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Negociación
Para un abogado es muy importante negociar, pero no sólo eso sino saber
negociar. Mi experiencia profesional y algunas lecturas me han revelado
algunas líneas generales que pienso compartir con ustedes.
Pongamos por ejemplo que usted colecciona libros raros y encuentra en una
librería de segunda mano, el último volumen de la colección que ha estado
juntando. Si lo vemos a los ojos del librero, el ejemplar no vale mucho, pero
para usted es un hallazgo importante. Si el librero lo encuentra ansioso por
comprarlo cotizará su precio en algo más alto de lo que pediría normalmente.
Pero si usted ve algún síntoma de ansiedad en el librero, tal vez porque no ha
vendido mucho en el día, pedirá un precio menor. Lo mejor es entrar en un
regateo a fin de lograr obtener el mejor precio con ventajas recíprocas, para el
librero lograr la venta y para usted obtener el volumen.
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Supongamos que usted va a negociar el precio del libro, pero le dice al librero
que tiene sólo diez minutos para concretar la venta. Lo lógico será que el
librero no bajará el precio porque usted ya reveló que tiene prisa, pues en su
perspectiva quien tiene la presión es usted.
Nunca hay que revelar el tiempo con el que se cuenta, a menos que convenga.
Si las negociaciones se enturbian, diga que sólo tiene unas horas o minutos
más y abandone las pláticas. Si la contraparte considera que el negocio le
conviene, se pondrá en contacto con usted.
Este es un punto muy delicado. En algunos casos, es fácil que dos negociantes
se vean determinados a no ceder. En la mayoría de los casos hay que dejar en
claro que una decisión intransigente de alguna de las dos partes da al traste
con lo que es objeto de negociación.
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6. Nunca se arrepienta.
7. El regateo.
Sin embargo, algo que parece que cuesta mucho trabajo es regatear. El
regateo es necesario para obtener buenos tratos. Hoy casi todos los precios
son negociables, pero la gente no regatea porque teme dar la impresión de ser
unos “pobretones”, pero la verdad es que lo más que puede pasar es que el
comerciante dirá que no y usted no desembolsará dinero.
Partamos pues de algo que ya se dijo con anterioridad, a menos que a usted le
urja la mercancía en ese instante, el comerciante tiene más necesidad de
venderla que usted de comprarla.
8. El costo.
Pero omita decir: “Si le parece bien” o “Lo toma o lo deja” o “Usted no quiere
vender”.
Aunque esto es muy relativo, busque en los productos defectos de poca monta.
Aunque estos casi no se noten, suelen reducir el precio de los productos.
Sabemos que casi todos los comerciantes pretenden vender productos casi
perfectos, pero si usted hace notar algunos rayones, es casi seguro que el
vendedor le hará una buena rebaja, principalmente si son por dar un ejemplo,
los que están en exhibición.
Esto también puede servir en la compra de ciertos bienes, por ejemplo, cuando
usted negocia una cámara fotográfica en algunas ocasiones hace que el
vendedor le regale película o accesorios.
Por otra parte, calcule cuánto le puede costar el bien o servicio, pues es
importante que tenga un margen para negociar, pero también tenga presente
el tiempo de regateo. No ha pasado ni una ni muchas veces, que no se tiene
tiempo para negociar y por lo tanto, mientras más rápida sea la transacción es
mejor. Pero si no tiene premura, usted reservará energías para tratos que
valen la pena, a final de cuentas, si usted regresa con un vendedor después de
tratar otras opciones, él entenderá que es serio y por lo tanto, que está
hablando de negocios, que es la idea que se debe transmitir.
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Introducción.
Paul Grey.
Sin embargo, hay quienes opinan que esta materia no es más que una
derivación del Derecho internacional público. No es verdad.
Eso es lo que debemos acabar y es necesario que se enseñe con una técnica
que tenga como fin la practicidad para que después se puedan resaltar las
competencias del futuro abogado, para la vida profesional.
No queremos decir que la función sólo es práctica, pues la teoría siempre debe
acompañar a la practicidad, pero lo dejamos para el momento en que el
abogado que ya se dedica a la profesión y que quiera profundizar más, lo haga
en los estudios de posgrado, por lo cual sólo hacemos referencia de la teoría
estrictamente necesaria.
Es difícil decir que saturamos con este humilde trabajo las necesidades del
alumno, pero creo que este es sólo la primera semilla de un robusto árbol, que
crecerá conforme le agreguemos cariño y luz. Insisto, no es el tratado más
acabado de la materia, pero creo que si después del curso el alumno puede
aplicar sus conocimientos de manera acertada, su desarrollo profesional puede
estar, aunque de manera mínima, asegurado
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Unidad I.
En esta tendencia, los temas centrales de la materia conocida por ellos como
“Conflicts of Law” son los conflictos de leyes y los conflictos de competencia
judicial.
c) Base territorialista.
Como lo comentamos, esta doctrina se sigue en Italia, con variantes, por ser
un país latino. Sin embargo de la misma manera descrita con los Estados
Unidos, la posición italiana debe cambiar ante su integración en la Unión
Europea y el desarrollo de ésta.
a) Derecho de Nacionalidad.
C) Conflictos de Leyes.
Es importante comentar que para Contreras Vaca, los temas que separarían a
la doctrina alemana de la francesa, es que ésta última estudia por separado a
la nacionalidad, a la extranjería, los conflictos de leyes y los de competencia
judicial; en tanto que la primera los unifica en dos temas centrales, la
nacionalidad que implicaría la determinación de quién es extranjero y el
conflicto de leyes, dentro del cual están los conflictos de competencia judicial,
pues no dejan de ser conflicto de leyes procesales.
Comenta el mismo autor, que en nuestra época las distancias han dejado de
constituir un obstáculo para el ser humano y que, por tanto, sus actos con
relevancia jurídica pueden interesar, a un mismo tiempo, a varias legislaciones
de nuestra fraccionada comunidad internacional.
