Beruflich Dokumente
Kultur Dokumente
Un menor se ve afectado por VIH, transmitido por sus progenitores quienes fallecieron
por esa enfermedad; la tutoría de la menor la ejerce la abuela de ochenta años quien padece
de otras enfermedades que le impiden atender adecuadamente a la menor. El padre de la
menor no tenía los años de cotización necesarios conforme a la ley para que le otorguen la
pensión y servicios médicos y medicinas a la hija, motivo por el cual la abuela, en
representación del menor, acude al amparo planteando la inconstitucionalidad de la norma
que fija el límite de cotizaciones para poder otorgar dichas prestaciones, y solicita también
se conceda el amparo para que se ordene al instituto de servicio social el otorgamiento de
la pensión y de los servicios médicos y medicamentos para la menor, pues de eso depende
su vida y bienestar y no hay quien pueda proporcionárselos.
1.- El interés superior del menor sería una razón suficiente para declarar la
inconstitucionalidad de la norma que fija un monto de cotizaciones para otorgar las
prestaciones que el menor requiere?
No, ya que el parámetro de regularidad constitucional que protege el interés superior del
menor, brinda una tutela determinada que no puede salirse del radio que identifica a tal
derecho humano. Además, para invalidar la presunción de constitucionalidad de que goza
la norma en cuestión, es oportuno contrastarla con otro parámetro diverso al interés
superior del menor, por ejemplo; el test de proporcionalidad, o el escrutinio de no
discriminación por categoría sospechosa, pero no por sí sólo, el puro interés superior del
menor, ya que se insiste, el margen de protección que proporciona es otro.
Sostener lo contrario, llevaría al absurdo (a manera de ejemplo) de creer que juzgar con
perspectiva de género, equivale en todos los casos a conceder pensión compensatoria por
el simple hecho de ser mujer.
Asimismo, la norma no está dirigida a violentar el interés multicitado, ya que únicamente
fija un parámetro como requisito para acceder a la prerrogativa de Seguridad Social, la
inobservancia de lo anterior, llevaría al juzgador a forzar la norma poniendo en riesgo el
Estado de Derecho, cuestión inadmisible.
2.- Una norma puede ser inconstitucional por situaciones personales del afectado?
NO, ya que sostener esa idea, llevaría a una discriminación en la aplicación de la norma,
dando un trato desigual a situaciones de facto idénticas, además de existe un criterio
jurisprudencial obligatorio en virtud del párrafo décimo del artículo 94 de la Constitución
Federal, y 217 de la Ley de Amparo, se cita a mayor precisión:
3.- En el caso, bastaría la situación particular crítica del menor para concederle el
amparo sin declarar la inconstitucionalidad de la norma?
SÍ, haciendo además una interpretación conforme de la norma que se tilda de
inconstitucional, a la luz del principio de progresividad, el interés superior del menor, su
vulnerabilidad, el estado de salud, su proyección de vida corta, la enfermedad que padece,
la proyección de política judicial que el poder judicial quiera trasmitir a los gobernados, así
como el principio pro persona. Orienta en el caso concreto por analogía, la siguiente tesis
aislada:
Si bien es cierto que el artículo 68, fracción II, de la Ley del Instituto de
Seguridad y Servicios Sociales de los Trabajadores del Estado establece que
cuando fallezca un pensionado por incapacidad permanente, total o parcial, si
la muerte es originada por causas ajenas a las que dieron origen a esa
incapacidad, se entregará a los familiares señalados por esa ley y, en su
orden, el importe de seis meses de la pensión asignada al pensionado con
cargo a la renta que hubiere sido contratada por el organismo mencionado
para el pensionado, sin perjuicio del derecho de disfrutar la pensión que en su
caso les otorgue la propia ley, también lo es que el artículo 129 de dicho
ordenamiento prevé que la muerte del trabajador por causas ajenas al
servicio, cualquiera que sea su edad y siempre que hubiera cotizado al
instituto por tres años o más, dará origen a las pensiones de viudez,
concubinato, orfandad o ascendencia, en su caso. Así, aun cuando este último
precepto se refiere al trabajador activo, debe incluirse al pensionado, para
que proceda la pensión de orfandad, entre otras, pues el artículo 131 de la
referida legislación alude a ambos. Por tanto, la pensión por orfandad
procede en favor de menores de edad, aun cuando la muerte del pensionado
por incapacidad permanente, total o parcial, haya ocurrido por causas ajenas
a ésta. Lo anterior, atento a los principios de interpretación conforme, pro
persona y de interés superior del menor, contenidos en los artículos 1o. y 4o.
