejecutor testamentario sino más bien un encargado de controlar el
cumplimiento de su voluntad por aquellos. habiendo herederos, las atribuciones del albacea
deben interpretarse restrictivamente. Las mismas consisten en:
a) Posesión de los bienes: Habiendo herederos legítimos o instituidos, la posesión de los bienes
les corresponde a ellos; pero debe quedar en poder del albacea tanta parte de la herencia cuanta
sea necesaria para el pago de deudas y legados (art. 3852).

b) Pago de legados: El albacea debe pagar las mandas con conocimiento de los herederos; y si
éstos se opusieren debe suspenderse el pago hasta que se resuelva la cuestión entre herederos y
legatarios.

c) Pago de deudas: El albacea puede pagar las deudas de la sucesión, cuando no haya cuestión
sobre ellas, ni los herederos se opongan. Pero a la inversa de lo que ocurre con los legados, no
es esta una función típica de su ministerio, pues no concierne a la ejecución del testamento. Si
por testamento se lo facultó al pago de las mismas, este igualmente debe requerir el
consentimiento de los herederos para proceder al pago de las mismas. Tampoco los albaceas
podrán reconocer deudas.

Por lo anterior los acreedores no podrán demandar al ejecutor por el cobro de sus deudas ya que
éste es totalmente ajeno al juicio respectivo (art. 3862).

d) Cargos: El albacea puede demandar a los herederos y legatarios por la ejecución de las
cargas que el testador les hubiere impuesto en atención a su memoria (art. 3861).

e) Venta de bienes: Conforme al art. 3856 el testador puede dar al albacea la facultad de vender
sus bienes muebles o inmuebles; pero el albacea no podrá usar de este poder sino cuando sea
indispensable para la ejecución del testamento y de acuerdo con los herederos o autorizado por
juez competente.

Aún en caso de que tal facultad no hubiera sido mencionada, el albacea podría proceder a la
venta si ello fuera indispensable para pagar los legados.

De cualquier manera, esa venta no puede hacerse sino con la conformidad de los herederos y,
en caso de oposición, con la del Juez. Si hubiera legatarios de cuota, también debe requerirse su
conformidad.

El albacea no puede adquirir los bienes de la testamentaria (art. 1361, inc. 3); el acto sería nulo
y el ejecutor testamentario se haría pasible de remoción, a pedido de parte interesada.

f) Contestaciones relativas a la validez del testamento: El albacea tiene el derecho a intervenir


en contestaciones relativas a la validez del testamento, pues se trata de defender las
disposiciones de última voluntad del testador; si bien la ley no le impone la obligación de
intervenir, tan sólo le otorga la facultad.

g) Los albaceas no pueden intervenir en los pleitos que promuevan los acreedores de la
sucesión u otros terceros.

h) En caso de que el testamento no tenga legados ni cargas, y la sucesión carezca de pasivo, la


intervención del albacea se torna innecesaria y debe cesar a pedido de parte interesada.

2 – Caso en que no hay herederos:

Aquí, sus facultades son amplísimas. Le corresponde la posesión de la herencia, no en sentido


propio, sino de atribuirle la tenencia de los bienes. Éstos quedan en poder del albacea en
calidad de depósito o secuestro, para satisfacer con ellos los derechos constituidos en el
testamento. Tomar la posesión precaria de los bienes al solo efecto de liquidarlos y cumplir con
los legados y cargos.
Asume la representación de la herencia; es contra él que deben dirigirse las demandas de los
acreedores o legatarios; es el administrador de los bienes hereditarios y está facultado para
provocar su venta judicial a fin de pagar las deudas y legados.

En su carácter de administrador puede contraer obligaciones a nombre de la sucesión; tales


como designar empleados para el manejo y liquidación del caudal.

OBLIGACIONES Y RESPONSABILIDADES:

La primer obligación consiste en hacer un inventario de los bienes.

En caso de que hayan herederos ausentes o incapaces, dicho inventario debe ser judicial; pero si
todos fueran mayores, el mismo podrá efectuarse privadamente. En ambos casos debe hacerse
con citación de los herederos, legatarios y otros interesados.

El testador no puede dispensar al albacea de la obligación de hacer inventario.

