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El hombre conforme a su esencia y naturaleza es un ser social, realizará el desenvolvimiento pleno de su condición
humana
Según Aristóteles “Zoon politikon”= Animal Político, pero en un grado más alto en comparación a otros animales
El que no puede vivir en la sociedad o el que no necesita formar parte de nada, no forma parte del ESTADO: es un bruto
o es un Dios.
El carácter social del hombre lo lleva a participar en numerosos grupos, el fundamental LA FAMILIA.
SOCIEDAD CIVIL: conjunto de asociaciones, personas y grupos (empresas económicas, asociaciones culturales,
recreativas, religiosas, etc.) Para su desarrollo pleno, desarrollo de potencialidades y diversos fines se vincula con otros.
EL HOMBRE desde un punto de vista político puede ser visto como ciudadano, gobernante, miembro de la sociedad
política
La distinción de la sociedad política frente a la sociedad civil, lleva a establecer el ámbito de competencia de la sociedad política y hasta donde
pueda extenderse el poder político en su función reguladora de la sociedad civil. FUNCION LIMITADA A LA CONSECUCION DEL BIEN COMUN,
reconoce la autonomía fundamental de la sociedad civil → libertad del hombre
3. La ciencia política
POLIS: LA CIUDAD
- Ideas políticas
- Fuerzas políticas
- Relaciones internacionales
Maurice Hauriou: “es una idea de obra o de empresa que se realiza y dura jurídicamente en un medio social; para la
realización de esta idea se organiza un poder que le da una serie de órganos; por otra parte, entre los miembros de un
grupo social interesado en la realización de tal idea, se producen manifestaciones de comunión, dirigidas por los órganos
del poder y reglamentadas por procedimientos”.
ANALISIS
Lucas Verdú: “Es la consolidación permanente, uniforme y sistemática de conductas usos e ideas mediante instrumentos
que aseguran el control y cumplimiento de una función social”
Mario Verdugo: “creaciones del obrar humano colectivo que, con carácter de permanencia, procuran satisfacer
necesidades sociales éticas”
Instituciones: se caracterizan por -su permanencia (más allá de la voluntad fundadora),las personas van cambiando,-
uniforma conductas, modelo de comportamiento realizado mediante ideas, normas y valores que se ordenan para un fin
determinado,- el fin que cumplirá la institución es la función social llamada a realizar,- necesita instrumentos ideales,
puede ser materiales o ideales
Clasificación
Mecanismos o cosas o normas: no están integradas por personas, solo por cosas o normas
Las instituciones operan en todo ámbito de la sociedad civil, una importante categoría son las políticas, aquellas propias de la sociedad política
referentes al estado |estructura y gobierno|. Desde el poder: “desde un punto de vista científico, el término ‘instituciones políticas’ tiene un
sentido más amplio, y engloba las instituciones relativas al poder en todas las sociedades” Duvenger
Se preocupa de la macro política, o sea, de los grandes fenómenos políticos y que tienen además permanencia, duración en el tiempo
D° constitucional: rama del D° público que regula las instituciones políticas fundamentales. En efecto, es el que norma el
estado y su gobierno, y los D° fundamentales de las personas
- Las instituciones comprenden una visión más global y general de la sociedad política, en cambio, el D°
constitucional comprende la normativización , regulación jurídica fundamental en la sociedad política
- Las instituciones son sustantivas y abarcan toda la materialidad y circunstancias de la sociedad política, en
cambio, el D° constitucional tiene un carácter más formal, externo y ordenado de la materia política
Las instituciones políticas sirven como base y apoyo al conocimiento del D° constitucional, los caminos que han de conducir al conocimiento
del objeto |sujeto cognoscente y objeto conocido| son distintos
- Las instituciones políticas pueden emplear todos los métodos de las ciencias sociales, procedimientos empíricos, estadísticos, método
psicológico (comprender fenómenos políticos tan importantes como la relación de mando y obediencia)
- El D° constitucional como disciplina de la ciencia jurídica, utiliza el método dogmático (formular conceptos comunes y principios generales),
método teleológico (fines generales, cada norma particular con fin específico), método comparativo (relacionar), método histórico
(comprender la norma a través de su origen o evolución)
6. Precisiones terminológicas
D° político
Lucas Verdú: “el contenido del derecho político: ciencia política y D° constitucional”
El carácter jurídico normativo del D° público confunde el alcance de la expresión, posee un valor tradicional, estético y
oficial con su auténtica dimensión jurídica
Siglos XIII, XIV, XV se desarrolla la formación de una nueva sociedad política que culmina el S. XVI con el surgimiento del
estado moderno.
FRANCIA, el rey se sacude de la tutela de los poderes externos, logra someter a los señores feudales, haciéndose
reconocer como soberano, titular de un poder independiente en lo externo y supremo en lo interno
Estado: utilizado por Nicolás Maquiavelo en su obra el Príncipe en 1515, y es acogido universalmente para designar a
esta nueva institución política fundamental, cualquiera sea su forma de gobierno.
8. Conceptos
Vista sociológica: “se tomará como base en la conceptualización del estado, los elementos a través de los cuales se
manifiesta su actuación. El territorio marco de su acción; el pueblo, como el conjunto de personas vinculadas por
nacionalidad; el poder, como potestad a través de la cual se expresa su voluntad de gobierno”
Vista Jurídico: “sistema normativo que lo regula, y del cual es él fuente principal”
Vista positivista: “prescindiendo de toda noción axiológica, de carácter ético que deba cumplir la institución política
fundamental”
Otro: “noción de fin, cargado de valor, como esencial de la institución, para captar su total contenido y no ser mutilado
en su ser”
ESTADO: “institución política fundamental de un pueblo, establecido en un territorio determinad, con poder
soberano, regulado jurídicamente y que procura el bien común”
Permanece en el tiempo→ sociedad política→ institución de instituciones (fundamental) → su base es el pueblo→ territorio
determinado→ poder soberano (independiente en lo externo –igualdad jurídica con otros, limitación: DIP-, supremo en lo
interno-limitado: derechos esenciales y fin del estado-) → procurar el bien común
Poder soberano →regulado jurídicamente→ proteger los D° y garantías para los ciudadanos
Sección I
Jean Dean: “los elementos anteriores al estado son dos: en primer lugar, cierto número de hombres, que formaran la materia de agrupación estatal;
después, un territorio delimitado, formando el marco y la base de la agrupación”
Burdeau: “el territorio, el pueblo y la autoridad son condiciones de existencia del estado, separándolas de los otros elementos, para dar su noción de
estado como concepto e institución, como poder institucionalizado”
El pueblo
10. El pueblo
Conjunto de nacionales de un estado, es decir, personas naturales unidas por el vínculo de la nacionalidad
- Nacionalidad: vinculo jurídico que une a una persona con un estado, creando D° y obligaciones recíprocas
(pueden no ser ciudadanos)
- Población: habitantes de un territorio (comprende extranjeros)
- Ciudadanos: nacionales con D° políticos
- Nación: agrupación humana unida por vínculos materiales y espirituales, que la hace tener conciencia de poseer
caracteres comunes que le permiten diferenciarse de otros grupos nacionales, y que los individuos demuestran
tener voluntad de conservar esos lazos de unidad.
a) Lazos materiales: carácter étnico, idioma, territorio común
b) Espiritual: religión, cultura, historia, ideales comunes
En la nación, hay una conciencia que une a la generación presente con las pasadas y que las proyecta a las porvenir - Existe una voluntad para
conservar lazos
Concepción de nación: ALEMANIA (1933- 1945) →puramente material, RAZA |biológico o natural|
Estado→ Nación: el estado fomenta el proceso de formación de la nación, la unifica y la define, política educacional y cultural -EEUU-
Estático:
Estado coincide con la nación: estado nación, las formas sociológicas coinciden con las políticas y jurídicas; gran cohesión, los vínculos propios
de la nación, materiales y espirituales los del estado, jurídicos y políticos
Estado compuesto por varias naciones: estado multinacional, en un estado conviven distintas naciones; existe un problema de armonizar –india,
suiza-
Nación repartida en varios estados: un estado tiene solo una parte de la población de una nación -nación alemana-
Nación sin estado: la nación carece de estado y se ve en la obligación de desplazarse de un estado a otro, esto ocurre cuando su estado
desaparece –nación judía 1948-
Fondo de justicia- problema: no resulta conveniente, puesto que la nación puede no tener la envergadura cuantitativa suficiente
para ser elemento de un estado
Aplicación automática del principio significa la div. De muchos estados que tienen en su pueblo varias minorías nacionales
El territorio
Es la superficie terrestre donde se encuentra radicado el pueblo, un pueblo sin territorio propio no puede constituir un
estado
Jurídicamente: es el espacio en que el estado ejerce su soberanía
13. Espacio terrestre
Superficie terrestre, subsuelo, el lecho del mar territorial y su subsuelo
El subsuelo es el espacio situado debajo de la superficie terrestre y del lecho del mar territorial, y hasta el centro de la tierra. Se representa como
un cono cuya base es la superficie terrestre
Suelo delimitado por los factores naturales o por líneas de frontera, los límites deben ser precisos y permanentes, pues
señala el marco en que se aplica el poder del estado
La demarcación es una operación técnica que materializa la delimitación- sentencia corte internacional: Hito
La convención del mar de 1982, Artículo 76 n°6, en situaciones excepcionales, permite su ampliación hasta 350 MILLAS MARINAS, en las
crestas submarinas, contadas desde la línea base a partir de las cuales se mide la anchura del mar territorial
1° en aplicar, CHILE: el gobierno de Chile como soberano de las isla Sala y Gómez y de la Isla de pascua, se establece y comunica que su
soberanía en sus respectivas plataformas alcanza una distancia de 350 MILLAS MARINAS, medidas desde sus mares territoriales
Doctrina de las inviolabilidades e inmunidades de jurisdicción: los bienes llamados de territorio ficticio son bienes de dominio
del estado o de los súbditos, y que gozan en el extranjero de inviolabilidad e inmunidad de jurisdicción. Esto es, se someten a la
jurisdicción exclusiva del estado a que pertenecen
- Convención de Viena 1961: garantizar el desempeño eficaz de las funciones de las misiones diplomáticas en calidad de los
representantes del estado
18. Relación jurídica del estado con su territorio
a) Territorio sujeto: considera el territorio como un elemento de la personalidad del estado, porque sin territorio el
estado no podría expresar su voluntad. Rasgo de autonomía, soberanía –solo de manifestarse al interior del
territorio- “SIN TERRITORIO NO HAY ESTADO”
b) Territorio límite: Duguit: “el territorio no es sino el perímetro en el cual se ejerce el derecho de mando del estado
o, más brevemente, el limite material de la acción efectiva de los gobernantes” , territorio como superficie
terrestre en el cual un sistema de normas es aplicable “LIMITE DONDE SE EJERCE SOBERANIA”
c) Territorio objeto: derechos del estado sobre el territorio “TERRITORIO OBJETO DE DERECHOS DEL ESTADO
SOBRE ÉL”
Un derecho real público institucional: el derecho tiene sobre el territorio un auténtico derecho real (derecho
sobre una cosa), pero que se diferencia por su naturaleza pública
1. El D° del estado sobre el territorio es general -totalidad-
2. El D° real público no entraña una plenitud de poderes jurídicos, el privado tiene plenitud de los poderes
3. Persigue un interés público
La soberanía territorial: diferenciado del concepto de soberanía, designa el D° del estado sobre su territorio, que
lo habilita a disponer de él conforme a las normas de su D° público interno, es un D° autónomo distinto de la
soberanía personal
Criticas Admisible
1) La soberanía no puede ejercerse sino sobre las 1) Es menos privatista hablar de soberanía
personas territorial vinculada al derecho público
- Rousseau: “el estado no puede ejercer ninguna 2) Queda separada de la soberanía sin calificativo,
soberanía sobre su territorio como tal, independiente que es por sí una soberanía personal
de las personas que se encuentren allí” 3) Se expresa de un modo directo: lo normal es que
- Dabin: “la expresión soberanía territorial encierra el estado soberano ejerza también la soberanía
un equívoco, toda soberanía es personal, es personal; D° de mando sobre la población que
territorial en tanto que comprende a las personas habita el territorio
que se encuentran sobre la extensión del territorio”
Dos efectos:
a) Positiva: el estado aplica todo su ordenamiento jurídico en su territorio, puede usarlo y como persona jurídica
puede disponer de él
b) Negativa: ningún estado extranjero puede penetrar el territorio de otro sin autorización, excluyente del poder
soberano de otro estado. Internamente el estado determina los D° susceptibles a configurarse sobre el
territorio, así establece un dominio nacional de uso público
El poder soberano regulado jurídicamente
El poder es un fenómeno común a toda la sociedad y a todas sus organizaciones, necesita un estudio interdisciplinario
Es el poder en su plenitud, está dotado de la fuerza coactiva con carácter monopólico, que permite hacer cumplir sus
órdenes aun cuando sea resistida, garantiza la efectividad de la relación de mando y obediencia
Hauriou: “el poder es una energía de la voluntad que se manifiesta en quienes asumen la empresa del gobierno de un grupo
humano y que les permite imponerse gracias al doble ascendiente de la fuerza y su competencia. Cuando no está sostenido más que
por la fuerza, tiene un carácter de poder de hecho, y se convierte en poder de derecho por el consentimiento de los gobernados ”
Verdú: “el poder es la capacidad de una persona o conjunto de personas que imponen sus decisiones a una comunidad,
determinando su obediencia y garantizándola, si es menester, con la coerción”
En el poder político pleno se destaca la coerción y el consentimiento de los gobernados, o destinatarios del poder
22. La coerción
Medio característico del poder en la sociedad política, asegura la eficiencia de la relación mando-obediencia con el uso
de la fuerza física (expresión en las fuerzas militares y de orden). Es el aparato armado cuyo monopolio ha establecido
para sí la sociedad política. Solo la fuerza de la sociedad política es legítima
Otras
- $: amenazas a los medios de subsistencia de los que se desea obtener obediencia
- Psicológica: se articula un sistema de propaganda para inducir a la población al acatamiento de lo ordenado, se
provoca la desinformación de la libertad y dignidad de la persona
La coerción no es suficiente para asegurar la obediencia se necesita el elemento voluntario
Marcel Prelot: “el poder está menos en la voluntad de aquel que domine como en la confianza de aquel que se someta”
Es preciso que los destinatarios del poder consientan en él, y este consentimiento legitima el poder, lo transforma en
poder de derecho
Hauriou: “el consentimiento se otorga a la institución en cuyo nombre actúan los gobernantes y no a los gobernantes en particular”
Poder institucionalizado, permite verificar en cada caso la legitimidad de los gobernantes, ya sea en acceso al poder,
ejercicio o transmisión
Todas las sociedades políticas cuentan con medios de coerción y del consentimiento de los destinatarios del poder, su
variación se produce en la proporción que se da
Alejandro Silva: “es un poder público porque está llamado a regir los intereses generales de la comunidad, es decir, diferente de la
potestad directiva de que también disfrutan, en su respectiva orbita y para su interna conducción, las personas y los grupos naturales
o sociedades voluntarias que integran el cuerpo político”
25. Es un poder institucionalizado
a) El hombre se resiste a considerar el fenómeno del poder como relación personal de jefe a súbdito, solo como
simple manifestación de fuerza, quiere que se ejerza a través de normas jurídicas impersonales
b) No hay solución sobre el problema de su legitimidad, no está claro quien tiene derecho a mandar
c) El detentador está abierto a arbitrariedades, prerrogativas personales, nada le impide que use su libre arbitrio
d) Incertidumbre en la sucesión de poder, la lucha de poder queda abierta al más fuerte, inescrupuloso, etc.
