La Posesión

DEDICATORIA

A nuestros padres que son

impulsadores y motivadores de
nuestras personas para resolver esta
actividad, pues en cada uno de
nosotros está presente el esfuerzo
que ellos realizan día a día para
darnos una educación, muchos de
ellos sacrifican tantas cosas por ver
que sus hijos sean algo en la vida.

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INTRODUCCION

Abordar el tema de la posesión es entrar en una suerte de callejón

sin salida. La etimología, su definición, los fundamentos que la
caracterizan, son aristas polémicas.

La posesión se entiende como un señorío o poder de hecho sobre

una cosa. Consiste en el hecho mismo de ese poder, con independencia
de sí quien lo ejerza tenga o no derecho a él. En tal sentido, posee una
cosa quien la tiene bajo su dominación. La ley protege al poder de hecho
en que consiste la posesión, atribuyéndole además ciertos efectos
jurídicos
La posesión también es un poder jurídico, de derecho, que no
consiste en una dominación efectiva sobre la cosa, la ley otorga un poder
(posesión) que no se apoya en una dominación efectiva, son situaciones
en las que el ordenamiento sin que exista una posesión de hecho,
atribuye a la situación los mismos efectos de los que produjera tal
posesión. Consiste en el mero señorío (poder jurídico) que le concede la
ley.

Nosotros encontramos que la posesión no es la otra cara de la

propiedad, como si aquella fuera el poder de hecho y esta el poder de
derecho. La posesión es de hecho pero también de derecho.

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LA POSESIÓN

I.- DEFINICIONES DE LA POSESION

1.1.- CONCEPTO GENERAL

La posesión puede ser definida como la situación fáctica de poder

sobre una cosa con entidad corpórea. WESTERMANN define a la
posición como “el reconocimiento jurídico de una relación de hecho
sobre la cosa sin consideración a si existe también una relación
jurídica sobre la misma”, mientras que para JORDANO, la posesión
es “la apariencia provisional de titularidad jurídica real”.
La posesión es, en realidad, una situación de hecho susceptible de
producir efectos jurídicos. Los motivos por los que el ordenamiento
la protege son, básicamente, dos:

 Porque estadísticamente los derechos reales se manifiestan en

la posesión; es como señala HECK, la protección debida a las
ideas de continuidad y mantenimiento provisional del status
quo. Según DIEZ PICAZO, la razón por la cual se protege al
poseedor “radica en la necesidad de preservar la continuidad
de la vida jurídica. La continuidad de una situación constituye
un bien social en sí mismo, con independencia de que tras
dicha situación exista o no un derecho subjetivo. El poseedor
que carezca de derecho cederá ante el titular o propietario,
pero sólo una vez que el litigio haya sido ventilado ante los
Tribunales”. La protección de la apariencia jurídica de la
posesión facilita, además, el tráfico jurídico.
 Para mantener la paz en la sociedad, de tal forma que aquél
que crea estar en poder de un mejor derecho no podrá
ejercitarlo por la fuerza (el CP castiga el ejercicio arbitrario del
propio derecho), sino que ha de solicitar el amparo judicial.

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1.2.- DEFINICION LEGAL

Art.896 CC, La posesión es el ejercicio de hecho de uno o más

poderes inherentes a la propiedad.

En el ordenamiento jurídico se entiende por posesión la situación

fáctica de tenencia de una cosa o disfrute de la misma por una
persona con la intención de haber la cosa como propia. La
posesión también se ejerce sobre un derecho cuando se disfruta
del mismo.

Es una determinada situación de hecho. Significa el control físico o

material de una cosa. Es un concepto muy discutido pero hay dos
puntos en los que no existen dudas:
- La posesión es la presunción de la propiedad.
- La base de la posesión es la detentación material

Las dos teorías más importantes son Savigny e Ihering. Para

entender el concepto de posesión hay que partir de la base de que
todo ordenamiento jurídico tiene que reprimir ciertos actos que
perturben la disponibilidad de hecho de una cosa. En Roma la
tutela de esa disponibilidad se realizaba mediante interdictos. Éstos
sólo miraban a la situación de hecho por esta se conoce como
possessio que el poder físico sobre una cosa.
El poseedor es la persona que tiene la disposición de la cosa con
independencia de que sea propietario o no y la situación del
poseedor es protegida por el ius honorarium.

1.3.- NATURALEZA DE LA POSESIÓN

Al explicar la naturaleza de la posesión, se ha expresado por unos

autores, que es un hecho y por otros, que es un derecho. Paulo
consideraba a la posesión como un hecho; y Paniniano como un
derecho.

