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G A C E TA

CONSTITUCIONAL DOCTRINA
CONSTITUCIONAL

La tipología de las sentencias


de inconstitucionalidad del Tribunal Constitucional
y sus efectos en la jurisprudencia constitucional

Janner A. LÓPEZ AVENDAÑO*

En el presente artículo el autor da a conocer los distintos tipos de sentencia que emite el
Tribunal Constitucional en un proceso de inconstitucionalidad. Para ello, en primer lugar,
expone el rol que cumple el mencionado ente en nuestro ordenamiento jurídico y su rela-

RESUMEN
ción con otros organismos constitucionalmente autónomos. Asimismo, explica el rol juris-
diccional de la mencionada magistratura y su redimensionamiento como no únicamente
legislador negativo. Luego desarrolla los tipos de sentencias de inconstitucionalidad, tan-
to típicas como atípicas, y dentro de esta última las interpretativas reductoras, aditivas,
sustitutivas, entre otras. Finalmente, nos da a conocer qué es la jurisprudencia constitu-
cional y qué el precedente constitucional y la diferencia que hay entre ellos.

� PALABRAS CLAVE la vigencia efectiva de los derechos constitu-


cionales. Las sentencias del TC, según lo tie-
Derecho Procesal Constitucional / Tribunal Cons-
ne establecido la Primera Disposición General
titucional / Sentencias interpretativas / Control
concentrado / Control difuso / Jurisprudencia de la LOTC, Ley Nº 28301 constituyen prece-
constitucional dentes de obligatoria observancia por parte de
los jueces y tribunales, quienes tienen que in-
terpretar y aplicar las leyes y normas con ran-
Recibido : 01/08/2018
go de ley y los reglamentos según los precep-
Aprobado : 07/08/2018
tos y principios constitucionales, conforme a
la interpretación que de ellos haya efectuado
INTRODUCCIÓN el Tribunal en sus sentencias. Así, el Tribunal
La finalidad de todo proceso constitucional, Constitucional –TC– ha señalado que “el cum-
según lo tiene establecido el artículo II del TP, plimiento y ejecución de las reglas y decisio-
es garantizar la primacía de la Constitución y nes contenidas en las sentencias expedidas por

* Abogado, egresado de la Maestría en Derecho Constitucional y Derechos Humanos de la Universidad Nacional de


Piura. Especialista Judicial de la Corte Superior de Justicia de Piura.

152 pp. 152-177 • ISSN 1997-8812 • SETIEMBRE 2018 • TOMO 129 | GACETA CONSTITUCIONAL
LA TIPOLOGÍA DE LAS SENTENCIAS DE INCONSTITUCIONALIDAD DEL TRIBUNAL...

el Tribunal Constitucional Tribunal Constitucional está


pueden ser observados en relacionada, por lo tanto,
función de los efectos per- La existencia y justificación con la garantía del respeto
sonales o temporales que de del Tribunal Constitucional del principio de supremacía
ellos se derivan”. constitucional y la sobera-
está relacionada, por lo tan-
nía popular o democrática.
El carácter de la fuerza to, con la garantía del respeto
vinculante de las senten- del principio de supremacía En ese sentido, el Tribunal
cias constitucionales expe- Constitucional tiene, pre-
didas por el TC va a tener constitucional y la soberanía
cisamente, la función car-
efectos en dos modalidades: popular o democrática. dinal de controlar y limitar
a) El efecto general o erga los excesos legislativos del
omnes: que son en torno poder sobre la Constitución,
a los fallos del control abstracto de las nor- que es su tarea fundamental, así como los ex-
mas sometidas a un proceso de inconstitu- cesos judiciales que puedan vulnerar los dere-
cionalidad o proceso competencial; esto es, chos fundamentales (McIlwain, 1991, p. 37). En
aquellas sentencias que giran en torno a la el ejercicio de sus funciones de guardián de la
defensa de la parte orgánica de la Constitu- constitucionalidad, el Tribunal necesariamente
ción. Aquí caben, aunque de suyo excepcio- entabla relaciones de control con los demás po-
nales, ubicar a las sentencias que contienen deres del Estado (Congreso, Poder Ejecutivo y
precedentes vinculantes y a las que decla- Poder Judicial, así como con los gobiernos re-
ran el estado de cosas inconstitucionales. gionales, locales y organismos constitucionales
autónomos). Las relaciones, sobre todo, con es-
b) El carácter concreto o inter partes: se tra- tos poderes estatales son complejas y la proble-
ta aquí de las sentencias que defienden la mática con cada una de ellas encarna una natu-
parte dogmática de la Constitución; esto es, raleza distinta. Pero es tal vez en las relaciones
fallos que se pronuncian sobre los proce- con el Poder Judicial donde se puede apreciar
sos de hábeas corpus, amparo, hábeas data la real dimensión de los conflictos que se sus-
y cumplimiento, cuyos efectos por lo ge- citan entre ambos órganos del Estado.
neral giran tanto contra autoridades, fun-
cionarios o personas, pero que su decisión En este orden de ideas, nos preguntábamos si
solo vincula a dichas partes sometidas en quienes leyeron la resolución aclaratoria de la
el proceso constitucional. sentencia de inconstitucionalidad sobre acusa-
ción constitucional (Exp. Nº 00006-2003-Al/
El Estado constitucional democrático se funda TC), que contiene conceptos como “sentencia
en dos principios consustanciales: el de supre- desestimatoria interpretativa integrativa” y “sen-
macía jurídica de la Constitución y el principio tencia exhortativa” conocían el significado de
político democrático. El primero de ellos garan- tales conceptos a primera vista encriptados –o,
tiza la primacía y eficacia jurídica de la Cons- en todo caso, si recordaban o intuían– que en
titución, mientras que el principio político de la sentencia objeto de aclaración encontrarían
soberanía popular se manifiesta en el sistema tales conceptos. Indagando ello, hallamos un
de democracia representativa consagrado en el contundente “no” como respuesta: no se co-
artículo 45 de la Constitución. Ambos constitu- nocían estos significados, no se sabía dónde
yen, asimismo, los fundamentos sobre los cuales buscarlos. Así, a pesar de la resonancia que se
se asienta el órgano de control de la Constitu- produce luego de la emisión de las sentencias
ción: el Tribunal Constitucional, de conformi- del Tribunal Constitucional, ni siquiera el sec-
dad con el artículo 201 de la Ley Fundamen- tor jurídicamente informado conoce los reales
tal de 1993. La existencia y justificación del alcances de estos fallos.

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En tal sentido, ante el boom de sentencias atí- e independiente (art. 202 de la Constitución Po-
picas expedidas por el Tribunal Constitucional, lítica del Perú, art. 1 Ley Orgánica del Tribunal
consideramos oportuno intentar un desarrollo y Constitucional N° 28301). Esto significa que al
clasificación de las fórmulas que emplea nues- Tribunal Constitucional se le ha confiado la de-
tro Tribunal al resolver. fensa del principio de supremo constitucional
contra las leyes o actos de los órganos del Esta-
I. EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL do que pretendiesen socavarlo; interviene para
EN LA CONSTITUCIÓN PERUANA restablecer el respeto a la Constitución, en ge-
DE 1993 neral, y de los derechos constitucionales, en par-
El Tribunal Constitucional en la Constitución ticular; función que ejerce fundamentalmente a
peruana de 1993, pese a su carácter jurisdic- través de las acciones de inconstitucionalidad,
cional, no se ubica dentro de la estructura y or- pero además, a través de los recursos extraor-
ganización del Poder Judicial; por el contrario, dinarios en procesos de hábeas corpus, ampa-
la Constitución le dispensa un régimen cons- ro, hábeas data y acción de cumplimiento; y,
titucional propio previsto en el Título V, que a través de los conflictos de competencia y de
está referido a las garantías constitucionales. atribuciones.
Esto responde, por un lado, a la necesidad de Es autónomo e independiente porque en el ejer-
otorgarle mayor autonomía e independencia cicio de sus atribuciones no depende de ningún
en relación con el Poder Ejecutivo, Legisla- órgano constitucional. Se encuentra sometido
tivo y Judicial, y demás órganos constitucio- solo a la Constitución y a su Ley Orgánica. Los
nales (Fernández, 2002, p. 50) que son objeto órganos constitucionales del país son: el Po-
de control; por otro lado, a su peculiar ubica- der Ejecutivo, el Poder Legislativo, el Poder
ción en el esquema configurado por el princi- Judicial, el Consejo Nacional de la Magistra-
pio constitucional de división de poderes que tura, el JNE, el Sistema Electoral, el Ministe-
lo ubica como guardián de la Constitución y, rio Público y la Defensoría del Pueblo.
eventualmente, vocero del poder constituyen-
te. Pero también obedece, y tal vez sea esto lo El Tribunal se compone de siete miembros ele-
más importante, en este momento, a su espe- gidos por el Congreso de la República por un
cial naturaleza y carácter. periodo de cinco años y sus atribuciones es-
tán fijadas en el artículo 202 de la Constitución
El Tribunal Constitucional del Perú cumple Política, según el cual, el Tribunal resuelve:
con sus dos principales funciones: interpretar la
Constitución y ser el garante de la misma. Sin • Las acciones de inconstitucionalidad.
embargo, el Tribunal Constitucional también • Los recursos extraordinarios en última ins-
debe ser el garante del sistema constitucional, tancia, en los procesos de hábeas corpus,
integrado por las cláusulas de apertura e integra- amparo, hábeas data y de cumplimiento.
ción de sistemas y subsistemas de ámbito local,
regional, estatal, continental e internacional, e • Los conflictos constitucionales de compe-
incluso abarca el llamado control de convencio- tencia, o de atribuciones.
nalidad. Este planteamiento constituye una no- La Constitución los denomina en su artículo
vedad frente a la tradicional postura que señala 200 como “acciones de garantía”, sin embargo,
que el TC solo es el guardián de la Constitución. desde un punto de vista más estricto y cientí-
fico procesal, se trata de procesos constitucio-
II. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL:
nales, que en nuestro ordenamiento procesal
GUARDIÁN DE LA CONSTITUCIÓN
Y MÁXIMO INTÉRPRETE DE ESTA
constitucional son siete

En el Perú el Tribunal Constitucional es el órgano • Proceso de hábeas corpus


de control de la constitucionalidad, es autónomo • Proceso de amparo

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• Proceso de hábeas data en el caso del proceso de acción popular.


