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can la expectativa de riesgo de crédito

más reducida. Se asignan únicamente en


A (CALIFICACIÓN los casos donde existe una capacidad ex-
CREDITICIA) cepcionalmente fuerte para hacer frente
a los pagos de las obligaciones financie-
ras. Es muy poco probable que esta capa-
A (credit rating) cidad se viera afectada negativamente
por acontecimientos previsibles.
Las siguientes escalas de calificación
crediticia o rating son las empleadas por También son las siglas de la Ameri-
las principales agencias para indicar los can Accounting Association (Asociación
mejores niveles de solvencia. A continua- Académica Contable en EEUU).
ción se indica, para cada escala, la em-
presa que la utiliza y lo que significa. Aaa
AAA Este indicador simboliza la más alta
Este indicador simboliza la más alta capacidad para el pago de intereses y
capacidad para el pago de intereses y amortización del principal de una emi-
amortización del principal de una emi- sión de deuda o la solvencia del pasivo a
sión de deuda o la solvencia del pasivo a largo plazo de una entidad. Es utilizado
largo plazo de una entidad. Esta califica- por Moody's, mientras que el mismo ni-
ción que otorgan las compañías especia- vel de solvencia se describe por Stan-
lizadas en el análisis prospectivo de em- dard & Poor's Corporation y Fitch IBCA
presas multinacionales o grupos muy im- como AAA.
portantes no es la misma en cada una de
las compañías existentes. Así, AAA es la AA
escala utilizada por Standard & Poor's
Corporation (S&P) y Fitch IBCA, pues Para Standard & Poor's Corporation
ambas agencias utilizan las mismas esca- (S&P) y Fitch IBCA simboliza una gran ca-
las, mientras que el mismo nivel de sol- pacidad para el pago de intereses y
vencia se describe por Moody's como amortización del principal de una emi-
Aaa. sión de deuda o la solvencia del pasivo a
largo plazo de una entidad, similar a AA+
Para S&P una obligación calificada
con AAA tiene la calificación más alta, y AA-, muy poco inferior a la calificación
pues la capacidad del emisor para cum- AAA.
plir con sus compromisos financieros es
extremadamente fuerte. Para S&P una obligación calificada
con AA difiere sólo en un pequeño grado
Para Fitch representa la calidad credi- de las que tienen la calificación más alta.
ticia máxima. Las calificaciones AAA indi- La capacidad del emisor para cumplir

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A (CALIFICACIÓN CREDITICIA)

con sus compromisos financieros es muy ción del principal de una emisión de
fuerte. deuda o la solvencia del pasivo a largo
plazo de una entidad, similar a AA y AA-,
Para Fitch representa una calidad muy poco inferior a la calificación AAA.
crediticia muy elevada. Las calificaciones
AA indican que existe una expectativa de AA-
riesgo de crédito muy reducida. La capa-
cidad para hacer frente a las obligaciones Para Standard & Poor's Corporation
financieras es muy fuerte. Esta capacidad y Fitch IBCA simboliza una gran capaci-
no es muy vulnerable a acontecimientos dad para el pago de intereses y amortiza-
previsibles. ción del principal de una emisión de
deuda o la solvencia del pasivo a largo
Las calificaciones de AA pueden mo- plazo de una entidad, similar a AA y AA+
dificarse agregándoles un signo más (+) y muy poco inferior a la calificación AAA.
o menos (-) para mostrar su posición re-
lativa dentro de la categoría de califica- A
ción.
Escala de calificación crediticia a lar-
Aa1 go plazo, utilizada tanto por Standard &
Poor's Corporation (S&P) como por
Escala de calificación crediticia a lar-
Fitch IBCA, que junto a A+ y A— indica
go plazo utilizada por Moody's para indi-
car una alta calidad en el pago del servi- gran capacidad para atender al servicio
cio de la deuda y reembolso del princi- de la deuda a su vencimiento. Aunque
pal. Similar calidad que representan las tiene cobertura de protección, presenta
escalas Aa2 y Aa3. mayor sensibilidad a verse afectada por
cambios de coyuntura o circunstancias
Aa2 económicas que las deudas a las que se
asigna la categoría superior (AA).
Escala de calificación crediticia a lar-
go plazo utilizada por Moody's para indi- En definitiva, esta escala se emplea
car una alta calidad en el pago del servi- por S&P para identificar una obligación
cio de la deuda y reembolso del princi- que es un poco más susceptible a los
pal. Similar calidad que representan las efectos adversos derivados de cambios
escalas Aa1 y Aa3. en las condiciones y situaciones econó-
micas que las obligaciones calificadas en
Aa3 categorías más altas. Sin embargo, la ca-
pacidad del emisor para cumplir con sus
Escala de calificación crediticia a lar-
compromisos financieros todavía es fuer-
go plazo utilizada por Moody's para indi-
te.
car una alta calidad en el pago del servi-
cio de la deuda y reembolso del princi- De la misma forma, para Fitch IBCA,
pal. Similar calidad que representan las A señala una calidad crediticia elevada.
escalas Aa1 y Aa2.
Las calificaciones A indican una expecta-
AA+ tiva de riesgo de crédito reducida. La ca-
pacidad para hacer frente a las obligacio-
Para Standard & Poor's Corporation nes financieras es fuerte. No obstante es-
y Fitch IBCA simboliza una gran capaci- ta capacidad puede ser más vulnerable a
dad para el pago de intereses y amortiza- cambios en circunstancias o en condicio-