Por otro lado, la globalización ha provocado que cada día sea más influyente el
Derecho globalizado que el territorial. En la Unión Europea, verbigracia, se
intentó una Constitución europea en perjuicio de los derecho nacionales.
Por lo anterior, nuestra materia se quedó por fin con el tema central que es el
manejo de los diversos métodos para resolver problemas derivados del tráfico
jurídico.
Sin embargo, los planes tuvieron que complementarse con temas selectos de
la parte especial, pues en el plan de estudios no se cuenta con otro semestre
para enseñar dicha parte.
c) Normas Materiales.
d) Lex Mercatoria.
e) Derecho Uniforme, y
Contreras Vaca la define así, “El derecho internacional privado se integra por
un conjunto de normas jurídicas nacionales y supranacionales que tienen por
objeto solucionar una controversia de carácter interestatal o internacional
mediante la elección del juez competente para dirimirla, de la ley aplicable al
fondo del asunto o la utilización de la norma que específicamente dará una
solución directa a la controversia en caso de que existan derechos de más de
un Estado que converjan en un determinado aspecto de la situación concreta.”
Lo anterior concluye en que para este autor también debe incluirse como tema
de la materia la cooperación procesal internacional, e incluso debe estudiarse
de manera separada a los conflictos de competencia judicial.
En esta misma línea, Contreras nos dice que por tradición, el Derecho
internacional privado tiene un objeto puramente formal, eligiendo mediante la
norma de conflicto al juez competente y al derecho aplicable al fondo de una
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1.4.1 Terminología.
Por otro lado, las que están en contra también se dividen en dos posiciones:
1. Derecho Interno:
c) Existe coercibilidad.
2. Derecho Internacional:
b) El derecho es concertado.
c) No hay obligatoriedad.
Hoy vemos que existen nuevas opiniones sobre estos criterios como son por
ejemplo:
México mismo se ha visto obligado a aceptar esta protección, por ello se creó
la Comisión Nacional de Derechos Humanos, las Comisiones estatales y en
1998, aceptó la competencia contenciosa de la Corte Interamericana de
Derechos Humanos.
Esta colaboración del Derecho Internacional uniforma las normas que rigen el
comercio internacional y por lo tanto, en esta materia el Derecho Internacional
Público sobrepasa la normatividad interna del Derecho Internacional Privado.
1.7.2.1. Glosadores.
1.7.2.1.1. Acursio.
1.7.2.2. Postglosadores.
Los post glosadores fueron juristas de entre los siglos XII y XIII, los cuales
hicieron glosas de las glosas, o bien dicho de otro modo, reinterpretaron las
glosas de los glosadores. De entre ellos destacan:
Este jurista y uno de los más reconocidos post glosadores, debe ser
considerado como el fundador de nuestra materia, al ser uno de los que más
aportaciones dio al estudio de la misma.
Entre otras cosas, propone el principio “Locus Regit Actum” que no tiene más
finalidad sino de proponer que los actos jurídicos se rijan por la ley del lugar
donde se celebran.
Respecto de actos ilícitos, propone el principio “Lex loci comissi delicti”, que
implica que los actos ilícitos se rigen por la ley del lugar donde se cometen.
Por ejemplo, propone el principio “Lex Rei Sitae”, es decir que los bienes
inmuebles se rigen por la ley del lugar donde se ubican. A esto se denomina
estatuto real.
Por otra parte, De Cun establece que el estado civil y la capacidad de las
personas sean regidas por lo que denomina “Lex Personae” o bien “Ley
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Esta teoría ha sido muy influyente en Europa, pues casi todos los países
europeos han establecido en sus Códigos Civiles esta disposición, es decir, que
el estatuto personal de los europeos y salvo contadas excepciones, se rija por
la ley personal. Para los franceses es así, pues su código civil de 1804 en su
artículo 3º nos dice: “ El estatuto Personal y la capacidad de los franceses se
rige por la ley francesa aunque aquellos residan en país extranjero.”
Para los bienes muebles se sigue el principio “Mobilia sequntur personam” que
aunque literalmente significa que los muebles siguen a las personas, para
mayor claridad debe entenderse como que los bienes muebles se rigen por la
ley del domicilio de su dueño, pues este es el único punto de contacto para
poderlos ubicar. Esta regla se encuentra implícita en la fracción III del artículo
13 del Código Civil Federal.
Esta escuela es una mezcla entre las dos escuelas citadas, pues autores
holandeses como Nicolás Burgundus o Cristian Rodenburg, iniciaron con ideas
territorialistas.
La idea básica era: “La ley holandesa debe aplicarse a toda persona y a todo
acto jurídico en territorio holandés, pero se acepta la aplicación de la ley
extranjera con objeto de preservar los derechos adquiridos por holandeses
fuera de Holanda, el rey holandés en un acto de generosidad acepta la
aplicación de dicha ley en su territorio.”
Cuestionario I
7. Mencione cuáles son los métodos para resolver problemas derivados de tráfico
jurídico.
19. Cuáles son los rasgos distintivos de la escuela holandesa del siglo XVII?
20. Cuáles son las tendencias del Derecho internacional privado moderno?
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Actividad 1
Actividad 2
Haga una exposición por escrito sobre el cuadro sinóptico realizado en la actividad
anterior, utilizando un máximo de 300 palabras, utilizando por lo menos diez párrafos.
Regla: Un párrafo debe contener una idea y de preferencia cada párrafo debe utilizar
treinta palabras.
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Unidad II
“El término fuente crea una metáfora bastante feliz, pues remontarse a las fuentes
de un río es llegar al lugar en que sus aguas brotan de la tierra; de manera
semejante, inquirir la fuente de una disposición jurídica es buscar el sitio en que
ha salido de las profundidades de la vida social a la superficie del derecho.”
