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1. DERECHO MERCANTIL
1.1. INTRODUCCIÓN
El Derecho Mercantil como rama del derecho civil nace en la Edad Media como un
conjunto de normas creadas para regular las actividades de los gremios y asociaciones
de mercaderes propios de las ciudades comerciales medievales, pero no es hasta el
S.XIX cuando se empieza a dar importancia a los actos llevados a cabo en las
actividades comerciales. A día de hoy el Derecho Mercantil ha progresado hacía la
regulación de empresarios, empresas y consumidores.
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No existe una teoría sobre las fuentes del derecho mercantil ya que es un derecho
creado basándose en la Ley y la Costumbre.
Podemos definir los usos mercantiles como las normas de derecho objetivo creadas
por la observancia repetida, uniforme y constante de los comerciantes en sus
negocios.
La costumbre por su parte goza de más fuerza que los usos ya que puede crear normas
jurídicas por ella misma.
A pesar de que el Código de Comercio establece que los usos mercantiles son
auténticas fuentes del derecho mercantil puesto que podrán ser utilizados para
resolver las dudas que se originen en la interpretación de los contratos, hay que tener
presente que las normas de Derecho Civil deberán ser tenidas en cuenta antes que los
usos mercantiles.
La costumbre.
La jurisprudencia.
La Ley.
La doctrina.
El contrato.
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El Registro Mercantil es una oficina pública que depende de la Dirección General de los
Registros y del Notariado del Ministerio de Justicia que se encarga del registro e
inscripción de las actividades comerciales, de las personas y de las cosas relativas a la
negociación mercantil.
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3. Las entidades de crédito y de seguros, así como las sociedades de garantía recíproca.
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e) Índices.
f) Inventario.
Los libros del Registro Mercantil son uniformes para todos los registros y se numeran
en cada uno de ellos por orden de antigüedad. Su legalización se practica conforme a
lo dispuesto en el Reglamento Hipotecario.
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Cada folio del diario contendrá un margen blanco para extender en él las notas
marginales que procedan, separados del resto por dos líneas verticales formando
columna en la que se consignará el número del asiento.
Las notas de calificación que deban practicarse al margen del asiento de presentación
podrán extenderse en un libro independiente. En ese caso se consignará al margen de
aquel asiento la oportuna nota de referencia.
Los folios se dividirán en tres partes: un espacio lateral destinado a notas marginales;
dos líneas verticales, formando columna con separación de dos centímetros, para
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En el caso del libro de depósito de cuentas los folios útiles estarán numerados
correlativamente en el ángulo superior derecho.
Cada folio contendrá diversos espacios en blanco, separados por líneas verticales, en
los que se consignará el nombre y los datos registrales del empresario, el tipo de
documentos depositados, los datos de presentación de la solicitud en el libro diario, la
fecha del depósito y los datos del legajo o carpeta en que se incluyan los documentos.
En la parte superior de cada folio se imprimirán los epígrafes correspondientes.
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Cada folio contendrá diversos espacios en blanco, separados por líneas verticales, en
los que se consignará el nombre y los datos registrales de la sociedad o entidad, la
fecha de la resolución de nombramiento, el nombre del experto o auditor designado,
los datos de presentación de la instancia en el libro diario y los datos del legajo en que
se archive la instancia.
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En cada registro habrá un inventario de todos los libros y carpetas o legajos que en él
existan.
Siempre que tome posesión un registrador, se hará cargo del Registro conforme a
dicho inventario, que firmarán los funcionarios saliente y entrante, siendo responsable
el primero de lo que apareciere en el mismo.
Al comenzar cada año se completará o modificará el inventario con lo que resulte del
año anterior.
En virtud del cual el Registro es público. La publicidad será efectiva por certificación del
contenido de los asientos o por simple nota informativa o copia de los asientos y de los
documentos depositados en el Registro.
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Este principio entraña la idea de que los actos inscritos sólo serán oponibles frente a
terceros de buena fue desde que sean publicados en el Boletín Oficial del Registro
Mercantil (BORME).