El poder manda en nombre del estado
El poder institucionalizado es un poder estatal con legalidad técnico jurídica y, además, con legitimidad. No solo
regulado por el derecho, sino que legitimo: justificado con valores políticos y éticos
El poder institucionalizado es la base del estado moderno
El estado como titular del poder, tiene derecho a mandar. Los gobernantes o jefes actúan como agentes de ejercicio
del poder estatal y su acceso al poder deben hacerlo conforme al derecho, se puede verificar su legalidad y
legitimidad
El poder individualizado se podría considerar preestatal, pero podría existir un retroceso que significara la
destrucción del régimen estatal, Burdeau lo llama poder personalizado para distinguirlo. Un gobierno autocrático no
implica un poder personalizado, pues no abroga al estado, sino que constata una debilidad de la institucionalidad
Es una institución política, por ello su poder es un elemento esencial y clave de su estructura, es también un poder
político. Gobierno con miras al establecimiento de una convivencia política ordenada de hombres libres.
Para la obediencia el estado estructura todo un sistema de sanciones penales para quienes infrinjan el ordenamiento
jurídico, asegurar la obediencia
Cuando el poder se acompaña de sanciones puramente políticas, hay lugar para la libertad, cuando el
poder es político y $ desemboca en la servidumbre. Si el estado utilizara el poder $ como fuente de
obediencia, podría ser peligroso para la subsistencia de la libertad de las personas, sin embargo ese
peligro es menor cuando al lado del sector $ estatizado existe un ámbito libre.
El poder feudal era una mezcla de dominación sobre los hombres y de la propiedad del suelo, único medio de subsistencia, tuvo a los que
estaban sometidos en un estado de dominación característica servidumbre= esclavo.
Hauriou: “Lo que caracteriza al poder del estado tradicional es el ser puramente político, un poder despojado de los medios
económicos de coacción, por consiguiente, un poder sobre hombres libres, es decir, independientes desde un punto de vista de su
subsistencia”
27. Poder jurídico
El poder actuando conforme y dentro de las normas jurídicas, respetando sus límites
Es el derecho el que ha permitido que el poder se institucionalice en el estado, ya que se organiza mediante
normas jurídicas
El derecho limita el poder del estado, evita la arbitrariedad
El derecho le da legitimidad al poder político
Es el medio más eficaz para la manifestación del poder
Heller: “todo poder político en virtud de su propio sentido, aspira a la forma jurídica establecida y asegurada por órganos estatales”
Verdú: “ha de entrañar tal tendencia porque en el estado moderno el derecho representa normalmente la forma de accesoria de
manifestación, tanto desde un punto de vista técnico como ético espiritual, de todo poder político que quiera afianzarse”
Pretende regir la conducta humana en su desarrollo en esta vida terrenal, es por ello secular, profano, material y
espiritual, pero no directamente religioso
Silva Bascuñán: resume los sistemas de relaciones entre poder temporal y religioso
En algún momento la iglesia y el estado se van a cruzar pues el bien común del estado no puede estar rígidamente separado del bien común
sobrenatural de la iglesia, porque para el creyente ambos fines deben armonizarse para la consecución del BIEN COMÚN TRASCENDENTE, en
que se cumple la vocación definitiva y última del hombre
Cuando surgen los estados predomina el poder militar para consolidar su independencia de otras potencias y asegurar la
supremacía interna
Al afianzar el estado, se estructura como poder de paz o poder civil. El aparato de fuerza militar y de orden para
resguardar la seguridad nacional es estructurado en forma separada del poder civil, y subordinado a éste, para lograrlo
se dictan normas que tienden a excluir al personal de las fuerzas armadas de la actividad política del estado
a) Limitar su intervención
b) Resguardo de la seguridad publica dividido en cuerpos de policía distintos a las fuerzas armadas
c) Excepcionalmente van a resguardar el orden público las fuerzas armadas en los estados de excepción
d) Cuerpos armados obedientes y no deliberantes, jerarquizados, profesionales y disciplinados
e) Jefe de estado, como magistratura civil, atribución de disponer, distribuir y organizar las fuerzas armadas
f) Se entrega a la ley la fijación de las dotaciones militares
30. Poder soberano
En el marco de la competencia territorial no admite la concurrencia de ningún otro poder con la pretensión de dictar reglas de
derecho generales, ni ejercer la fuerza coercitiva que le caracteriza
a) Supremo internamente: Al poder del estado se le confiere la completa capacidad para determinar las necesidades sociales,
y para libremente escoger los medios necesarios para satisfacer esas necesidades
Prelot: “que dispone exclusivamente de la prerrogativa de mandar y de hacerse obedecer” elimina en derecho toda otra
autoridad estatal
b) Independencia exterior: Un estado soberano no es superior ni inferior a otro estado soberano, sino independiente, igual
jurídicamente a los otros
Limitaciones:
Bourdeau: “cuando un estado comienza a tolerar en su territorio milicias armadas que tengan la posibilidad de hacer ejecutar por
medio de la coerción órdenes que dan, entonces se puede decir que el estado está próximo a desaparecer”
(El estado desaparece porque pierde su carácter supremo y su poder soberano. Nadie además del estado puede ejercer la fuerza física)
33. Es un solo poder
Silva Bascuñán: “el poder del estado es, pues, único, singular, en la universalidad de su misión”
Carré Malberg: “las funciones del poder son las diversas formas bajo las cuales se manifiesta la actividad dominadora del estado”
Funciones del estado, constituyente- legislativa- ejecutiva- jurisdiccional- control- consultiva, se clasifican en:
34. Clasificación
Dabin: “en materia de institución, el fin es, en efecto, el principal especificador y animador de toda la organización formal” “no hay
modo de representar, inclusive científicamente, una institución sin abordar el problema de su fin: quien dice institución dice
finalidad”
La comunidad política nace para la búsqueda del bien común, en el encuentra justificación y deriva su legitimidad
primitiva y exclusiva
BIEN COMUN: Es el conjunto de las condiciones sociales establecidas en un orden justo y pacífico, que permitan a todos y a cada uno de los
integrantes de la sociedad política, alcanzar su mayor perfección posible, tanto material como espiritual. El estado establece medios
jurídicos, materiales, institucionales, que habilitan a todos y a cada uno para lograr su pleno desenvolvimiento humano, individual y social.
Es un bien común público: busca el perfeccionamiento de todos, es distinto al bien particular y a la suma de estos
a) Es un bien instrumental: no sustituye el bien particular sino que hace posible que cada cual, persona o
asociación, logre por sí mismo, libremente, bajo su responsabilidad, su pleno desenvolvimiento
b) Aspecto material: es preciso un mínimo de bienestar material para desarrollar las potencialidades de una
persona
c) Reconocimiento y garantía de los derechos fundamentales de la persona
El bien común comprende al hombre en sus necesidades individuales y en su dimensión social, reconoce su derecho de
crear y desarrollar asociaciones de variada naturaleza. Su centro es LA PERSONA HUMANA COMO SER LIBRE, CON
IGUALDAD DE DERECHOS Y DE DIGNIDAD CON VOCACION TRASCENDENTE, POR LO QUE EL ESTADO ESTA AL SERVICIO
DE LA PERSONA HUMANA
La asociación superior que se crea para un fin más complejo no debe excluir ni absorber, ni entorpecer, las asociaciones
más pequeñas con fines más simples, el estado debe reconocer los cuerpos intermedios y respetarlos en su legítima
autonomía
Bien común del estado significa el pleno respeto al derecho de las personas a formar cuerpos intermedios autónomos, el
estado asume las actividades para las cuales ha sido establecido y que no pueden cumplir las personas o cuerpos
intermedios- defensa nacional, policía, orden público en caso de ser necesario el estado puede cumplir una función de ayuda a quienes
lo necesiten.
Interpretaciones
a) Rol de abstencionista del estado, interviene solo en fines específicos, suplencia y ayuda
b) Rol intervencionista del estado, sin perjuicio de las ya mencionadas: dirige, estimula fomenta, coordina y ejecuta
las exigencias necesarias para el bien común
c) Interpretación eclesiástica: “tanta libertad cuanto sea posible, tanta autoridad cuanto sea necesaria”
Son aplicaciones concretas de la idea abstracta del bien común, considerando los factores de un momento dado, y que
son cambiantes y mudables. Diferentes entre estados con concepciones ideológicas similares, pueden ser personalistas
o transpersonalistas
a) Personalistas: las ideologías políticas imperantes en un estado colocan a éste al servicio de la persona humana, y
cuando sus derechos inmanentes a su naturaleza constituyen un límite para la acción del estado
b) Transpersonalista: las ideologías políticas colocan a éste al servicio de las entidades que reputan como
superiores a la persona, como la raza, clase social, nación, etc. La persona es considerada un instrumento
CUANDO ESTO OCURRE ESTÁCOMPROMETIDA LA LEGITIMIDAD DEL PODER ESTATAL.
Sección II
38. Clasificación
a) Unitario
b) Compuesto
La unidad del poder político del estado o su descentralización política en varios estados determina la morfología estatal
indicada
El Estado unitario
Tener un gobierno político que ejerce su competencia sobre todo el territorio estatal, con un solo ordenamiento
constitucional y legislativo. Es una forma simple de organización y estructura del poder, centralizado políticamente
La centralización del estado unitario no impide que este adopte diferentes sistemas de organización en lo administrativo
a) Centralización administrativa: el órgano al poder central decide TODOS los asuntos administrativos, pues los
servicios extienden su competencia a todo el territorio estatal. Opera bajo la personalidad jurídica y con
patrimonio del estado. Los agentes son nombrados y removidos por el poder central y están subordinadamente
jerarquizados, por lo que cumplen sus funciones sometidos a instrucciones del poder central
Además ha inducido el regionalismo, la región, es mucho más amplia que la antigua provincia
- Expresión de unidad geográfica
- Economía con rasgos particulares o complementarios
- A veces ciertas características propias de una población o de su cultura
Constata los factores naturales, económicos, humanos y culturales, cuya trabazón da una cierta unidad fáctica a la
unidad jurídica que el legislador establece, constituye a un grado más en la descentralización territorial.
DESCENTRALIZACION FUNCIONAL Y TERRITORIAL
Ha ido perdiendo importancia desde el siglo XVIII con el surgimiento del estado federal y ahora con el estado regional
En Latinoamérica es predominante salvo en México, Brasil, Venezuela y Argentina que optan por el federalismo
Sistemas estatales integrados por varios estados, con vínculos que pueden ser flexibles o muy fuertes
El jefe de estado de dos o más estados es la misma persona titular de ambos órganos. Tiene una gran importancia
histórica, pues las uniones matrimoniales entre miembros de familias reinantes tuvieron influencias en la configuración
definitiva de muchos estados europeos
La unión real
No solo tiene en común la persona de jefe de estado, sino también alcanza ciertas competencias más o menos amplias
de esos estados. Estas competencias fusionadas son ejercidas por otros órganos comunes – relaciones exteriores, a materias
de defensa externa (Austria y Hungría). En todas las otras materias no comprendidas en la unión conservan su plena soberanía y
competencia
La confederación de estados
Unión de DI entre 2 o más estados, para cumplir fines limitados y precisos, pero conservando cada estado su soberanía.
Se basa en un tratado internacional donde se especifican las finalidades que se persiguen, generalmente defensivas, de
carácter militar. Pueden ser políticos, diplomáticas, pero específicas.
Se relacionan mediante órganos naturales o creados, pero las resoluciones que estos adopten han de serlo por
unanimidad de los representantes de los estados o sujetos a aprobación de estos, ad referéndum. Tal órgano ha sido
denominado Dieta.