Claude Du Pasquier
Como sabemos las fuentes del derecho se han clasificado en formales, reales e
históricas. Siguiendo a García Maynez, las fuentes formales son los procesos de
creación de la norma; las reales son todos aquellos factores sociales, económicos
y políticos que influyen en la creación de las leyes y las históricas, son los
antecedentes de las leyes incluyendo a todos aquellos documentos, papiros,
estelas u otros instrumentos donde se haga constar el derecho.
Sin embargo, después de nuestros estudios sobre las diversas ramas del derecho,
nos encontramos con que las fuentes más estudiadas por los juristas son las
formales, entre las que destacan la legislación, la jurisprudencia, la costumbre, los
principios generales del Derecho y la doctrina.
Por las características de nuestro Derecho internacional privado, las fuentes que lo
conforman no pueden ser más que de dos tipos: nacionales e internacionales,
debido a la naturaleza mixta que vimos en la unidad anterior. Pasemos pues a
analizar las primeras.
2.1.1.1 La Legislación.
2.1.1.1.1 Iniciativa.
2.1.1.1.2 Discusión.
En este orden de cosas, sí existen facultades exclusivas para cada una de las
Cámaras, las cuales se contienen en el artículo 74 constitucional para la Cámara
de Diputados y 76 del mismo ordenamiento para la Cámara de Senadores. Otros
casos son los artículo 75 y 77 constitucionales o el propio inciso H del artículo 72
de la Ley Fundamental.
2.1.1.1.3 Aprobación.
El apartado B del artículo 72 establece una presunción de aprobación por parte del
ejecutivo, si este no ejerce su derecho de veto en diez días hábiles o útiles, es
decir siempre que el Congreso no cierre o suspenda sus sesiones, en cuyo caso la
devolución debe hacerse el primer día hábil o útil en que el congreso esté reunido.
2.1.1.1.4 Sanción.
Es la aprobación que el Jefe del Poder Ejecutivo debe realizar sobre la iniciativa
de ley a fin de proceder a su promulgación. Si el Presidente de la República no
está de acuerdo con el contenido del proyecto de ley puede oponer su llamado
“Derecho de veto” que como mencionamos anteriormente, sólo se puede ejercitar
en diez días, so pena de que la ley se repute aprobada.
El apartado G del mismo artículo nos indica que si un proyecto de ley se desecha
en la Cámara de origen, no podrá ser presentado en las sesiones del año.
Por último, el apartado J del multicitado artículo, señala que el titular del Ejecutivo
no puede hacer observaciones (vetar) las resoluciones del Congreso cuando se
ejerzan funciones de cuerpo electoral o de jurado o en caso de desafuero.
Tampoco podrá vetar el decreto que expida el Congreso para realizar sesiones
extraordinarias.
2.1.1.1.5 Publicación.
Así mismo y cuando sea necesario, mandará hacer la publicación en las Gacetas
estatales.
Es el acto por el cual se inicia la vigencia de la ley. En estos casos se aplican los
artículos 3 y 4 del Código Civil Federal.
La mayoría de las normas de fondo sobre diversas materias, son de las conocidas
como normas materiales o sustantivas.
A diferencia de otros países que las tienen codificadas, en México, las normas del
Derecho Internacional Privado se encuentran diseminadas en todo el sistema
jurídico. Esto sucede en casi todos los países del mundo.
Los Estados que más o menos tienen codificado el Derecho Internacional Privado
son: Suiza, Austria, Alemania, Polonia, Portugal, Grecia, Perú y Venezuela.
c) Existen normas concurrentes, como las que tiene en este caso especial, el
Código Civil Federal y que por vía de supletoriedad se aplican en otros campos
jurídicos como el de comercio.
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2.1.1.2 La Jurisprudencia.
Para dicho acontecimiento, deben ser emitidas con la aprobación de ocho votos
en el Pleno o de cuatro de sus miembros, si la decisión se toma en Salas de la
Suprema Corte de Justicia de la Nación. Si la resolución es tomada por Tribunales
Colegiados de Circuito debe ser votada por unanimidad de sus magistrados.
Aquí consideraría adecuado insertar las ideas de Jorge Alberto Silva al respecto
de la Jurisprudencia mexicana sobre el Derecho internacional privado.
Para este autor, “Una rama del derecho, como la del derecho internacional
privado, no puede ser estudiada y aplicada correctamente si se omite el estudio de
la práctica misma. Esto es que el derecho como producto social y dirigido a
realidades, no puede entenderse, y en su caso, aplicarse sólo con los esquemas o
fórmulas legales pronunciadas por el legislador, o sea, de preceptos generales,
sino que precisa además ser conocido por sus realidades, esto es, como ha sido
aplicado. Olvidarse de esas “realidades” significaría construir meras formas
carentes de contenido.”
La razón es que una es la voluntad del legislador y otra la forma en que el órgano
jurisdiccional interpreta esa voluntad. Incluso un aplicador del Derecho como lo es
el abogado puede interpretar la orientación de la ley en un sentido diferente.
2.1.1.3 La Costumbre.
1. La generalidad, que consiste en que debe ser aceptada por un gran número de
personas en el grupo social; y
Contreras Vaca comenta sobre la costumbre, que ésta sólo es procedente cuando
la ley lo indica, como lo es el caso del artículo 997 del Código Civil Federal, por lo
que le da poca importancia, fundando su criterio en el artículo 14 constitucional y
en el artículo 10 del Código Civil Federal.
2.1.1.4 La Doctrina.
Para Contreras Vaca, estas son opiniones de personas doctas en la materia que
sirven de apoyo para la elaboración de normas jurídicas generales o resoluciones
jurisdiccionales.
Sin embargo, para Contreras Vaca no es fuente directa del Derecho en materia
civil, lo cual podría ser porque jamás la define como interpretación, sino como
opiniones y al hacerlo así, es poco probable que se pueda acomodar dentro de lo
establecido por el artículo 14 Constitucional citado.