Cuando son operaciones que se realicen en los 15 días siguientes a la publicación, los
actos inscritos y publicados no serán oponibles a terceros que puedan probar que no
pudieron conocerlos.
La buena fe del tercero se presume mientras no se pruebe que conocía el acto inscrito
y no inscrito, el acto inscrito y no publicado o la discordancia entre lo inscrito y lo
publicado.
Principio de legalidad
Para que un acto inscrito sea válido debe haberse realizado e inscrito conforme a la
ley. Por ello, el registrador debe calificar bajo su responsabilidad la legalidad de dicho
acto, además de la capacitad y legitimación de quien otorga o suscribe el acto y la
validez del contenido.
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Uno de los objetivos del módulo será saber diferenciar cuál es el contenido, la utilidad
y qué objetivos se persiguen con cada uno de los contratos así como estudiar las leyes
fundamentales y regulaciones vinculadas a ellos.
Éste módulo nos permitirá comprender como se relacionan entre sí los diferentes
contractos sobre servicios, bienes y derechos para permitir que haya un buen
funcionamiento del mercado económico.
La legislación y normativa que regulan los contratos mercantiles es muy extensa, por lo
que estudiaremos solo aquellos contratos mercantiles más importantes con los que
nos podemos encontrar.
Marco general
Afortunadamente las sucesivas reformas legales han hecho que vayan desapareciendo
las reglas mercantiles que primaban sobre las civiles. Aun así continua habiendo una
doble regulación.
Para estudiar los diferentes contratos de los que hablábamos al principio podemos
hacer una división en función del mercado en el que se apliquen:
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Los controles por los que deben pasar este tipo de contratos dentro del marco de las
condiciones generales son:
Este control tiene como objetivo el garantizar que la persona que subscribe el
contrato es conocedora del contenido total de éste. De las condiciones,
obligaciones y derechos del contrato, haciéndose entrega de un ejemplar
redactado claramente y comprensible para ambas partes.
A pesar de estos controles, se dan casos de condiciones abusivas que reclaman una
protección mayor.
Por ello, además de no ser contrarias a la ley, se exige que las cláusulas y condiciones
contractuales no sean abusivas.
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Hay una regulación de las normas abusivas, así como garantías legales y comerciales.
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Con el avance de las nuevas tecnologías las relaciones comerciales han cambiado
sustancialmente y el comercio electrónico gana puestos frente al comercio tradicional.
Ley 7/1996 de Ordenación del Comercio Minorista (que regula en sus arts. 38 y
ss. las ventas a distancia).
Ley 7/1998 de Condiciones Generales de la Contratación.
Real Decreto-Ley 14/1999, sobre Firma Electrónica.
Real Decreto 1906/1999, de 17 de diciembre, sobre Contratación Telefónica o
Electrónica con Condiciones Generales, en desarrollo.
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Concepto
Los elementos esenciales que forman parte del contrato de compraventa son:
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Precio: significa valor en que se estima algo, valor que se pide por una cosa o
servicio. Sus condiciones deben ser: cierto, verdadero, en numerario y justo.
Personas o partes: el vendedor, que es la persona física o jurídica que
transfiere la propiedad, y el comprador, que es quien la adquiere.
Formales: los contratos de compraventa no se otorgan por escrito, ya que
la ley no requiere tal formalidad; sin embargo, en la práctica es habitual que
el consentimiento se plasme en un documento privado que sirva de prueba.
Hay excepciones, por ejemplo para el caso de bienes inmuebles, u otros
contratos que se obligan a realizar por escrito.
Validez: la capacidad, en donde se dice que toda persona capaz de disponer de
sus bienes puede vender y toda persona capaz de obligarse puede comprar; y
el consentimiento, que se refiere a que haya un acuerdo de las partes que
recaiga sobre el precio y la cosa.
Obligaciones
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Pagar el precio.
Pagar intereses en caso de retraso o de compraventa con precio aplazado.
Recibir el bien comprado.
Recibir el bien en buen estado.