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A (CALIFICACIÓN CREDITICIA)

nes económicas en comparación con las nes respaldadas por la más alta probabili-
calificaciones más elevadas. dad de cumplimiento en plazo de los
reembolsos pactados.
A1
A2+, A2, A2-
Fitch IBCA utiliza este código para el
rating de deuda a corto plazo (hasta un Códigos de Standard and Poor's pa-
año), con el que simboliza obligaciones ra calificaciones a corto plazo (emisiones
respaldadas por una fuerte probabilidad y deudas hasta un año), que indican una
de cumplimiento en plazo de los reem- seguridad alta para responder a los pa-
bolsos pactados. gos al vencimiento de deuda e intereses
pero no tan fuerte como las calificacio-
Esta escala (A-1) también la emplea nes del grupo A1.
Standard and Poor's para calificaciones
a corto plazo, e indica que la capacidad Una obligación de corto plazo califi-
del emisor es fuerte para cumplir con sus cada con A-2 es un poco más susceptible
compromisos financieros sobre la obliga- a los efectos adversos causados por cam-
ción. Dentro de esa categoría, las califica- bios en las circunstancias y condiciones
ciones de algunas obligaciones reciben el económicas que aquellas obligaciones
signo de más (+), el cual indica que la ubicadas en categorías con calificación
capacidad del emisor para cumplir con más alta. Sin embargo, la capacidad del
compromisos financieros sobre dichas emisor para cumplir con sus compromi-
obligaciones es extremadamente fuerte. sos financieros sobre la obligación es sa-
tisfactoria.
A1-
El símbolo A2 es utilizado igualmente
Código de Standard and Poor's para por Fitch IBCA en su rating a corto plazo
calificaciones a corto plazo (emisiones y para señalar obligaciones respaldadas
deudas hasta un año), que indica un gra- por una satisfactoria probabilidad/capaci-
do de seguridad muy alto para responder dad de cumplimiento en plazo de los
a los pagos al vencimiento de deuda e in- reembolsos pactados, pero con suscepti-
tereses pero no tan fuerte como la califi- bilidad a cambios adversos del entorno
cación precedente (A1). económico.

Este mismo código lo utiliza Fitch IB- A3+, A3, A3-


CA para indicar el mismo grado de segu-
ridad en una obligación a corto plazo. Códigos de Standard and Poor's pa-
ra calificaciones a corto plazo (emisiones
A1+ y deudas hasta un año), que indican una
capacidad al pago al vencimiento de deu-
Código de Standard and Poor's para da e intereses suficiente, pero la empresa
calificaciones a corto plazo (emisiones y presenta mayor vulnerabilidad ante cam-
deudas hasta un año), que indica la más bios adversos en la coyuntura.
alta calificación asignada a deuda, de se-
guridad absoluta en cuanto al pago a los Una obligación de corto plazo califi-
vencimientos de principal e intereses. cada con A-3 presenta parámetros de
protección adecuados. Sin embargo, es
FitchIBCA utiliza este mismo código más probable que condiciones económi-
igualmente para el rating de deuda a cor- cas adversas o circunstancias coyuntura-
to plazo, con el que simboliza obligacio- les debiliten la capacidad del emisor para

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A CRÉDITO

cumplir sus compromisos financieros so- creto y predeterminado. Por ejemplo,


bre la obligación. una letra de cambio a fecha fija es aque-
lla que vence y ha de ser pagada en una
El símbolo A3 es utilizado igualmente fecha concreta. En este caso se ha de
por Fitch IBCA en su rating a corto plazo anotar claramente en la letra el día, mes
para señalar obligaciones respaldadas y año de su vencimiento.
por una adecuada probabilidad/capaci-
dad de cumplimiento en plazo de los MARIO CANTALAPIEDRA ARENAS
reembolsos pactados, pero con mayor
susceptibilidad a cambios adversos del Véase también: "Letra de cambio (contabilidad)".
entorno económico que emisiones con
mejores calificaciones.