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Ihering sigue la tesis de este último, Savigny se coloca en un punto

intermedio y dice que la posesión, por su esencia es un hecho,
pero por sus consecuencias jurídicas, es un derecho.

1.3.1.- NATURALEZA JURÍDICA DE LA POSESIÓN

Existe una polémica doctrinal sobre si la posesión es un hecho
o un derecho, dentro de la cual se distinguen tres corrientes:

a) La que postula que la posesión es un hecho: simplemente

porque se basa en circunstancias materiales y además es
protegida con independencia de sí verdaderamente existe o
no el derecho de que la posesión es apariencia.
b) La que postula que la posesión es un derecho (Iering: como
un interés tutelado jurídicamente): reúne las características
esenciales del derecho subjetivo, es decir, es un interés
tutelado jurídicamente. Es una relación que el ordenamiento
jurídico posee incluso contra el propietario de la cosa.
c) La que propugna el doble carácter de la posesión: Para
Savigny, la posesión originariamente es un hecho pero a la
vez es un derecho, porque el hecho se deriva de
determinadas consecuencias legales. Wolff, por su parte,
hace la distinción en los siguientes términos: la posesión es
situación de hecho cuando se la entiende como señorío de
hecho sobre una cosa o como otra situación que la ley
asimila al señorío de hecho en cuanto que le confiere la
misma protección, y que la posesión es situación de derecho
cuando se entiende por posesión los derechos derivados de
las situaciones antes referidas.
Para Messineo la posesión nace en virtud de una situación
de hecho que inmediatamente se convierte en una relación a
la cual debe reconocérsele el carácter de relación de
derecho porque produce consecuencias jurídicas. Afirma,
asimismo que la posesión es uno de los derechos subjetivos

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ya que si fuera un simple hecho no conferiría a su titular

ningún poder jurídico ni sería transferible ni serviría de
fundamento para intentar acciones. La particularidad de la
posesión, de acuerdo con Messineo, está pues, no en ser un
simple hecho, sino en ser un derecho subjetivo de
naturaleza interina o provisional y que, generalmente,
subsiste o se extingue en función de su ejercicio actual (en
el sentido de que, de ordinario, subsiste mientras se la
ejerza y se extingue cuando se deja de ejercer).

1.4.- DIFERENCIA ENTRE LA POSESION Y LA PROPIEDAD

La propiedad es un derecho, la posesión se le considera como un

hecho. No todo poseedor es propietario, pero civilmente sí todo
propietario se le considera poseedor, por lo menos (poseedor
mediato) aunque no siempre inmediato (esto ultimo ocurre cuando
el propietario esta en contacto directo con el bien.
No siempre el propietario o dueño disfruta del bien o bienes de los
cuales el titular: no siempre los explota o los trabaja, sino que otras
veces, un tercero o sea otro sujeto, asume la posesión directa o
explotación económica del bien o propietario. Pueda que el
poseedor directo del bien lo haya tomado poda escisión propia o
por voluntaria transferencia de la posesión. Concedida por el
propietario, como ocurre con el arrendamiento, el usufructo o
deposito

Como otra diferencia se tiene que para ser calificada una persona
como (propietaria debe tener un titulo legal de su derecho de
dominio
El propietario en uso de sus facultades que la ley que concede
grabar y enajenar el bien, facultades que no le esta permitido al
poseedor que no es propietario
La posesión y la propiedad se confunden cuando el mismo
propietario del bien es al mismo tiempo, su pose hedor inmediato.

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La propiedad es el derecho de una persona natural o jurídica sobre

un bien o conjunto de bienes, y que conlleva una suma de
facultades o poderes reconocidos por la ley constitución, código
civil.

Y que tiene de base un titulo legal, mientras que la posesión hay

que verla como un hecho, consistente en el poder que se ejerce
sobre el bien, en forma tal que ese poseedor se conduce como si
fuera el propietario, ejerciendo algunas facultades que la ley
concede al propietario, sin embargo el poseedor carece de derecho
ósea carece de un titulo legal que le permita o autorice a enajenar
ese bien.
El derecho real de posesión puede, pues ejercido directamente o
por medio de otra persona.

II.- FUNDAMENTOS DE LA POSESIÓN

2.1.- FUNCIONES DE LA POSESION

En cuanto a las funciones de la posesión, es posible señalar tres:

 Protección o defensa de la posesión: con lo que la posesión
sería la situación jurídica que permite poner en juego la
defensa interdictal, que es el mecanismo jurídico que el
ordenamiento ha establecido para defender al poseedor (no
tiene que demostrar que es propietario).
 Legitimadora: con lo que la posesión sería la situación jurídica
que legitima a una persona en virtud a la apariencia para
ejercitar el derecho que dicha apariencia manifiesta, o permite
a los terceros confiar en ella.
 Facilitar o posibilitar el dominio u otros derechos reales:
con lo que la posesión sería la posibilidad de su conversión en
dominio o en el derecho de que es manifestación exterior
mediante usucapión.

