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July, 2018
resolutoria solo si en ella se consigna con toda claridad la prestación cuya inob-
servancia acarrea la extinción del contrato, dado que de establecerse un incumpli-
miento genérico, la cláusula sería solo de estilo. El autor complementa su análisis
abordando los temas relacionados al momento de su eficacia, su posible cuestiona-
miento en un proceso judicial y si resulta necesaria la gravedad del incumplimiento.
Recibido: 09/07/2018
I. UNA (BREVÍSIMA) APROXIMA-
Aprobado: 23/07/2018
CIÓN CONCEPTUAL A LA CLÁU-
SULA RESOLUTORIA EXPRESA Y
INTRODUCCIÓN LA IMPORTANCIA DE ESTABLECER
LAS PRESTACIONES DE MANERA
Dentro de los distintos mecanismos de ter- INDIVIDUALIZADA
minación del programa contractual, cier-
tamente, uno de evidente frecuencia en La cláusula resolutoria expresa, en esencia,
la práctica profesional es la denominada es aquella cláusula que estipula que, ante el
* Abogado por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Cursa estudios de maestría en Derecho Civil en la
Pontificia Universidad Católica del Perú. Curso de especialización en Contratos y Daños en la Universidad de Sala-
manca. Estancia de investigación en la Universidad Autónoma de Madrid. Jefe de prácticas de Derecho Civil en la
Universidad de Lima y en la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Asociado al Estudio Rodríguez Ango-
baldo Abogados.
¿Qué significa ello? Quiere decir que en [A]unque la ley no establezca contenido
tanto la parte fiel no comunique a la infiel determinado, creemos que debe reunir
que quiere valerse de la cláusula resoluto- los requisitos mínimos de una notifica-
ria expresa, la relación jurídica obligacio- ción, haciéndole saber a la parte incum-
nal creada por el contrato sigue produciendo plidora la voluntad del acreedor en el
efectos, mientras la parte fiel no haga la indi- sentido de valerse del pacto comisorio
cada comunicación, pudiendo la parte infiel expreso, declarando resuelto el contrato
ejecutar la prestación a su cargo6. ante el incumplimiento de una o varias
7 Así:
Desde luego que si el deudor tiene elementos para contradecir, impugnar u oponerse a la resolución, puede
promover la acción ordinaria correspondiente a fin de que judicialmente se establezca que no ha mediado
incumplimiento, o que su incumplimiento es el resultado del incumplimiento de la parte contraria, que la
obligación no es exigible o que se encuentra extinguida, que no ha recepcionado el requerimiento, que el
plazo contenido en él es ilegal, etc. (Casación N° 1428-1999-Tacna)
8 Según Madrid Horna (2013), el control de la cláusula está materializado en dos niveles: i) proveyendo un meca-
nismo determinado e indisponible en la ley para que opere la resolución (control ex ante); y ii) permitiendo el
control judicial (jurisdiccional) posterior a través de la impugnación de la resolución así constituida (control ex
post) (p. 222).
9 Recordemos que el principio de coherencia en materia contractual exige que las partes en un contrato “no pue-
dan siempre legítimamente cambiar brutalmente de actitud, sea esto en ocasión de la formación del contrato o
sea en ocasión de la ejecución del contrato (por ejemplo, en la puesta aplicación de las cláusulas resolutorias”
(Fabre-Magnan, 2010, p. 77).
10 En sentido contrario, se sostiene que el acreedor goza del mismo tiempo que la ley otorga para reclamar el cum-
plimiento del contrato. Es razonable pensar que si la ley con el mecanismo analizado faculta al acreedor dili-
gente a optar entre la resolución o el cumplimiento del contrato, el plazo para efectuar la opción resolutoria no
puede ser mayor que el plazo de prescripción de la acción de cumplimiento. Tampoco puede ser menor, pues no
parece razonable exigir que la opción resolutoria se concrete cuando aún resta plazo al acreedor para decidirse
por la acción de cumplimiento. La opción para elegir uno u otro camino se conserva todo el tiempo que la ley
otorga para el recorrido de uno de ellos (Larroumet, 1993, p. 212).
En tales casos, como se ha manifestado acer- Gallo, P. (2010). Trattato del contratto (Tomo
tadamente en la doctrina italiana, es nece- III). Torino: UTET.
sario reconocer al juez un margen de dis-
Gazzoni, F. (1998). Manuale di Diritto Pri-
creción para evitar el abuso de una de las vato (7ª ed.). Napoli: Edizioni Scientifiche
partes, lo que implica conciliar el principio Italiane.
de la autonomía privada y el poder de inter-
vención del juez en el contrato (De Santis, Gonzales Barrón, G. (2011). Las cláusulas
2016, p. 516). resolutorias no se inscriben. A propósito
del Reglamento de Inscripciones del Regis-
tro de Predios. Revista Derecho y Cambio
& Referencias Social(28).