En ambos procesos, es el orden jerárqui-
• Proceso de cumplimiento (acción de
co de las normas (principio de jerarquía de
cumplimiento)
las normas) de nuestro sistema jurídico el
• Proceso de inconstitucionalidad (acción de que constituye el objeto de protección de
inconstitucionalidad) esta clase de procesos.
• Proceso de acción popular • Proceso de conflicto competencial.- Tiene
por objeto la protección de las competen-
• Proceso de conflicto de competencia
cias que la Constitución y las leyes orgá-
o de atribuciones (art. 202, inc. 3 de la
nicas atribuyen a los poderes del Estado,
Constitución).
órganos constitucionales y a los gobiernos
De esta manera, en atención al objeto de pro- regionales y locales (municipalidades). Está
tección de cada uno de ellos, existen tres cla- comprendido por el proceso de conflictos
ses de procesos constitucionales: constitucionales o de atribuciones.
• Procesos de tutela de derechos.- Tienen por El Tribunal Constitucional tiene competencia
objeto la tutela jurisdiccional de los dere- exclusiva para conocer los procesos de incons-
chos constitucionales y son los siguien- titucionalidad (acción de inconstitucionalidad)
tes: proceso de hábeas corpus, amparo, y el proceso de conflicto de competencia y/o
hábeas data y proceso de cumplimiento de atribuciones. En los procesos de tutela de
(acción de cumplimiento). derechos (hábeas corpus, amparo, hábeas data
y de cumplimiento) conoce solamente en úl-
• Procesos de control normativo.- Tienen por
tima instancia a través del denominado recur-
objeto proteger jurídicamente la primacía de
so extraordinario, pues la primera y segunda
la Constitución respecto a las normas que
instancia se sustancian ante el Poder Judicial
tienen rango de ley, en el caso del proceso
a través de sus juzgados y cortes competentes.
inconstitucionalidad; y de la primacía de
la Constitución y de la ley respecto al res- Por su parte, el Tribunal Constitucional cuando
to de normas de jerarquía inferior a la ley, resuelve vía proceso de inconstitucionalidad1

1 El incso 4 del artículo 200 de la actual Constitución establece que es una garantía constitucional: “La Acción de In-
constitucionalidad, que procede contra normas que tienen rango de ley: leyes, decretos legislativos, decretos de ur-
gencia, tratados, reglamentos del Congreso, normas regionales de carácter general y ordenanzas municipales que
contravengan la Constitución en la forma o en el fondo”. Se ha discutido si los tratados sobre derechos humanos,
suscritos por el Perú, pueden ser objeto o no de acción de inconstitucionalidad; es decir, si el Tribunal Constitucio-
nal tiene o no facultad para dejar sin efecto dichos tratados, teniendo en cuenta lo establecido en la Cuarta Disposi-
ción Final y Transitoria de la propia Constitución que señala: “Las normas relativas a los derechos y a las libertades
que la Constitución reconoce se interpretan de conformidad con la Declaración Universal de Derechos Humanos y
con los tratados y acuerdos internacionales sobre las mismas materias ratificados por el Perú”. Una sana interpreta-
ción de la citada disposición constitucional nos permite establecer que los tratados sobre derechos humanos, ratifi-
cados por el Perú, tienen rango constitucional por constituir una regulación en materia de derechos fundamentales,
en consecuencia, tales instrumentos internacionales se encuentran excluidos de la esfera de la acción de inconstitu-
cionalidad citada precedentemente. Otra inquietud sobre esta materia, es la referida a que si dentro de la acción de
inconstitucionalidad se incluyen o no a los denominados “Decretos Leyes” expedidos por gobiernos de facto, en ra-
zón de que tales normas no se encuentran incluidas en la citada norma constitucional. El Tribunal Constitucional ha
desenredado, en este punto, la madeja, al señalar que los “(...) Decretos Leyes deben considerarse como actos con
jerarquía de ley y, por tanto, susceptibles de ser modificados o derogados por otras de su mismo valor y rango; y, por
ende, sujetos al control de la constitucionalidad” –ver segundo párrafo del fundamento 19 de la sentencia de fecha
03-01-03, expedida por el TC en el Exp. Nº 00010-2002-AI/TC, Lima, en los seguidos por Marcelino Tineo Silva y
5,000 ciudadanos, sobre acción de inconstitucionalidad–.

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si determinada ley o norma lo mismo, denegando las


con rango de ley es incom- citadas pretensiones y con-
patible –en todo o en par- El Tribunal Constitucional firmando la constitucionali-
te– con la Constitución, tal también debe ser el garan- dad de la norma impugnada
decisión es de carácter ge- te del sistema constitucio- o, en su caso, estableciendo
neral erga onmes y vincula que la aplicación de la nor-
a todos los ciudadanos y ór- nal, integrado por las cláusu- ma legal cuestionada no in-
ganos públicos, quienes es- las de apertura e integración fringe la Constitución ni los
tán obligados a acatar dicha de sistemas y subsistemas de derechos fundamentales del
decisión. Con ella la norma ámbito local, regional, es- accionante. En todos ellos el
declarada inconstitucional Tribunal ha fijado la inter-
es expectorada del sistema
tatal, continental e interna- pretación aplicable a la nor-
jurídico, quedando sin efec- cional, e incluso abarca el ma impugnada, así como la
to alguno –ex nunc– a partir llamado control de conven- que corresponde a determi-
de la publicación de la sen- cionalidad. nada norma constitucional.
tencia respectiva2. Tales interpretaciones resul-
tan vinculantes a todos los
Adicionalmente, el Tribunal
órganos del Estado, en especial a los jueces.
constitucional ejerce control constitucional en
concreto, es decir, control difuso en determi- III. EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
nadas causas que se originaron en los órganos COMO ÓRGANO CONSTITUCIONAL
jurisdiccionales de instancia del Poder Judi-
En este apartado se analizarán los conceptos de
cial. Ello sucede en las causas sobre garantías
órgano constitucional, las normas de la Cons-
constitucionales –acción de amparo, hábeas
titución Política del Perú de 1993 y de la Ley
corpus, hábeas data y acción de cumplimien-
Orgánica del Tribunal Constitucional, y las ca-
to– que iniciadas ante los órganos del Poder
racterísticas principales del Tribunal: órgano
Judicial fueron denegadas en dicho poder del
jurisdiccional, órgano colegiado y órgano es-
Estado en segunda instancia3.
pecializado. Los órganos constitucionales son
En el ejercicio de la función de control de la esenciales para la existencia y funcionamiento
Constitución –en abstracto y en concreto, se- del Estado constitucional y son creados direc-
gún sea el caso–, el Tribunal Constitucional ha tamente por la Constitución. Sobre este punto
expedido diversos pronunciamientos, algunos Manuel García Pelayo señala: “(…) los órga-
de ellos con carácter de estimatorios, es decir nos fundamentales del Estado no pueden ser
amparando las pretensiones de inconstitucio- otros que aquellos que reciben directamente de
nalidad, sea para extraer del sistema determi- la Constitución su estatus y competencias esen-
nada norma legal en todo o en parte o sea para ciales a través de cuyo ejercicio se actualiza el
disponer su inaplicación al caso concreto; otros orden jurídico político fundamental proyecta-
con el carácter de desestimatorios o, lo que es do por la misma Constitución” (García, 1981,

2 El artículo 204 de la actual Constitución establece que: “La sentencia del Tribunal que declara la inconstitucionali-
dad de una norma se publica en el diario oficial. Al día siguiente de su publicación dicha norma queda sin efecto”.
Agrega la citada norma constitucional que: “No tiene efecto retroactivo la Sentencia del tribunal que declara la in-
constitucionalidad, en todo o en parte, una norma legal”.
3 El inciso 2 del artículo 202 de la actual Constitución señala que corresponde al Tribunal Constitucional: “Conocer,
en última y definitiva instancia, las resoluciones denegatorias de hábeas corpus, amparo, hábeas data, y acción de
cumplimiento”.

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p. 13). Los órganos constitu- Estado, a través de sus ór-


cionales se encuentran en una ganos, tiene más funciones
posición de paridad política El propio Tribunal Constitu- que las clásicas de gober-
y jurídica en relación con los cional peruano ha reconoci- nar, legislar y juzgar. Pre-
otros órganos constituciona-
do su singular tarea y el pa- cisamente, el ordenamien-
les: todos los órganos consti- to constitucional peruano
tucionales pertenecen al mis- pel preeminente que tiene en ha encargado la función
mo rango jurídico-público. nuestro sistema jurídico para de control de constitucio-
No son agentes, comisiona- resolver las controversias que nalidad al Tribunal Cons-
dos, partes integrantes o sub- se susciten con motivo de titucional. Sobre el Tribu-
órganos de otros órganos, la interpretación, aplicación nal Constitucional español
sino que cada uno de ellos y vulneración de la Consti- como órgano constitucio-
es supremo in suo ordine, lo nal, Manuel García Pelayo
que en una estructura racio- tución Política del Perú de señala: “A esta clase de ór-
nalizada del Estado quiere 1993. ganos pertenece el Tribu-
decir que son jurídicamen- nal Constitucional en tan-
te independientes de los de- to que, como regulador de
más órganos en el ejercicio de las competencias la constitucionalidad de la acción estatal, está
que le han sido asignadas por el orden cons- destinado a dar plena existencia al Estado de
titucional y entre las que se comprende el es- derecho y a asegurar la vigencia de la distri-
tablecimiento de reglas para su organización bución de poderes establecida por la Consti-
y procedimientos internos. De acuerdo con el tución, ambos componentes inexcusables en
principio de división de funciones y poderes nuestro tiempo del verdadero Estado consti-
del Estado, la paridad jurídica de los órganos tucional” (García, 1981, p. 15).
constitucionales es compatible con el predo-
minio de uno de ellos con relación al ejercicio Lo mismo se puede decir del caso peruano
de sus propias competencias, y con las potesta- que, desde el año 2001, viene cumpliendo ple-
des que el orden constitucional pueda conferir namente su función constitucional4. En térmi-
a otros órganos para el nombramiento de sus nos generales, se puede afirmar que el Tribunal
titulares, para iniciar su acción o para ciertas Constitucional del Perú goza de la legitimidad
formas de control, siempre que no afecten a su política y social que lo convierte en el garante
independencia decisoria (García, 1981, p. 13). de la Constitución y del sistema constitucio-
nal, ya que sus decisiones se acatan y cum-
En el inicio del Estado moderno se hablaba de plen, tanto por los organismos estatales como
poderes del Estado; pero, a partir de media-
por los particulares.
dos del siglo XX, los poderes del Estado tam-
bién están comprendidos dentro del concepto Sobre el carácter de órgano constitucional, el
de órganos constitucionales y se debe a que el Tribunal Constitucional del Perú ha establecido:

4 Consideramos el año 2001 como punto de partida, pues se restituyó plenamente el sistema democrático en el Perú.
Desde 1996 hasta 1997, el TC funcionó, pero con cortapisas legales y políticas; y desde 1997 hasta 2000, el Tribu-
nal Constitucional solo funcionó con cuatro magistrados debido a la arbitraria e inconstitucional destitución de tres
magistrados en mayo de 1997, perpetrada por la mayoría del Congreso de la República de aquella época. Para que el
TC funcionara solo con cuatro magistrados, el Congreso expidió la Ley N° 26801 del 29 de mayo de 1997 que per-
mitió al TC conocer de los casos de amparo, hábeas corpus, hábeas data, cumplimiento y conflicto de competencias.
Durante aquellos años, el TC no pudo cumplir con el control concentrado de constitucionalidad de las leyes.