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La posesión posibilita que la posesión misma se llegue a convertir

en propiedad u otro derecho real. Incluso en los casos en que no
hay un derecho o señorío justificado con otro derecho. La propia
posesión va a posibilitar que ese derecho que no existía y era una
apariencia se convierta en el derecho real de que sea apariencia.

2.2.- ELEMENTOS DE LA POSESION

a) CORPUS
Es el elemento material, la sujeción efectiva. Como primer
componente de la posesión romana se encuentra un poder
físico y exclusivo sobre un objeto, este elemento se solía
designar como el “corpus”
Se reconoce cuando la persona se encuentra en contacto
directo de la cosa. Poco a poco se va espiritualizando la
posesión.
Aparece el corpus no solo cuando hay contacto con la cosa si
no también cuando ese contacto puede ser ejercido en
cualquier momento.

b) ANIMUS
El animus existe cuando el poder físico sobre la cosa se ejerce
sin reconocer en otro un señorío superior en los hechos.
Este desconocimiento en los hechos tiene que manifestarse por
actos exteriores (ejemplo un ladrón que roba una cartera, ejerce
sobre esta el corpus con animus domini pues en los hechos
desconoció un señorío superior al respecto en cambio si la
pidiese prestada no hubiere animus pues reconoce el señorío)
Los romanos no establecieron en qué consistía el animus o
intención en la posesión. En el siglo XIX se defendieron dos
teorías:

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a) Subjetiva de Savigny. Para este autor el animus significa

el intención de comportarse como lo haría el propietario
pero sin embargo hay algunas figuras en que se reconocen
la posesión sin tener la intención de tener la cosa para sí
como el caso del acreedor pignoraticio. Savigny para salvar
estos obstáculos, recure la idea de posesión derivada; la
posesión transmitida por el titular originario.

b) Objetiva de Ihering. Es la voluntad consciente de estar en

una relación de dominio sobre la cosa y lo que separa la
detentación y la posesión de l mera necesidad.
La ley establece caso por caso cuándo se debe tener y
cuándo no protección posesoria.

La romanística actual considera que el animus es la intención no

de ser dueño sino simplemente de tener la cosa para sí y
ejercitar sobre esa cosa un poder de hecho con exclusividad e
independencia.

2.3.- ESTRUCTURA DE LA POSESION

Hay que señalar que la doctrina polemiza sobre si la posesión es

un verdadero derecho real o no es más que una situación fáctica.
Al margen de la polémica doctrinal, lo relevante es que la misma es
susceptible de producir efectos jurídicos.

A.- SUJETO:
La posesión como derecho, la puede adquirir cualquier persona
física o jurídica ya que el poseer un derecho es poseer un
poder jurídico, y para tenerlo es suficiente con tener capacidad
jurídica para ello.
Si pensamos en la posesión como hecho, la pueden tener las
personas jurídicas (porque la ejercen a través de sus órganos
de representación) y las personas físicas, si bien, deben tener

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capacidad de entender y querer (si no se tienen estas

cualidades se puede obtener a través de representante legal).

B.- OBJETO:
El objeto de la posesión está contemplado en el art. 437 del
C.c. que dispone que: “sólo pueden ser objeto de posesión las
cosas... que sean susceptibles de apropiación”.
No se pueden poseer aquellas cosas que no puedan ser objeto
de dominación jurídica por los particulares: quedan excluidas
las cosas públicas o sagradas, y las cosas que no tengan
individualidad (que formen parte de un conjunto).

2.4.- CLASES DE LA POSESION

Siguiendo con la sistemática del código, corresponde estudiar las

clases de posesiones y sus efectos que conllevan .El código
actual destaco criterios de la buena y mala fe, la posesión mediata
he inmediata y la posesión legitima y la posesión ilegitima.

2.4.1.- POSESION INMEDIATA Y POSESION MEDIATA

En esta clase hay una relación jurídica entre poseedor
inmediato y poseedor mediato

a) Posesión Inmediata: Es aquella que se ejecuta actual y

temporalmente mediante un acto derivativo que le atribuye
al poseedor una condición jurídica. Se obtiene directamente,
sin necesidad de mediador posesorio. Es una posesión de
derecho, la que conserva el propietario y no es susceptible
de tener varios grados.
Ej.: arrendamiento

b) Posesión Mediata: Es aquella relación que se revela de un

acto derivativo que confiere el poseedor mediato al
inmediato una condición jurídica expresada en un titulo, se

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tiene a través de un mediador posesorio, a través de la

posesión de otro. Es susceptible de varios grados. Ej.:
subarrendamiento.