Definimos a los Tratados como el acuerdo celebrados entre dos o más sujetos de
Derecho Internacional, entendiendo como sujetos de Derecho Internacional a los
Estados y Organismos Internacionales.
Como principio del Derecho de los Tratados, la Pacta sunt servanda no es otra
cosa que la obligación de los celebrantes del tratado, para cumplir puntualmente lo
pactado de manera cabal.
Profesores como Salgado y Salgado, no creen que este sea el sentido correcto del
principio pues no es Pacta sunt servanda bona fides, sino se restringe al sólo
cumplimiento de las obligaciones.
2.1.2.1.1.2 Res inter alios acta, nec nocere, nec prodesse potest.
Este principio significa que los tratados sólo obligan a las partes que los celebran.
De este modo y en cumplimiento con el principio anterior, cuando existe un tratado
que es obligatorio para los celebrantes, pues este acuerdo sólo afecta sus esferas
jurídicas y sería imposible pensar, que lograse afectar a otro Estado.
Sin embargo a lo largo de análisis a este principio, podemos ver que si bien es
cierto, es una regla fundamental, tiene muchos casos de excepción.
Aún con ello es importante comentar que en la mayoría de los casos, este
principio se cumple tanto así que la Suprema Corte de Justicia de la Nación lo
interpreta de la siguiente manera:
Localización:
Novena Época
Página: 2678
Tesis: I.11o.C.175 C
Tesis Aislada
Materia(s): Civil
Dicho de otro modo, los Tratados son consensuales, pues basta la expresión
externa de la voluntad de los Estados para que se obliguen en sus términos.
Este principio nos indica que las disposiciones del Tratado no deben ir en contra
del Derecho Internacional o más bien, contra normas imperativas de Derecho
internacional.
Lo cierto es, como afirma Seara ¿Quién tiene la capacidad de hacerlo? En una
sociedad donde la ley del más fuerte existe y donde la institucionalidad todavía no
se da, es un principio declarativo, aunque puede funcionar en el caso de cierto
Derecho internacional regional.
Los principales puntos a recordar sobre el Derecho de los Tratados, deben ser:
2.1.2.1.2.1 Denominación.
2.1.2.1.2.2 Convocatoria.
Siendo el paso inicial para la concertación de los tratados tenemos que diferenciar
un aspecto.
No debemos confundir este sentido con el que veremos dentro de nuestra materia
del derecho internacional privado.
2.1.2.1.2.3 Negociación.
Los miembros acreditan su calidad de representantes con los plenos poderes, que
son definidos por el artículo 2, apartado c) del Convenio de Viena sobre la materia,
como un documento que emana de la autoridad competente de un Estado y por el
que se designa a una o varias personas para representar al estado en la
negociación, la adopción o la autenticación del texto de un tratado, para expresar
el consentimiento del Estado para obligarse por un tratado o para expresar el
consentimiento del Estado en obligarse por un tratado, o para ejecutar cualquier
acto con respecto a un tratado.
los tratados de las Naciones Unidas se basan en los idiomas más hablados del
mundo, es decir inglés, francés, español, chino, ruso y árabe, por lo que sus
tratados en cualquiera de esos idiomas, tienen los mismos efectos.
2.1.2.1.2.5 Autenticación.
Una vez concluida la discusión sobre el texto del tratado, se procede al proceso de
autenticación donde los representantes de los Estados, plasman su conformidad
con el documento mediante el plasmado de su firma, o bien cualquier otro modo
establecido en la negociación, de conformidad con el artículo 10 de la Convención
de Viena.
El mismo tratado sobre Derecho de los tratados nos dice que los representantes
pueden plasmar su firma o su rúbrica, las cuales tienen los mismos efectos, si los
negociantes así lo convienen; o bien su firma ad referendum.
Existen países como Suiza o Austria, que basta la firma de su representante para
que el tratado pase a formar parte de sus obligaciones internacionales.
Los efectos de la autenticación del tratado es que una vez firmado, el texto del
tratado ya no puede ser modificado, de tal modo, si se pretenden hacer
modificaciones se deberá celebrar otro tratado.
2.1.2.1.2.6 Ratificación.
No existe una definición unánime acerca de este proceso, pero los especialistas
nos dicen lo siguiente:
Para Arellano García, es la acción y efecto de ratificar. Nos dice que viene del latín
“ratus” que significa confirmado y “facere” que significa hacer, es decir ratificar es
aprobar o confirmar actos, palabras o escritos dándolos por valederos o ciertos.
Localización:
Novena Época
Página: 384
Tesis Aislada
Materia(s): Constitucional
Así las cosas, Contreras Vaca ubica a la Constitución Política de nuestro país
como jerárquicamente superior al tratado internacional, pero la propia constitución
exige que los tratados se encuentren de acuerdo con la propia Carta Magna.
El mismo autor retoma a Pereznieto Castro, quien opina que la Constitución y los
tratados no tienen jerarquía entre ellos, debiendo situarse al sistema jurídico
nacional y al internacional en un mismo rango, previo reconocimiento de que el
tratado no sea contrario a la Constitución.
Novena Epoca
Instancia: Pleno
Tesis: P. LXXVII/99
Página: 46
El Tribunal Pleno, en su sesión privada celebrada el veintiocho de octubre en curso, aprobó, con el
número LXXVII/1999, la tesis aislada que antecede; y determinó que la votación es idónea para
integrar tesis jurisprudencial. México, Distrito Federal, a veintiocho de octubre de mil novecientos
noventa y nueve.
Nota: Esta tesis abandona el criterio sustentado en la tesis P. C/92, publicada en la Gaceta del
Semanario Judicial de la Federación Número 60, Octava Época, diciembre de 1992, página 27, de
rubro: "LEYES FEDERALES Y TRATADOS INTERNACIONALES. TIENEN LA MISMA
JERARQUÍA NORMATIVA.".