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En efecto, el Tribunal Constitucional es el Es autónomo e independiente de los demás


órgano de control de la Constitución, no es órganos constitucionales. Se encuentra so-
uno más y esa es su principal función. Es metido solo a la Constitución y a su Ley Or-
autónomo e independiente y solo está limi- gánica. Por tanto, conforme al ordenamien-
tado por la Constitución, de la cual es su to constitucional, el Tribunal Constitucional
custodio y garante, porque así lo decidió el es el órgano supremo de interpretación y
Poder Constituyente que le encomendó tal control de la constitucionalidad. Solo está
tarea. Por tanto, si bien como órgano cons- sometido a la Constitución y a su Ley Or-
titucional no es superior a los Poderes del gánica, es autónomo e independiente, y es,
Estado ni a otros órganos constitucionales, en definitiva, un órgano constitucional.
tampoco está subordinado a ninguno de
ellos, pues es autónomo e independiente, y IV. EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
sus relaciones se dan en un marco de equi- COMO ÓRGANO JURISDICCIONAL
valencia e igualdad, de lealtad a la Consti- El hecho de que el Tribunal Constitucional, en
tución, de firme defensa de la democracia y la Constitución peruana, no esté comprendido
de equilibrio. En efecto, en nuestra época el como un órgano del Poder Judicial, no le priva
equilibrio no es solo entre poderes del Esta- de su carácter de órgano jurisdiccional, donde
do, puesto que las Constituciones modernas se desarrollan actos procesales (jurisdicción,
han creado órganos constitucionales autó- acción y proceso). En efecto, la Constitución
nomos que antes no existían. Tal principio (artículo 201) establece que el Tribunal “es el
también debe regir las relaciones entre los órgano de control de la Constitución”. En ese
poderes del Estado y los órganos constitu- sentido, asume no solo la función constitucio-
cionales y de estos últimos entre sí5. nal de velar por el cumplimiento del principio
El propio Tribunal Constitucional peruano ha jurídico de supremacía de la Constitución, sino
reconocido su singular tarea y el papel pree- también por la vigencia y eficacia de los de-
minente que tiene en nuestro sistema jurídico rechos fundamentales (Landa, 2003, pp. 341-
para resolver las controversias que se susci- 342) (artículo 2 del Código Procesal Consti-
ten con motivo de la interpretación, aplicación tucional). Esta función de administrar justicia
y vulneración de la Constitución Política del constitucional le viene atribuido al Tribunal en
Perú de 1993. En el caso peruano, el paráme- la medida que la Constitución (artículo 202) le
tro de interpretación constitucional del Tribu- reconoce la competencia para conocer en ins-
nal Constitucional como órgano constitucional tancia única los procesos de inconstituciona-
se da a partir del artículo 201 de la Constitu- lidad; conocer en última y definitiva instancia
ción y del artículo 1 de la LOTC: El artículo las resoluciones judiciales denegatorias de los
201 de la Constitución establece: procesos constitucionales de hábeas corpus,
amparo, hábeas data y la acción de cumpli-
El Tribunal Constitucional es el órgano de
miento; y, finalmente, conocer los conflictos
control de la Constitución. Es autónomo e
de competencia.
independiente. El artículo 1 de la Ley Or-
gánica del Tribunal Constitucional dispo- En tanto órgano jurisdiccional, por lo tanto, el
ne: Artículo 1.- El Tribunal Constitucional Tribunal asume un activo control de constitu-
es el órgano supremo de interpretación y cionalidad, no solo ya como legislador negati-
control de la constitucionalidad. vo, sino también como un auténtico promotor

5 STC Exp. N° 00047-2004-AI/TC, de fecha 8 de mayo de 2006, fundamento 33.

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del respeto de los derechos fundamentales, inconstitucionalidad, son hoy resueltos median-
precisando su contenido y estableciendo sus te la aplicación e interpretación conforme a los
límites (Prieto, 2003, p. 217 y ss.; 2002, pp. 45- principios y valores contenidos en la Constitu-
108) a través de la interpretación jurídica de ción, quedando superado el viejo positivismo.
la Constitución y de la teoría de la argumenta-
Sin embargo, el empleo de principios y valo-
ción (Gascón y García, 2005, p. 273 y ss.). En
res constitucionales por parte de los tribunales
consecuencia, es muy difícil, ahora, sostener,
constitucionales no los faculta para actuar arbi-
frente a una eventual inactividad del legisla-
trariamente al momento de interpretar la Cons-
dor, aquel modelo kelseniano puro y simple,
titución o de analizar la constitucionalidad de
en la medida en que en la Constitución no solo
las leyes; en tal sentido, cuentan con el propio
existen derechos fundamentales sino también
texto constitucional como su principal límite.
principios constitucionales y valores superio-
res (Díaz, 1997, p. 354). La propia Constitución le asigna al Tribunal una
labor interpretativa de fundamental importan-
V. EXPLICACIÓN DE LA DIVERSIDAD cia, por todos reconocida y que recientemen-
DE SENTENCIAS QUE EXPIDE EL te lo ha llevado a dictar sentencias de conte-
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL nido atípico, esto es, que no declaran fundado
Hace mucho que el Tribunal Constitucional dejó o infundado el recurso, sino que dan sentido o
de ser el mero legislador negativo que Kelsen contenido a la norma mediante su interpreta-
ideó a inicios del siglo pasado, encargado de ción. Empero, pese a la importancia fundamen-
expulsar las leyes contrarias a la Constitución. tal de su interpretación, es conveniente preci-
Tal cambio responde a una transformación de sar que no encontramos entre los dispositivos
mayor trascendencia, que concierne a la idea de nuestra norma fundamental –tampoco en
de Constitución; esto es, queda desfasada la el mercado jurídico comparado– alguna que
antigua noción que la entiende como una nor- lo habilite a interpretar creando disposiciones
ma sobre la cual se fundamenta la validez for- normas, pues en el modelo del Estado consti-
mal del ordenamiento, así como la estructura tucional contemporáneo, como es de común,
y el funcionamiento del Estado. dicha función compete, en primera instancia, a
los congresos nacionales o parlamentos.
Vista así, la Constitución, no solo tiene una
importancia jurídico-formal que la sitúa por Como nuestro mismo Tribunal Constitucio-
encima del resto de normas; sino que deten- nal lo señala, la legitimidad para el uso de es-
ta, además, una importancia sustancial debido tas sentencias atípicas se basa en el principio
al catalogó de principios y valores superiores de conservación de la ley y en la exigencia
que contiene, los que legitiman su menciona- de una interpretación conforme a la Constitu-
da ubicación privilegiada en el ordenamien- ción (criterios de interpretación desarrollados
to, y que se encuentran nutridos por los dere- por la dogmática constitucional). De otra par-
chos fundamentales y (para el caso peruano) te, se busca también mediante la emisión de
por los elementos definitorios del Estado so- estas sentencias evitar los vacíos normativos
cial y democrático de derecho. Esta transfor- qua se producirían por la expulsión de algunos
mación tornaría insuficientes las labores de los dispositivos inconstitucionales del sistema, en
tribunales constitucionales limitadas al control caso resulten inclusive más perjudiciales que
formal o abstracto de las normas, de ahí que a la propia mantenencia de la norma contraria a
muchos de los tribunales se les encargue co- la Constitución o que dicha expulsión devenga
nocer de los procesos constitucionales de la li- en violatoria del principio de seguridad jurídi-
bertad (v. gr., el hábeas corpus y la acción de ca. Finalmente, debe observarse que esta po-
amparo). Tanto estos procesos, como los de sibilidad permite, dentro de la opción política

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legislativa tomada por el 1. Sentencias típicas


Congreso, remediar cons-
titucionalmente los impas- (…) se procura la permanencia a) Sentencias que decla-
ses de inconstitucionalidad de Ia ley en lo que de consti- ran infundada la acción
legislativa, bajo los cánones tucional tuviera, sin crear una de inconstitucionalidad
interpretativos jurídico-po- Son aquellas sentencias que
líticos que corresponden a norma diferente que colo- desestiman la demanda, sin
la naturaleza del Tribunal que al Tribunal en el lugar del más, pues la norma se en-
Constitucional; en otras pa- legislador. cuentra conforme a la Cons-
labras, se procura la perma- titución. En otras palabras,
nencia de la ley en lo que no se verifica lo alegado por
de constitucional tuviera, sin crear una norma el accionante como inconstitucional.
diferente que coloque al Tribunal en el lugar
del legislador. Ejemplo: Exp. N° 00005-2003-AI-TC; acción
de inconstitucionalidad interpuesta par sesen-
VI. LA TIPOLOGÍA DE SENTENCIAS DE ta y cuatro congresistas de la República, con-
INCONSTITUCIONALIDAD tra los artículos 1, 2, 3, y la Primera y Segun-
El Tribunal Constitucional señala, con envi- da Disposición Final y Transitoria de la Ley
diable claridad, el significado de los princi- N° 26285 y solicitud de inconstitucionalidad de
pales tipos de sentencias atípicas que pueden contrato-ley de concesión celebrado entre Te-
expedir en los procesos de inconstitucionali- lefónica del Perú S.A.A. y el Estado peruano7.
dad. Nuestro trabajo, en esa medida, se ve ali-
b) Sentencias que declaran fundada la acción
viado en cuanto a la conceptualización de los
tipos de sentencias. Por ello, nos concentrare- Son sentencias que declaran la inconstitucio-
mos primordialmente en la explicación de las nalidad de un precepto denunciado y, en con-
mismas, en el llenado de ciertos vacíos y en la secuencia, su anulación del sistema jurídico.
no tan fácil misión de ejemplificar cada una de Tanto este como el anterior tipo de sentencia
ellas6, esto a propósito de las últimas sentencias pueden darse de manera parcial, esto es, no se
de inconstitucionalidad expedidas por el Tri- estima ni desestima la totalidad de los preceptos
bunal. Cabe agregar que, por la naturaleza de reputados inconstitucionales, sino que se falla
esta entrega, no tendremos ocasión para referir- declarando solo a algunos de estos como con-
nos al importante tema de los efectos de estas. trarios a la Constitución, mientras otros dispo-
sitivos se entienden conforme a ella.
Sin compartir necesariamente la clasificación
ni los membretes utilizados, a decir del Tri- Ejemplo: Exp. N° 00010-2001-AI-TC; acla-
bunal tenemos las siguientes sentencias, in- ración de inconstitucionalidad interpuesta por
cluyendo las típicas y atípicas: el Defensor del Pueblo contra la Ordenanza

6 La dificultad mayor se debe a que una misma sentencia no siempre se encuadra en uno solo de los tipos anotados.
7 “FALLA
Declarando INFUNDADA la demanda de inconstitucionalidad interpuesta contra los artículos 1, 2 y 3 y la Primera
y Segunda Disposición Final y Transitoria de la Ley N° 26285, e IMPROCEDENTE en sus demás pretensiones”.