Art.905 – contempla que es poseedor inmediato el poseedor

temporal. En virtud de un titulo. Corresponde la posesión
mediata a quien confiere el titulo.

En efecto la norma que contiene el artículo acotado, tipifica la

posesión inmediata. El supuesto de una norma jurídica es el
concepto de poseedor inmediato que lo distingue como tal por
estar premunido de dos requisitos.

 Que su posesión sea temporal

 Que posea el bien en virtud de un titulo

La relación entre posesión mediata y posesión inmediata , crea

una situación jurídica y tiene ciertos deberes y derechos
eventuales , que el titulo le atribuye , por eso el poseedor
mediato tiene la obligación de respetar la posesión del
poseedor inmediato , ya que este ultimo tiene la obligación de
disolver el bien cedido dentro del plazo convencional o legal

2.4.2.- POSESION LEGITIMA Y POSESION ILEGITIMA

La posesión es legítima cuando existe correspondencia neta
entre el poder ejercido y el derecho alegado, será ilegitima
cuando se rompe dicha correspondencia, el poder de hecho se
ejerce independientemente. Procede de la ley con abstracción
del titulo. La faille dice “que la posesión es legitima cuando el
ejercicio de un derecho real sea de acuerdo a las disposiciones
del código civil y será ilegitima cuando se tenga sin titulo o por
un titulo nulo o fuere adquirido por un modo insuficiente para
adquirir los derechos reales o cuando se adquiere del que no
tenia derecho a poseer la cosa o no lo tenia para transmitirla.

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Es posesión legítima en cuanto no se declare la nulidad del

titulo que la produce si se ha adquirido el bien de quien no es
su dueño.
La posesión es ilegitima por que el arrendador carece de
derecho para dar en Arrendamiento

2.4.3.- POSESION DE BUENA FE

Primeramente vamos a conocer que es la “buena fe”:
Llamada en roma “BONA FIDES”. Integra un concepto moral
de honradez y lealtad en los actos jurídicos y en la vida en
general, la buena fe se traduce en la creencia de quien
transmite puede hacerlo, también esta integrada por la
ausencia de dolo o engaño al contratar o establecer el vinculo
obligatorio. El poseedor de la buena fe es aquel que posee por
que cree que es titular del derecho como ejerce, ignorando todo
acto revocatorio sobre su titulo.
Es poseedor de buena fe quien posee como propietario en
fuerza de justo título, es decir, de un título capaz, de transferir el
dominio, aunque sea vicioso, con tal que el vicio sea ignorado
por el poseedor

La buena fe, en la posesión, aparece así definida de dos

maneras:

 Cuando se trata de la posesión en general, se define como

un estado de ignorancia y lo que se ignora es la existencia
de un vicio en el titulo o modo de adquirir de quien, a
consecuencia de tal efecto que da en condición de
poseedor. El poseedor cree que no lesiona un derecho ajeno
siempre que esa creencia no se funde en negligencia grave
o desconocimiento inexcusable.

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 Cuando se trata de la usucapión, se define como un estado

de creencia de que la cosa ha sido adquirida de quien por
ser dueño de ella, podría transmitir el dominio, con la
consecuencia de que el adquiriente queda reducido a la
condición de poseedor.

Elementos de la posesión de la buena fe:

Dos son los elementos de la posesión de buena fe:

a) La ignorancia y el error: Este elementos de la figura que

venimos estudiando, contempla la ignorancia y el error
como los factores determinantes de la buena fe .en cuento
al error, este puede ser de hecho o de derecho. El primero
se realiza cuando el adquiriente le da un valor de verdad a
una realidad que no es tal. La ignorancia por lo general es
desconocimiento.

b) La persona de legitimidad: Este elemento de la posesión

se revela en la conciencia del poseedor adquiriente como
la creencia errónea en el derecho transmitido, sobre el cual
tiene una convicción de la legitimidad.

Se tiene buena fe para poseer como propietario, cuando se

ignora la exigencia de un vicio que invalida a sus titulo. Incluso
podría no existir el titulo realmente. Existiendo únicamente en la
creencia del poseedor adquiriente. En este supuesto de
denominara titulo putativo.