Novena Época
Instancia: Pleno
Página: 6
46
Tesis: P. IX/2007
Tesis Aislada
Materia(s): Constitucional
La interpretación sistemática del artículo 133 de la Constitución Política de los Estados Unidos
Mexicanos permite identificar la existencia de un orden jurídico superior, de carácter nacional,
integrado por la Constitución Federal, los tratados internacionales y las leyes generales. Asimismo,
a partir de dicha interpretación, armonizada con los principios de derecho internacional dispersos
en el texto constitucional, así como con las normas y premisas fundamentales de esa rama del
derecho, se concluye que los tratados internacionales se ubican jerárquicamente abajo de la
Constitución Federal y por encima de las leyes generales, federales y locales, en la medida en que
el Estado Mexicano al suscribirlos, de conformidad con lo dispuesto en la Convención de Viena
Sobre el Derecho de los Tratados entre los Estados y Organizaciones Internacionales o entre
Organizaciones Internacionales y, además, atendiendo al principio fundamental de derecho
internacional consuetudinario "pacta sunt servanda", contrae libremente obligaciones frente a la
comunidad internacional que no pueden ser desconocidas invocando normas de derecho interno y
cuyo incumplimiento supone, por lo demás, una responsabilidad de carácter internacional.
Amparo en revisión 120/2002. Mc. Cain México, S.A. de C.V. 13 de febrero de 2007. Mayoría de
seis votos. Disidentes: José Ramón Cossío Díaz, Margarita Beatriz Luna Ramos, José Fernando
Franco González Salas, José de Jesús Gudiño Pelayo y Juan N. Silva Meza. Ponente: Sergio
Salvador Aguirre Anguiano. Secretarios: Andrea Zambrana Castañeda, Rafael Coello Cetina,
Malkah Nobigrot Kleinman y Maura A. Sanabria Martínez.
El Tribunal Pleno, el veinte de marzo en curso, aprobó, con el número IX/2007, la tesis aislada que
antecede. México, Distrito Federal, a veinte de marzo de dos mil siete.
Nota: En la sesión pública de trece de febrero de dos mil siete, además del amparo en revisión
120/2002, promovido por Mc Cain México, S.A. de C.V., se resolvieron los amparos en revisión
1976/2003, 787/2004, 1084/2004, 1651/2004, 1277/2004, 1576/2005, 1738/2005, 2075/2005,
74/2006, 815/2006, 948/2006, 1380/2006, y el amparo directo en revisión 1850/2004, respecto de
los cuales el tema medular correspondió a la interpretación del artículo 133 de la Constitución
Política de los Estados Unidos Mexicanos, a que se refiere esta tesis aislada.
De lo anterior entonces desprendemos que de acuerdo con esta interpretación, el orden jurídico en
nuestro país está compuesto de esta forma:
CONSTITUCIÓN
TRATADOS INTERNACIONALES
REGLAMENTOS Y CIRCULARES
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2.1.2.1.2.7 Reservas.
Cabe señalar que la formulación de las reservas debe sujetarse a que estén
prohibidas expresamente, que no se encuentren dentro de las permitidas en un
tratado o cuando sean contrarias al fin u objeto de un tratado (Art. 19 del Convenio
de Viena)
Para que la reserva forme parte del tratado, se requiere la aceptación unánime de
la misma. Si hay Estado que la objete, la reserva no producirá efectos para con él.
Si son varios Estados quienes objetan la reserva, entonces manifiestan que no
quieren que el Estado reservista sea parte del tratado. Por lo demás, el tratado
rige sin modificaciones para las demás partes.
2.1.2.1.2.8 Adhesión.
c) La adhesión puede estar prevista para todos los Estados sin limitación alguna.
d) La adhesión puede ser amplia y pueden ingresar a ella muchos Estados, pero
no es ilimitada.
2.1.2.1.2.9 Interpretación.
“a) todo acuerdo que se refiera al tratado y haya sido concertado entre todas las
partes con motivo de la celebración del tratado;
“b) todo instrumento formulado por una o más partes con motivo de la celebración
del tratado y aceptado por las demás como instrumento referente al tratado.
“a) todo acuerdo ulterior entre las partes acerca de la interpretación del tratado o
de la aplicación de sus disposiciones;
“b) toda práctica ulteriormente seguida en la aplicación del tratado por la cual
conste el acuerdo de las partes acerca de la interpretación del tratado;
“4. Se dará a un término un sentido especial si consta que tal fue la intención de
las partes.”
Sin embargo, citados por Mcnair, me parecen más claros los 5 puntos de
Fitzmaurice, para interpretar los Tratados y que son:
c) Principio de integridad, que significa que si los dos puntos anteriores no nos
dejan claro el sentido de la disposición, debemos recordar que en los primeros
artículos de los tratados se establece un marco conceptual básico o bien, dicho
marco conceptual puede encontrarse diseminado en todo el tratado, por lo que
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hay que seguir el principio de que el tratado debe interpretarse por entero y no por
partes.
a. Cuando habla.
b. Cuando opera.
Un tratado opera cuando se da el primer caso práctico que soluciona, una vez
concluido el tratado, pero tal vez sin que haya entrado en vigor. Ejemplo, dos
Estados de los treinta que se necesitan para el inicio de vigencia, ya ratificaron el
tratado y por lo tanto, ya lo pueden utilizar para resolver conflictos entre ellos,
aunque técnicamente no haya entrado en vigor. Si lo utilizan para ese fin el tratado
“operó”.
- mixto, es decir combina los dos métodos anteriores, exempli gratia, el tratado
entrará en vigor a los treinta días después de que el trigésimo estado parte
entregue su instrumento de ratificación al depositario.
Para concluir este punto, hay que comentar que hay tratados que hablan u operan
aún antes de entrar en vigor y hay tratados que entran en vigor pero no hablan, ni
operan.