Históricamente, de carácter transitorio, ya sea porque se han disuelto o porque dan a lugar una vinculación más
estrecha, en una nueva organización estatal, el estado federal- confederación de las 13 colonias americanas
El estado federal
42. Generalidades
Entra con la constitución norteamericana de 1787, respondía a las necesidades practicas: BUSCAR LA FORMULA PARA
QUE SE HICIERA COMPATIBLE LA EXISTENCIA DE LOS ESTADOS INDIVUDUALES CON LA DE UN PODER DOTADO DE
FACULTADES PARA BASTARSE POR SÍ MISMO EN LA ESFERA DE SUS FUNCIONES
Manuel García: “las formas de organización que se conocían entonces y que respondían a un criterio racional, eran el estado
unitario y la confederación, y la que surge ahora será interpretada como la fórmula intermedia entre ambas”
La expresión estado federal se emplea principalmente por la doctrina alemana para distinguirlo de la confederación de
estados, ya que el estado federal, a diferencia, ha surgido o existe un estado soberano, superpuestos a los estados
federados que lo integran, es UN ESTADO DE ESTADOS
43. Concepto
Es una unión de estados que tienen entre sí relaciones de DERECHO CONSTITUCIONAL, en cuya virtud el estado superpuesto se
subordina a los estados miembros o federados
Prélot: “donde se encuentra una pluralidad de ordenamientos constitucionales, con un ordenamiento constitucional mayor, al
cual están subordinados, pero en que participan los órganos de los ordenamientos menores”
El estado federal coexiste el estado superpuesto o propiamente federal; y los estados federados o estados miembros,
que lo componen. Hay 2 niveles -superior: estado superpuesto- e –inferior: estados federados-
Características:
Características:
Estructura compleja, donde la unidad de todo debe coexistir con la autonomía de los elementos que la integran,
intervienen 2 principios que explican la reciprocidad:
principio de autonomía:
Los estados miembros gozan de potestades constituyentes, legislativas, ejecutivas y jurisdiccionales, que les permiten tener su
propio ordenamiento jurídico, su gobierno, administración y judicatura
Al estado federal le corresponde una competencia de atribución, solo aquellas materias encomendadas en la constitución
federal
En cambio, los estados federados o miembros les corresponden una competencia de derecho común, puesto que puede
legislar sobre todas aquellas materias que no fueron atribuidas al estado federal y que no les están prohibidas a los estados
miembros. Cada estado federal es libre de regular su propia actividad
Puede contemplarse una competencia concurrente, esto es, materias que legislan el estado federal y federados
La legislación federal establece las reglas legislativas, y los cantones quedan con la competencia de ejecución de
ellas
Regla dentro de los estados federados que el derecho federal se superpone, prima, prevalece en caso de contradicción
sobre el derecho federado
Para que prevalezca el derecho federal sobre el de los estados son necesarios 2 requisitos:
Estos 2 requisitos garantizan no solo la autonomía de los estados miembros- en su correspondiente espacio político-, sino que
realizan el estado de derecho en el plano de la estructura federal
Para que los órganos federados actúen dentro del marco de sus competencias, surge la necesidad de un órgano
jurisdiccional con competencias para declarar la inconstitucionalidad de la ley federal cuando exorbite el marco de la
constitución federal
Federalismo cooperativo
Evolución que experimenta el sistema federal, clásico o dual, en el sentido del surgimiento de una fuerte relación de
colaboración entre los estados federados con el estado federal
Han ejercido influencia en ello las subvenciones federales sujetas al cumplimiento de ciertas condiciones por los estados
miembros. El estado federal establece un programa con un fondo presupuestario al que tendrán acceso los estados
miembros que libremente se adhieran a él, ejerciendo sus competencias en el sentido indicado en el programa.
Órganos comunes compuestos por miembros del estado federal y de los federados, con carácter consultivo. Ambos
niveles elaboran conjuntamente políticas y programa. La relación se da de manera vertical: el estado superpuesto a los
estados miembros u horizontal: colaboración entre los estados miembros entre sí
Surge en EEUU con la constitución de 1787 y ha sido seguida con distintas modalidades por múltiples países y de
distintas formas –Alemania, México, Venezuela, Argentina, Etc.
a) Por unión de estados soberanos preexistentes, que deciden vincularse a través de una constitución federal
común -13 colonias americanas
b) Cuando un estado unitario se transforma en estado federal, procedimiento inverso de segregación parcial –
México y Brasil
51. Diferencias entre el estado federal y la confederación
Se encuentra regulado por una constitución política, es Se encuentra regulada en un tratado internacional, hay pues
decir, por una norma jurídica de DERECHO PÚBLICO una regulación jurídica de DERECHO INTERNACIONAL
INTERNO PÚBLICO, puesto que está vinculada con estados soberanos
El estado federal es el único sujeto estatal de derecho Cada estado confederado forma parte de la comunidad
internacional público con plena capacidad. Solo en casos internacional. Se encuentra vinculado de un modo
excepcionales se ve actuar un estado miembro, capacidad inmediato a la comunidad internacional
limitada Carece de imperio sobre los estados confederados, ya que
El estado federal dicta normas obligatorias para los estados estos son soberanos, las resoluciones han de tomarse con el
miembros; tiene imperio en materias que la constitución asentimiento unánime de los estados confederados y la
contempla ejecución queda entregada a cada estado confederado
Constituye un estado soberano, integrado por estados La confederación es la unión de estados, pero no da origen a
federados o miembros no soberanos la formación de un nuevo estado, la confederación NO es un
Si se unen N estados y forman un estado federal, habrá N+1 estado, su naturaleza jurídica es una relación jurídica
estados internacional o un sujeto internacional no estatal
Si se unen N estados, después de la unión hay N estados
Estado regional
Características
a) Colectividad territorial, como una corporación territorial, persona de derecho público interno
b) La región está dotada de competencia legislativas –las materias que le competen están en la constitución
c) La normativa esencial del regionalismo político está en la constitución política
d) Los órganos encargados del ejercicio de las potestades políticas en la región han de generarse
democráticamente
53. Significado del regionalismo político
Importancia manifestada en todos los ámbitos sociales y, en especial, en los planos políticos y jurídicos
a) Político: la región se eleva al nivel de colectividad territorial con autonomía legislativa, y con un autogobierno,
da lugar a lo que se llama PODERES REGIONALES. Estos órganos o poderes regionales, con poder de origen
democrático, significan un freno o contrapeso al órgano de poder central, también lo limita. Pueden jugar a un
rol de contra órgano o contrapoder
Se realiza una división vertical del poder estatal, al radicar funciones políticas en los órganos regionales (antes
dividido horizontalmente por Montesquieu el E, L y J, distintas funciones que se entregan a distintos órganos,
situados en un mismo plano de equivalencia)
Regionalismo político: división vertical, niveles de los órganos distintos. Órgano central= nivel superior –órganos
regionales= nivel inferior
Desarrollo del pluralismo político, al permitir la estructuración de poderes regionales como reflejos del
pensamiento político de las distintas regiones
Crea un nivel nuevo de expresión de corrientes políticas en la región (gobiernos regionales)
b) Jurídico: afectar profundamente la concepción de la forma de estado. El regionalismo administrativo no afecta la
esencia política del estado unitario, por lo que no autoriza a nuestro modo de ver el empleo de esta nueva
expresión
54. Aplicaciones del regionalismo político
Regionalismo político en Italia: constitución italiana de 1947 contempla 5 regiones con estatuto especial y 15 con estatuto
ordinario (estas, han tenido aplicaciones concretas solo a partir de 1970, por la tardanza en dictarse la leyes complementarias básicas)
Las 5 regiones con condiciones especiales de autonomía se rigen por estatutos especiales aprobados como leyes constitucionales
Las 15 regiones ordinarias se rigen por un estatuto aprobado por el consejo regional y ratificado por ley de la república
Órganos
a) Consejo regional:
- Se integra por miembros elegidos democráticamente
- Sufragio universal, con el sistema electoral y el número que determine la ley
- Ejerce potestades legislativas y reglamentarias atribuidas a la región
- Hace proposiciones de ley a las cámaras del parlamento
- Entre sus miembros se designan los integrantes de la junta regional y su presidente
b) Junta regional y su presidente
- Es el órgano ejecutivo de la región
- El presidente es el representante de la región, promulga leyes y reglamentos regionales
c) Un comisario de gobierno, que reside en la capital de la región, coordina las funciones administrativas de la región con las
ejercidas por el estado
Competencias
- Dictar normas legislativas (en los límites establecidos), y que no se opongan a los intereses nacionales y los de
otras regiones
- Función administrativa de materias sanitaria y hospitalaria, entidades adm. Dependientes de la región, circunscripciones
municipales, policía urbana y rural, ferias y mercados, urbanización, turismo, instrucción profesional y escolar, etc…
- Ejerce función administrativa delegándoselas en provincias, municipios o corporaciones locales
- Autonomía financiera (se atribuyen contribuciones propias y cuotas de contribuciones, para atender gastos) –
tiene su propio patrimonio y bienes
La región no puede establecer impuestos por importaciones, exportaciones o tránsito entre las regiones
1) El consejo regional puede hacer proposiciones de ley a las cámaras del parlamento
2) 5 consejos regionales pueden pedir que las leyes constitucionales sean sometidas a referéndum (a menos que ya
se haya hecho y que la aprobación fuera de 2/3)
3) EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL resuelve las controversias sobre la constitucionalidad de las leyes y actos con
fuerza de ley de las regiones, además, de resolver conflictos entre el estado y las regiones o entre regiones
4) EL GOBIERNO CENTRAL dispone de un veto suspensivo que se puede oponer a la legislación de las regiones
5) CUANDO EL CONSEJO REGIONAL insiste con una ley vetada por mayoría absoluta, los conflictos los resuelve el
tribunal constitucional y los de oportunidad (cámaras)
6) EL GOBIERNO puede disolver el consejo regional en caso de inconstitucionalidad
Competencias
Las C.A pueden organizar su autogobierno, urbanismo y vivienda; obras políticas dentro de su territorio; agricultura y
ganadería; protección del medio ambiente; desarrollo económico de la comunidad, dentro de los objetivos de la política
económica nacional; fomento de la cultura y la investigación; turismo, sanidad, etc. Además de materias no atribuidas
expresamente al estado por la constitución podrán corresponder a las comunidades autónomas, en virtud de sus
estatutos
Autonomía financiera
Sus recursos están constituidos por impuestos cedidos parcial o totalmente por el estado, por impuestos propios,
recargos sobre impuestos estatales y otras participaciones en los ingresos del estado y otras indicadas en la constitución
Relaciones del gobierno central con los gobiernos de las comunidades autónomas
El estado puede dictar leyes que establezcan los principios necesarios para armonizar las disposiciones normativas de las
C.A y en casos de materia atribuidas a las competencias de estas, cuando exija un interés general
El gobierno central podrá dar instrucciones a todas las autoridades de las C.A cuando hubieran infringido la constitución
o las leyes o atentado gravemente contra la nación
Kelsen: “entre una región de un estado regional y un estado federado de un estado federal, no existe una diferencia
cualitativa sino cuantitativa, de grado, de un mismo fenómeno jurídico, el de la descentralización”
Duvenger: “es solo una forma de federalismo interno atenuado: ha surgido una discusión teórica entre la
descentralización y el federalismo, no existe diferencia característica, solo de grado
Silva Bascuñán: “si se alcanza un grado muy amplio de descentralización, puede un E° unitario llegar a encontrarse con
una fórmula organizativa que resulta intermedia entre el federal y la acentuadamente unitaria”
Paolo Biscaretti, el estado italiano de la constitución de 1947: “un estado unitario, pero descentralizado y con autonomía
regional”
Para otros, Juan Ferrando: “Es una forma nueva de estado, y que está situada entre el estado unitario y el estado
federal, que ocupa un lugar propio, y no puede ser incluido en los estados compuestos (porque la región política es una
persona de derecho público interno, pero no es un estado miembro. Pero tampoco se puede incluir en un estado
unitario, porque no tiene un solo centro político, sino varios)”
Sección III
Estado y derecho
58. Relaciones entre ambos sistemas
Hauriou: D°: “conjunto de preceptos de conductas establecidos en formas de reglas obligatorias y destinado a hacer
reinar el orden y la justicia entre hombres que viven en la sociedad”
Estado: institución fundamental de un pueblo, que posee un territorio determinado, con un poder soberano regulado
jurídicamente y que procura el bien común
a) Participación del estado en la formación del derecho: especialización de órganos y perfeccionamiento técnico de la
institución política fundamental
b) La regulación por el estado de la sanción del derecho: el derecho es coercible, porque si no es acatado
voluntariamente, puede acudir a la coacción para obtener el acatamiento -E° monopoliza la fuerza
60. La acción del derecho sobre estado
a) Organiza jurídicamente la institución: es la norma jurídica en sus diversas formas, la fundamental, la CP, en ella se
fundan y se van dando forma a la estructura estatal (órganos, competencias, generación e investidura regular de sus
integrantes ), los actos del E° son imputables por la existencia de la norma
b) Limita al estado: separación de poderes (Montesquieu) -la separación orgánica de funciones, control constitucional de la
ley, el principio de legalidad, el reconocimiento de los DDHH, y otros que han afianzado al D° como límite del E°
Es Sujeto de derecho y obligaciones jurídicas, tanto de derecho público y privado, tanto en el plano
interno como externo, tanto en relaciones con otras personas jurídicas, estatales o no, como personas
naturales.