 El articulo 906 de nuestro código civil dice:” la posesión

ilegitima es de buena de cuando el poseedor cree en su
legitimidad. Por ignorancia o error de hecho o de derecho
sobre el vicio que invalida su titulo”
 Ahora bien el art. 201 del código establece que el error es
causa de anulación del acto jurídico cuando sea esencial y

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conocible por otras partes, es decir como afirma Vidal

Ramírez...” no se protege el errante en cuento se haya
equiparado, sino en cuento su error haya sido advertido o
haya podido serlo por la otra parte”.

2.4.4.- POSESION DE MALA FE

Existe cuando el poseedor consciente de que su posesión es
ilegitima, como también cuando el poseedor, no conociendo
que su posesión es ilegitima pero procediera con negligencia
culpable. Posee de mala fe el poseedor que cree o sabe que su
posesión es injusta.
La buena o mala fe puede cambiar durante la posesión, esto es
posible pero para que jurídicamente eso tenga un valor, tienen
que darse actos que patenticen ese cambio de fe. Interesa
analizar la fe de una persona para ver los efectos de esa
posesión, los plazos para usucapir, etc.
En relación a los frutos. El poseedor de mala fe esta obligado
a rembolsar aquellos que hubiere percibido y en caso de que
ellos no existan. Debe pagar su valor estimado al tiempo en
que los percibió debió percibir.
El art.909 del código civil señala “el poseedor de mala fe
responde de la perdida o detrimento del bien aun por caso
fortuito o fuerza mayor, salvo que este también se hubiera
producido en caso de haber estado en poder de su titular.

2.4.5.- LA POSESION PRECARIA

Se expresa en el derecho moderno como una modalidad del
comodato. La posesión es en sí una institución que tiene
carácter precario, pues es vencida por otros derechos reales;
se puede ver desde dos puntos de vista:

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a) Posesión precaria en sentido amplio: la que tiene todo el

que posee sin derecho a poseer. Es débil, será vencida por
el que tenga derecho a poseer.

b) Posesión precaria en sentido estricto: la que adquiere un

poseedor de uno anterior que se reserva el derecho a
recobrarla cuando él mismo decida. Ej.: contrato de
comodato o depósito. La posesión del comodatario o
depositario es una posesión precaria en sentido estricto. La
posesión precaria se adquiere por el poseedor precario
cuando la pierde el poseedor anterior, salvo que éste
conserve la posesión mediata.

En el derecho peruano del código civil, de 1852 en su art.1834

ya había asimilado al precario como una modalidad de
comodato. A sus ves el código del 36 en su art. 1594 establecía
que cuando no se ha determinado el objeto de uso ni su
duración ni aquel resulte determinado por la costumbre, puede
el comodato, a su arbitrio, pedir se le devuelva la cosa
prestada.

2.4.6.- LA POSESION CIVILÍSIMA

La posesión de los bienes hereditarios se entiende transmitida
al heredero sin interrupción y desde la muerte del causante, en
el caso de que llegue a asirse la herencia. El que validamente
repudia una herencia se entiende que no la ha poseído en
ningún momento

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III.- ADQUISICIÓN, CONSERVACIÓN, PÉRDIDA Y PROTECCIÓN DE

LA POSESIÓN

3.1.- ADQUISICIÓN
Se produce la adquisición de la posesión, de una cosa, desde el
momento en que se presenta el corpus y el animus possidendi.
Juntos estos elementos, determinan el nacimiento de la posesión.
En las fuentes existen distintos casos donde se observan esa
situación y son casos denominados:
a) Traditio clavium apud horrea. Era la entrega de las llaves de un
almacén donde se encuentra depositada unas mercancías;
equivaldría ala entrega material de las mismas.
b) Signatio mercium Cuando se marcaba las mercancías con una
contraseña por parte de quien las adquirías se consideraban
entregadas.
c) Traditio brevi manu. El que adquiere una cosa la tiene ya en su
poder.
d) Traditio longa manu. Se produce la entrega de la posesión con
el simple señalamiento a distancia.
e) Traditio constitutum possessorium. Cuando una persona que
posee en nombre propio pasa a poseer en nombre ajeno.

En derecho romano también se podía adquirir la posesión por

intermediario. El pater familias podía adquirir a través de los
sometidos a su potestad como el filii familia o un tercero pero en
derecho clásico no se podía adquirir en nombre ajeno. Más tarde
este principio perdió su vigencia al admitirse la adquisición por
medio del procurador.
En época Justiniano ya se admite la adquisición por medio de
persona libre pero para ello se exige el mandato especial o la
ratificación. En cuanto al animus éste se ve en abstracto; para
categorías objetivas de relaciones. La ley dice en qué casos hay
animus y en qué no.