de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, para privilegiar la
interpretación de las normas más favorables a los menores de edad, a fin de
lograr la efectividad de sus derechos fundamentales.
6.- Podría hacerse una interpretación conforme de la norma impugnada y decir que
es constitucional, aunque el argumento del juicio de amparo sea de trato
discriminatorio a los menores afectados por VIH?
No, porque la discriminación a una de las categorías sospechosas seguiría existiendo, y el
Estado Mexicano no podría cumplir a cabalidad sus obligaciones internacionales,
generándose una responsabilidad en el plano internacional de conformidad con la teoría de
la asunción judicial1, sirve de sustento la siguiente jurisprudencia:
1
Época: Décima Época, Registro: 2008998, Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito, Tipo de Tesis:
Aislada, Fuente: Gaceta del Semanario Judicial de la Federación, Libro 17, Abril de 2015, Tomo II, Materia(s):
Constitucional, Común, Tesis: XI.1o.A.T.19 K (10a.), Página: 1854 TEORÍA DE LA ASUNCIÓN JUDICIAL. SUS
POSTULADOS SE CUMPLEN CUANDO UN TRIBUNAL COLEGIADO DE CIRCUITO, AL CONCEDER EL AMPARO Y
PROTECCIÓN DE LA JUSTICIA FEDERAL REPARA LA TRANSGRESIÓN DE DERECHOS FUNDAMENTALES QUE
OCASIONÓ ALGÚN SERVIDOR PÚBLICO JUDICIAL Y CON ELLO EVITA UNA PROBABLE RESPONSABILIDAD
DEL ESTADO MEXICANO EN EL PLANO INTERNACIONAL.
Cuando una norma en sí misma discrimina a una persona o grupo de personas
que se ubican en una categoría sospechosa, no es posible realizar una
interpretación conforme, pues dicha norma continuaría existiendo en su
redacción, aun siendo discriminatoria y contraria al artículo 1o. constitucional
y a las obligaciones internacionales contraídas por México en cuanto a no
discriminar con base en categorías sospechosas. Estas obligaciones no pueden
cumplirse mediante una interpretación que varíe la base misma del concepto
impugnado y que no modifique la situación discriminatoria sufrida por dichas
personas. Un planteamiento como ese es incompatible con un Estado
constitucional de derecho que aspira a tratar con igual consideración y
respeto a todos sus ciudadanos y ciudadanas. Si se considera que una norma
es discriminatoria, la interpretación conforme no repara dicha discriminación
porque lo que buscan las personas discriminadas es la cesación de la
constante afectación y su inclusión expresa en el régimen jurídico en cuestión;
en otras palabras, no sólo acceder a esa institución, sino suprimir el estado de
discriminación generada por el mensaje transmitido por la norma. Así pues, el
reconocimiento público del matrimonio entre personas del mismo sexo, así
como la inconstitucionalidad en la enunciación en caso de no preverlo
expresamente, sitúa a la dignidad del ser humano más allá de los meros
efectos restitutivos y articula un entendimiento de dignidad que es
fundamentalmente transformativo y sustantivo.
Sin embargo, si advierto una posible situación en virtud de la cual, de resolverse una
controversia constitucional, el juicio de amparo resulte improcedente pero no por
litispendencia ni cosa juzgada, sino por cesación de los efectos del acto reclamado.