Como persona jurídica es una realidad abstracta (es una manera organizada y perfectamente
comprensible con inteligencia)
Facilita la distinción que cabe hacer de los actos titulares de los órganos del estado en cuanto
gobernantes, y que afectan al estado y a los gobernados y los de personas privadas que afectan solo a su
patrimonio
Es titular de patrimonio publico
Facilita la construcción de principio de igualdad jurídica de todos los estados
Permite una mejor comprensión de la formación de normas jurídicas, su permanencia en el tiempo,
cualesquiera que fueren los cambios que se experimenten en los titulares de los órganos del estado
El estado está permanentemente concedido en personalidad jurídica a las asociaciones
En el estado existe solo una personalidad jurídica que permite actuar en el ámbito interno e
internacional, D° público y privado
El estado como persona jurídica carece de voluntad física propia y como toda asociación necesita de la voluntad de los
individuos. El órgano es el cargo que tiene un conjunto de competencias, considerado separadamente de la persona que
sea su titular. Tiene un carácter objetivo que permanece invariable en el tiempo
Los órganos carecen de personalidad jurídica, la única persona jurídica es el estado, siendo los órganos instrumentos
que sirven para expresar la voluntad de aquel
Necesita pluralidad de órganos que actúan y formularan la voluntad del estado en distintas competencias estatales
Cargos desempeñados por individuos, personas físicas que presten su voluntad al órgano, para que sean imputadas al
estado. Estos son los titulares del órgano estatal, son funcionarios públicos, puesto que desempeñan una función
pública
La relación se da en que el titular y el órgano se funden en el estado, titular del órgano es una persona física, formula
una relación orgánica imputada directamente al estado, vale como voluntad estatal directamente. Pues, la
impersonalidad de los órganos del estado conduce a la única personalidad y voluntad del estado. Por ello el estado es
responsable de los actos imputados en esta relación y no el titular, a menos que el titular exceda el marco de sus
competencias
Los órganos pueden ser unipersonales o colegiados, constitucionales o dependientes, legislativos, ejecutivos,
jurisdiccionales, etc. Por eso los titulares pueden ser uno o varios
Se establecen relaciones en cuanto al cumplimiento de los requisitos para que el individuo sea admitido a la investidura
del titular del órgano. El título que lo habilita puede ser una elección política, una designación otorgada por otro órgano,
etc. Se establecen también las remuneraciones
Estado de derecho
64. Generalidades
El estado como institución política, tiene derecho, un ordenamiento jurídico, que justamente regula la
institucionalización del poder
ESTADO DE DERECHO: “se cumplen las exigencias jurídicas que permiten excluir un ejercicio arbitrario de poder, en
que se establecen y respetan por la autoridad los derechos fundamentales de la persona, estableciéndose para ello
tribunales independientes y recursos jurídicos que los garanticen, que consagra y acata el principio de legalidad”
La concepción del derecho natural, que postula un carácter superior al positivismo jurídico del estado y por lo tanto lo
limita
La concepción de rule of law , con base en el common law, en el derecho consuetudinario y la técnica del precedente
judicial, de carácter empírico pero separado del poder político
El estado de derecho surge como expresión del liberalismo constitucional, como opuesto al estado absoluto
a) Principio de legalidad: la ley regula toda la actividad estatal y de sus órganos, marco jurídico →todos sometidos
La ley es obligatoria para todos y todos son iguales ante la ley
Todos los órganos vinculados al estado, deben someterse al derecho (omisión, abstención o silencio es ilegal)
La relación ha de realizarse con apego al principio de legalidad (toda persona, toda institución, todo grupo, queda
sometido al principio de legalidad) carácter normativo
b) La existencia de una jerarquía normativa, que efectivamente establezca la seguridad jurídica: la constitución –las
leyes interpretativas de la constitución – tratados internacionales –legislación complementaria (leyes con la
misma fuerza legal) – leyes orgánicas constitucionales –leyes de quórum calificado y leyes comunes u ordinarias
–D.F.L o decretos ley –reglamentos cámara legislativa –autos acordados de la corte suprema, T. constitucional,
T. calificados de elecciones, T. electorales de regiones y potestad reglamentaria del presidente de la república
carácter normativo
c) Control jurisdiccional de la administración, el conocimiento y resolución de los asuntos contencioso
administrativos caen dentro de las competencias de los tribunales de justicia carácter normativo e institucional
d) Separación orgánica de funciones, evita la concentración de poder que pudiese poner en peligro la libertad –
principio Montesquieu separación de los poderes carácter institucional
e) Reconocimiento y garantías de los derechos fundamentales de las personas, el estado está al servicio de la
persona humana y su poder tiene un límite infranqueable en los D° fundamentales, debe reconocerlos y
declararlos, establecer sus garantías que aseguren que serán respetados carácter normativo e institucional
Reconoce ciertos derechos sociales que el estado debe a sus ciudadanos, Francia –España –Alemania –Italia
Constitución chilena: “asegura el D° de las personas a participar con igualdad de oportunidades en la vida nacional”, la
igualdad no es solo formal, sino real, es de posibilidades, de oportunidades, atiende a eficacia real del ordenamiento
jurídico, debe ser acorde, real y vivido, es decir, el E° de D° es formal y material
Capitulo II
La soberanía
Edad media, fortalecimiento creciente del poder del monarca, este proceso es notorio en Francia y diferente en otros
países de Europa
Esa expansión del poder real, debía hacerse a expensan de otros, que opusieron resistencia, ya que ese crecimiento
afectaba a los privilegios establecidos
En el plano interno del reino, la sociedad feudal estaba dividida como un mosaico, con una multitud de
feudos y c/u a cargo de un señor feudal que lo gobernaba con plenitud de poderes
El poder real en su proceso de ampliación choca con esa estructura, consigue conquistar el monopolio
de la fuerza militar y como resultado conquista y afianza sus potestades de legislación, gobierno y
justicia. El rey detenta del poder supremo, completándose la evolución en los planos internos y externos
68. Etimología
La idea de soberanía ha nacido, pues, en medio de la lucha del poder real por conquistar su independencia de los
poderes externos y la supremacía de los poderes internos –es una idea al servicio de una causa política encabezada por el rey
francés y que está inseparablemente unida al nacimiento de una nueva estructura política
69. Conceptos
a) Soberanía del estado: poder soberano institucionalizado en el estado, se desplaza de la persona física a la
persona jurídica del estado. Por el acto de institucionalización del poder soberano, se cambia de titular, deja de
serlo el monarca, y deviene como ÚNICO TITULAR DEL PODER SOBERANO DEL ESTADO
A la soberanía como una cualidad del poder del estado, se le menciona como soberanía del estado,
distinguiéndose la soberanía interna: supremacía del poder estatal sobre los demás poderes sociales dentro del
territorio estatal y NO reconoce igual o superior, y la soberanía externa: relaciones internacionales, se
manifiesta como un poder independiente, igual jurídicamente a otros poderes de estados soberanos, y no
reconoce superiores, se analiza desde DIP
b) Soberanía en el estado: el soberano del estado es el órgano de la más alta jerarquía dentro del estado, que
configura su propia competencia y la de los demás órganos del estado, precisa sus fines y su organización
fundamental se adecua estos fines
Quien deba ser reconocido como soberano en el E° es una cuestión que han tratado de contestar las distintas teorías de la soberanía
70. Clasificación
Sección I
Jean Bodin
(1530-1596)
71. La soberanía en la definición del estado
Institucionalización del poder, ha definido a estado “república es un recto gobierno de varias familias, y de lo que les es
común, con poder soberano” dice el E° y el poder soberano están indisolublemente ligados, el PS le da forma al E°
PARA ÉL la soberanía es un atributo personal del monarca y además un elemento constitutivo del estado
El D° a ser soberano lo adquirió el rey en virtud de una donación que le hizo el pueblo y que tiene características de ser
irrevocable e incondicionada
Es una potestad absoluta “aquellos que sean soberanos no estén atados al mando de otro y que puedan dan leyes a los
súbditos y quebrantar o anular las leyes inútiles para hacer otras” no está limitado en poder, cargo ni tiempo, único
límite Dios - Bodin: padre de los gobiernos absolutos, por su rigor y lógica
Excepciones: el rey queda sometido a las leyes fundamentales del reino –transmisión de la corona –convocatoria de los
estados generales si era necesario imponer impuestos, reunir fuerzas, defender el estado contra enemigos ●las leyes F.
organizaban un estatuto jurídico de dominio inalienable, indivisible e imprescriptible en un fin de interés publico
Signos donde se manifiesta y se reconoce la soberanía –potestad de hacer la guerra y la paz –justicia en grado supremo
–dar gracias a los condenados por encima de las sentencias y contra el rigor de las leyes –acuñar monedas.
Otro más fundamental “bajo el mismo poder de hacer y derogar la ley están comprendidos todos los D° y las marcas de
soberanía, atendiendo que todas están contenidas en ella”
Tomás Hobbes
(1588-1679)
En 1651, en Londres publica su obra EL LEVIATÁN o la forma, materia y poder de un estado civil y eclesiástico
Escrita durante su exilio en Francia donde se había radicado 11 años. Observaba desde la otra costa del canal la larga
guerra civil que conmueve a Inglaterra, entre el rey y al parlamento, que termina con la derrota y ejecución del monarca.
Estos acontecimientos marcaran el espíritu y obra de Hobbes, que quiere estudiar un poder estatal que aleje toda
posibilidad de las discordias que puedan amenazar la paz interna, y para lo cual no trepida en construir este Leviatán,
capaz por su poderío irrestricto, de imponer la obediencia y la paz a todos
Tiempo en que los hombres viven sin un poder común que los atemorice a todos, se hallan en un estado o condición que
se llama guerra, todos contra todos. En una situación de guerra no existe más seguridad que la propia fuerza de cada
hombre en lucha con los demás, no puede haber industria, ni agricultura, ni conocimiento, ni sociedad, existe un
continuo temor y peligro de muerte violenta, la vida del hombre es solitaria, pobre, tosca, embrutecida y breve
“autorizo y transfiero a este hombre o asamblea de hombres mi derecho de gobernarme a mí mismo, con la condición
de que vosotros transferiréis a él vuestro derecho y autorizáis todos sus actos de la misma manera”
El pacto social elimina toda posibilidad de que los súbditos puedan pretender desligarse de sus deberes de obediencia al
soberano
a) Crea el estado, es una persona artificial, jurídica, instituida por una multitud, pudiendo utilizar los medios de
todos, como lo juzgue oportuno, para asegurar la paz y la defensa común
b) Funda la soberanía, el pacto es un convenio que necesita de la soberanía, que es el poder ilimitado para Hobbes,
este poder está hecho de todos los poderes de los súbditos del estado
c) Designa al soberano, el órgano supremo se denomina soberano y tiene poder soberano, todo el que lo rodea es
súbdito
Cuando es
Uno: monarquía
Minoría: aristocracia
Asamblea: democracia
d) Transferencia de derechos y existe representación, todos han renunciado a sus derechos en igual forma y han
transferido incondicionalmente todos ellos al soberano que ha sido instituido, pero también el soberano
representará la voluntad de todos los súbditos
Necesidad del poder soberano que asegure que el pacto será constante y obligatorio, manteniendo alejadas las pasiones
que quisieran quebrantarlo
Es ABSOLUTA: independiente, supremo e ilimitado, sin embargo Hobbes señala como límite que el soberano no puede
vender o donar a un extranjero su derecho de gobernar. Por lo cual, no pueden pretender limitar la soberanía ni
sancionar a quienes la ejerzan indebidamente, porque los súbditos transfirieron irrevocablemente todos sus derechos al
soberano, solo les corresponde una actitud de sumisión y obediencia
David y Urías= cualquier cosa que ordene por el poder soberano resulta justificado para el súbdito
Niega la coexistencia de dos poderes soberanos dentro del estado, que coloque frente al poder temporal, el poder
espiritual; frente a las leyes civiles, para Hobbes esto comprometería la paz interna. Por ello, el poder del estado debe
subordinarse al poder espiritual, y no habría otra soberanía sino la espiritual, o a la inversa
Un solo soberano que será jefe de estado como de la iglesia, pero cuando el soberano quiera puede encomendar el papa
al gobierno de sus súbditos en materia religiosa
El estado Hobbiano no encarga ninguna verdad religiosa, ninguna mística. Él no pide a los súbditos creer, sino obedecer
La soberanía absoluta ha sido llevada al máximo desarrollo, y esta pieza esencial será puesta al servicio del estado, mejor, del LEVIATÁN, que
efectivamente ya está en condiciones de causar pánico y temor a sus súbditos, y así poder lograr la paz tan anhelada por Hobbes
(1712- 1778)
Gustaba recordar su origen, -ciudadano de ginebra – nacido ciudadano de un estado libre y miembro del soberano
En la mayor parte de los autores situaban en el pueblo la soberanía mediante un pacto, donación, cesión o
transferencia, generalmente hecha a un monarca. Esta transferencia es irrevocable, era perfecta y por lo tanto
irrecuperable para el pueblo en su calidad de soberano que había cedido. O bien, en las teorías de doble pacto, ej. La
soberanía podía revestir al pueblo, cuando el soberano quebrantaba las finalidades para las cuales se le transfirió la
soberanía o las condiciones en que debía ejercerla, pero cuando ello ocurría, era para entregar a otro monarca la
soberanía, para su ejercicio debido
La posición jurídica del pueblo cambia por completo, cuando se sostiene que el pueblo soberano detenta una soberanía
que es inalienable, y que por lo tanto, no puede ser cedida a ningún título -soberanía popular
Señala que Hobbes cometió el error de trasladar las pasiones existentes en la sociedad de su tiempo, al estado de
naturaleza
Rosseau: Estado de naturaleza AL NACER LA PROPIEDAD Para prevenir esos males, se celebra
Hombre salvaje, sin lengua, sin domicilio, PRIVADA un pacto estableciendo un poder
sin alianza, sin guerras, sin ningún deseo de supremo para defender a todos los
hacerles mal Efectos: desigualdad, ambición miembros de la sociedad civil
Virtud de la piedad y derivadas virtudes insaciable, la envidia, la oposición
sociales al interés de crea rivalidades.
IGUALDAD FUNDAMENTAL DE LOS Surgen las guerras y las
HOMBRES inseguridades
.