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La Posesión

3.2.- CONSERVACIÓN
La posesión se conserva mediante el ánimo propio y la tenencia
propia o ajena. En general se considera que no es necesaria una
actuación inmediata y constante. Esto se ve en el hecho de que se
mantiene la posesión sólo con el ánimo en el caso de los fundos
que quedan aparte del ánimo.
Se puede adquirir sin violencia la posesión de un fundo ajeno
cuando esté vacante por abandono, por muerte sin sucesor o por
larga ausencia de su dueño. En el derecho justinianeo se conserva
la posesión en el caso del ausente sólo con el ánimo. La posesión
se conserva con ánimo propia y tenencia ajena cuando alguien
detenta una cosa en nuestro nombre.

3.3.- PÉRDIDA
1° La pérdida de la posesión puede ocurrir de tres maneras: por
desaparición simultánea del "animus" y del "corpus", por pérdida
del "corpus" sólo o por la pérdida del "animus" sólo.
2° Casos típicos de la pérdida de la posesión por desaparición de
ambos elementos son el abandono de la cosa por el poseedor, su
enajenación seguida de la tradición de la cosa y el perecimiento
total de la cosa.
3° Se pierde la posesión por desaparición de sólo el "corpus"
cuando la cosa cae en el dominio público o cuando un tercero se
apodera de ella.
4° Ejemplo de la desaparición de la posesión por pérdida de solo el
animus es el caso del "constitutum possessorium"

3.4.- PROTECCIÓN
Desde tiempos muy remotos y en los más diversos lugares, el
Derecho ha protegido y protege la posesión independientemente
de que corresponda o no corresponda al titular del derecho e

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La Posesión

incluso contra este titular. Este hecho al parecer tan ilógico, pero al
mismo tiempo tan universal, ha preocupado a los juristas quienes
han elaborado numerosas teorías para explicar el fundamento de la
protección de la posesión.

3.4.1.- TEORÍAS
Ihering clasificó las diversas teorías que pretenden señalar la razón
de ser de la tutela legal de la posesión, en teorías absolutas y
relativas, según que justifiquen dicha protección en la posesión
considerada en sí misma, o en consideraciones o instituciones
extrañas a la posesión.

A) TEORÍAS ABSOLUTAS.
Dentro de esta categoría merecen señalarse al menos dos:

a) La teoría de la inviolabilidad de la voluntad, defendida

especialmente por Gaus, según la cual se protege la
posesión por el hecho de que ésta es voluntad de tener las
cosas. Si la protección de la propiedad es mayor que la
protección de la posesión ello se debe a que la propiedad es
la voluntad de tener las cosas por efecto tanto de la voluntad
particular (del propietario) como de la voluntad universal (la
ley), mientras que la posesión es la voluntad de tener las
cosas sólo por efecto de la voluntad particular (del
poseedor); pero, en ambos casos, lo que se protege es
siempre voluntad incorporada a la materia. Molitor, Lenz,
Windscheid y otros siguen más o menos la misma
orientación, aun cuando no comparten la fundamentación
hegeliana con que Gauss expone su teoría. Muy cercana es
la concepción de Bruns según el cual "el hombre en virtud
de su personalidad tiene derecho sobre las cosas y así al
tomarlas con voluntad de dueño adquiere la propiedad de

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La Posesión

ellas si a nadie pertenecen y, caso contrario, adquiere un

derecho de rango inferior que es la posesión".

b) La teoría de Sthal quien señala que resulta necesario

proteger la posesión porque ésta constituye la manera como
el hombre logra satisfacer sus necesidades mediante las
cosas.
B) TEORÍAS RELATIVAS
Dentro de esta categoría pueden señalarse entre otras las
siguientes:

a) Teorías que fundamentan la protección posesoria en la

prohibición de la violencia.
Con distintos matices se encuentra esa idea central en
varios autores:
 De acuerdo con Savigny el motivo de la protección
posesoria viene a ser un motivo jurídico privado, ya que
considera que esa protección obedece a la idea de que la
perturbación posesoria es un delito civil contra la persona
del poseedor.
 De acuerdo con Rudorff el motivo es un motivo jurídico
público, ya que para él la perturbación posesoria es un
atentado contra el ordenamiento jurídico. En efecto, si
quien pretende ser el verdadero titular del derecho
poseído por otro, pudiera actuar directamente contra el
poseedor, se estaría consagrando una forma de hacerse
justicia por sí mismo, contraria al interés de la paz social
que exige que las situaciones de hecho no puedan
alterarse sin la intervención de la autoridad competente.