1.5.2 LA PERMUTA
En este tipo de contratos ambas partes son consideradas vendedores en cuanto a las
obligaciones se refiere, ya que ambas partes son las que entregan el bien o producto
en concreto.
El articulo 1538 Cc. define la permuta como el contrato por el cual cada uno de
los contratantes se obliga a dar una cosa para recibir otra.
Si uno de los dos contratantes hubiese recibido la cosa que se le prometió en permuta,
y acreditase que no era propia del que la dio, no podrá ser obligado a entregar la que
él ofrecio a cambio, y cumplirá con devolver la que recibió. (art.1539)
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El que pierda la evicción de la cosa recibida en permuta, podrá optar entre recuperar la
que dio en cambio, o reclamar la indemnización de daños y perjuicios; pero solo podrá
usar el derecho a recuperar la cosa que él entregó mientras subsista en poder del otro
permutante, y sin perjuicio de los derechos adquiridos entretanto sobre ella con buena
fe por un tercero. (art. 1540)
Los contratos de propiedad intelectual son utilizados para proteger las creaciones
popias del autor, considerándolas creaciones únicas y no producidas en serie o
industrialmente.
Las creaciones que pueden englobarse dentro de la propiedad intelectual pueden ser
obras artísticas o literarias, obras de arte, piezas musicales, pinturas, fotografías,
dibujos, esculturas o diseños arquitectónicos.
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Artículo 2. Contenido
Artículo 3. Características
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La patente
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1. Son patentables las invenciones nuevas que impliquen actividad inventiva y sean
susceptibles de aplicación industrial, aun cuando tengan por objeto un producto que
esté compuesto o que contenga materia biológica, o un procedimiento mediante el
cual se produzca, transforme o utilice materia biológica.
3. A los efectos de la presente Ley, se entenderá por "materia biológica" la materia que
contenga información genética auto-reproducible o reproducible en un sistema
biológico y por "procedimiento microbiológico", cualquier procedimiento que utilice
una materia microbiológica, que incluya una intervención sobre la misma o que
produzca una materia microbiológica.
b) Las obras literarias, artísticas o cualquier otra creación estética, así como las
obras científicas.
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Know-how
Esas prácticas son consideradas un valor añadido que también pueden transmitirse a
través de contratos de licencia para permitir su uso.
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Las actividades o servicios que pueden llegar a realizarse son muy diversos.
Actualmente la externalización de servicios es muy común en las empresas ya que
éstas necesitan contratar la realización de servicios a empresas externas en lugar de
contratar a personal propio en plantilla para que las realicen.
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Esta definición del Código Civil se engloba dentro del código de comercio en el
momento en que éste tenga por objeto un acto u operación de comercio y sea
comerciante o agente mediador del comercio comitente o comisionista (Art. 244
C.Com)
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Esta es la razón por la que el tercero debe conocer los límites del poder otorgado, ya
que sólo quedaría obligado el principal dentro de esos límites.
Según el Art. 1730 C.cy 276 C.com, cuando la comisión es retribuida, si no se pacta lo
contrario, el cobro de lo que debe el principal, el mediador, tiene el derecho de
retención de bienes de éste.
Además el comisionista mercantil tendrá preferencia para cobrar esos créditos sobre el
precio obtenido por la venta de los bienes (Art. 280 C. com)
Contrato de corretaje
Este tipo de contratos se caracterizan por la búsqueda por parte del intermediario a un
tercero, con unas condiciones determinadas, que se ponga en contacto con el
principal.
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La libertad de pacto entre las partes contratantes es muy amplia y no hace falta pactar
un régimen de exclusividad entre las partes.
El mediador puede ser persona física o jurídica y el contrato puede ser revocable
libremente por el mandante.
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Contrato de agencia
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1. Entre las estipulaciones del contrato de agencia, las partes podrán incluir una
restricción o limitación de las actividades profesionales a desarrollar por el
agente una vez extinguido dicho contrato.
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2. El plazo de preaviso será de un mes para cada año de vigencia del contrato,
con un máximo de seis meses. Si el contrato de agencia hubiera estado vigente
por tiempo inferior a un año, el plazo de preaviso será de un mes.
