Bonificacion Diferencial por ejercicio de cargos directivos

Que, el Art. 53 del decreto Legislativo Nº 276, prescribe que la Bonificacion Diferencial, tiene por objeto: 

a) Compensar a un servidor de carrera por el desempeño de un cargo que implique responsabilidad

directa;
b) Compensar condiciones de trabajo excepcionales respecto del servicio común.

El Art. 124, del Decreto Supremo Nº 005-90-PCM, Reglamento de la Ley de Bases de la Carrera
Administrativo, prescribe, que la Bonificación Diferencial Permanente, “El servidor de carrera designado
para desempeñar cargos de responsabilidad directiva, con más de cinco años en el ejercicio de dichos
cargos, percibirá de modo permanente la bonificación diferencial a que se refiere el inciso a) del Artículo.
53º de la Ley al finalizar la designación. Adquieren derecho a la percepción permanente de una proporción
de la referida bonificación diferencial quienes al término de la designación cuenten con más de tres (3)
años en el ejercicio de cargos de responsabilidad directiva. La norma específica señalará los montos y la
proporcionalidad de la percepción remunerativa a que se refiere el presente artículo.

Que, es de notarse que la normativa antes señalada, no especifica si el ejercicio de los cargos directivos,
deberían ser continuos, para recibir la respectiva bonificación diferencial, por lo que se evidencia un vacio
en la normatividad, vacio que debe interpretarse tomando los principios generales del derecho como
referencia en favor del administrado, y no como lo hace SERVIR, a travez del Informe Legal Nº 080-2009-
ANS/OAJ, de fecha 01 de Julio del 2009, y el Informe Nº 352-2012-SERVIR/CG-OAJ, de fecha 13 Abril
del 2012, elaborado por la oficina de Asesoría Jurídica de SERVIR, a fin de atender una consulta de la
Municipalidad Provincial de Lambayeque y del Ministerio de Producción respectivamente, sobre una
consulta de si corresponde a un servidor de carrera percibir de modo permanente la bonificación
diferencial por el desempeño de distintos cargos, de responsabilidad directiva de manera efectiva pero no
consecutivos de tal manera que acumulen 3 o más años de servicio, y el de cómo se calcula el tiempo
desempeñado a efectos de la percepción de la Bonificación Diferencia Permanente.

Que dicho informes alegan lo siguiente: “…entendemos que cuando el Art. 124º del Reglamento de la
Ley de Bases de la Carrera  Administrativa, establece que corresponde  otorgar  una
bonificacion  diferencial  permanente por el  ejercicio  de cargos directivos, corresponde interpretar
que es por el ejercicio continuo de dicho cargo, y no por la eventual sumatoria de cargos
discontinuos,…”; es decir dichos  informes  hace una intepretacion contraria a ley, ya que los  mismos
informes mencionan que: “con  relación  a la forma de calculo sobre la continuidad o no del cargo
directivo, debemos advertir que no hemos encontrado una disposicion especifica dentro del Decreto
Legislativo Nº 276 , que establezca si el ejercicio efectivo de funciones directivas debe realizarse de
manera continua, o si por el contrario, puede acumularse tramos o periodos de encargaturas
discontinuas para el calculo de los 3 o 5 años que exige el Art. 124º del Reglamento del Decreto
Legislativo Nº 276…”

En dichos informes, SERVIR, hace una interpretación antojadiza de la ley, ya que considera que los años
de servicio tendrían que ser necesariamente continuos, para que el derecho se haga efectivo,
interpretación que no comparto por cuanto contraviene el principio de interpretación favorable al
trabajador en caso de duda insalvable sobre el sentido de una norma, y que si la entidad de la
administracion publica, tomara en cuenta una opinión, que no tiene carácter vinculante para la entidad, y
aplicar algo no previsto en la normativa, afectaria normas constitucionales, tal como el  Art. 26 de
Nuestra Carta Magna, que prescribe, que en la relación laboral se respetan los siguientes principios de
igualdad de oportunidades sin discriminación, carácter irrenunciable de los derechos reconocidos por
la Constitución y la ley e Interpretación favorable al trabajador en caso de duda insalvable sobre el
sentido de una norma.

En vista que los   informe emitidos por SERVIR, no son vinculantes para las entidades publicas, y ante el
vació de la ley, deberá interpretarse la norma en el sentido mas favorable al trabajador, esto en virtud el
principio constitucional antes invocado, ya que, las opiniones de SERVIR, antes señaladas, solo absuelven
consultas de manera genérica vinculados entre sobre los tema de su competencia, sin que dicha opinión
sea de carácter vinculante, sin hacer alusión temas concretos, por lo que dichas opiniones no vinculan
necesariamente a un caso particular ni resuelve casos específicos,  ya que para ser vinculante es
necesario que, la Opinión Técnica, sea emitida por el Consejo Directivo, de acuerdo a lo dispuesto en
los Art. 5 literal i) y 8 literal f) del ROF de SERVIR, o en todo caso sea expedida mediante resolución
por la Sala plena del Tribunal del Servicio Civil,  por lo que es menester que las entidades de la
administración publica, interpreten el  vació  encontrado en el Art. 124, del Decreto Supremo Nº 005-90-
PCM, Reglamento de la Ley de Bases de la Carrera Administrativo, en cuanto a si los años de servicio en
cargos directivos deberían  ser continuos o no, en favor del administrado que lo solicita