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N° 290, emitida por la Mu- compatibilidad lógica entre


nicipalidad Metropolitana dos normas, expulsando sin
de Lima8. [L]a diversa tipología de las más del ordenamiento aque-
sentencias constitucionales llas que son contrarias a la
2. Sentencias atípi-
cas es también producto del es- Constitución. Ello porque
la Constitución no solo in-
La evolución de la jurisdic- tatus y la naturaleza comple- corpora disposiciones, sino
ción constitucional tanto en ja del Tribunal Constitucional también valores superiores
Europa como en Latinoa- (órgano constitucional, ju- como la democracia, la jus-
mérica se ha dado también risdiccional y político), que ticia, la igualdad, el plura-
en el ámbito de la técnica va más allá (…) de su simple lismo, la tolerancia, entre
para resolver casos abstrac- otros, y dinamiza los prin-
tos o concretos. Ello no solo consideración como legisla- cipios expresa o tácitamente
se manifiesta en el uso de dor negativo. previstos en las constitucio-
los modernos métodos de nes como el principio de in-
argumentación e interpre- terdicción de la arbitrariedad
tación constitucional, sino también en las di- o el principio de responsabilidad de los fun-
versas formas de decisión jurisdiccional, que cionarios públicos, entre otros. No se puede,
va dejando atrás, la vieja dicotomía inconsti- pues, pretender reducir a los tribunales o cortes
tucionalidad nulidad9. Nuevas formas de sen- constitucionales, según la vieja tesis kelsenia-
tencias constitucionales son ahora frecuentes na, a un rol únicamente de legislador negativo,
de hallar en la jurisprudencia de las cortes y pues ello supone una concepción maniquea de
tribunales latinoamericanos, como una expre- la argumentación e interpretación constitucional
sión del “diálogo jurisprudencial” que existe en el cual no cabe una decisión que no sea en
con la jurisdicción constitucional comparada el sentido “constitucional o inconstitucional”.
(Nogueira, 2004, pp. 113-158) (Olano, 2004, En la actualidad, esto implica, además, desco-
pp. 551-602). nocer los desarrollos contemporáneos del De-
recho Constitucional en cuanto se refiere a la
No debe perderse de vista que la diversa ti- interpretación, toda vez que se distingue entre
pología de las sentencias constitucionales es disposición conjunto de palabras o enunciado
también producto del status y la naturaleza lingüístico y norma el o los sentidos interpre-
compleja del Tribunal Constitucional (órgano tativos que se derivan de la disposición (Guas-
constitucional, jurisdiccional y político), que va tini, 1999, pp. 101-104), que es precisamente
más allá, en definitiva, de su simple considera- la base sobre la cual la jurisdicción constitu-
ción como legislador negativo (Landa, 2007, cional ha desarrollado el siguiente abanico de
pp. 101-104). Dentro de esta concepción com- modelos de sentencias que se ajustan a las ne-
pleja, no hay lugar para un tribunal que solo cesidades concretas de cada realidad constitu-
se limite a una función autómata de definir la cional, incluida la realidad de América Latina.

8 “FALLA
Declarando FUNDADA la demanda interpuesta y, en consecuencia, INCONSTITUCIONALES los artículos 1, 2,
3 y 4 de la Ordenanza N° 290 expedida por la Municipalidad Metropolitana de Lima, de fecha 18 de setiembre de
2000, y publicada en el diario oficial El Peruano el 3 de diciembre de 2000”.
9 Cabe recordar que en el origen de revisión judicial de las leyes en los Estados Unidos, en el caso Marbury versus
Madison (1803), el juez Marshall estimó que una ley contraria a la Constitución era nula, pero no por ello dispuso
que a Marbury se le otorgara la investidura de juez negada y que demandó con base en la violación de una norma.

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a. Sentencias interpretativas normativas forma de proceder no se ajusta a la compleji-


En este caso el órgano de control constitucio- dad y estructura de dichas disposiciones, que
nal, según sean las circunstancias que rodean requieren siempre de una actividad interpreta-
el proceso constitucional, declara la incons- tiva previa, aunque esta sea mínima.
titucionalidad de una interpretación errónea Mediante estas sentencias “se dispone que una
efectuada por algún operador judicial, lo cual disposición legal no es inconstitucional si es
acarrea una aplicación indebida. que esta puede ser interpretada conforme a la
Dicha modalidad aparece cuando se ha asig- Constitución”. Es decir, frente a una disposi-
nado al texto objeto de examen una significa- ción legal que admite varias interpretaciones
ción y contenido distinto al que la disposición –“al menos dos opciones interpretativas”– se
tiene cabalmente. Así, el órgano de control resuelve declarando que el dispositivo exa-
constitucional puede concluir en que por una minado no es inconstitucional, en la medida
errónea interpretación se han creado “normas en que sea interpretado de la forma en que el
nuevas”, distintas de las contenidas en la ley Tribunal considera que se trata de una inter-
o norma con rango de ley objeto de examen. pretación conforme a la Constitución. En este
Por consiguiente, establece que en el futuro los sentido, si un dispositivo puede interpretarse
operadores jurídicos estarán prohibidos de in- solo de las formas “A” y “B”, encontrando el
terpretar y aplicar aquella forma de interpretar Tribunal la interpretación “B” como contraria
declarada contraria a la Constitución. a la Constitución, no declara la inconstitucio-
nalidad del referido dispositivo y su expulsión
Este tipo de sentencias se justifican cuando el del ordenamiento, sino que opta por declarar la
órgano de control constitucional detecta y de- constitucionalidad de la norma interpretada en
termina la existencia de un contenido norma- el sentido “A” (sentencia desestimatoria inter-
tivo inconstitucional dentro de una ley o nor- pretativa, pues desestima la inconstitucionali-
ma con rango de ley. La elaboración de dichas dad si se interpreta en ese sentido), o por de-
sentencias está sujeta alternativa y acumulati- clarar la inconstitucionalidad de interpretar el
vamente a dos tipos de operaciones: la ablati- dispositivo en el sentido “B” (sentencia estima-
va y la reconstructiva. La operación ablativa toria interpretativa, ya que si se pronuncia por
o de exéresis consiste en reducir los alcances la inconstitucionalidad de esta interpretación).
normativos de la ley impugnada “eliminan-
La existencia de este tipo de sentencias se jus-
do” del proceso interpretativo alguna frase o
tifica por la necesidad de evitar los efectos per-
hasta una norma cuya significación colisiona
niciosos que puedan presentarse en determina-
con la Constitución. Para tal efecto, se decla-
das circunstancias, como consecuencia de los
ra la nulidad de las “expresiones impertinen-
vacíos legales que surgen luego de la “expul-
tes”; lo que genera un cambio del contenido
sión” de una ley o norma con rango de ley del
preceptivo de la ley.
ordenamiento jurídico. Tales circunstancias tie-
Esta clasificación, inicialmente adoptada por el nen que ver con la existencia de dos principios
Tribunal Constitucional peruano10, en la actua- rectores de la actividad jurisdiccional-consti-
lidad no parece del todo acertada, por cuanto tuyente; a saber: el principio de conservación
es difícil entender que haya tribunales que se de la ley y el principio de interpretación des-
limiten a realizar una aplicación pura y simple de la Constitución. Conviene tener presente
de las disposiciones constitucionales, pues tal en qué consisten:

10 STC Exp. Nº 00004-2004-CC/TC; donde el Tribunal Constitucional peruano realizó una aproximación a la tipología
de las sentencias constitucionales de aplicación e interpretación.

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- El principio de conservación de la ley. En ese sentido, no debe olvidarse que la juris-


Mediante este axioma se exige al juez cons- dicción constitucional desarrolla una función
titucional “salvar”, hasta donde sea razona- armonizadora de los conflictos sociales y po-
blemente posible, la constitucionalidad de líticos subyacentes en un proceso constitucio-
una ley impugnada, en aras de afirmar la nal, por lo que dichas sentencias se constituyen
seguridad jurídica y la gobernabilidad del en instrumentos procesales necesarios para el
Estado. desarrollo de tal fin.
Es decir, la expulsión de una ley del or- Este tipo de sentencias propician el desplie-
denamiento jurídico por inconstitucional, gue de los efectos de las normas constitucio-
debe ser la última ratio a la que debe ape- nales que podrían ser obstaculizados por los
larse. Así, la simple declaración de incons- “huecos normativos” emanados de un simple
titucionalidad no debe ser utilizada, salvo fallo estimatorio.
si es imprescindible e inevitable (Bickel,
1986, p. 124 y ss.). Las normas inducidas y deducidas emanadas
de una sentencia manipulativa-interpretativa
- El principio de interpretación desde la (normativa) se encuentran implícitas dentro del
Constitución. Mediante este axioma o pauta ordenamiento constitucional, pero son objeti-
básica se asigna un sentido a una ley cues- vables mediante este procedimiento.
tionada de inconstitucionalidad, a efectos
que ella guarde coherencia y armonía con Ejemplo: Exp. N° 00010-2002-Al-TC-LIMA;
el plexo del texto fundamental. acción de inconstitucionalidad interpuesta por
más de cinco mil ciudadanos, contra los decre-
Dicha interpretación hace que la ley sea con- tos leyes N°s. 25475, 25659, 25708 y 25880, y
forme a la Constitución; cabiendo, para tal normas complementarias y conexas, leyes an-
efecto, que se reduzca, sustituya o modifi- titerroristas, f. j. 9311.
que su aplicación para los casos concretos
(Hesse, 1983, pp. 26-31). b. Sentencias interpretativas reductoras
La experiencia demuestra que residualmente Son aquellas que señalan que una parte (frases,
la declaración de inconstitucionalidad puede palabras, líneas, etc.) del texto cuestionado es
terminar siendo más gravosa desde un punto contrario a la Constitución, y ha generado un
de vista político, jurídico, económico o social, vicio de inconstitucionalidad por su redacción
que su propia permanencia dentro del ordena- excesiva y desmesurada. En ese contexto, la
miento constitucional. Así, pues, los efectos de sentencia ordena una restricción o acortamien-
dicha declaración pueden producir, durante un to de la “extensión” del contenido normativo
“tiempo”, un vacío legislativo dañoso para la de la ley impugnada. Dicha reducción se pro-
vida coexistencial. duce en el ámbito de su aplicación a los casos

11 93. Sin embargo, si se interpreta en el sentido de que el precepto sub examine evita que el detenido, implicado o pro-
cesado, a través del hábeas corpus, busque que el juez constitucional, basándose en el análisis de los hechos por los
que es procesado, emita juicio en torno a su inocencia o culpabilidad en la causa que se le sigue, la disposición no es
inconstitucional. En efecto, mientras que el primer sentido interpretativo significaría una inaceptable intromisión en
una labor que es exclusiva de la jurisdicción penal ordinaria; en cambio, interpretada del segundo modo, el artículo
6, inciso 4) del Decreto Ley N° 25659 es compatible con el derecho al recurso sencillo, rápido y efectivo del artículo
25, numeral 1, de la Convención Americana sobre Derechos Humanos, como este Tribunal Constitucional” ha ex-
presado en el caso Tineo Cabrera antes citado: “Esta cita se refiere a un fundamento jurídico y no al fallo; sin entrar
a discutir la naturaleza vinculatoria de los fundamentos, debemos precisar que este y todos los Funds. Jurs. citados
han sido incorporados en la parte resolutiva de as diferentes sentencias por el Tribunal Constitucional”.