El hombre era bueno, pero la sociedad lo ha corrompido
Nuevo cuerpo político: “encontrar una forma de asociación que defienda y proteja con la fuerza común la persona y los
bienes de cada asociado, y por lo cual cada uno uniéndose a los demás no obedezca sino a si mismo y permanezca tan
libre como antes” SOLUCION: CONTRATO SOCIAL
“cada uno pone su persona al servicio de la comunidad, y todo su poder bajo la suprema dirección de la voluntad
general, y cada miembro es considerado como parte indivisible del todo” –hipótesis racional
El pacto es aprobado por la unanimidad, cualquiera que se rehúse a obedecer a la voluntad general será
obligado a hacerlo por todo el cuerpo
Son partes en el contrato social todos los órganos que se integran a la sociedad política
84. Efectos del contrato social
Soberanía fraccionada o atomizada: “supongamos que un estado tiene 10 mil ciudadanos. El soberano no puede
considerarse sino colectivamente y en cuerpo, pero cada particular, en su calidad de súbdito, es considerado
individualmente. De esta suerte el soberano es al súbdito como 10 mil a 1, o sea que cada miembro del estado le
corresponde la 10milesima parte de la autoridad soberana, aunque en la práctica este sometido entera por este”
●El hombre pierde su libertad natural y el derecho ilimitado a cuanto desea y puede alcanzar, y gana en cambio la
libertad civil y la propiedad de lo que posee. Para no confundir, distinguir la libertad natural, cuyos límites son las fuerzas
individuales de la libertad civil condicionada por la voluntad general
Es la voluntad de soberano, el soberano es el pueblo como ente colectivo, la que cuente con mayor n° de votos, la
mayoría no es condición suficiente. La voluntad general debe referirse a materias generales, hará siempre en abstracto
sin considerar a un hombre determinado, para que exista voluntad general, se requiere que refleje el interés común y
que tiende permanentemente a la utilidad pública.
El ciudadano al formular la voluntad cívica debe estar inspirado en el bien colectivo y debe acallar los pensamientos de
egoísmo personal
86. La soberanía
La ley es un acto de la voluntad general que estatuye sobre materias generales, la voluntad general es la voluntad
del soberano, y por lo tanto es un acto de soberanía
El pueblo quiere siempre el bien pero no siempre lo ve, conductor encargado de cumplir esa función es el legislador,
a él incumbe la tarea de descubrir las reglas sociales más convenientes para el pueblo y descubrir las reglas sociales
más convenientes para el pueblo hacer que este las convierta en leyes
El legislador para cumplir su tarea no puede usar ni la fuerza ni el razonamiento, es necesario que recurra a la
autoridad de otro orden, que pueda arrastrar sin violencia y persuadir sin convencer
Gobierno: cuerpo intermedio establecido entre súbditos y el soberano para su mutua comunicación, y encargada de la
ejecución de la ley
Los gobernantes son solo funcionarios, ministros del soberano, correspondiéndoles el ejercicio del poder ejecutivo
El poder legislativo solo puede pertenecer al pueblo, ya que toda ley es una declaración de la voluntad general sobre
materias generales
Preocupado por la unidad del estado, la religión (esp. La cristiana) es un peligro para ese fin, Hobbes es el único que ha
visto el mal y el remedio, propone reunión de las 2 cabezas de águila. Advierte Rousseau, ya no es posible que se den las
religiones nacionales, se toleran todas las religiones, siempre que sus dogmas no sean contrarios en nada a los D° de los
ciudadanos
Una profesión de fe puramente civil, cuyos artículos deben ser fijados por el soberano
Dogmas +: Dios bienhechor, felicidad de los justos castigos, inteligente
Dogmas - : intolerancia
Sección II
John Locke
(1632-1704)
90. Locke y su obra política
Fue médico, filósofo y político, según Hazard: tiene las cualidades de un gentleman: fortuna suficiente, urbanidad,
claridad
5 años de exilio en Holanda, entre 1683 y 1688, el último año regresa a Inglaterra como consecuencia del éxito de la
gloriosa revolución
Lleva consigo 2 ensayos del gobierno civil. El segundo le valdrá el mérito de ser considerado el padre del individualismo
liberal
El hombre goza de completa libertad y disfruta de todos los derechos conforme a la ley natural
“nadie debe dañar a otro en su vida, salud, libertad o posesiones”- derecho de propiedad
Estado de igualdad, donde todo poder y toda jurisdicción son recíprocos
Pero para que la ley no sea vana los hombres tienen la ejecución de la ley: cualquiera tiene el derecho
de castigar a los transgresores de la ley
Invención de la moneda: los hombres pueden acumular mayores bienes de los que necesita para subsistir “me resulta
inseguro y mal salvaguardado el disfrute de los bienes que cada cual tiene en ese estado”, como es de costumbre los
hombres llevados por su propio interés, se sienten inclinados a no reconocerla como norma que los obliga, cuando está
en juego su interés. Es por esto, por lo que voluntariamente deciden unirse para formar una sociedad política
Lo que inicia la sociedad política es el consentimiento de un número cualquiera de hombres libres capaces de formar
mayoría para unirse e integrarse dentro de semejantes sociedades. Y SOLO ESTO ES LO QUE DIO UN GOBIERNO
LEGITIMO
Participantes: cualquier hombre libre capaces de formar mayoría para formar una sociedad política
Surge una sociedad política con poder limitado, los súbditos conservan sus derechos naturales, que la sociedad
debe respetar. Y enseguida el cuerpo político con fines precisos que cumplir, de modo que el ejercicio de su
poder está limitado también por la consecución de esos fines
Solo aquellos en que el pueblo ha delegado la labor de hacer leyes, únicos intérpretes de la voluntad pública. Cuando
uno o más miembros que el pueblo no ha designado, no tienen autoridad
●Este poder no lo posee sino quien recibe el mandato y el consentimiento del pueblo
El pueblo impone la temporalidad, el poder lo pierden por el termino de la duración o por las faltan que cometen, el
poder legislativo revierte en la sociedad, y el pueblo tiene derecho a actuar como soberano, conservar el P.L, darle otra
forma, o colocarlo en otras manos
Soberanía nacional
La revolución Francesa influye profundamente en la evolución política de occidente, una de las ideas que se propagará
es la teoría de la soberanía de la nación, cuyo principio es formulado en la declaración de los derechos del hombre y del
ciudadano de agosto de 1789 y en la constitución del 3 de septiembre de 1791, y que servirán de mucha inspiración a
muchos textos constitucionales franceses posteriores
Art 3. Citada declaración, “el principio de toda soberanía reside esencialmente en la nación, ningún cuerpo, ningún
individuo puede ejercer autoridad que no emane expresamente de ella”
Título III de la const. De 1791, relativa a los poderes públicos, establece en el artículo 1° “la soberanía es una, indivisible,
inalienable e imprescriptible. Ella le pertenece a la nación”
Art. 2. La nación, de quien solo emanan todos los poderes, no puede ejercerlos sino por delegación
95. La nación
Agrupación humana unida por vínculos materiales y espirituales, que la hacen tener conciencia de poseer caracteres
comunes, que le permiten diferenciarse de otras agrupaciones nacionales, y que los individuos demuestran tener la
voluntad de conservar esos lazos de unidad
- Suponen un prolongado esfuerzo de muchas generaciones a través de largo tiempo sobre un territorio común
Duguit: “la nación está hecha más de muertos que de vivos, puesto que incluye no solo la generación presente, sino
pasado y futuro”
La nación es un ente abstracto puesto que no se identifica con las personas individuales que forman grupos
humanos
Es la respuesta de la revolución a la tensión de Luis XIV de reducir el estado entero a la sola persona del rey
“el verdadero soberano ya no es el rey, es la nación exclusivamente. Por consiguiente, la potestad que ejercen los
gobernantes no es para ellos un atributo personal, es un deposito que poseen por cuenta de la nación y que en sus
manos, soló debe servir para el bien de la comunidad nacional” (Michoud)
El soberano es el pueblo, por lo que cada vez que haya que tomarse una decisión de soberanía, deberá convocarse a
todos los ciudadanos, ya que todos tienen derecho a participar en la formación de la voluntad general, esto se traduce
en el SUBRAGIO UNIVERSAL en que todos son ciudadanos y gozan de derecho a voto, conducía también a la
estructuración de un gobierno democrático
Los constituyentes franceses al formular la teoría de la soberanía de la nación han rechazado la concepción de la
soberanía fraccionada o atomizada; se niegan a todo derecho individual de la soberanía
Para esta teoría no existe en los individuos, grupos la soberanía. “la soberanía reside en la nación”
El titular de la soberanía es la nación, esta es un ente abstracto, colectivo e ideal, se desprende a causa de que no existen soberanías
individuales, ya que el derecho del individuo está comprendido dentro de la nación
La soberanía nacional es una teoría que fue de creación colectiva de los constituyentes franceses de 11789 y 1791
Documentos que la consagran: Declaración de los derechos del hombre y del ciudadano y la constitución de 1791
La teoría descansa en la constitución de la igualdad (jurídica o metafísica) entre todos los hombres. No existe razón
para que en una multitud de hombres todos iguales entre sí, unos dominen más que otros, EL PODER PERTENECE A
LA MULTITUD (Belarmino, teólogo católico del siglo XVII)
Soberano: pueblo concreto, calificado jurídicamente como el conjunto de los nacionales de un estado
*evita toda posibilidad de mistificar al soberano, estableciendo al pueblo como límite con sus virtudes y limitaciones
La soberanía popular no ve en la voluntad del pueblo la expresión de la verdad, el pueblo no resuelve con criterio de
verdad sino con criterio de conveniencia y de oportunidad, el pueblo se puede equivocar por eso adopta el
mecanismo de las instituciones políticas
La soberanía popular establecida en textos constitucionales tiene carácter pragmático, combina sus efectos con los
fundamentos de la soberanía nacional
Cruzamiento implícito:
1. El mandato es representativo
2. Consagra instituciones propias de la democracia semi directa, referéndum, iniciativa popular, revocatoria
3. Sufragio es un derecho pero es obligatorio en su ejercicio, se le reconoce directa o indirectamente un carácter
de función pública
- Francia
- Argelia °
Sin embargo, existe una yuxtaposición del régimen representativo y del procedimiento de democracia directa, y
coinciden en que LA SOBERANIA NACIONAL PERTENECE AL PUEBLO
°Soberanía popular: sufragio es un derecho, permite la participación directa del pueblo, a través de instituciones de
democracia semidirecta
103. Conceptos
Gobierno: órganos que tienen la conducción general del estado, que determinan la orientación política, comprende
los órganos superiores del estado encargados del ejercicio del poder y de fijar la política global
En un sentido más restringido, indica al órgano ejecutivo, ya que quien actualmente desempeña en ciertas formas
políticas un papel más visible y conductor de la función gubernamental
Democracia: se señala que la soberanía reside en todos los integrantes de la sociedad política, y en consecuencia
todos tienen derecho a participar en el ejercicio del poder
Oligarquía/ aristocracia (más destacada forma política): la soberanía reside en la minoría de los integrantes de la
sociedad política
Monocracia: la soberanía reside en una sola persona
Sección I
La democracia
Abraham Lincoln expreso un concepto que ha sido repetido en el art 2° inciso final CPR Francia, democracia es “el
gobierno del pueblo, por el pueblo y para el pueblo”
Dado que la soberanía reside en el pueblo si este además es titular, le corresponde su ejercicio estamos en
presencia de una democracia directa, el pueblo ejerce todas las potestades estatales legislativas y jurisdiccionales
Si se da un cierto grado de combinación de ambos sistemas, estaremos frente a un gobierno de democracia semi
directa, se da cuando un gobierno representativo introduce instituciones inspiradas en la democracia directa
Democracia directa
105. Características
Se utilizan términos como: ISONOMIA: el gobierno en que la ley es igual para todos, ISEGORIA: el gobierno en que la
participación en los asuntos de la ciudad es igual para todos, ISOCRATIA: la participación de todos por igual en el
poder
Existe la idea de que el poder reside en el pueblo y es ejercido directamente por él, complementado con la idea de
libertad dentro del acatamiento de las leyes
-griegos
Democracia representativa
Una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada por ella o por la ley para representarla, la persona que
confiere el encargo se llama mandante y la que lo acepta, mandatario
Representación propia del derecho público, Loewenstein: las raíces de la técnica representativa no pueden ser
establecidas hoy con toda claridad
En el mandato imperativo, el elegido deviene en un simple comisario, ejecutor de la voluntad de los electores, que
no pueden desobedecer. NO ACTUA CON VOLUNTAD PROPIA, NO ACTUA CON LIBERTAD, solo es un encargado, un
empleado para cumplir estrictamente un encargo ceñido a las instrucciones recibidas, los comisarios solo
representan a sus electores, no a la nación
El fundamento de la democracia representativa es en primer lugar, uno de orden puramente fáctico, por el número
de la población se hace necesario elegir representantes, deben tener un fundamento de orden racional, los
gobiernos deben enfrentar problemas de enorme complejidad, por lo que deben tener conocimientos específicos y
generales, necesidad de que los gobernantes sean personas que por su formación y competencia aseguren mayor
probablidad de aciertos en el gobierno, quien ha de elegir a los representantes es el pueblo
La democracia representativa es la forma de gobierno en que el pueblo elige representantes en quienes delega el
ejercicio de la soberanía para que gobiernen el estado
La representación política es la técnica mediante la cual los gobernados eligen a los gobernantes, a fin de que éstos
con independencia gobiernen el estado.