2.1.2.1.2.11 Implementación.
En la recepción de los tratados, hay que distinguir dos tipos de acuerdos, los
autoaplicativos y los heteroaplicativos.
Para Ortíz Ahlf, los tratados autoaplicativos llamados por ella normas ejecutables o
self-executing, son normas que por su naturaleza pueden ser aplicables
inmediatamente sin acto legislativo posterior.
2.1.2.1.2.12 Denuncia.
Arellano nos dice que “rebus” significa cosas; “sic” así y “stantibus” permanezcan,
por lo que la cláusula establece que las cosas permanezcan así. Los tratados
internacionales obligan en tanto que las cosas permanezcan así y por lo mismo,
se da un antagonismo entre el pacta sunt servanda y la rebus sic stantibus.
Es natural que se discuta si esta es una forma de librarse del tratado pero en mi
perspectiva, los tratados deben cumplir con su operatividad, pues como lo hemos
comentado en otra parte, si la normatividad no empalma con la realidad
internacional, los Estados hacen a un lado a la normatividad y entonces viene el
incumplimiento.
2. Por término.
7. Denuncia.
8. Guerra.
Segunda etapa. Inicia en 1928 con la adopción del Código de Bustamante sobre
Derecho Internacional Privado.
Cuarta etapa. Que empieza en 1975 y sigue hasta la fecha con las Convenciones
Interamericanas de Derecho Internacional Privado (CIDIP).
Hasta la fecha se han realizado seis CIDIP, siendo la séptima en fecha próxima,
pues todavía no se ha decidido la fecha. Estas conferencias han producido 26
Instrumentos Interamericanos (incluyendo 20 Convenciones, 3 Protocolos, 1 Ley
Modelo y 2 Documentos Uniformes).
transporte internacional de mercancías por carretera y la otra fue una ley uniforme
en materia de garantías mobiliarias. México no ha ratificado ninguna.
Desde el año 2003, ya tenía trabajos preparatorios donde se plantean como temas
centrales de la misma, los Protección al Consumidor y Registros Electrónicos.
Cabe mencionar que de ocho probables temas, los Estados decidieron no tomar
más que dos y fueron estos los elegidos.
a) Locus regit actum, es decir el acto jurídico se rige por la ley del lugar donde se
celebra.
b) Lex rei sitae, o sea los bienes inmuebles se rigen por la ley del lugar donde se
encuentran.
c) Mobilia sequntur personam, que significa que los bienes muebles se rigen por la
ley del domicilio de sus dueños.
d) Lex fori, que implica que los procedimientos se rigen por la ley del lugar donde
radica el juez.
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Sin embargo, es ya muy conocido que en los últimos años estas reglas no son
infalibles. Por lo que han surgido nuevas reglas que observar.
Otro caso es que con este motivo, ed diciembre del 2002, la Conferencia de La
Haya en Materia de Derecho Internacional Privado, aprobó una Convención sobre
ley aplicable a los derechos anotados en cuenta, en donde se fija como ley
aplicable, la ley del lugar del intermediario directo o relevante (PRIMA por sus
siglas en inglés, Place of the Relevant Intermediary Aproach).
Por otra parte, en opinión de Contreras Vaca la costumbre internacional tiene poca
importancia ya que por regla general, los problemas de Derecho internacional
privado, provocan la solución de tribunales y de leyes internos, por lo que a veces
se utiliza la costumbre en casos de cooperación procesal internacional.
En otro criterio, son criterios sostenidos en las decisiones que dictan los tribunales
internacionales, que adquieren fuerza obligatoria en los subsecuentes asuntos
sometidos a su conocimiento.
Del mismo modo, en los tratados internacionales, los mismo Estados crean
organismos cuasijudiciales o cuasiarbitrales con la finalidad de solucionar los
conflictos que se susciten entre sus nacionales o de estos con un Estado en áreas
específicas y que los excluye de las jurisidicciones locales, exempli gratia, los
paneles para la solución de controversias entre inversionistas extranjeros y el
estado receptor en el Tratado de Libre Comercio de América del Norte.
2.1.2.4 La Doctrina.
Sin embargo, hay que resaltar que las características de la doctrina es que debe
ser el análisis de especialistas de reconocido prestigio en el ámbito del Derecho
internacional.
Las dos más importantes, por lo menos para este estudio, son la CNUDMI y la
Conferencia Permanente de La Haya. La UNIDROIT, técnicamente es un instituto
académico en donde se realizan congresos sobre materias comerciales y civiles y
de donde se obtienen proyectos para tratados. Las CIDIP siento que fueron ya
explicadas con anterioridad.
Cuestionario II
2. Qué es la legislación?
3. Qué es la jurisprudencia?
6. Defina costumbre.
27. Explique cómo interviene como fuente del Derecho internacional privado la jurisprudencia
internacional.
Actividad 3.
En pareja realicen un diagrama de cajas sobre el tema general de la unidad II, con un máximo de
90 palabras, sin abreviaturas.
Actividad 4.
En pareja haga una exposición escrita explicando el diagrama de cajas realizado en la actividad
anterior con un máximo de 290 palabras.
59
Unidad III
Derecho de Nacionalidad.
Por otra parte, el jurista italiano Mancini nos dice que la nación es una
sociedad natural de hombres, creada por la unidad de territorio, de
costumbres y de idioma, formada por una comunidad de vida y de
conciencia social.
Para Pérez Verdía, citado por Contreras Vaca, nación es el sello especial
que la raza, el lenguaje, el suelo, el clima y las tendencias naturales
imprimen a la individualidad humana, hasta agruparla en diversos
Estados.
Sin embargo, esto no quiere decir que los apátridas sean inexistentes.
Este problema puede ser real y por lo tanto, jurídicamente posible.