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particulares y concretos que no se eliminan interpreta-


se presentan en la vía admi- ciones, sino, se reduce el
nistrativa o judicial. La existencia de este tipo de margen de interpretación
Para tal efecto, se ordena sentencias se justifica por la que permite la norma.
la inaplicación de una par- necesidad de evitar los efec- Ejemplo: Exp. N° 00015-
te del contenido normati- tos perniciosos que puedan 2001-Al/TC, Exp. N° 00016-
vo de la ley cuestionada en presentarse en determinadas 2001-Al/TC, Exp. N° 00004-
relación con algunos de los 2004-AI/IC (Acumulados)
supuestos contemplados ge-
circunstancias, como conse- Demandas de inconstitucio-
néricamente; o bien en las cuencia de los vacíos legales nalidad interpuestas par el
consecuencias jurídicas pre- que surgen luego de la ‘ex- Colegio de Abogados de Ica
establecidas. Ello implica pulsión’ de una ley o norma y la Defensoría del Pueblo,
que la referida inaplicación sobre bienes embargables
con rango de ley del ordena-
abarca a determinadas situa- del Estado, f. j. 3212.
ciones, hechos, aconteci- miento jurídico.
mientos o conductas origi- c. Sentencias interpretati-
nalmente previstas en la ley; vas integrativas
o se dirige hacia algunos derechos, beneficios, Nos encontramos ante ellas cuando, ante una
sanciones o deberes primicialmente previstos. omisión normativa, dicho vacío no puede ser
En consecuencia, la sentencia reductora restrin- cubierto mediante la interpretación del dispo-
ge el ámbito de aplicación de la ley impugnada sitivo cuestionado, empero, la norma requeri-
a algunos de los supuestos o consecuencias ju- da. “sí es posible encontrarla en otra disposi-
rídicas establecidas en la literalidad del texto. ción (...) que regula materia sustancialmente
análoga”. Se llena, entonces, la laguna técnica
Se trata de sentencias “sobre cuya base el ám-
encontrada utilizando la analogía (o la integra-
bito de aplicación de la disposición quede re-
ción de normas, según el caso), siendo esa la
ducido”. Así, la constitucionalidad de la norma
interpretación conforme a la Constitución que
pasa por entender en forma restringida dicho
permite la permanencia de dicho dispositivo.
dispositivo, pues la amplitud de la norma im-
pugnada permite interpretaciones inconstitu- Ejemplo: Exp. N° 00006-2003-Al-TC; Acción
cionales. Visto así, las posibilidades interpre- de inconstitucionalidad interpuesta por 65 con-
tativas se repliegan, siendo posible únicamente gresistas de la República contra el inciso j) del
aquella interpretación reductora señalada por artículo 89 del Reglamento del Congreso de la
el Tribunal. A diferencia de las interpretativas, República, f. j. 1113.

12 “32. (...) es que este caso. la inconstitucionalidad del artículo 1 del Decreto de Urgencia N° 019-2001 no reside en
lo que omite. si no, por el contrario, en su amplio margen de alcance.
Por tal motivo, el Tribunal Constitucional deja asentado que cuando la disposición referida establece que ‘los depó-
sitos de dinero existentes en las cuentas del Estado en el Sistema Financiero Nacional constituyen bienes inembarga-
bles’ debe interpretarse que tales ‘depósitos de dinero’ son solo aquellos que se encuentran afectos al servicio público’.
13 “11. (...) En efecto, si bien la norma omitida no es posible extraerla de los sentidos interpretativas de la propia dis-
posición impugnada, sí es posible encontrarla en otra disposición del Reglamento que regula LIEL, materia sustan-
cialmente análoga. Se trata, desde luego, del artículo 16. En estricto, nos encontramos propiamente “ante una ‘la-
guna técnica’, colmable, como todas, a través de una concreción jurisprudencial de los ‘conceptos indeterminados’
concreción que se realizara a través de una (...) ‘sentencia integrativa”’.

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d. Sentencias aditivas sentencia está consiguien-


Son aquellas en donde el ór- do es homologar un mismo
gano de control de la cons- La experiencia demuestra que trato con los sujetos com-
titucionalidad determina la residualmente la declaración prendidos inicialmente en
existencia de una inconsti- de inconstitucionalidad pue- la ley cuestionada.
tucionalidad por omisión de terminar siendo más gra- El contenido de lo “adicio-
legislativa. nado” surge de la interpreta-
vosa desde un punto de vista
ción extensiva, de la inter-
En ese contexto procede a político, jurídico, económico pretación sistemática o de
“añadir” algo al texto in-
o social, que su propia per- la interpretación analógica.
completo, para transfor-
marlo en plenamente cons- manencia dentro del ordena- La sentencia 0062, del 3 de
titucional. En puridad, se miento constitucional. julio de 2003, del Tribunal
expiden para completar le- Constitucional de Bolivia
yes cuya redacción roñica es una sentencia de este tipo
presenta un contenido normativo “menor” res- por cuanto al comprender el Código de Segu-
pecto al exigible constitucionalmente. En con- ridad Social solo como beneficiario a las mu-
secuencia, se trata de una sentencia que declara jeres, bajo el principio de igualdad integró en
la inconstitucionalidad no del texto de la nor- su decisión a los varones para que también
ma o disposición general cuestionada, sino más pudieran ser considerados en dicho supuesto.
bien de lo que los textos o normas no consig-
Por medio de estas sentencias “se declara la
naron o debieron consignar.
inconstitucionalidad de una disposición o una
En ese sentido, la sentencia indica que una par- parte de ella, en cuanto se deja de mencionar
te de la ley impugnada es inconstitucional, en algo [que] era necesario que se previera para
tanto ha previsto o ha excluido algo. De allí que ella resulte conforme a la Constitución”.
que el órgano de control considere necesario En este tipo de sentencias el Tribunal no se en-
“ampliar” o “extender” su contenido normati- contrará ante un precepto legal contundente-
vo, permitiendo su aplicación a supuestos ini- mente inconstitucional, sino inconstitucional en
cialmente no contemplados, o ensanchando sus cuanto se encuentra incompleto, y dicha falen-
consecuencias jurídicas. cia es la que lo vicia de inconstitucionalidad.
Entonces, lo omitido es sobre lo cual recae la
La finalidad en este tipo de sentencias consiste inconstitucionalidad, precisando el Tribunal
en controlar e integrar las omisiones legisla- en que consiste dicha omisión. Así, luego de
tivas inconstitucionales; es decir, a través del la sentencia, debe entenderse llenada la omi-
acto de adición, evitar que una ley cree situa- sión del dispositivo impugnado conforme a lo
ciones contrarias a los principios, valores o interpretado por el Tribunal.
normas constitucionales.
Ejemplo: Exp. N° 00010-2002-Al-TC-LIMA;
Es usual que la omisión legislativa inconstitu- Acción de inconstitucionalidad interpuesta por
cional afecte el principio de igualdad; por lo más de cinco mil ciudadanos, contra los Decre-
que al extenderse los alcances de la norma a tos Leyes N°s. 25475, 25659, 25708 y 25880,
supuestos o consecuencias no previstos para y normas complementarias y conexas, sobre
determinados sujetos, en puridad lo que la leyes antiterroristas, f. j. 6514.

14 “65. Por ello, el Tribunal considera que es inconstitucional la norma implícita que se deriva de la frase: ‘El que pro-
voca, crea o mantiene’ en la medida en que no prevé la responsabilidad subjetiva, esto es, la intención del agente

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e. Sentencias sustitutivas inconstitucionalidad interpuestas por el Co-


Son aquellas en donde el órgano de control de legio de Abogados de Ica y la Defensoría del
la constitucionalidad declara la inconstitucio- Pueblo, sobre bienes embargables del Esta-
nalidad parcial de una ley y, simultáneamente, do, f. j. 2415.
incorpora un reemplazo o relevo del contenido f. Sentencias exhortativas
normativo expulsado del ordenamiento jurídi-
co; vale decir, dispone una modificación o al- Son aquellas que, ante “una manifestación de
teración de una parte literal de la ley. inconstitucionalidad en un determinado dispo-
sitivo legal” el Tribunal Constitucional “exhor-
Ahora bien, debe aclararse que la parte susti- ta al legislador para que, en un plazo razona-
tuyente no es otra que una norma ya vigente ble, introduzca aquello que es necesario para
en el ordenamiento jurídico. que desaparezca el vicio meramente declara-
La actividad interpretativa se canaliza con el do (y no sancionado)”. Con estas sentencias el
traslado de los supuestos o las consecuencias Tribunal solicita al legislador que este dispo-
jurídicas de una norma aprobada por el legis- sitivo –que sí contraviene a la Constitución–
lador, hasta la parte de la ley cuestionada y en sea modificado, pues su mera derogación se-
concreto afectada de inconstitucional, con el ría perjudicial y el precepto no deja margen de
objeto de proceder a su inmediata integración. interpretación conforme a la Constitución que
Dicha acción se efectúa excepcionalmente para permita salvar la validez de la norma incons-
impedir la consumación de efectos políticos, titucional. De otra parte, esta exhortación no
económicos, sociales o culturales gravemente debe entenderse como una simple “invocación”
dañosos y derivados de la declaración de in- o “llamado” al legislador pues, prima facie, la
constitucionalidad parcial. norma debió declararse inconstitucional, de
forma tal que pende sobre el Congreso la car-
Se caracterizan porque mediante ellas se “de- ga de atender con diligencia dicha reforma e,
clara la inconstitucionalidad de una ley en la inclusive, el Tribunal puede disponer que ante
parte en la que prevé una determinada cosa, en la omisión legislativa y transcurrido un plazo
vez de prever otra”. De esta forma, el Tribunal perentorio determinados criterios reemplaza-
declara la inconstitucionalidad de una parte del ran o se incorporaran al dispositivo viciado de
dispositivo denunciado y “reconstruye” dicho inconstitucionalidad.
dispositivo agregándole –por la vía interpre-
tativa– un contenido diferente, de forma tal Son aquellas en donde el órgano de control cons-
titucional declara la incompatibilidad consti-
que dicha norma adquiera constitucionalidad.
tucional de una parte o la totalidad de una ley
Ejemplo: Exp. N° 00015-2001-Al/TC, Exp. o norma con rango de ley, pese a lo cual no
N° 00016-2001-Al/TC, Exp. N° 00004- dispone su inmediata expulsión del ordena-
2004-AI/TC (acumulados). Demandas de miento constitucional, sino que recomienda al

como la susceptible de reprocharse penalmente; por lo que tal frase, extendiendo los alcances del artículo VII del
Título Preliminar del Código Penal sobre el artículo 2 del Decreto Ley N° 25475, subsistirá con el mismo texto, con
el sentido interpretativo antes anotado: “El qua (intencionalmente) provoca, crea o mantiene un estado de zozobra,
alarma o temor en la población o en un sector de ella (...)”.
15 “24. Por tales motivos, este Colegiado considera conveniente declarar la inconstitucionalidad de la palabra “solo”
del artículo 2 de la Ley N° 26756, de forma tal que, en lo sucesivo, dicha disposición se interprete y aplique en este
sentido: Los bienes del Estado que se incluyan en la futura ley y que, por el hecho de estar allí expresados, sean los
únicos bienes que puedan ser embargables, lo serán porque tienen, o deberán tener, la condición de bienes de domi-
nio privado”.