Características:
- el representante es irrevocable
Modo: la actuación de los representantes se hace menos independiente de la voluntad de sus electores
Voluntad electorado a través de sufragio universal limitado por edad min 18 años, nacionalidad y no indignidad
penal, los partidos políticos modernos tienen un rol electoral cada vez más importante, la renovación periódica de
los representantes y las expectativas de libertad hacen más proclives el acatamiento de las disciplinas partidarias,
procurará permanente información, en algunos casos se toman elementos de la democracia semi directa y se
transforma en una democracia semi representativa
Democracia semi directa
110. Generalidades
Sistema hibrido proveniente de la democracia directa y representativa, los elementos varían en cada estado. Se
conserva la representación política pero se agrega la intervención directa del pueblo
111. Referéndum
Técnica que permite al pueblo tomar decisiones importantes y numerosas, para elegir hombres y decisiones
soberanas
Un órgano puede someter a la aprobación u opinión del pueblo una norma o materia determinada
Se clasifican
Materia que versan Tiempo que se Eficacia jurídica Convocatoria Contempla o no De arbitraje
efectúa alernativas
Constituyente Sucesivo o post Decisional Obligatorio Ratificación (A o R) Conflictos EJ. Y LEG. Se
(constitucional) legem entrega resolución del
cuerpo electoral
Legislativo Preventivo o ante Sanción Facultativo Opción (muchas A o R)
(ley) legem
Constitutivo
Consultivo
Un órgano no representativo somete a la decisión del pueblo una norma o materia determinada, sobre cuestiones
no constitucionales y no legislativas
Una fracción de los electores puede proponer normas legislativas, implica la obligación de los órganos legislativos a
darle la tramitación de la ley, y resolver acerca de lo propuesto
Puede ser
Simple Formulada
Solo la materia que se quiere legislar Proyecto de ley completo: n° firmas, y plazo para reunirse
Varía según estado: en caso de ser rechazada o modificada por el parlamento, la constitución puede
someterse a votación popular, o en caso extremo que la iniciativa la vote el pueblo y no la asamblea
Por medio del veto los electores tienen la facultad de oponerse, dentro de cierto plazo, a una ley ya aprobada,
manifestado el veto, se somete a votación popular y la ley no entra en vigor si resulta contraria a ella la mayoría
absoluta de los electores
115. La revocatoria o recall
Poner término anticipado al mandato de un representante, mediante la decisión de un cuerpo electoral. Es hecha
por una fracción del cuerpo electoral y en seguida sometida a votación.
Puede ser individual (afecta a un representante) o colectiva (a los miembros de un órgano colegiado)
Amplio desarrollo en Suiza, toda revisión total o parcial de la constitución debe ser sometida a referéndum
constituyente, el referéndum legislativo es facultativo, se contempla el veto popular, la iniciativa popular en materia
constitucional, en 7 cantones suizos se contempla la revocatoria colectiva
Entre estos mecanismos el más utilizado por otros estados es el referéndum constituyente
Democracia constitucional
117. Generalidades
Es la idea de una democracia fundada sobre una constitución con un contenido particular y sustancial
Características: representación política, participación política, los derechos fundamentales, el pluralismo político, el
principio mayoritario y la separación orgánica de funciones
Para que sea democrático: Asegurar cuantitativa y cualitativamente la participación en asuntos públicos del mayor
número posible de personas
El sufragio universal: otorgamiento de este derecho a toda la población adulta, sin exclusión colectiva, sino sólo
exclusiones individuales y que se establezcan por incapacidades o en indignidades manifiestas
La democracia implica la libertad de las personas, para ello se reconocen, regulan y garantizan un conjunto de
derechos fundamentales
Como los derechos económicos y sociales, los derechos políticos. Las igualdades
El pluralismo es resultado de la libertad del hombre, ya que en esta virtud puede pensar, expresar su pensamiento
por cualquier medio, actuar como lo estime conveniente para su perfeccionamiento y pleno desarrollo no siendo en
contra la ley o el derecho de terceros, tiene alcance individual y un amplio alcance social
Comprende la libre expresión de las ideas políticas
La libre organización de partidos políticos
Cree en el dialogo, confrontación y las opiniones, se permite conquistar a la mayoría popular
Fair play
El estado asegura la igualdad jurídica a la expresión de las distintas opiniones
LA DEMOCRACIA ACEPTA Y RESPETA LA OPINION DE LA MAYORIA Y LA QUE ESTA EN LA MINORIA
En el periodo entre guerras se señaló y acentuó el carácter relativista de la democracia, este relativismo es la falta
de creencias en valores absolutos (“estima la voluntad política de todos por igual”)
Surge la certidumbre de la democracia representativa, “constituye un bien jurídico sustancial, que es necesario
conservar y defenderlo si es necesario”
Discrepancias sobre la magnitud de esas defensas, lo que permite distinguir distintas posiciones en relación al
pluralismo ideológico y sus límites:
La densa debe desarrollarse con prudencia política, se trata de una cuestión de principios democráticos
Se adopte como decisión y valga como voluntad estatal la que reúna el mayor número de sufragios, este principio
mayoría simple o relativa Mayoría calificada Mayoría absoluta
la pluralidad de votos Atienden a la cifra total Ha obtenido más de la mitad de los sufragios válidamente emitidos
corresponde a la cifra más de votos emitidos
alta
Elecciones unipersonales: votos en blanco se consideran no emitidos
En caso de no obtenerse mayoría A por dispersión de votos se consulta una
segunda vuelta, circunscrita a los que tuviesen mayoría relativa
Excepcionalmente, mayorías calificadas más altas
parte del supuesto de la igualdad de las personas. Su fundamento racional reside en que este principio permite
reducir a una minoría la cantidad de personas que puedan discrepar de la voluntad estatal
La mayoría es legítima porque es resultado de un proceso previo de libre discusión de las ideas, y en el que la
minoría tuvo todas las oportunidades racionales para exponer el fundamento de su planteamiento
Además se legitima el principio mayoritario porque la democracia representativa asegura a la minoría su existencia
libre, de modo que las minorías puedan transformarse en mayorías y acceder al gobierno si cuenta con la confianza
del electorado
La democracia exige que el poder sea ejercido por distintos órganos, evitando la concentración de poder que pueda
amenazar la libertad
Para que no se tienda a abusar del poder Locke habla del poder legislativo, ejecutivo y federado, teniendo que los dos
primeros estar separados para evitar excesos de poder y los dos últimos juntos pues ambos requieren ejercicio de la
fuerza pública
Montesquieu dice que si el hombre tiene poder tiende a abusar de él por lo que propone una separación de los 3
poderes del estado, ejecutivo, legislativo y judicial
a) terminológico, “poderes”, el poder es uno solo que divide funciones estatales en diferentes órganos
b) histórico, Montesquieu describe la constitución de Inglaterra como tripartita de poderes ejercidos por personas
distintas, pero en la práctica existían las mismas personas en órganos diferentes
c) acción partidos políticos modernos, actualmente son los partidos políticos los que conducen el poder, coordinan
acciones, proporcionan la ideología
Elaborar la constitución, es la supremacía material y formal de la constitución que estudia la teoría de la constitución
Función legislativa
Puede ser general o particular, debe ser dictada por el congreso o parlamento, órgano uni o bicameral, de carácter
colegiado generado por sufragio universal. Pero el ejecutivo también tiene carácter colegislador
La ley son los actos realizados por el parlamento con las formas legislativas, cualquiera sea su contenido
Función gubernamental
Actividad directiva, impulsora y coordinadora de las funciones jurídicas del estado, determina la política general del
estado y los fines que se persiguen pueden ser internos (política $, tributaria, agrícola, educacional) y externos (relación
multilateral o bilaterales en los organismos internacionales, relaciones diplomaticas)
Tiende a realizar, llevar a la práctica, ejecutar, las tareas señaladas por la función gubernamental o por la ley, se llevan a
cabo por actos jurídicos o hechos materiales
Función jurisdiccional
Acción de decir el derecho (etimología), órgano encargado tribunales, estos intervendrán en los procesos penales a fin
de sancionar a los culpables de un delito, en procesos civiles, proceso contencioso-administrativo a fin de resolver
conflictos entre el administrado y la administración del estado, se harán mediante sentencias
Función de control
Actividades desplegadas para obtener que los órganos se encuadren dentro de las normas legales en cuanto a
contenido, procedimiento y fin perseguido, se procura el respeto al principio de legalidad
Operan de 2 maneras:
- Controles intraórganos: control opera dentro de la organización de un solo detentador del poder –parlamento,
tribunales-
- Controles interórganicos: funciona entre diversos detentadores de poder que cooperan en la gestión estatal –
entre electorado y parlamento-
Control político: órganos políticos relación forma de gobierno, criterios conveniencia, oportunidad y bien común
Control jurídico: tribunales, contraloría general de la república, criterios técnicos-jurídicos, constitucionalidad,
legalidad, juridicidad
Función consultiva
Ilustrar, dar a conocer una opinión técnica, generalmente emitida por expertos, para ser considerada por la
autoridad política antes de tomar una decisión. No tiene carácter vinculante
La representación orgánica
123. La representación orgánica, corporativa o funcional
Representación caótica debía ser reemplazada por una representación orgánica, basada en entidades o grupos, con
exclusión de los partidos políticos
Eliminación dela representación política y por lo tanto el órgano fundamental, parlamento, y su sustitución por la
representación orgánica sobre la base de distintos grupos sociales
Asamblea nacional, que era la cámara política y una cámara corporativa en la que se daba la representación a las
autarquías locales y a las ramas fundamentales del orden administrativo
En el periodo entre guerras se crearon órganos de esta naturaleza, con carácter consultivo para el ejecutivo y el
legislativo
- Constitución de Weimar
- Constitución francesa 1958
Gobierno parlamentario
125. Modelo teórico
Separación flexible entre ejecutivo y legislativo, existiendo una relación de colaboración, dotados de medios de
acción recíprocos y equivalentes
a) El ejecutivo
Separa, la función de representación de estado por un jefe de estado, puede ser monarca hereditario o vitalicio, o un
presidente republicano, temporal y escogido por el parlamento, es políticamente irresponsable políticamente ante el
parlamento (no depende de su confianza, no puede ser derribado por el parlamento), el jefe de estado designa al primer
ministro y a proposición de este los otros miembros del gabinete
La función de gobierno, recae en el gabinete precedido por el primer ministro. El ejecutivo es bicéfalo
b) El legislativo
El parlamento es elegido democráticamente. Si las cámaras no tienen un origen democrático se transforma en una
cámara de reflexión, perdiendo potencialidad de control político
El bicamerismo puede ser análogas o equivalentes (Italia), o bien, dispares (Gran Bretaña), superiores en una inferiores
en otras
c) Relación entre ejecutivo y legislativo
El jefe de estado a petición del primer ministro, puede disolver el parlamento o su cámara política, significará
convocatoria anticipara a una nueva elección
El gabinete es responsable políticamente ante el parlamento o su cámara política, significa que si el gabinete pierde la
confianza en la mayoría parlamentaria, debe presentar su renuncia
Esta responsabilidad política del gabinete puede comprometerse o ponerse en juego de distintas formas:
Aprobado el voto de censura promovido por el parlamento o rechazado el voto de confianza promovido por el gabinete,
surge la obligación del gabinete de presentar su renuncia
Frente a la responsabilidad política del gabinete ante el parlamento está el derecho de disolución del parlamento, que
puede ejercer el jefe de estado a petición del primer ministro
Existe compatibilidad entre los cargos de ministros y parlamentarios. Pueden ser desempeñados simultáneamente, esto
demuestra vínculo entre gobierno y parlamento, que establece colaboración de ambos
126. Ventajas y desventajas del modelo teórico
Ventajas: se observa una perfecta racionalidad de su estructura, se da un perfecto equilibrio entre gobierno y
parlamento, y cuando este se rompe cesa la colaboración mutua y ambos están dotados de mecanismos para resolver la
disputa
Si el parlamento desaprueba la política seguida por el gobierno, manifestando su desconfianza política, podrá censurarlo
o rechazando la cuestión de confianza, con lo que lo obliga a renunciar
Si el gobierno considera equivocada la postura del parlamento, podrá solicitar al jefe de estado que disuelva el
parlamento o su cámara política
Por lo que será el pueblo quien resolverá el conflicto, reeligiendo a la mayoría parlamentaria y esta a su vez cambiará o
confirmará el gobierno
Desventajas: deriva de la compatibilidad de los cargos, pudiendo suceder que los ministros, en el ejercicio de su función
de gobierno y administración se dejen llevar por la preocupación de ser reelegidos en las próximas elecciones,
posponiendo el interés general al interés electoral
También, el interés de los parlamentarios por llegar a ser ministros es lo que los hace proclives a censurar los gabinetes,
pudiendo crear inestabilidad o rotativa ministerial
El jefe de estado es un monarca hereditario que representa al estado, se dice que reina pero no gobierna. Es
irresponsable políticamente ante el parlamento
Se crea un consejo privado del rey, pero debido a que el príncipe Jorge I no hablaba inglés se opta por convocar
sesiones sin presencia del monarca, desde ese momento surge el primer ministro, a través del cual se establecerán
las relaciones con el monarca.
En cuanto a la responsabilidad política se crea el IMPEACHEMENT, procedimiento penal el que acusa la cámara
común y falla la cámara de los lores, sancionando al ministro culpable, después con la sola amenaza de
impeachement los ministros se alejaban del cargo, se configuro la responsabilidad política individual de los
ministros, de allí la censura hecha por la cámara de los comunes debido a la renuncia colectiva del gabinete sin
responsabilidad penal, solo da un paso cuando se produce en la cámara de los Lord North, renuncia colectiva en
pleno
La responsabilidad política del gabinete es colectiva, solidaria por la política general que se aplica. Afecta a todos los
miembros del gabinete.