Para Contreras Vaca, el fin de dicha reforma era evitar que el jus
sanguinis se aplicara de manera indefinida, lo cual ocasionaba que
disfrutaran de la nacionalidad mexicana personas desvinculadas con el
país.
Por otra parte, el apartado B del mismo artículo 30 establece las formas
en que se obtendrá la nacionalidad mexicana por naturalización.
Quinta Epoca
Tomo: CVI
Página: 2279
Ahora con la ley, es necesario que los mexicanos por nacimiento con
doble nacionalidad, cuando pretendan acceder al ejercicio de algún
cargo o función para el que se requiera ser mexicano por nacimiento y
que no adquieran otra nacionalidad, deberán presentar el certificado de
nacionalidad mexicana. Al efecto, las autoridades correspondientes
deberán exigir a los interesados la presentación de dicho certificado.
71
Los mexicanos por nacimiento a los que otro Estado considere como sus
nacionales, podrán solicitar a la Secretaría el certificado de nacionalidad
mexicana, únicamente para los efectos del caso anterior.
c) Probar que sabe hablar español, conoce la historia del país y está
integrado a la cultura nacional; y
En esta óptica es obvio que para ser ciudadano se debe ser nacional. La
ciudadanía otorga derechos y obligaciones políticos como lo son los
establecidos en los artículo 35 y 36 de la Carta Magna de nuestro país.
II.- Poder ser votado para todos los cargos de elección popular, y
nombrado para cualquier otro empleo o comisión, teniendo las calidades
que establezca la ley;
III.- Votar en las elecciones populares en los términos que señale la ley;
V.- Desempeñar los cargos concejiles del municipio donde resida, las
funciones electorales y las de jurado.
Sin embargo, respecto a este punto lo que más nos llama la atención es
el artículo 37 constitucional donde se establecen tres supuestos:
IV.- Por admitir del gobierno de otro país títulos o funciones sin previa
licencia del Congreso Federal o de su Comisión Permanente,
exceptuando los títulos literarios, científicos o humanitarios que pueden
aceptarse libremente;
a) Acta de nacimiento.
b) Certificado de Nacionalidad.
c) Carta de Naturalización.
d) Pasaporte.
f) Otras pruebas.
Criterio del Control.- Que toma en cuenta un múltiple aspecto como son
la nacionalidad de los socios, la de los cuadros directivos o el origen de
los capitales.
Por otro lado existe la obligación de que los Estados no permitan que se
realicen actos ilícitos en buques sujetos a su nacionalidad.
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Cuestionario III
1. Defina nación.
3. Defina Estado.
4. Defina nacionalidad.
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12.En verdad existe la nacionalidad por naturalización automática por matrimonio? Si,
no y por qué?
17. Por qué se les da nacionalidad a las personas jurídicas, buques o aeronaves?
Actividad 5
Actividad 6
Unidad IV
Extranjería.
Goethe
Son extranjeros los que no posean las calidades determinadas en el artículo 30.
Tienen derecho a las garantías que otorga el Capítulo I, Título Primero, de la
presente Constitución; pero el Ejecutivo de la Unión tendrá la facultad exclusiva de
hacer abandonar el territorio nacional, inmediatamente y sin necesidad de juicio
previo, a todo extranjero cuya permanencia juzgue inconveniente.
a) Que existe una definición de extranjero, considerando como tal a todo aquél
que no cumpla con las condiciones del artículo 30 constitucional. Dicho de otro
modo, es extranjero quien no es nacional.
c) Que los extranjeros no deben inmiscuirse en los asuntos políticos del país.
a).- No Inmigrante.
b).- Inmigrante.
4.3.1 No Inmigrante.
4.3.1.1 Turista.
4.3.1.2 Transmigrante.
Es el extranjero que se interna al país, en tránsito hacia otro país y que podrá
permanecer en territorio nacional hasta por treinta días.
4.3.1.3 Visitante.
Esto da como consecuencia que con las prorrogas puede permanecer hasta cinco
años en el país.
Si el asilado político viola las leyes nacionales, sin perjuicio de las sanciones que
por ello le sean aplicables, perderá su característica migratoria, y la misma
Secretaría le podrá otorgar la calidad que juzgue conveniente para continuar su
legal estancia en el país.
Esta calidad migratoria se piensa que México la otorga mucho por los casos de los
niños españoles acogidos por el Presidente Lázaro Cárdenas, situación que es de
otra calidad migratoria llamada refugiado, o el caso de León Troski también
recibido por Cárdenas.
Lo cierto es que abarca una gran responsabilidad sobre la vida del asilado político
y por lo tanto, el Estado queda como responsable de su seguridad. Después de
que Troski fuera asesinado en México, se ha otorgado esta calidad en contadas
ocasiones.
4.3.1.6 Refugiado.
Si el refugiado viola las leyes nacionales, sin perjuicio de las sanciones que por
ello le sean aplicables, perderá su característica migratoria y la misma Secretaría
le podrá otorgar la calidad que juzgue procedente para continuar su legal estancia
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Así mismo, si el refugiado se ausenta del país, perderá todo derecho a regresar en
esta calidad migratoria, salvo que haya salido con permiso de la propia Secretaría.
Si la idea es protegerlo y el refugiado sale del país sin autorización, entonces el
solo está poniendo en riesgo su vida y se acaba la obligación de resguardarlo.
4.3.1.7 Estudiante.
Los cuatro meses que puede ausentarse, debe aprovecharlos en vacaciones, pero
si existe un retraso o sobrepasa sus ausencias puede perder la calidad migratoria.
Un caso que me viene a la memoria es que cuando ocurrió la primera vista del
Papa Juan Pablo II a México, nuestro país no tenía relaciones con el Vaticano, por
lo que no se sabía que calidad migratoria se le debía otorgar al santo Padre,
situación que se solucionó otorgándole la en comento.
4.3.1.11 Corresponsal.
El permiso se otorgará hasta por un año, y podrán concederse prórrogas por igual
temporalidad cada una, con entradas y salidas múltiples.