El art. 3857 alude, en su primera parte, a la obligación del albacea de hacer asegurar los bienes
dejados por el causante. Esto queda satisfecho con el inventario, pero también puede poner en
resguardo algunos bienes, hacer sellar los papeles del de cujus y tomar otras medidas urgentes
de seguridad.

Debe rendir cuentas de su administración, aunque el testador lo hubiese eximido de hacerlo.

La misma es debida no sólo a los herederos, sino también al Fisco, que puede exigirla en su
carácter de sucesor de las herencias vacantes, a los legatarios y a los acreedores.

Pueden eximirlos de esta obligación los interesados en ellas.

El albacea es responsable de su administración ante los herederos y legatarios, si por falta en el


cumplimiento de sus obligaciones hubiese comprometido sus intereses.

Su responsabilidad existe respecto de todas las personas a quienes haya perjudicado con su
culpa o dolo en el cumplimiento de sus obligaciones; entre ellos están comprendidos los
acreedores de la sucesión y los beneficiarios de cargos.

Su responsabilidad surge de su calidad de mandatario y se rige por los principios que gobiernan
este contrato.

Retribución del albacea:

Tiene derecho a una comisión que se gradúa según su trabajo y la importancia de los bienes de
la sucesión.

El monto puede estar fijado en el testamento o no que no haga mención en cuyo caso la
regulación ser judicial.

Si el testamento la fija, debe estarse a ella. El albacea no podrá impugnarla por baja, ni
renunciar a ella reclamándola judicialmente; si aceptó el cargo, acepta también la remuneración
recibida.

La retribución fijada por el causante tiene en mira una tarea totalmente llevada a cabo; si ha
quedado inconclusa, los honorarios deberán reducirse en proporción a lo realizado.
De no especificarla el testamento, el juez deberá establecerla como se indicó ut-supra.

LEGADOS EN FAVOR DEL ALBACEA:

Generalmente, éstos no son otra cosa que una retribución, por lo común generosa, de la tarea
que se le encomienda. Es posible que el legado se haga no en consideración al albaceazgo, sino
en razón del parentesco o afecto hacia el beneficiario.

Si el legado ha tenido en mira la retribución de las tareas: a) el albacea no puede pretender el


legado sin aceptar y desempeñar el cargo; b) el ejecutor testamentario carece de derecho a otra
retribución.

Decidir si el legado ha sido remuneratorio es una cuestión de interpretación de la voluntad del


causante; en caso de duda, debe presumirse que lo es.

En caso de que el albacea haya cumplido parcialmente; el trabajo realizado debe pagarse, de
modo que lo equitativo es entregar al albacea una parte del legado proporcional a la tarea
cumplida.

Si el legado fuera indivisible (ej: una casa), nada podrá reclamar el albacea, sin embargo, tiene
derecho a pedir la regulación de la comisión. Esto se aplica tanto para el supuesto de que el
albacea no haya podido concretar su labor por (muerte o incapacidad) como para el caso de que
haya sido (destituido o renunció voluntariamente).

El art. 3850 dispone que es válido el legado hecho a un individuo que no puede ser ejecutor
testamentario, aunque el mandato no tenga efecto. Dicho artículo fija un criterio interpretativo;
si el juez ha llegado a la conclusión cierta de que el legado no es otra cosa que una retribución
por las tareas a desempeñar, el incapaz que no ha podido cumplirlas no puede reclamarlo.

PLURALIDAD DE ALBACEAS:

El causante puede nombrar uno o varios ejecutores testamentarios. Si se designasen varios se


entenderá que el cargo debe ser ejercido en el orden de los nombramientos; es decir, que sólo
en caso de renuncia, incapacidad, destitución o muerte del primero, actuará el segundo y así
sucesivamente.

El testador puede disponer la actuación conjunta.

FIN DEL ALBACEAZGO:

Concluye:

a- por la ejecución completa de su misión;

b- por la incapacidad sobreviniente del albacea;

c- por su muerte;

d- por su destitución;

e- por renuncia voluntaria;

f- cuando el testamento en virtud del cual el albacea viene desempeñando el cargo es revocado
por otro conocido posteriormente, o es declarado nulo.

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