El primer ministro desde la primera guerra tiene más atribuciones de poder político, considerándose un verdadero
jefe de gobierno y de partido
Francia, constitución de 1875, en que el jefe de estado no es un monarca sino un presidente de la república
designado por el parlamento
Por una mala política, el gobierno consiguió un predominio en el parlamento, traduciéndose en constantes rotativas
ministeriales, puesto que a las censuras del parlamento el presidente no podía responder con la disolución para que
fuera el electorado quien resolviera el conflicto
Intenta de regular el gobierno parlamentario a fin de lograr una mayor estabilidad gubernamental
Voto de censura constructivo: es fácil censurar al canciller o primer ministro pero no siempre se coincide para elegir
a otro, se disminuye las mociones de censura y las posibilidades de aprobación
Rechazo de un voto de confianza solicitado por un canciller, no trae su renuncia sino la posibilidad de declarar
estado de necesidad legislativa (la dieta federal ha rechazado un proyecto de ley que el gobierno estima especial, el
presidente federal puede proclamar estado de necesidad legislativa) se contempla un plazo de enfriamiento de 48
horas
Se establece el voto bloqueado. Si el gobierno lo pide a la asamblea compete deberá pronunciarse por una sola
votación sobre todo o parte del texto que se discute, no tomando en cuenta más que lo que el gobierno indique.
Con este mecanismo se vota el proyecto en las condiciones que el gobierno fija
Limitación del dominio de la ley
La constitución establece un dominio reservado para ley, solo ella puede establecer las reglas y principios
fundamentales
Gobierno presidencial
Separación rígida del ejecutivo y legislativo, donde el órgano ejecutivo tiene completa independencia y viceversa
Origen de la expresión régimen presidencial
Por la prensa inglesa, antes de las guerras americanas de secesión para designar al antiguo gobierno de las colonias
norteamericanas
a) El ejecutivo
El órgano ejecutivo es el presidente de la república, elegido por sufragio universal, es el jefe de estado (representa
interna y externamente) y es el jefe de gobierno, puesto que le corresponde la conducción política general (interna e
internacional)
El presidente de la república es irresponsable políticamente ante el congreso (no lo puede remover, dura el tiempo que
establece la constitución). Sin embargo, puede ser sometido a juicio político o IMPEACHEMENT porque aquí está en
juego la responsabilidad penal
Los ministros de estado son los órganos auxiliares del presidente y duran en el cargo mientras cuenten con su exclusiva
confianza. El presidente los designa libremente y así puede removerlos. Los ministros son irresponsables políticamente
del congreso, pueden ser sometidos a una clase de impeachement
No existe gobierno colegial, solo cuentan con la personalidad política del presidente de la república
b) El congreso
Órgano que ejerce la función legislativa. Sus integrantes son parlamentarios escogidos democráticamente mediante
sufragio universal y duran el tiempo señalado en la constitución
El presidente puede enviar por mensaje proyectos que deban ser implementados por ley, esto es así porque el
presidente carece de iniciativa legislativa, puesto que los proyectos de ley solo pueden ser propuestos por los
parlamentarios
El presidente tiene derecho a veto, se envía el proyecto para que el presidente la apruebe, si este ejerce su derecho
a veto debe volver al congreso y modificarse, si el congreso insiste en la aprobación requiere 2/3 de los miembros
presentes en cada cámara
Ventajas: la estabilidad del gobierno aumenta la posibilidad de realizar las políticas y programas dentro del periodo
constitucional del presidente
Es el electorado quien percibe claramente donde radica la responsabilidad por el éxito o el fracaso de la política
seguida
Desventajas: como los dos cargos son escogidos democráticamente, deben someterse a negociaciones que puede
significar un bloqueo de los órganos constitucionales, se expresa cuando el congreso no despacha las leyes ni
aprueba los fondos que necesita el gobierno y a su vez este tampoco puede acceder a las demandas de la mayoría
opositora para modificar su política
Puede conducir a una paralización del estado, con peligro de ruptura institucional
Cada partido designa sus candidatos a presidentes y a vicepresidentes, en algunos estados miembros se dan las
elecciones primarias (electores del partido). Los gastos de nominación y de las elecciones son solventadas
principalmente por fondos federales
Como es una elección indirecta el pueblo no vota de manera directa por los candidatos, sino por electores
presidenciales o compromisorios que han declarado previamente cual será el candidato por el que se comprometen
a votar, el número de compromisorios se escogen según la cantidad de representantes y senadores, todo con un
sistema electoral mayoritario a una sola vuelta
El presidente es el jefe del estado, del gobierno, de las fuerzas armadas, y de la administración pública, todo eso lo
convierte en el líder político del país
El presidente nombra a los ministros pero necesita la aprobación del senado, posee el veto ordinario y el veto de
bolsillo que consiste en que cuando expira su mandato o va en periodo de recesión este puede impedir la
conversión de un proyecto en ley, simplemente no firmándolo
El congreso es bicameral, posee una cámara de representantes se eligen en proporción de población y duran 2 años
y una de senadores son 2 escogidos por cada estado y duran 6 años en sus funciones
Algunos explican el éxito del sistema de gobierno presidencial de EE.UU. por las técnicas institucionales de freno y
contrapeso y su sistema bipartidista flexible
Frenos:
El congreso está a cargo del presupuesto y los fondos por lo cual se puede oponer eficazmente a políticas y
programas presidenciales que juzgue inconvenientes
Le corresponde el impeachement
El sistema de partidos políticos, ambos son respetuosos de la constitución y no tienen disciplina rígida de voto en el
congreso, permite una negociación política
La realidad política, económica y social de los países en vías de desarrollo y subdesarrollados ha motivado el
reforzamiento de las autoridades presidenciales, llegándose al presidencialismo
La democracia constitucional conserva sus bases fundamentales, pero en sus instituciones existe una preeminencia
jurídica y política del gobierno, se debilitan los controles parlamentarios y jurisdiccionales sobre él
La cámara de diputados fiscaliza al gobierno, este debe contestar las observaciones en un plazo de 30 días
Se eliminan los contrapesos de gobiernos interiores independientes y entregamos el gobierno interior a intendentes y
gobernadores que dependen directamente del presidente de la república, que duran en el cargo mientras cuenten con
la exclusiva confianza
En Chile, la reforma del 2005 elimino a los 9 senadores vitalicios y reforzó la facultad fiscalizadora de la cámara de
diputados, facultad de llamar a retiro a comandantes en jefe de las fuerzas armadas y general director de carabineros,
mediante decreto fundado e informado previamente a la cámara de diputados y senadores, todas estas reformas
constituyen un paso al camino del presidencialismo racionalizado
Son escasos Francia, Australia, Finlandia, Portugal, Islandia, Irlanda, Alemania de Weimar de 1919 hasta 1933
El presidente de la república: elegido democráticamente, por sufragio universal, en elecciones libres y disputadas, es
irresponsable políticamente ante el parlamento, dura en su cargo el tiempo señalado en la constitución, es jefe de
estado y de gobierno, tienes funciones personales y compartidas con el gobierno
Consejo de ministros y el primer ministro: determinar y conducir la política de la nación, todas las facultades no
atribuidas al presidente, existe una diarquía puesto que son 2 órganos que tienen atribuciones de gobierno
b) Órgano legislativo
Tienen medios de acción reciprocas, el consejo de ministros y el primer ministro son responsables políticamente ante la
cámara política; se aplican reglas propias del gobierno parlamentario. A su vez el presidente puede resolver la cámara
política
Ventajas y desventajas del sistema semipresidencial
Ventajas
El presidente puede mantener una política gubernamental, al menos dentro del ámbito de sus atribuciones, durante su
periodo
Al ser el consejo de ministros y el primer ministro responsable políticamente del parlamento, se generan conflictos
políticos con mayor facilidad pero no comprometen directamente al presidente de la república
Desventajas
a) Ejecutivo
Presidente de la república, dura 2 años, elegido de manera directa y por sufragio universal
Como jefe de estado le corresponde representarlo, pero tiene competencias gubernamentales, propias (disolver la
asamblea, previa consulta al primer ministro y presidentes de las cámaras y asumir poderes excepcionales) y
compartidas
El consejo de ministros es precedido por el presidente de la república y cuando es precedido por el primer ministro se
forma otro órgano que es el gabinete
El 1° ministro propone los nombres de los otros, duran en sus funciones cuanto cuenten con la confianza de la cámara
política
El gobierno es colegial y existe una diarquía puesto que los 2 órganos tienen atribuciones gubernamentales propias y
compartidas
b) Legislativo
El consejo de ministros y el primer ministro son responsables políticamente frente al parlamento y existe incopatibidad
de los cargos
Peligro de bloqueo y superación en Francia
1981-1988 presidente Mitterand no obtuvo mayoría en la asamblea nacional y gobernó con un primer ministro de
derecha Chirac, existió una cohabitación hasta la reelección de Mitterand donde disolvió la asamblea para obtener las
mayorías
Gobierno de asamblea
La asamblea tiene un predominio sobre el ejecutivo. Se genera democráticamente y esta designa a un ejecutivo
colegiado sometido enteramente a sus órdenes
Se puede distinguir en 2
Teóricamente la asamblea crea un gobierno convencional, se caracteriza por la preponderancia de una asamblea cuyo
ejecutivo sigue sus inspiraciones y ejecuta sus órdenes, se aprobó la constitución de 1793, establecía que se mantenía
una asamblea legislativa por todo el año
De hecho, la convención gobernó a través de comités y comisiones que ella designaba, dándose lugar a tiranías que
desprestigiaron esta forma gubernamental
El ejecutivo está compuesto por un consejo federal escogido por la asamblea federal, este a su vez esta precedido por el
presidente de la confederación y hay también un vicepresidente nombrados por un año por la asamblea federal
El órgano legislativo está compuesto por una asamblea general, posee un consejo nacional, se compone de diputados
elegidos por el pueblo Suizo en proporción a la población y un consejo de los estados, dos diputados por cada cantón
Relaciones entre el consejo federal y la asamblea
La Oligarquía
139. Generalidades
140. La aristocracia
Minoría social que cree reunir los elementos mejores, superiores de la sociedad, y adopta una estructura cerrada para
los elementos extraños a ella y se perpetúa hereditariamente
142. La partidocracia
Las decisiones ya no las toman los parlamentarios sino los dirigentes de los partidos que, a veces operan en la sombra
Se convierten en titulares de mando, el núcleo del poder está distribuido entre muy pocos líderes
Cuando esto ocurre se pueden manipular elecciones imponiendo sus candidatos a los electores
Los miembros del partido constituyen a una oligarquía que disfruta de los privilegios del poder, ya que es el partido el
que destaca a sus militantes en las principales funciones públicas del estado
Sección III
La monocracia
143. Generalidades
El titular de la soberanía es una sola persona, etimológicamente es el poder de 1, es el jefe único el que expresa la
voluntad definitiva del estado
- Leyes fundamentales (respetarlas) escapan de la modificación del rey, son pocas y esenciales, regulan la
sucesión del trono, el carácter inalienable del territorio, prohíben al soberano, al monarca, enajenar o dividir el
reino
- Principio de legitimidad
- Principio de primogenitura
- Principio de masculinidad
- Principio de catolicidad
La monarquía absoluta detenta el poder absoluto (no está ligado ni obligado jurídicamente) pero no arbitrario
145. La tiranía
El jefe de estado recibe el nombre de tirano y detenta el poder fuera del juego de las instituciones
146. La dictadura
La totalidad del poder está en un dictador, a través de una designación regular por los órganos de la república
Opera para superar emergencias transitorias, es temporal, pues si se extiende daría una forma irregular de ejercicio de
poder
147. Sistemas gubernamentales mixtos
Capitulo IV
Teoría de la constitución
148. Concepto
En un sentido jurídico material o sustancial, constitución significa un conjunto de normas jurídicas escritas o no, que
regulan lo esencial del estado, su gobierno y los derechos fundamentales de las personas
Hauriou hace una distinción entre constitución social, establece o recuerda las bases de la vida en común, al mismo
tiempo precisa las relaciones entre los ciudadanos y el estado, y constitución política, regula la organización y
funcionamiento de los servicios públicos
Es resultado de lentas transformaciones históricas, en las que intervienen frecuentemente motivos irracionales y
fortuitos irreductibles a un esquema… de usos y costumbres formados lentamente y cuya fecha de nacimiento es
imprecisa
Constitución sociológica
Suma de los factores reales de poder, que rigen a un país…se cogen factores reales de poder, se extienden en una hoja
de papel, se les expresión escrita, y a partir de ese momento, incorporados en un papel, no son simples factores reales
de poder, sino que se han erigido en derecho
Concepto racional normativo de constitución
Complejo normativo establecido de una sola vez y en una manera total, exhaustiva y sistemática se establecen las
funciones fundamentales del estado y se regulan los órganos, el ámbito de sus competencias y las relaciones entre ellos
Critica a la tipografía expuesta por García Pelayo
Estas concepciones separadas no proporcionan una explicación que sea satisfactoria, de modo que puede decirse que en
todas las constituciones están los elementos anteriores
Sección I
Poder constituyente
150. Concepto
Es la voluntad originaria, extraordinaria y soberana de una comunidad que dicta las normas fundamentales para la
organización y el funcionamiento de su convivencia política
Es aquel que actúa en la creación de la primera constitución y también actúa cuando se ha producido una ruptura de la
constitución
La insurrección o sublevación
Inicialmente no tienen un jefe, las circunstancias hacen que surja, se entrega a actos contradictorios
Llamado putsch para distinguirlo de la insurrección anónima, es como ella de origen privado, existe un plan preparado
largamente y metódicamente. Pues la operación para tener éxito debe ser bruta y corta
Lo esencial es paralizar los medios de acción del adversario, hacerse dueño de los centros nerviosos de la actividad
estatal
Golpe de estado
Tiene grandes analogías con el golpe de fuerza pero el golpe de estado no emana de los particulares
El pronunciamiento como tal viene de España donde los militares leían en las plazas públicas a fin de informar el