4.3.2 Inmigrantes.
También esta calidad migratoria admite calidades que son establecidas por el
artículo 48 de la citada Ley General de Población. Las diversas características de
Inmigrante son:
4.3.2.1 Rentista.
Que es el extranjero que ingresa al país para vivir de sus recursos traídos del
extranjero; de los intereses que le produzca la inversión de su capital en
certificados, títulos y bonos del Estado o de las instituciones nacionales de crédito
u otras que determine la Secretaría de Gobernación o de cualquier ingreso
permanente que proceda del exterior.
4.3.2.2 Inversionistas.
4.3.2.3 Profesional.
Para evitar que se contraten extranjeros sin control en lugar de mexicanos, la ley
contempla la duplicidad de cargos. Para esto el Estado investiga si en el país hay
suficientes personas para desempeñarlo. Lo cierto es que las empresas
extranjeras llegan a inventar puestos con calidades tan especiales que sólo
extranjeros pueden desempeñarlos, como medios para evadir la ley.
4.3.2.5 Científico.
Son extranjeros que entran al país para dirigir o realizar investigaciones científicas,
para difundir sus conocimientos científicos, preparar investigadores o realizar
trabajos docentes, cuando estas actividades sean realizadas en interés del
desarrollo nacional a juicio de la Secretaría de Gobernación, tomando en
consideración la información general que al respecto le proporcionen las
instituciones que estime conveniente consultar.
Estas instituciones son las universidades más importantes del país, como la
UNAM, o el IPN.
4.3.2.6 Técnico.
4.3.2.7 Familiares.
Son extranjeros que ingresan al país para vivir bajo la dependencia económica del
cónyuge o de un pariente consanguíneo, inmigrante, inmigrado o mexicano en
línea recta sin límite de grado o transversal hasta el segundo.
4.3.2.9 Asimilados.
4.3.3 Inmigrados.
Para este punto debemos tomar en cuenta la ley de inversión extranjera de 1993 y
que nos indica lo siguiente:
III.- Electricidad.
VI.- Telégrafos.
VII.- Radiotelegrafía.
VIII.- Correos.
XII.- Las demás que expresamente señalen las disposiciones legales aplicables.
b) Transporte en aerotaxi.
a) Instituciones de seguros.
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b) Instituciones de fianzas
c) Casas de cambio
- Servicios legales.
- Agentes de seguros.
- Telefonía celular.
II.- Podrán adquirir derechos sobre bienes inmuebles en la zona restringida, que
sean destinados a fines residenciales, de conformidad con las siguientes
condiciones:
III.- Los extranjeros que pretendan adquirir bienes inmuebles fuera de la zona
restringida, u obtener concesiones para la exploración y explotación de minas y
aguas en el territorio nacional, deberán presentar previamente ante la Secretaría
de Relaciones Exteriores un escrito en el que convengan lo dispuesto en la
fracción I del artículo 27 de la Constitución Política de los Estados Unidos
Mexicanos y obtener el permiso correspondiente de dicha dependencia.
Para estos casos, el INEGI o institución que lo supla, publicará en el Diario Oficial
de la Federación y mantendrá actualizada una lista de los municipios
mencionados, así como de los que estén totalmente ubicados en la zona
restringida.
La duración de los fideicomisos a que este capítulo se refiere, será por un periodo
máximo de cincuenta años, mismo que podrá prorrogarse a solicitud del
interesado.
Cuestionario 4.
1. Defina extranjero.
5. Defina al no inmigrante
7. Qué es el Transmigrante?
25. Explique brevemente cómo se constituyen los fideicomisos sobre bienes inmuebles en zona prohibida.
Actividad 7
Unidad V
Nelson Mandela
Las sociedades evolucionan, es parte del ser intrínseco del ser humano
su cambio social. El sistema de vida cambia y por supuesto los
productos de la sociedad también, como lo es el Derecho.
Hoy día los sistemas jurídicos buscan regular el tráfico legal y para ello,
se han implantado diversos sistemas de regulación y de solución a estos
problemas conflictuales.
Ejemplificando:
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Esta función es cumplida en casi todos los casos por las citadas reglas o
normas de conflicto, a que Romero de Prado hace referencia. Ejemplo:
Dicho de otra forma, lo que era para nosotros una simple relación
humana o un hecho jurídico se convierte, con la aplicación de la
legislación correspondiente, en un matrimonio, un contrato o una
adopción, pues la normatividad aplicable determinará lo que debe
entenderse por tal o cual acto o hecho jurídico, o como dice Miaja será
una relación jurídica una vez fijada la legislación destinada aquella
relación humana.
d) Ante este tipo de normas no hay otro recurso que aplicarlas. Es decir,
la posibilidad de que el Derecho extranjero puede vulnerar las políticas
públicas protegidas por las normas de aplicación inmediata, lo único que
provocan es que se apliquen éstas de manera automática, desestimando
cualquier elemento extranjero que contenga la relación jurídica.
Concluyendo:
Para Yvon Loussuarn y Jean Dennis Bredin (Francia), nos dicen: “La
costumbre establecida desde el siglo XIX por los comerciantes de una
misma actividad profesional de agruparse en asociaciones nacionales e
internacionales, ha contribuido a favorecer la adopción de usos
comunes, introducidos en fórmulas tipo más tarde transcritas en los
contratos tipo y estos usos y costumbres son manifestaciones de origen
no estatal de la naturaleza de la lex mercatoria y contribuyen a apoyar
la tesis de aquellos que se satisfacen saludando con fervor la
resurrección del jus mercatorum.”
Cuestionario 5.
1. Cuál es la finalidad de establecer métodos que resuelvan los problemas que plantea
el tráfico jurídico?
2. Mencione los métodos para resolver problemas derivados del tráfico jurídico.
9. Por qué se dice que una norma material tiene vocación internacional?
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