IGNACIO LÓPEZ DOMÍNGUEZ


A FORFAIT
Véase también: "Agencia de calificación"; "B (califi- Expresión francesa empleada en el
cación crediticia)"; "C (calificación crediticia)"; descuento comercial para indicar que la
"Calificación crediticia" y "D (calificación crediti- entidad financiera establece, en concep-
cia)".
to de remuneración de la operación, un
único porcentaje válido para cualquier
A CRÉDITO plazo del descuento, sin que se aplique
ningún otro tipo de comisión.

On credit Por su parte, forfaiting es un térmi-


no anglosajón, que deriva de la expre-
Forma de pago, total o parcial, de sión a forfait, utilizado para referirse a
una cantidad debida, que se realiza de un sistema de financiación de las expor-
manera aplazada en el tiempo, habitual- taciones sin recurso. En el forfaiting la
mente a cambio del abono de una canti- entidad de crédito descuenta los efectos
dad mayor en concepto de intereses. generados en el comercio internacional a
cargo del importador, normalmente le-
MARIO CANTALAPIEDRA ARENAS tras de cambio o pagarés, asumiendo el
riesgo total de impago.
Véase también: "Crédito".
En España se conoce también como
descuento sin recurso, para diferenciarlo
A CUENTA del descuento simple, que es una opera-
ción con recurso. Al ser una compra sin
recurso, cualquier impago de los efectos
Véase: "Pago a cuenta ".
que se produzca será soportado por el
banco, sin que pueda realizar acción al-
A FECHA FIJA guna contra el cedente o los anteriores
tenedores, por lo que el exportador ase-
gura el cobro. A cambio de esta ventaja,
On a fixed date la entidad financiera le exigirá unos inte-
reses más elevados que en el descuento
Expresión que hace referencia a que simple.
el vencimiento de un plazo en una obli-
gación contraída se cumple un día con- MARIO CANTALAPIEDRA ARENAS

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A LA PAR

A FUTURO de una persona determinada, la cual pue-


de transmitirlo por medio de endoso y
entrega del documento.
Forward
MARIO CANTALAPIEDRA ARENAS
Operación de compraventa en la que
los activos que son objeto del intercam- Véase también: "Cheque a la orden" y "No a la or-
bio, cuyo precio queda cerrado al realizar den".
el contrato, no son entregados sino una
vez transcurrido el plazo convenido.

Todas las características quedan ce-


A LA PAR
rradas en un momento determinado,
mientras que la transacción propiamente At par / Par value
dicha no tiene lugar hasta transcurrido
un plazo determinado de tiempo, que I. CONCEPTO • II. EMISIÓN DE TÍTULOS A LA
también queda fijado. PAR 1. La emisión de acciones a la par 2. El valor
a la par de un bono o una obligación a la par • III.
Esta forma de contratación es carac- COTIZACIÓN BAJO LA PAR
terística de todos los productos deriva-
dos. Es una expresión similar a la frase "a I. CONCEPTO
plazo"
Los activos financieros son valorados
IGNACIO LÓPEZ DOMÍNGUEZ diariamente en los mercados secunda-
rios, de forma que una persona que ad-
Véase también: "A plazo" y "Derivados". quirió un título financiero puede poste-
riormente venderlo. Si este precio o coti-
zación es igual al valor nominal del título
A LA BAJA definido previamente, se dice que este tí-
tulo está cotizado a la par.
To bear downward El concepto "a la par" define, pues,
la relación existente entre el valor efecti-
Es una tendencia o acción que refleja vo y el valor nominal de un título finan-
una visión pesimista con respecto a la ciero. Es decir, es el cambio o cotización
evolución de un mercado, anticipándose
equivalente al cien por cien del valor no-
a un descenso en los precios. General-
minal de un título.
mente se define como mercado a la baja
aquél en el que las cotizaciones de los ac-
tivos que se negocian en el mismo caen
II. EMISIÓN DE TÍTULOS A LA PAR
un 15% o más.
La emisión de títulos financieros es
IGNACIO LÓPEZ DOMÍNGUEZ uno de los métodos más utilizados por
las empresas para conseguir financiación.
Las empresas pueden emitir todo tipo de
A LA ORDEN títulos, entre los que se distinguen las ac-
ciones, las obligaciones y los bonos.