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Parlamento para que, dentro de un plazo razo- Dichas sentencias son recomendaciones o su-
nable, expida una ley sustitutoria con un con- gerencias, estrictu sensu, que, partiendo de su
tenido acorde a las normas, principios o valo- función armonizadora ante los conflictos, se
res constitucionales. plantean al legislador para que en el ejercicio
Como puede observarse, si en sede consti- de su discrecionalidad política en el marco de
tucional se considera ipso facto que una de- la constitución pueda corregir o mejorar aspec-
terminada disposición legal es contraria a la tos de la normativa jurídica. En tales senten-
Constitución, en vez de declararse su invali- cias opera el principio de persuasión y se uti-
dez constitucional, se confiere al legislador un lizan cuando, al examinarse los alcances de un
plazo determinado o determinable para que la proceso constitucional, si bien no se detecta la
reforme, con el objeto de eliminar la parte vio- existencia de un vicio de inconstitucionalidad,
latoria del texto fundamental. se encuentra una legislación defectuosa que de
algún modo conspira contra la adecuada mar-
En este tipo de sentencias se invoca el concep-
cha del sistema constitucional.
to de vacatio setentiae, mediante el cual se dis-
pone la suspensión de la eficacia de una par- Al respecto, deben mencionarse las senten-
te del fallo. Es decir, se modulan los efectos cias emitidas en los Expedientes Acumulados
de la decisión en el tiempo. Dicha expresión Nº 001/003-2003-AI/TC, en donde se exhor-
es un equivalente jurisprudencial de la vaca- ta al Poder Ejecutivo para que, en salvaguarda
tio legis o suspensión temporal de la entrada del principio de seguridad jurídica que debe in-
en vigencia de una ley aprobada. formar al Sistema Registral, reglamente el uso
Debe señalarse que la exhortación puede con- del formulario registral legalizado por notario,
cluir por alguna de las tres vías siguientes: previsto en el segundo párrafo del artículo 7 de
la Ley N° 27755; o la sentencia del Expedien-
- Expedición de la ley sustitutiva y reforman- te N° 00022-2003-AI/TC, en donde se exhor-
te de la norma declarada incompatible con
ta a la autoridad competente y a los poderes
la Constitución.
del Estado involucrados a asumir las funcio-
- Conclusión in totum de la etapa suspensi- nes que, conforme al artículo 102, inciso 7 de
va; y, por ende, aplicación plenaria de los la Constitución y a las normas de desarrollo,
alcances de la sentencia. Dicha situación le corresponde en materia de delimitación te-
se da cuando el legislador ha incumplido rritorial, especialmente en lo que respecta a la
con dictar la ley sustitutiva dentro del pla- controversia suscitada por los límites territo-
zo expresamente fijado en la sentencia. riales de la isla Lobos de Tierra, que genera
- Expedición de una segunda sentencia. Di- un conflicto entre los gobiernos regionales de
cha situación se produce por el no uso par- Lambayeque y Piura.
lamentario del plazo razonable para apro- Ejemplo: Exp. N° 00010-2002-Al-TC-LIMA;
bar la ley sustitutiva. Acción de inconstitucionalidad interpuesta por
Asimismo, el Tribunal ha emitido en múltiples más de cinco mil ciudadanos, contra los Decre-
procesos constitucionales sentencias exhortati- tos Leyes N°s. 25475, 25659, 25708 y 25880,
vas que, a diferencia de las anteriormente des- y normas complementarias y conexas, sobre
critas, no tiene efectos vinculantes. leyes antiterroristas16.

16 “FALLA
ASIMISMO, exhorta al Congreso de la República para que, dentro de un plazo razonable, reemplace la legislación
correspondiente a fin de concordar el régimen jurídico de la cadena perpetua con lo expuesto en esta sentencia en los

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g. Sentencias de mera incompatibilidad analizar y resolver una controversia constitu-


Estas sentencias se encuentran indisolublemen- cional. En ese contexto, se describirá y defi-
te vinculadas al tipo anterior. Están referidas nirá en qué consisten determinados conceptos.
a la mera declaración del vicio de la norma y La sentencia estipulativa es, a decir del Tribu-
no a su sanción como norma inconstitucional. nal, aquella “que expone los conceptos, alcan-
Aparecen estas sentencias ante la inconstitu- ces y efectos de la sentencia, de manera que,
cionalidad de un dispositivo que, a criterio del más adelante, ya no tenga que volver a expli-
Tribunal, no lo faculta “a declarar la invalidez carlos”. De esta forma, se consignan una espe-
de la disposición, (...) pues ciertamente tal in- cie de “conceptos previos” o “marco concep-
compatibilidad podría perfectamente remediarse tual” necesarios para la adecuada comprensión
si es que el legislador introdujese una serie de del futuro contenido de la sentencia.
medidas” que permitan superar lo que tiene de
inconstitucional, además de los posibles efec- Ejemplo: Exp. N° 00010-2002-AI-TC-LIMA;
tos contrarios a la Constitución que la decla- Acción de inconstitucionalidad interpuesta por
ratoria de inconstitucionalidad podría generar. más de cinco mil ciudadanos, contra los Decre-
En este sentido, cabe equiparar a las sentencias tos Leyes N°s. 25475, 25659, 25708 y 25880,
exhortativas con las de mera incompatibilidad. y normas complementarias y conexas, sobre
leyes antiterroristas, f. j. 33, in fine.
Ejemplo: Exp. N° 00010-2002-AI-TO-LIMA;
Acción de inconstitucionalidad interpuesta por VII. LA JURISPRUDENCIA CONSTITU-
más de cinco mil ciudadanos, contra los Decre- CIONAL
tos Leyes N°s. 25475, 25659, 25708 y 25880, La jurisprudencia constitucional contribuye a
y normas complementarias y conexas, sobre clarificar y delimitar los principios que confi-
leyes antiterroristas, ff. jj. 19017 y 19418. guran la unidad política. Junto con ello, for-
ja la normativización de los valores en que se
h. Sentencias estipulativas sustenta la organización política, amén de pro-
Son aquellas en donde el órgano de control mover la fijación de límites y directrices para
de la constitucionalidad establece, en la parte la acción estatal. También, coadyuva en la de-
considerativa de la sentencia, las variables con- terminación precisa y específica de las com-
ceptuales o terminológicas que utilizará para petencias de los órganos constitucionales y del

Fundamentos Jurídicos N°s. 190 y 194, así como establezca los límites máximos de las penas de los delitos regula-
dos por los artículos 2, 3, incisos b) y c); y 4, 5 y 9 del Decreto Ley N° 25475, conforme a lo expuesto en el Funda-
mento Jurídico N° 205 de esta sentencia. Finalmente, a regular la forma y el modo como se tramitarán las peticiones
de nuevos procesos, a los que se refieren los Fundamentos N°s. 229 y 230 de esta sentencia”.
17 “190. Sin embargo, el Tribunal Constitucional no considera que la inconstitucionalidad de la cadena perpetua lo au-
torice a declarar la invalidez de la disposición que la autoriza, pues ciertamente tal incompatibilidad podría perfecta-
mente remediarse si es que el legislador introdujese una serie de medidas que permitan que la cadena perpetua deje
de ser una pena sin plazo de culminación. Además, porque, so pretexto de declararse la inconstitucionalidad de tal
disposición, podrían generarse mayores efectos inconstitucionales que los que se buscan remediar-. En ese sentido,
al tenerse que expedir una sentencia de ‘mera incompatibilidad’ en este punto, el Tribunal Constitucional considera
que corresponde al legislador introducir en la legislación nacional los mecanismos jurídicos que hagan que la cade-
na perpetua no sea una pena sin un plazo de culminación”.
18 “194. En definitiva, el establecimiento de la pena de cadena perpetua solo es inconstitucional si no se prevén me-
canismos temporales de excarcelación, vía los beneficios penitenciarios u otros que tengan por- objeto evitar que se
trate de una pena intemporal, por lo que si en un plazo razonable el legislador no dictase una ley en los términos ex-
hortados, por la sola eficacia de cola sentencia, al cabo de 30 años de iniciada la ejecución de la condena, los jueces
estarán en la obligación de revisor las sentencias condenatorias”.

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sistema de relación existen- la analogía y los principios


te entre ellos, y contribuye constitucionales, es decir, la
a la regulación cabal de la La jurisprudencia constitucio- laguna constitucional que-
estructura y funciones polí- nal contribuye a clarificar y de- da cubierta con elementos
ticas del Estado. Finalmen- limitar los principios que con- de la propia Constitución.
te, expresa los alcances y El segundo implica hacer
contenidos de los derechos figuran la unidad política. uso de la justicia natural y
y deberes constitucionales. de los aportes del derecho
La creación jurisdiccional comparado.
del derecho constitucional vía la expedición La tipología de la jurisprudencia constitucio-
de las sentencias que conforman la jurispru- nal, en el proceso sobre competencia entre
dencia constitucional perfecciona, matiza e el Poder Judicial y el Poder Ejecutivo (Exp.
incluso hace flexible el orden jurídico en su Nº 00004-2004-CC/TC), el Tribunal Constitu-
conjunto. La jurisprudencia constitucional es cional estableció la tipología y los efectos de
el instrumento por el cual los órganos jurisdic- la jurisprudencia constitucional.
cionales –encargados de la defensa de la cons-
titucionalidad– dejan testimonio de su labor de VIII. EL PRECEDENTE CONSTITUCIO-
NAL VINCULANTE
serenazgo y guardianía. Esta fuente formal del
Derecho Constitucional cumple las cuatro fun- Este alude a aquella disposición jurídica ex-
ciones siguientes: puesta en un caso particular y concreto, que el
Tribunal Constitucional ha decidido establecer
• Garantiza la legalidad de la Constitución, como regla general; y que, por ende, deviene
evitando su modificación por vías irregu- en parámetro normativo para la resolución de
lares o su violación por obra del legislador. futuros procesos de naturaleza homóloga. Ro-
• Coadyuva a la formación y aplicación co- ger Rodríguez (2007, p. 55) expone que este
rrecta y concreta de los valores, principios, “alude a la regla jurídica (norma) que, vía in-
prácticas y normas constitucionales. terpretación o integración del ordenamiento
dispositivo crea el juez para resolver el caso
• Interpreta y declara el sentido de lo consti-
planteado, y que debe o puede servir para re-
tucional, de conformidad con los retos del
solver un futuro caso sustancialmente homó-
tiempo. Como es evidente, la Constitución
logo”. Luis Diez Canseco y Enrique Pasquel
no se reduce a la suma de palabras, frases
(2004, p. 17), exponen que el precedente “su-
o artículos. Ella expresa un thelos, un es-
pone que una vez resuelta una cuestión median-
píritu y una finalidad. Mediante la juris-
te una sentencia, se establece un antecedente
prudencia constitucional, este conjunto de
que, en principio, no puede ser variado poste-
valores y principios alcanza su verdadera
riormente. La regla obliga a que se acaten los
magnitud y recto sentido.
precedentes cuando en una controversia se sus-
• Crea normas político-jurídicas en sentido citen cuestiones de hecho y derecho idénticas.
estricto en el momento de resolver con- Ello se hace para mantener equilibrada la ba-
flictos carentes de regulación constitucio- lanza de la justicia a fin de que esta no oscile
nal (lagunas constitucionales). Para cubrir con cada nueva interpretación de un juzgador
las lagunas constitucionales, el operador (...). En suma, se pretende brindar seguridad
de la Constitución debe elaborar la norma jurídica mediante un sistema jurídico predeci-
faltante expidiendo una jurisprudencia de ble”. Al respecto, cabe señalar que el Tribunal
principio. Para esto tiene dos posibilidades: Constitucional en el caso Ramón Salazar Yar-
La autointegración y la heterointegración. lenque (Exp. Nº 03471-2004-AA/TC) ha esta-
El primer principio implica hacer uso de blecido que “el precedente es una técnica para

