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CONSULTA NO, 1381 ANTE LA OFICINA ASESORA JURÍDICA

SUPERINTENDENCIA DE NOTARIADO Y REGISTRO

Bogotá 11 de agosto de 2015

Señor
JESUS ALBERTO RODRIGUEZ ESPINOSA
Albertorodri07@hotmaitcom

REF: ER. 05862- CR-003- Liquidación sociedad conyugal

Señor Jesús Alberto:

En atención a las inquietudes planteadas en su escrito, las que a continuación

transcribo; éste Despacho se pronuncia al respecto:

• En un divorcio consensual (con un inmueble), en notaria. Uno de los

cónyuges pude renunciar a sus gananciales en favor de sus tres hijos (un
menor de edad), esta decisión puede ser protocolizada, ser sujeta de
inscripción en instrumentos públicos.

• En un divorcio mediante sentencia judicial, (donde se realizo la partición a

los hijos del usufructo de un bien), tal decisión se puede inscribir en
instrumentos públicos.

• Un inmueble hipotecado, puede ser embargado por otro acreedor particular,

en un proceso ejecutivo.

I. MARCO JURIDICO

• Decreto 960 de 1970

• Ley 1579 de 2012
• Código Civil Colombiano (Libro IV y Titulo VII)
• Decreto 2820 de 1974

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II. CONSIDERACIONES DE LA OFICINA JURIDICA.

Naturaleza del presente Concepto.

El concepto a emitir por parte de la Oficina Asesora Jurídica se encuentra sujeto a

lo dispuesto por la Ley 1755 de 2015, la cual señala:

"Articulo 14. Términos para resolver las distintas modalidades de peticiones.

Salvo norma legal especial y so pena de sanción disciplinaria, toda petición deberá
resolverse dentro de los quince (15) días siguientes a su recepción. Estará
sometida a término especial la resolución de las siguientes peticiones:

1.Las peticiones de documentos y de información deberán resolverse dentro de

los diez (10) días siguientes a su recepción. Si en ese lapso no se ha dado
respuesta al peticionario, se entenderá, para todos los efectos legales, que la
respectiva solicitud ha sido aceptada y, por consiguiente, la administración ya no
podrá negar la entrega de dichos documentos al peticionario, y como
consecuencia las copias se entregarán dentro de los tres (3) días siguientes.

2. Las peticiones mediante las cuales se eleva una consulta a las autoridades en
relación con las materias a su cargo deberán resolverse dentro de los treinta (30)
días siguientes a su recepción".

Sobre el particular

Primero: Dentro las funciones dadas a los notarios se encuentran la de "recibir,

extender y autorizar las declaraciones que conforme a las Leyes requieran
escritura pública y aquellas a las cuales los interesados quieran revestir de esta
solemnidad, así como recibir y guardar dentro del protocolo los documentos o
actuaciones que la Ley o el Juez ordenen protocolizar o que los interesados
quieran proteger de esta manera". (Decreto 960 de 1970 Art.3). Por lo tanto el
notario está facultado para autorizar la protocolización de todo tipo de
declaraciones que los usuarios deseen elevar a escritura pública, sin olvidar que el
notario no responde por la veracidad de tales declaraciones.

"Decreto 960 de 1970- Artículo 9. Responsabilidad de la Forma. Los Notarios

responden de la regularidad formal de los instrumentos que autorizan, pero no de
la veracidad de las declaraciones de los interesados; tampoco responden de la
capacidad o aptitud legal de estos para celebrar el acto o contrato respectivo".

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Cuando el acto que se pretende elevar a escritura pública, afecta directa o

indirectamente a un menor como es el caso, de la renuncia de los gananciales en
favor de un menor de edad, pese a un divorcio consensual, dicha actuación NO
requiere de autorización judicial, por ser un beneficio que lo cobija.

La renuncia de los gananciales es un acto jurídico unilateral, irrevocable, pero que

puede anularse o rescindirse, si hubo engaño que indujo a renunciar o error
justificable acerca del verdadero estado de los negocios sociales.

Es necesario tener la aprobación del Juez para la renuncia el cónyuge incapaz, si

se procede sin esa autorización, habrá nulidad, que podrá demandarse como
prevé el artículo 1750 del Código, es decir, desde cuando cesa la incapacidad.

"El Decreto 2820 de 1974- Artículo 61, que subrogó al artículo 1775 del Código
Civil, "Cualquiera de los cónyuges, siempre que sea capaz, podrá renunciar a los
gananciales que resulten a la disolución de la sociedad conyugal, sin perjuicio de
terceros".

El carácter de unilateral de la renuncia no se pierde en los casos de las renuncias

recíprocas que suelen hacer los cónyuges. Sin embargo tal renuncia no puede
ir en perjuicio de los terceros, los cuales podrían ser acreedores o hijos.

Se puede renunciar a los gananciales en dos momentos:

• En las capitulaciones matrimoniales. Esto es anterior al matrimonio.

• Con posterioridad a la disolución de la sociedad conyugal. En este caso
podrá hacerse la renuncia en cualquier momento, desde que se disuelve la
sociedad conyugal.

En este orden de ideas, la renuncia a gananciales es un acto jurídico solemne ya

sea que se efectué, por medio de notaria o por decisión judicial; ambas
corresponden a la disolución de la sociedad conyugal y se entiende que son las
formas de liquidar tal unión. La disolución de la sociedad conyugal implica la
adjudicación de bienes muebles o inmuebles, los cuales deben ser consignados
en la escritura pública o por escrito ante el Juez y acto seguido dicha escritura o
decisión judicial deberá ser registrada en la Oficina de Instrumentos Públicos.

Así las cosas ambos cónyuges de común acuerdo podrán estipular a que bienes
renuncian, los cuales corresponden a sus gananciales y cuales serán asignados a
los hijos en las proporciones que la Ley permite sin detrimento del derecho
hereditario.

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Segundo: En un divorcio mediante sentencia judicial, donde se realizo la partición

a los hijos del usufructo de un bien, tal decisión se puede inscribir en instrumentos
públicos.

Como ya se había mencionado, Si la decisión judicial atañe a la liquidación de la

sociedad conyugal que comprende bienes, es necesario registrar dicha acto
jurídico en la oficina de Instrumentos Públicos, así como las demás designaciones
respectos de esos bienes como por ejemplo su uso, goce y disfrute. El usuario
solo deberá acercarse a la respectiva oficina de Registro, aportando la Sentencia
Judicial.

Tercero: Respecto a que un inmueble hipotecado, pueda ser embargado por otro
acreedor particular, en un proceso ejecutivo: Tal situación jurídica Sí es posible,
sin dejar de lado que esta inscripción de embargo resulta poco práctica, pues
genera derechos registrales, ya que tendrá prelación la hipoteca sobre los
embargos.

Los embargos posteriores se purgarán, quedando cancelados, y se entregará el

sobrante, si existiere una vez pagado el crédito hipotecario, a los titulares de
derechos posteriormente inscritos según su orden, y finalmente al propietario si
aún existiese sobrante. En caso de ejecución hipotecaria solo persistirán las
cargas anteriores a la hipoteca, cancelándose todas las posteriores.

Así las cosas el embargo podrá ser anotado pero este no se podrá ser efectivo
hasta tanto no se haya cumplido con la obligación hipotecaria.

Cordialmente,

MA S RRA OVIEDO
Jefe de Ofic sesora Jun ca
Proyectó' Claudia Marceianspine..05-mez Abogada-
Oficina .Jurichca (11/08/2015)

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