3. Las partes podrán pactar mayores plazos de preaviso sin que el plazo para el
preaviso del agente pueda ser inferior, en ningún caso, al establecido para el
preaviso del empresario.
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Cada una de las partes de un contrato de agencia pactado por tiempo determinado
o indefinido podrá dar por finalizado el contrato en cualquier momento, sin
necesidad de preaviso, en los siguientes casos:
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indemnizar los daños y perjuicios que, en su caso, la extinción anticipada haya causado
al agente, siempre que la misma no permita la amortización de los gastos que el
agente, instruido por el empresario, haya realizado para la ejecución del contrato.
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La extinción de este tipo de contrato vendrá condicionada por las causas pactadas en
él.
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Contrato de franquicia:
El franquiciador debe diseñar, dirigir y sufragar sus campañas publicitarias para dar a
conocer y difundir su marca.
Hay tres elementos que determinan el contenido básico de este tipo de contrato:
1) La marca.
2) El know-how.
3) El apoyo continuado.
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- Encabezamiento:
- Expósitos:
- Campañas publicitarias.
- Etc.
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1. Contratos de publicidad:
Cuando la agencia realice creaciones publicitarias, se aplicarán también las normas del
contrato de creación publicitaria.
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4. Contrato de patrocinio:
El contrato de patrocinio publicitario se regirá por las normas del contrato de difusión
publicitaria en cuanto le sean aplicables.
Según dicha Ley quedan determinadas las condiciones de los sujetos que participan en
estos contratos de publicidad.
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1. Mercado de crédito:
Siempre será la entidad de crédito quien deberá responder ante las obligaciones
pactadas en esos contratos.
2. Mercado de valores:
En este tipo de mercados son los títulos de valor emitidos por un empresario que
necesita financiamiento los que se ofrecen al inversor.
El inversor adquiere unos derechos ante el emisor de los títulos y el emisor unas
obligaciones ante el inversor.
La venta anticipada de los títulos de valor antes del plazo acordado se realiza en
los mercados de valores en los que se pueden vender o adquirir estos títulos.
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MERCADO DE CRÉDITO
El préstamo.
Los préstamos regulados por el Código Mercantil son aquellos que se realizan por
parte de un comerciante que presta con el objeto de que aquello que presta esté
destinado a operaciones comerciales, mientras que los otros préstamos son regulados
por el Código Civil.
Dado que el préstamo, como hemos dicho, es gratuito los intereses que se puedan
llegar a pactar entre las partes han de ser por escrito según el art. 314 C.com.
A pesar de que el Código de Comercio en su artículo 315 dice que no hay límite en la
cantidad de los intereses, el Tribunal Supremo admite que los intereses del préstamo
mercantil pueden ser mayores a los de un préstamo civil.
Según los artículos 175 C.com., 318 C.com y 1110 C.c. si el prestador recibe capital sin
hacer constar que se reserva el derecho a cobrar intereses se extingue la obligación de
pagarlos y el prestatario que paga intereses sin que estén estipulados no los puede
reclamar como pago indebido.
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Créditos al consumo
Esta ley establece el contenido de contrato y regula, entre otras cosas, el coste total
del préstamo, el reembolso anticipado, la tasa anual equivalente (TAE), descubiertos,
etc.
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Leasing
La naturaleza del contrato supone la contratación por parte del usuario de un producto
al fabricante a través de la empresa de leasing con el fin de usar ese producto por un
tiempo determinado y pagando un importe pactado en concepto de renta.
Una vez finalizado el plazo pactado el usuario puede adquirir el producto pagando un
precio residual, prorrogar el contrato o darlo por concluido.
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En este tipo de contratos, las cláusulas de responsabilidad deben quedar bien definidas
ya que el usuario, al tratar de manera directa con la empresa de leasing, no puede
reclamar daños al fabricante del producto.
Contratos bancarios
Los contratos bancarios se definen como todo acuerdo para crear, modificar o
extinguir una relación jurídica de carácter bancario.
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