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la adecuación de la jurispru- casos semejantes según los


dencia permitiendo al mis- términos de dicha sentencia.
mo tiempo que el Tribunal (…) las sentencias de incons-
ejerza un verdadero poder La calidad de precedente
titucionalidad de una norma aparece tras el cumplimien-
normativo con las restriccio-
nes que su propia jurispru-
legal emitida por el Tribunal to de los dos requisitos es-
dencia ha ido delimitando Constitucional tienen una tri- tablecidos en el artículo VII
paulatinamente (...)”. ple identidad: fuerza de ley, del Título Preliminar del
Código Procesal Constitu-
El precedente queda inser- cosa juzgada y vinculatorie-
cional, a saber:
to en el derecho objetivo, dad.
desplegando “la fuerza ge- a) Que el Tribunal Consti-
neral que le es inherente” tucional haya expedido una
(Rodríguez, 2007, p. 57). Por ende, tiene por resolución sobre el fondo; vale decir, que
su condición de tal efecto similar a una ley. la demanda no hubiere sido objeto de una
Es decir, la pauta general externalizada como mera declaración de improcedencia.
precedente se convierte en una regla precepti-
b) Que el Tribunal Constitucional declare ex-
va común que alcanza a todos los justiciables
presamente las partes de la resolución que
y que es oponible frente a los poderes públi-
devienen en precedente vinculante.
cos. El precedente o regla jurídica de alcance
general surge por la vía de la interpretación o A lo expuesto cabe adicionar que el Tribunal
integración directa de las normas incoadas en Constitucional en el caso Ministerio de Comer-
un proceso, o como consecuencia del examen cio Exterior y Turismo (Exp. Nº 00006-2006-
y calificación de los hechos relevante en tor- PC/TC) ha señalado que las sentencias dicta-
no a los cuales gira la controversia. En suma, das por este organismo “vinculan, en el marco
aparece como consecuencia de lo siguiente: de un proceso de inconstitucionalidad, no solo
a) Interpretación de las normas constitucionales. respecto al fallo o decisum de la sentencia, sino
también respecto a los argumentos o ratio de-
b) Interpretación de las normas infra consti- cidendi que constituyen su fundamentación”.
tucionales de conformidad con los prin- Asimismo expuso que a diferencia de la obi-
cipios, valores y normas contenidas en la ter dicta o razón subsidiaria, la ratio decidendi
Constitución. “constituye, finalmente la plasmación o con-
c) Examen y calificación de los hechos (actos creción de la actividad interpretativa del Tri-
de hacer o no hacer) a la luz de los prin- bunal Constitucional, y, que dada su estrecha
cipios, valores y normas contenidas en la vinculación con el decisum, adquiere también
Constitución. La vinculatoriedad del prece- (...) fuerza vinculante para los tribunales y jue-
dente es simultáneamente horizontal y ver- ces ordinarios, tanto si se declara la inconsti-
tical; en el primer caso porque implica que tucionalidad de la norma como sí, por el fon-
el Tribunal Constitucional asume fidelidad do, se la desestima”.
a la regla por ella establecida; y en el se- En ese orden de ideas las sentencias de in-
gundo caso porque conlleva su acatamien- constitucionalidad de una norma legal emiti-
to por los restantes operadores jurídicos. da por el Tribunal Constitucional tienen una
En puridad, la fijación de un precedente signi- triple identidad: fuerza de ley, cosa juzgada y
fica que ante la existencia de una sentencia con vinculatoriedad. Dicha consideración aparece
unos específicos fundamentos o argumentos y de lo dispuesto en el artículo 204 de la Cons-
una decisión en un determinado sentido, se ge- titución y el artículo 82 del Código Procesal
nera la obligación de resolver los subsecuentes Constitucional.

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El precedente afirma la plas- la jurisprudencia esta debe


mación de los principios de ser deducida por el opera-
seguridad, certeza, cohe- La naturaleza del preceden- dor jurisdiccional ordinario
rencia, economía e igual- te tiene una connotación bi- o corroborada como tal por
dad jurídica. naria. Por un lado, aparece el Tribunal Constitucional
con el uso de la expresión
De lo expuesto se colige que como una herramienta téc- de “reiterada y uniforme”.
en los procesos de amparo, nica que facilita la ordena-
hábeas corpus, hábeas data, Adicionalmente cabe seña-
cumplimiento y competen- ción y coherencia de la acti- lar que en el citado caso Ra-
cial, el establecimiento del vidad jurisprudencial; y, por món Salazar Yarlequen (Ex-
precedente queda sujeto a otro, expone el poder nor- pediente Nº 3471-2004-AI/
una declaración formal del mativo del Tribunal Cons- TC) el Tribunal Constitucio-
Tribunal Constitucional; en nal estableció que el pre-
titucional dentro del marco
tanto que en el caso de un cedente judicial tiene una
proceso de inconstitucio- de la Constitución, el Códi- aplicación en sentido verti-
nalidad el precedente apa- go Procesal Constitucional y cal; es decir, aplicable desde
rece per se, aun cuando no la Ley Orgánica del Tribunal la Corte Suprema hacia las
exista una manifestación Constitucional. cortes y juzgados inferiores
puntual de vinculatoriedad, de todo el sistema judicial.
tanto en la ratio decidendi “O sea, el efecto vinculante
como en el fallo. se establece aquí básicamente respecto de los
jueces. Cualquiera que invoque un precedente,
A manera de colofón, es dable consignar que
para que este haga sus efectos, deberá acudir
el precedente tiene como objetivos jurídicos el
ante un juez, quien deberá aplicarlo en un caso
propender a la previsibilidad, certeza, coheren- concreto”. En cambio, el precedente emitido
cia, economía procesal e igualdad, en la inter- por un Tribunal Constitucional tiene, “prima
pretación y aplicación del derecho. facie, los mismos efectos de una ley. Es decir,
IX. LA DIFERENCIA ENTRE PRECEDEN-
que la regla que el Tribunal externaliza como
TE Y JURISPRUDENCIA CONSTITU- precedente a partir de un caso concreto, es una
CIONAL VINCULANTE regla para todos y frente a todos los poderes
públicos, cualquier ciudadano puede invocarlo
Tal como expuso el Tribunal Constitucional ante cualquier autoridad o funcionario sin te-
en el caso Ramón Salazar Yarlenque (Exp. ner que recurrir previamente ante los tribuna-
Nº 03741-2004-AA/TC) la diferencia entre am- les, puesto que las sentencias del Tribunal, en
bos presenta una connotación de grado. Así, la cualquier proceso, tienen efectos vinculantes
jurisprudencia constitucional tiene como carac- frente a todos los poderes públicos y también
terística común con el precedente constitucional, frente a los particulares. Si no fuese así, la pro-
el tener efecto vinculante; empero este último pia Constitución estaría desprotegida, puesto
ejerce una potestad regulatoria de alcance ge- que cualquier entidad, funcionario o persona
neral a partir de su sola emisión; no necesitan- podría resistirse a cumplir una decisión de la
do por tanto la reiteración uniforme de su efec- máxima instancia jurisdiccional”.
to normativo. Al respecto, en la praxis se exige
la existencia de tres o más jurisprudencias en X. LOS PRESUPUESTOS BÁSICOS
el mismo sentido para alcanzar efecto vincu- PARA EL ESTABLECIMIENTO DE
lante. Asimismo, en el caso del precedente la re- UN PRECEDENTE VINCULANTE
gla se encuentra expresamente calificada como El Tribunal Constitucional en el caso Muni-
tal en la sentencia, en tanto que en el caso de cipalidad de Lurín (Exp. Nº 00024-2003-AI/

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TC) ha estimado que dichos presupuestos son a) Debe existir una relación entre el caso exa-
los cinco siguientes: minado y el precedente vinculante. En ese
sentido, la regla que con efecto normativo
a) Cuando se evidencia que los operadores ju-
el Tribunal decide externalizar como vincu-
risdiccionales o administrativos vienen re-
lante, debe ser necesaria para la solución
solviendo con distintas concepciones o in-
del caso planteado. Ahora bien, el Tribunal
terpretaciones sobre una determinada figura
no debe fijar una regla so pretexto de so-
jurídica o frente a una modalidad o tipo de ca-
lución de un caso, cuando en realidad esta
sos. Es decir, cuando se acredita la existencia
no se encontrare directamente ligada con
de precedentes conflictivos o contradictorios.
la solución de aquel.
b) Cuando se evidencia que los operadores
b) Debe generase una decisión con autori-
jurisdiccionales o administrativos vienen
dad de cosa juzgada. La decisión de esta-
resolviendo sobre la base de una interpre-
blecer que un caso contiene reglas que se
tación errónea de una norma del bloque de
proyectan para el futuro como precedente
constitucionalidad; lo cual, a su vez, gene-
vinculante se encuentra sujeta a que exista
ra una indebida aplicación de esta.
una decisión final sobre el fondo de la ma-
c) Cuando se evidencia la existencia de un teria. El establecimiento de un precedente
vacío normativo. vinculante, no debe afectar el principio de
respeto a lo resuelto con anterioridad a la
d) Cuando se evidencia la existencia de una
expedición de la sentencia que contiene un
norma carente de interpretación jurisdic-
precedente vinculante; vale decir, no debe
cional en sentido lato aplicable a un caso
alterar las situaciones jurídicas que gocen
concreto, y en donde caben varias posibi-
de la protección de la cosa juzgada. Institu-
lidades interpretativas.
to de Ciencia Procesal Penal. Por ende, no
e) Cuando se evidencia la necesidad de cam- puede impedir el derecho de ejecución de
biar de precedente vinculante. En este su- las sentencias firmes, la intangibilidad de lo
puesto, de conformidad con lo establecido ya resuelto y la inalterabilidad de lo ejecu-
en el artículo VII del Título Preliminar del tado jurisdiccionalmente. Dicha restricción
Código Procesal Constitucional, el cole- también opera en el caso que el Tribunal,
giado debe obligatoriamente expresar los al amparo de lo previsto en la parte in fine
fundamentos de hecho y de derecho que del artículo VII del Título Preliminar del
sustentan la sentencia y las razones por las Código Procesal Constitucional, resuelva
cuales se aparta del precedente. apartarse de un precedente y sustituirlo por
otro. Ahora bien, lo anteriormente expuesto
XI. CONDICIONES PARA EL ESTA- debe ser concordado con lo previsto en los
BLECIMIENTO DEL PRECEDENTE artículos 74 y 103 de la Constitución, y 83
CONSTITUCIONAL VINCULANTE del Código Procesal Constitucional, cuan-
La naturaleza del precedente tiene una conno- do de por medio existe una declaración de
tación binaria. Por un lado, aparece como una inconstitucionalidad.
herramienta técnica que facilita la ordenación
y coherencia de la actividad jurisprudencial; y, XII. L
 OS EFECTOS DE LAS SENTEN-
por otro, expone el poder normativo del Tribu- CIAS CONSTITUCIONALES CON
nal Constitucional dentro del marco de la Cons- O SIN PRECEDENTE VINCULANTE
titución, el Código Procesal Constitucional y la De manera genérica, debe precisarse que el
Ley Orgánica del Tribunal Constitucional. En cumplimiento y ejecución de las reglas y de-
ese contexto, el establecimiento del precedente cisiones contenidas en las sentencias expedi-
se sustenta en las dos condiciones siguientes: das por el Tribunal Constitucional pueden ser