To the order of 1. La emisión de acciones a la par


Expresión que indica que un docu- La emisión inicial de acciones por
mento de crédito se ha emitido a favor parte de una empresa se denomina emi-

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A LA VISTA

sión primaria. Después de ella, la empre- deudor en el momento de su presenta-


sa puede seguir haciendo nuevas emisio- ción.
nes para aumentar su capital. El precio
de la acción será fijado por la empresa y Una letra de cambio a la vista es
aprobado por la Junta de Accionistas. Si aquélla que ha de ser pagada en el mo-
este precio fijado es igual al nominal se mento de su presentación, para lo cual
denomina emisión de acciones a la par. habrá de presentarse al pago dentro del
año siguiente a su fecha, plazo que podrá
2. El valor a la par de un bono o una ser modificado por la persona que emite
obligación a la par la letra (librador), que podrá acortarlo o
Los bonos y las obligaciones a la par alargarlo, o por los endosantes, que sólo
son aquellos cuyo valor nominal es el podrán acortarlo. Por su parte, una letra
que se devuelve al poseedor del título a de cambio a un plazo contado desde la
su fecha de vencimiento. También cuan- vista es pagadera a la terminación de un
do se fija el precio de los bonos/obliga- período de tiempo contado desde el día
ciones, bien sea por los gestores o por la que se produzca la aceptación por la per-
prensa financiera, los precios se expresan sona que ha de pagarla (librado), o en su
generalmente como un porcentaje del defecto desde el día del protesto o decla-
valor a la par o del nominal del bono/ ración equivalente, por el que se acredita
obligación. la falta de pago de la letra. Si el venci-
miento no está expresado en la letra, és-
III. COTIZACIÓN BAJO LA PAR ta se considera a la vista.
En múltiples ocasiones el valor de MARIO CANTALAPIEDRA ARENAS
cotización de un título se define como
un porcentaje sobre su valor nominal.
Por ejemplo, un título de valor nominal Véase también: "Letra de cambio (contabilidad)".
100 y que tuviera un precio en el merca-
do secundario de 86 se diría que está co-
tizando al 86% del valor a la par. Cuando
este porcentaje es igual del 100%, se dice A PLAZO
que el precio de este título está a la par.

SONIA BENITO HERNÁNDEZ On term

Véase también: "Activo financiero"; "Capital so-


Modalidad de cumplimiento de las
cial" y "Mercados secundarios". obligaciones a crédito cuando no hay co-
rrelación temporal entre ambas contra-
prestaciones, cumpliéndose una de ellas
A LA VISTA en el momento del perfeccionamiento y
otra diferida en el tiempo.
At sight
Es similar a la expresión "a futuro",
Denominación que se refiere a los sobre todo si se indica la contratación de
depósitos bancarios que son disponibles productos derivados, y significa que los
por los clientes de forma inmediata. términos de un acuerdo de intercambio
quedan fijados en una fecha concreta,
En un documento de crédito se utili- pero que la transacción no se realizará
za para expresar que éste es exigible al hasta transcurrido un determinado plazo