b) Teoría de Thibaut. De acuerdo con este jurista la protección

del poseedor deriva del principio general de que nadie
puede vencer jurídicamente a otro (en concreto, al

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La Posesión

poseedor), si no tiene motivos preponderantes en los cuales

fundamentar su pretensión.

c) Teoría de la prerrogativa de la probidad. Según Róder y

sus seguidores la razón de proteger al poseedor es la
consideración de que, hasta prueba en contrario, debe
suponerse la probidad de todos y que, por tanto, si alguien
actúa como poseedor, hasta prueba en contrario debe
considerarse que lo hace porque tiene derecho a ello. Por
ende, la protección posesoria es en principio provisional y
está sujeta a desaparecer a consecuencia de un juicio
petitorio donde se demuestre que el poseedor no tiene el
derecho correspondiente.

d) Teorías que vinculan la protección posesoria a la

protección de la propiedad. Dentro de este grupo pueden
distinguirse diferentes órdenes de argumentación:
 Desde tiempos antiguos hay autores que arguyen que la
posesión hace presumir la propiedad y que, por lo tanto,
la protección de la posesión se justifica como la
protección de la propiedad probable.
 Otros autores como el nombrado Gaus, puesta la mirada
en la usucapión, señalan que la posesión se protege
porque es la propiedad que comienza. Y,
 Ya Ihering señalaba que la protección posesoria es el
complemento de la protección de la propiedad en el
sentido de que, como en la inmensa mayoría de los
casos el poseedor es el propietario, la protección
acordada al poseedor tiene por función facilitar la prueba
al propietario quien, si no fuera así, frecuentemente se
encontraría con que en la vida práctica, muchas veces su
derecho quedaría invalidado por las dificultades de poder
probarlo.

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 En el fondo pues, la protección posesoria vendría a ser,

en términos generales, la ventaja procesal concedida al
propietario de arrojar sobre los demás la carga de la
prueba.

3.5.- LA POSESION COMO DERECHO

Desde que nuestro sistema jurídico optó por la teoría objetiva de

Ihering, no existe duda acerca de que la posesión es un derecho
real autónomo. Ciertamente este derecho nace de un hecho que es
el comportamiento respecto de la cosa en la forma como referimos
antes.
Al margen de todo el sustento doctrinario de la posesión como un
derecho, en el sistema jurídico peruano bastaría con indicar que la
misma ha sido calificada expresamente como tal por el Código
Civil. En efecto, entre nosotros la posesión es el primero de los
derechos reales principales.
La persona que es calificada como poseedora de un bien tiene a su
favor una serie de instrumentos legales. Entre éstos los más
importantes son los que tienen que ver con la protección o la
defensa del derecho. Así, los artículos 920 y 921 del Código Civil
se ocupan de describir de manera genérica estos instrumentos: la
defensa posesoria directa o privada y la judicial.
Sólo de los 27 artículos con los que cuenta el Título I (la posesión)
de la Sección Tercera del Libro de Derechos Reales Principales del
Código Civil, se desprenden una serie de consecuencias
importantes que afectan a quien sea calificado como poseedor de
un bien.

Ahora bien, este derecho con toda su importancia tiene

características particulares que deben ser consideradas en todo
momento de su estudio. Las características generales no admiten
mayor cuestionamiento; se trata de un derecho real, es un derecho

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La Posesión

autónomo, tiene carácter patrimonial, recae sobre bienes. Sin

embargo, como señala Puig Brutau: La discusión de si la posesión
es un hecho o un derecho debe quedar superada. Es un hecho en
cuanto se refiere al señorío efectivo sobre la cosa, con
independencia de la causa o fundamento jurídico de este poder o
dominación, pero es un derecho en la medida que la ley regula
consecuencias jurídicas del hecho de la posesión

3.6.- EXTINCION DE LA POSESIÓN

Artículo 922ª del código civil prescribe que la posesión se extingue
por:
• La Tradición: consiste en el modo derivado de adquirir la
posesión a través de la entrega del bien; por consiguiente,
también es un modo de perder la posesión para quien la
entrega.
• El Abandono: es la dejación voluntaria del bien poseído.
Hernández Gil considera que es un acto jurídico voluntario y
unilateral que presupone la voluntariedad, mas no exige la
declaración de voluntad.
• Ejecución de Resolución Judicial: Es un modo involuntario de
perder la posesión. Significa la existencia de un proceso previo
donde el poseedor ha sido vencido.
• Destrucción o Perdida del Bien: La destrucción implica el
aniquilamiento o la completa desaparición del bien; puede darse
el caso de la destrucción parcial