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observadas en función de los Respecto a la aplicación


efectos personales o tempo- con efectos irretroactivos
rales que de ellas se derivan. [T]odo Tribunal Constitu- o retroactivos, cabe seña-
En cuanto a los efectos per- cional tiene la obligación de lar lo siguiente:
sonales, estos pueden ser di-
rectos o indirectos.
aplicar el principio de previ- a) Las sentencias sobre de-
sión mediante el cual se pre- mandas de inconstituciona-
Los efectos directos de la lidad, cumplimiento y con-
determina la totalidad de las
sentencia se producen para flictos competenciales, en
las partes vinculadas al pro- `consecuencias’ de sus actos
principio, se aplican con
ceso constitucional, frente al jurisdiccionales. efectos irretroactivos; esto
cual la sentencia expedida es, tienen alcances ex nunc.
pone fin a la litis. Los efec-
tos indirectos se producen para la ciudadanía b) Las sentencias sobre demandas de hábeas
en general y los poderes públicos. En ese con- corpus, amparo y hábeas data se aplican
texto, los citados quedan “atados” en su com- con efectos retroactivos; ya que su objeto
portamiento personal o funcional, a las reglas es reponer las cosas al estado anterior a la
y decisiones que una sentencia constitucional violación de un derecho constitucional: es
declare como precedente vinculante. decir, tiene alcances ex tunc.
En relación con los efectos en el tiempo, estos c) Las sentencias en los casos de procesos de
pueden ser irretroactivos, retroactivos o de apli- inconstitucionalidad, en donde se hubiere
cación diferida. Como se ha referido la apli- acreditado la violación o de algún o algu-
cación diferida se determina en una sentencia nos de los principios constitucionales tri-
sujeta a vacatio setentiae; por ende, las conse- butarios contenidos en el artículo 74 deben
cuencias jurídicas de una decisión quedan sus- contener la determinación sobre sus efectos
pendidas durante algún tiempo, atendiendo a en el tiempo; e igual previsión debe efec-
la necesidad de prever y controlar las conse- tuarse respecto de las situaciones jurídicas
cuencias políticas, económicas o sociales que generales mientras estuvo en vigencia la
ellos generarán. norma declarada inconstitucional.
Al respecto, no debe olvidarse que todo Tri- En ese contexto, cabe la posibilidad de que
bunal Constitucional tiene la obligación de se establezca la aplicación del principio de
aplicar el principio de previsión mediante el retroactividad. En consecuencia puede tener
cual se predetermina la totalidad de las “con- efecto ex tunc. Al respecto, cabe recordar la
secuencias” de sus actos jurisdiccionales. En decisión adoptada por el Tribunal Constitu-
ese sentido, los actos jurisdiccionales (tras la cional en relación con la declaración de in-
expedición de una sentencia) deben contener constitucionalidad de los artículo 38.1, 39,
el augurio, la proyección y el vaticinio de una Primera y Segunda Disposición Transitoria
“mejor” realidad político-jurídica y la cance- de la Ley Nº 27153 [Exp. Nº 00009-2001-
lación de un otrora “mal”. En ese contexto, el AI/TC] relativa a la regulación de la explo-
efecto diferido evita el hecho de corregir un tación de los juegos de casino y máquinas
mal creando otro mal, el cual es evitable por la tragamonedas en donde de manera especí-
vía de la suspensión temporal de los efectos de fica resolvió lo pertinente a las situaciones
una sentencia con precedente vinculante. Los jurídico-tributarias producidas mientras es-
efectos diferidos se manifiestan en las deno- tuvo en vigencia la citada ley.
minadas sentencias exhortativas y en los ca- d) Las sentencias en materia constitucional
sos de sentencias con precedente vinculante no conceden derecho a reabrir procesos
de eficacia diferida (prospective overruling). concluidos en los que se hubiere aplicado

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normas declaradas inconstitucionales, sal- no hay nada que antes no haya estado di-
vo en materia penal o tributaria, conforme cho (y por qué no decirlo, que antes no se
a lo dispuesto en los artículos 103 y 74 de haya aceptado) en otras latitudes.
la Constitución. En ese contexto, estas pue-
– Aun dicho esto, el Tribunal debe ser caute-
den tener efectos ex tunc.
loso de no invadir funciones ajenas o atri-
CONSIDERACIONES FINALES buirse competencias que el natural ejerci-
cio de sus funciones constitucionales no le
– Desde la instauración de la jurisdicción cons- otorga (recomendación que tampoco es no-
titucional en el Perú, hace más de treinta vedosa), pues existe una zona de penum-
años, esta ha evolucionado, haciendo posi- bra entre la función jurídico-política del
ble que el TC y el PJ compartan competen- Tribunal, el activismo judicial y las mate-
cias en materia de jurisdicción constitucio- rias políticas no judiciales (political ques-
nal sin mayores dificultades. No obstante, tions) que dificultan ver con claridad los lí-
existe una preeminencia del TC conforme mites de los pronunciamientos del Tribunal
a la Constitución y a la normativa de la Constitucional.
LOTC y del CPC. Esta evolución ha teni-
do como resultado el circuito de la juris- – En tal sentido, a pesar del rédito social que
dicción constitucional que se desprende del legitime su actuar, no puede sostenerse la
análisis normativo vigente. legitimidad de un comportamiento a costa
del sistema y la distribución funcional pro-
– En materia del control de la constituciona- pias de un Estado constitucional.
lidad, si bien el TC y el PJ comparten tal
competencia, concentrado y difuso, respec- – Toda sentencia atípica, en tanto que resulta
tivamente, las normas procesales (artículos de una necesidad implícita de las labores
VI y 3 del CPC) otorgan cierta preeminen- del Tribunal como guardián de la Consti-
cia al TC, aun cuando el PJ en casos no re- tución sin habilitación constitucional o le-
sueltos por el TC puede tener la primera gal explícita, demanda suma cautela y debe
palabra. En materia de protección de de- ser reservada para casos trágicos en los que
rechos constitucionales, el TC tiene la úl- no se pueda decidir por una sentencia tí-
tima palabra. Sin embargo, el PJ también pica estimatoria o desestimatoria sin que
puede aportar una jurisprudencia importan- ello agrave la situación inconstitucional.
te cuando estima las demandas en materia Ojo con los excesos interpretativos. Bien
de amparo, hábeas corpus y cumplimiento se dice que más vale prevenir que lamentar.
en segunda instancia. – El ordenamiento jurídico-constitucional no
– Cabe hacer notar que los tipos de sentencias solo ha configurado al Tribunal Constitu-
del TC, consignados aquí, no son todos los cional como un órgano constitucional, sino
tipos de sentencias de inconstitucionalidad también como órgano jurisdiccional y ór-
existentes. Ello se debe a la aparición de gano político. De ahí que, en el desarrollo
nuevos tipos de sentencia que se encuen- de sus funciones, el Tribunal Constitucio-
nal no solo se circunscribe a actuar única-
tra aparejada con la singular interpretación
mente como legislador negativo, sino que
que requiere cada caso concreto.
también asume funciones significativas en
– No hacen pues, las sentencias del Tribunal, orden a salvaguardar el principio de supre-
de laboratorios experimentales, ni represen- macía jurídica de la Constitución y de la tu-
tan excusa para mejorar o crear dogmática. tela de los derechos fundamentales a tra-
En ese sentido, en la tipología de sentencias vés de la amplia tipología de sus sentencias
presentada por el Tribunal Constitucional (Aja, 1998, p. 259).

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– En ese sentido, entre el Tribunal Constitu- constitución desestimativa. Tal corriente,


cional y el Poder Judicial, si bien se arti- originaria de los tribunales italiano, ale-
culan relaciones de coordinación e inter- mán o español, ha sido adoptada en nues-
dependencia, no se puede negar que existe tro país de modo formal por nuestro TC.
también una relación de jerarquía a favor Ello le ha permitido al TC impedir que la
del Tribunal en tanto instancia final de fa- eliminación de determinados textos norma-
llo y supremo intérprete de la Constitución, tivos produzcan vacíos legales que pongan
y a la interpretación que haga de la Cons- en riesgo la seguridad del país.
titución y de las leyes (De Otto, 1989, p.
70 y ss.). El Poder Judicial, por tanto, está – Con relación a las sentencias manipulativas
sometido jerárquicamente a las sentencias creo que su uso, controvertido en la doctri-
del Tribunal Constitucional, sin que ello na, debe circunscribirse a los casos abso-
signifique mengua en la autonomía e inde- lutamente indispensables, es decir cuando
pendencia de aquel y que la Constitución por efecto de la decisión adoptada se ponga
misma le reconoce. en riesgo la seguridad jurídica, la estabili-
dad económica o tributaria o la intimidad
– Conforme a lo anotado, debemos advertir de las personas, entre otros. En algunos ca-
que las sentencias del Tribunal no siempre sos no existe un límite claro con relación a
implicaron la necesidad de expedir una sen- las funciones que como “legislador negati-
tencia atípica. Caso especialmente eviden- vo” le corresponde al TC, cuando introdu-
te es el referido a los bienes embargables ce nuevas reglas normativas o contenidos
del Estado (Exps. N°s. 00015-2001-Al/ legales que no existían antes del dictado de
TC, 016-2001-Al/TC, 00004-2004-AI/TC la sentencia, lo que podría colocar al TC en
[Acumulados]). En este caso y a modo de la esfera de un “legislador positivo”.
ejemplo, el Tribunal Constitucional luego
de hacer una interpretación que correspon- – Claro está que las sentencias exhortativas
de a una sentencia sustitutiva (extrayendo constituyen también un instrumento efi-
la palabra “solo” al dispositivo que decía: caz para que los otros órganos del Estado,
“Solo son embargables los bienes del Es- encargados, por su función, de dictar las
tado que se incluyan expresamente en la normas necesarias para completar, consti-
respectiva ley”), afirmó que: “Es preciso tucionalmente, los vacíos que existen en el
insistir en que la inexistencia de una ley sistema jurídico producto de la promulga-
especial que determine que bienes del Es- ción o expedición de preceptos legales de-
tado son inembargables, no supone que el ficientes o insuficientes para compatibili-
juez de ejecución y el órgano administrativo zar con los alcances de la Constitución.
correspondiente no puedan dictar o ejecu- – Debe fortalecerse el circuito de la jurisdic-
tar embargos sobre los bienes del Estado”. ción constitucional creando los juzgados y
– Claro está que las sentencias interpretativas salas constitucionales en los distritos judi-
constituyen un instrumento eficaz y nece- ciales de la República con carga procesal
sario en aquellos casos que resulta necesa- suficiente en materia constitucional. De esta
rio mantener vigente el texto o enunciado manera, beneficiar a la mayor cantidad de
normativo, a condición de que se adopte demandantes con una jurisdicción consti-
determinada interpretación de su conteni- tucional especializada y rápida. Asimismo,
do o significado, que sea compatible con mejorar sustancialmente nuestro sistema
la Constitución estimativa, o que se decla- de protección de derechos constituciona-
re inconstitucional la interpretación de su les, otorgando a los justiciables una juris-
contenido que resulte incompatible con la dicción especializada en el Poder Judicial.

GACETA CONSTITUCIONAL | TOMO 129 • SETIEMBRE 2018 • ISSN 1997-8812 • pp. 152-177 175
G A C E TA
CONSTITUCIONAL

– Finalmente, el desafío de expedir senten- • De Otto, I. (1989). Estudios sobre el Poder


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ISSN• 1997-8812 • SETIEMBRE 2018 • TOMO 129 | GACETA CONSTITUCIONAL
LA TIPOLOGÍA DE LAS SENTENCIAS DE INCONSTITUCIONALIDAD DEL TRIBUNAL...

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