movimiento, lo que distingue al pronunciamiento militar es la acción cohesiva (unánime) de las fuerzas armadas
La rebelión
Es un fenómeno más limitado que la insurrección, la rebelión se lleva a cabo contra la autoridad, se distingue del golpe
de estado porque no pretende necesariamente remover al gobernante, puede ser perpetrado por un grupo de civiles
organizados, sin intervención del ejército o de una fracción del poder público
La revolución
Forma violenta de acceso al poder que produce una ruptura en la continuidad jurídica y que origina cambios profundos
en el régimen político e institucional del estado. Se reemplaza por un nuevo ordenamiento, que importa cambios
substanciales
El triunfo de algunos medios violentos de acceso al poder puede significar la derogación del ordenamiento
constitucional anterior
Los gobiernos hechos de facto
El acceso a los cargos o roles del gobierno por parte de los nuevos ocupantes se efectúa contrariando las normas
jurídicas, por lo menos al margen de ellas
Se transforma en un gobierno de facto cuando: se aparta deliberadamente de las normas constitucionales o porque ha
sobrevenido un hecho que hace irregular su permanencia en el ejercicio del poder estatal
Es aquel que está establecido en la propia constitución: se señala en órgano constituyente, el procedimiento que debe
seguir en su funcionamiento, los quórum necesarios para adoptar acuerdos
El órgano que se señala en la constitución es pues un órgano del estado, existe una necesidad práctica de este órgano,
puesto que la constitución necesita adaptarse a los cambios históricos
Limites jurídicos:
Constitución chilena de 1833 y francesa de 1792, quebrantaron esto, fueron dictadas antes de lo establecido
Toda constitución obedece a una concepción filosófica, pero si la modificación afectara a la subsistencia de la filosofía
política que inspira la carta, se plantearía el problema de la legitimidad en la actuación del órgano
El poder constituyente derivado está en una posición de supra ordinación a la constitución (porque la puede modificar),
pero también está en una posición de subordinación respecto a la constitución (se funda en la constitución)
El problema ha surgido como consecuencia de las experiencias nacistas y fascistas, que sirvieron para caracterizarlo con
el nombre de fraude a la constitución
En Italia con Mussolini, se configuran leyes que configuran el estado fascista, el espíritu liberal y parlamentario, de la
carta, se sustituyó por uno fascista y totalitario
En Alemania con Hitler, las formas de la carta de Weimar se ha respetado, su fondo ha sido extinguido. Su espirito
democrático liberal es sustituido por el totalitarismo nazi
Se actúa normalmente a través de reformas constitucionales parciales con mayor o menor profundidad, pero hay
constituciones que expresamente contemplan la posibilidad de una reforma total
Expresa: Supone una enmienda del texto constitucional hecha visible en el lugar del texto donde específicamente se ha
efectuado la modificación, o agregar artículos suplementarios al final del texto constitucional
Tácita: consiste en que la modificación no quede registrada o señalada en el texto constitucional, es una técnica
impropia del constitucionalismo que acarrea inseguridad jurídica y falta de certeza respecto de la norma fundamental
Sección II
Constitución escrita: consta un documento que ha sido elaborado expresamente, a fin de regular la organización del
estado, su gobierno y los derechos fundamentales de las personas
- Carta magna. Otorgada por Juan Sin Tierra en 1215, en la pradera de Runnymede: reconocimiento de la libertad
personal y la seguridad individual
- Habeas corpus, de 1676, establece un recurso ante los tribunales de justicia, para garantizar la libertad personal
y la seguridad nacional
- El Bill o declaración de derechos de 1689, el parlamento impone a Guillermo de Orange para acceder al trono de
Inglaterra
Importantes derechos y principios son reconocidos
- El acta de sucesión o establecimiento de 1701, ningún perdón podrá otorgarse por el rey contra una acusación
(impeachement) decidida por los comunes
- La Ley del parlamento de 1911, proyecto de ley financiero
- Leyes no financieras, las cámaras de los lores con oposición sólo puede retardarlas por 2 años
Críticas a la costumbre
Exaltación a la escrita:
Puede tener un preámbulo o carecer de él, el preámbulo es un texto breve que precede al articulado dejando constancia
de las circunstancias históricas que han dado lugar a la constitución, y los principios fundamentales que inspira
La constitución escrita puede contemplar la regulación puramente orgánica, esto es la regulación del estado y su
gobierno, sus órganos, competencias y funciones
Y además una parte dogmática o funcional que fija los derechos fundamentales de las personas, y los principios que la
inspiran
NO HAY COSNTITUCION SIN PARTE ORGANICA PERO PUEDE HABERLA SIN PARTE DOGMATICA
Actualmente, las constituciones contemplan simultáneamente una parte orgánica y la parte dogmática o relacional
La dogmática es: los principios jurídicos y políticos, las declaraciones de derecho y las garantías constitucionales
Los principios jurídicos y políticos
La constitución chilena de 1980 destina el capítulo I a las bases de la institucionalidad. En donde enuncia entre otros, el
bien común como fin del estado, el principio de legalidad, el principio democrático
Las declaraciones de derechos
Son las afirmaciones en forma abstracta y general de los derechos fundamentales del hombre
Dentro de la concepción del derecho natural ellos son reconocidos y proclamados por la constitución, pero no son
creados por ella puesto que son anteriores a toda norma positiva y al estado
Las garantías constitucionales
Representan los diversos mecanismos jurídicos ideados por los ordenamientos constitucionales para proteger el
adecuado ejercicio de los derechos fundamentales
Es rígida cuando requiere de mecanismos distintos y más exigentes que el que se exige para modificar una ley ordinaria,
hay constituciones que tienen disposiciones pétreas, generalmente existen disposiciones pétreas y no constituciones,
existe una distinción entre el órgano legislativo y el órgano constituyente derivado, y el procedimiento o quórum de
aprobación perteneciéndole al mismo órgano
Las constituciones pétreas o inmodificables no existen en nuestro tiempo, y son inadmisibles doctrinariamente, ya que
es contradictorio a la existencia de un pueblo soberano que no pueda modificar una constitución preexistente
La constitución del 25 era semirrígida porque se establecía que las reformas podían ser aprobadas solo por un congreso,
y después que podían ser aprobadas en forma conjunta o separada
En la constitución del 80 era rígida y se transformó en semirrígida, porque los quórum para aprobar eran muy altos y se
rebajaron, y se derogaron dos procedimientos agravados, uno de los cuales contemplaba el veto absoluto y otro que
exigía la aprobación de dos congresos sucesivos
La constitución breve o sumaria: consagra los principios fundamentales y las reglas esenciales del estado, del gobierno y
los derechos de las personas
Constitución extensa: desciende también el detalle en su regulación, o incorpora materias que son propias de ley
Las extensas se deben a disposiciones incorporadas por el carácter ideológico como las socialistas
Pactadas: aprobada por el monarca y por la asamblea de oligarquía censitaria- constitución francesa de 1830
- forma representativa: a través de convenciones constituyentes (órganos colegiados elegidos por el pueblo) o
asambleas legislativas (constitución invistió el poder constituyente derivado)
- forma semidirecta: elaboradas por una convención costituyente o asamblea legislativa y sometida a aprobación
popular mediante referéndum constituyente
Las constituciones unitarias tienen un techo ideológico pero demanda más esfuerzo esclarecer la concepción ideológica
utilitarias: sin ningún tipo de preferencia ideológica, ofrecer un cuadro funcional dentro del cual las fuerzas sociales y
políticas de la comunidad deberán enfrentarse en libre concurrencia – constitución federal de Bismark de 1871
Sus normas dominan el proceso político o a la inversa, el proceso del poder se adapta a las normas de la constitución y
se somete a ella
Es jurídicamente valida, pero si la dinámica del proceso político no se adapta a sus normas, la constitución carece de
realidad existencial
El traje queda grande, El traje cuelga durante cierto tiempo en el armario y será puesto cuando el cuerpo
nacional haya crecido
- Países iberoamericanos, estados africanos y asiáticos
La constitución semántica
Si bien la constitución será plenamente aplicada, en su realidad ontológica no es sino la formalización de la existente
situación del poder político en beneficio exclusivo de los detentadores del poder fáctico, que disponen del aparato
coactivo del estado
La supremacía de la constitución
Puede ser formal o superlegalidad constitucional (solo a las constituciones rígidas) o material (contenido)
a) Regula el estado
b) Debe su superioridad a su propia naturaleza, ya que regula la formación del resto de las normas jurídicas
c) Consagra la idea de derecho “representación de un orden social deseable”
Se fundamenta en 2 razones
a) Es dictada por el poder constituyente
Obra jurídica aprobada por el soberano, el pueblo y la nación, las autoridades están subordinadas al soberano
b) Aspira a limitar a los órganos constituidos y sus titulares, a los gobernantes
Limita los poderes de las instituciones creadas por ella, inclusive en el cuerpo legislativo sus prescripciones deben
considerarse superiores
Sección IV
Es una operación política, en este control, se examina y se pregunta si la ley ha infringido la constitución, si la ha
quebrantado, si existe contradicción entre la norma constitucional y la legal, el acto de control es por lo tanto jurídico y
no político
Puede estar a cargo de un órgano político o un órgano jurisdiccional, a su vez, puede estar entregado a los tribunales
ordinarios o a un tribunal constitucional
Sieyés consagra un control de un órgano político, señalaba que debía existir un jurado constitucional, con la misión
especial de juzgar todas las reclamaciones por atentados o infracciones a la constitución
Proceso o gestión judicial ante un tribunal, una de las partes a quien se le pretende aplicar una ley, se defiende señalado
que la ley en cuestión no se debe aplicar porque es contraria a la constitución
Excepción de inaplicabilidad de la ley por inconstitucionalidad, se declara inaplicable al caso concreto, sólo produce
efectos entre las partes
El control por vía de acción
El efecto jurídico que produce la declaración de inconstitucionalidad de la ley, es su anulación, y por lo tanto, desaparece
el ordenamiento jurídico
Primera vez en el fallo de 1803 en el caso de Marbury v/s Madison, en el cual el juez John Marshall razonó y planteo la
alternativa de que la constituciones una ley suprema, y en consecuencia es imposible de cambiar por los medios
ordinarios
Los tribunales ordinarios de justicia tienen la labor de resolver conflictos, son órganos técnicos en la aplicación e
interpretación del derecho, órganos imparciales, función eminentemente jurídica
El control en los estados unidos
En una ley declarada contraria a la constitucion por la corte suprema, no será aplicada jamas por los tribunales
norteamericanos
La inconstitucionalidad no es anulada expresamente, pero de hecho, se asemejará a su anulación por el sistema del
precedente judicial
En EEUU existe un control difuso
El control en los países con sistemas jurídicos romanistas
La institución del control por los órganos judiciales ordinarios de la constitucionalidad de la ley se extendió a países con
sistemas jurídicos romanistas, se trata igualmente de un litigio vía excepción en el que se tramita un litigio concreto ante
un tribunal ordinario
En los países romanistas el efecto que produce la declaración de inaplicabilidad por inconstitucionalidad de la ley, es
mucho más limitado
Es un tribunal distinto de los tribunales ordinarios de justicia. Ha sido establecido precisamente para conocer del control
de la constitucionalidad
Esta jurisdicción constitucional implica un control por vía de acción, donde persigue de forma inmediata y directa, en
forma principal, que se declare la inconstitucionalidad de una ley, se persigue anular la norma legal
Se compone de 15 jueces nombrados por el presidente de la república, por el parlamento en conjunto de ambas
cámaras y por las supremas magistraturas ordinarias y administrativas
Tiene competencias para resolver los conflictos entre los poderes del estado, entre los estados y las regiones y regiones
entre sí
Tribunal constitucional federal alemán
24 jueces de la corte son designados según un procedimiento diferente al sistema americano, son elegidos por las 2
camas por 12 años y no reelegibles, cada cámara eligiendo a la mitad de entre ellos, pero por la mayoría de los 2/3. Esta
regla garantiza la independencia de los jueces y son obligados a ponerse de acuerdo
a) Interpretación de la constitucion
b) Conflictos constitucionales entre los órganos federales y los Landers
c) Control de la constitucionalidad sobre el derecho federal y de los Landers
d) Declaración de inconstitucionalidad y disolución de partidos políticos
El control normativo abstracto y de control normativo concreto, a requerimiento de cualquier órgano judicial, que en
algún caso una ley aplicada sea contraria a la constitución
Las sentencias que el tribunal declare inconstitucional de una ley tienen efectos absolutos, erga omnes
En Chile la constitución de 1980 con la reforma constitucional del año 2005, concentró en el tribunal constitucional el
control concreto represivo y el control abstracto preventivo y represivo de inconstitucionalidad de las leyes
Cuando una reforma constitucional se hace con infracción al procedimiento establecido en la constitución o con
infracción a los límites explícitos establecidos en ella, nos parece obvio que el tribunal constitucional pueda declarar la
inconstitucionalidad
El problema surge cuando una reforma constitucional afecta los principios fundamentales, en cuyo caso y el algunas
doctrinas como la norteamericana ha sostenido que se permita al poder judicial declare la inconstitucionalidad de una
enmienda a la constitución que contradiga los principios fundamentales
Sección V
La interpretación de la constitución
174. Concepto y generalidades
Interpretar la constitución es fijar su sentido, alcance y fines, considerada en conexión con todo el ordenamiento jurídico
y con las condiciones que la sociedad presenta
a) Se debe distinguir la naturaleza de la disposición constitucional que interpreta, en el texto hay normas que
contienen la consagración de principios políticos y constitucionales
b) Cuando la constitución es breve o sumaria, solo contiene los fundamentos esenciales de la organización estatal,
debe tener un espíritu amplio para su comprensión
c) Los órganos fundamentales del estado son intérpretes de la constitución
d) El intérprete ha de tener presente la concepción filosófica política que inspira la constitución que interpreta
La técnica organizativa institucional recogida en su texto y la estructura socioeconómica de la sociedad