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CONCLUSION

Se ha tratado punto por punto cada aspecto que involucra a la posesión,

en la conclusión se presentará un enfoque general.
Qué es lo que nos dice el Ordenamiento Jurídico con respecto ha este
tema: En el ordenamiento jurídico se entiende por posesión la situación
fáctica de tenencia de una cosa o disfrute de la persona como titular de la
posesión, permitiendo ejercer nuestros derechos dentro de esta.
Tengamos en cuenta que el poseedor: es aquel que tiene la disposición
de la cosa con independencia de que sea propietario o no y la situación
del poseedor es protegida por el ius honorarium.
La posesión requiere o necesita dos elementos para configurarse y ellos
son el corpus, que es la cosa en sí y el animus domini que es la intención
de comportarse como su dueño, es decir la posesión requiere la intención
y la conducta de un dueño.
Es de vital importancia señalar uno de los efectos especiales de la
posesión: Cuando una persona es poseedor de manera pacifica o
ininterrumpida durante un periodo de tiempo largo permitiendo la
adquisición de la propiedad del bien es lo que se conoce como:
usucapión. Los poseedores de posesiones pueden protegerlas y
cuidarlas a través de la presencia de los interdictos y estos son tres:
interdicto retinenda possessiones, interdictos recuperandae posesiones y
el interdicto adipiscendae possessiones. Estos interdictos son medidas
que permiten cuidar y velar por los derechos de cada poseedor y buscan
la protección de la posesión.

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RECOMENDACIONES

 El derecho posesorio es inherente a la persona poseedora del bien los

que le permite ciertos derechos establecidos en el Código Civil
Peruano
 Las personas como titular de la posesión, deben ejercer sus derechos
dentro de esta. Teniendo en cuenta que el poseedor: es aquel que
tiene la disposición de la cosa con independencia de que sea
propietario o no y la situación del poseedor es protegida por el ius
honorarium.
 Las personas deben conocer todo lo referente que la posesión
requiere o necesita para configurarse en sus elementos como el
corpus, que es la cosa en sí y el animus domini que es la intención de
comportarse como su dueño, es decir la posesión requiere la intención
y la conducta de un dueño.

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BIBLIOGRAFÍA

 Manuel J. Gamarra Pereda.,“Derecho Romano”, Editorial Trujillo

 Eugenio M. Ramírez Cruz, “Tratado de Derechos Reales - Tomo I”,
Editorial Rodhas, 2º Edición – 2004
 Gustavo palacio Pimentel, Edición: Primera Edición, Editorial Ojeda
 Código Civil Peruano
 http://www.elergonomista.com/derechoromano/posesion.htm
 http://sisbib.unmsm.edu.pe/bibVirtual/publicaciones/Cathedra/1997
_n1/La_Pos_Conte_Contr.htm
 http://www.monografias.com/trabajos23/la-posesion/la-
posesion.shtml#noticia
 http://html.rincondelvago.com/posesion_7.html
 http://html.rincondelvago.com/posesion_2.html
 http://html.rincondelvago.com/posesion_3.html
 http://es.wikipedia.org/wiki/Derecho_germ%C3%A1nico
 http://enciclopedia.us.es/index.php/Posesi%C3%B3n

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INDICE

DEDICATORIA 02
INTRODUCCION 03
LA POSESIÓN
I.- DEFINICIONES DE LA POSESION 04
1.1.- Concepto general 04
1.2.- Definición legal 05
1.3.- Naturaleza de la posesión 05
1.3.1.- Naturaleza jurídica de la posesión 06
1.4.- Diferencia entre la posesionó y la propiedad 07
II.- FUNDAMENTOS DE LA POSESIÓN 08
2.1.- Funciones de la posesión 08
2.2.- Elementos de la posesión 09
2.3.- Estructura de la posesión 10
2.4.- Clases de la posesión 11
2.4.1.- Posesión inmediata y posesión mediata 11
2.4.2.- Posesión legitima y posesión ilegitima 12
2.4.3.- Posesión de buena fe 13
2.4.4.- Posesión de mala fe 15
2.4.5.- La posesión precaria 15
2.4.6.- La posesión civilísima 16
III.- ADQUISICIÓN, CONSERVACIÓN, PÉRDIDA Y
PROTECCIÓN DE LA POSESIÓN 17
3.1.- Adquisición 17
3.2.- Conservación 18
3.3.- Pérdida 18
3.4.- Protección 18
3.4.1.- Teorías 19
3.5.- La posesión como derecho 22
3.6.- Extinción de la posesión 23
CONCLUSION 24
RECOMENDACIONES 25
BIBLIOGRAFIA 26
INDICE 27

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