6 © CISS
A PLAZO FIJO

de tiempo, también establecido en las c) Posibilidad de cancelación anticipa-


condiciones. da. A veces es posible pactar una re-
tirada de los fondos antes del venci-
IGNACIO LÓPEZ DOMÍNGUEZ miento, aunque lo habitual es que se
cobre una comisión sobre los intere-
Véase también: "A futuro" y "Derivados". ses generados. Es importante que es-
te aspecto quede claramente especi-
ficado en el contrato del depósito.
A PLAZO FIJO
d) Tipo de interés. Las entidades que
operan únicamente por Internet sue-
For the settlement len ofrecer mejores condiciones de
Término que se aplica a los depósi- remuneración al tener unos costes fi-
tos e imposiciones de las entidades fi- jos más bajos que las entidades tradi-
nancieras que se pactan por un tiempo cionales. También éstas, a través de
determinado y prefijado. sus bancas electrónicas, ofrecen de-
pósitos mejor remunerados para los
Las imposiciones a plazo fijo suelen clientes que utilizan este canal de
ofrecer al cliente de la entidad financiera contratación. En ocasiones la remu-
un tipo de interés superior al de las neración no se produce en efectivo
cuentas corrientes y de ahorro, pero a sino en especie (cafeteras, televiso-
cambio le obligan a inmovilizar su dinero res, etcétera).
durante un plazo determinado.
e) Periodicidad en el pago de intereses.
En el momento de contratar este ti- Normalmente puede optarse por co-
po de depósito hay que tener en cuenta brar los intereses de forma periódica
los siguientes factores: (mensual, trimestral, etcétera) o reci-
birlos al vencimiento de la imposi-
a) Plazo de vencimiento durante el cual ción. Lo normal es que se abonen en
no es posible retirar los fondos, salvo una cuenta asociada al depósito que
que se pacte lo contrario. La garantía tenga el cliente en la entidad, no per-
de disponer del dinero durante un
mitiéndose la reinversión de intere-
tiempo determinado permite a la en-
ses en la propia imposición.
tidad financiera ofrecer un tipo de
interés más elevado que en una f) Posibilidad de prorrogar la imposi-
cuenta corriente o de ahorro, donde ción. Puede establecerse la prórroga
el cliente puede retirar el dinero en automática del depósito una vez que
cualquier momento. El abanico de llega su vencimiento por igual plazo
posibilidades en cuanto a plazo de la y mismo tipo de interés, salvo que el
inversión suele ser amplio, abarcan-
cliente se manifieste en contrario.
do desde pocos días hasta varios
años. Este tipo de producto es adecuado
b) Importes mínimo y máximo de la im- para clientes que desean conocer de an-
posición. En función de las necesida- temano la rentabilidad de su inversión y
des de la entidad financiera y su polí- no quieren arriesgar su dinero.
tica comercial de captación de fon-
dos, se ofrecen unos límites a la can- MARIO CANTALAPIEDRA ARENAS
tidad que se puede invertir en el
producto. Véase también: "Imposición a Plazo Fijo (IPF)".

© CISS 7
A TÉRMINO

A TÉRMINO el mantenimiento del movimiento de los


precios en una determinada dirección.
Aaron es una palabra sánscrita que signi-
Forward fica "la primera luz del amanecer" o el
cambio de noche a día. Fue desarrollado
La expresión "a término" se refiere a por Tushar Chande en septiembre de
que una de las prestaciones de una obli- 1995 en la revista Technical Analysis of
gación bilateral sujeta a cumplimento se Stocks & Commodities. Este indicador
hace diferir en el tiempo. permite anticipar cambios en los precios
de los activos a lo largo de una tenden-
Puede relacionarse con la expresión cia, tratando de detectar cambios en los
"a plazo", pero mientras que "a término" precios. Para ello, mide el número de pe-
hace referencia al momento final, el pla- ríodos que han pasado desde que ha ha-
zo es todo el período del que se dispone bido un precio alto reciente y el número
para algo. de períodos que ha habido desde que ha
habido un precio bajo reciente. Así, Aa-
IGNACIO LÓPEZ DOMÍNGUEZ ron está compuesto a su vez de dos osci-
ladores: uno que mide el número de pe-
Véase también: "A plazo". riodos que han pasado desde el más re-
ciente en el que se ha alcanzado el pre-
cio más alto (Aaron Up o AU), y un se-
A VIVA VOZ gundo que se encarga de medir el núme-
ro de períodos desde el más cercano en
Véase: "Mercado de corros". el que ha habido el precio más bajo (Aa-
ron Down o AD).

A2B El oscilador se mueve entre los valo-


res de 0 a 100. El número de períodos
que se consideran depende del horizon-
Véase: "Administración electrónica".
te temporal aplicado aunque, por defec-
to, se suelen utilizar 14 períodos, en con-
A2C sonancia con otros osciladores.

De esta forma, un Aaron UP valor


Véase: "Administración electrónica". 100 implica que el activo ha alcanzado un
máximo en los 14 días considerados y un
Aaron Down es 100 cuando durante los
AARON 14 días ha alcanzado un nuevo mínimo.
Si el valor no ha alcanzado un nuevo má-
ximo en los 14 días el Aaron Up es 0 y,
AARON index
paralelamente, si no ha habido un nuevo
I. CONCEPTO • II. INTERPRETACIÓN • III. mínimo en 14 días, el valor del Aaron
CONSTRUCCIÓN • IV. INCONVENIENTES DEL Down es 0.
AARON • V. EL AARON OSCILLATOR
El Aaron es realmente útil para de-
I. CONCEPTO tectar situaciones de sobrecompra o so-
breventa antes de que realmente suce-
El indicador Aaron es un tipo de indi- dan, salvando así los inconvenientes
cador de tendencia utilizado para medir de otros osciladores que entran en

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A ARON

VALORES MÁXIMOS PARALELOS CRUCE BAJISTA


BAJISTA

1 2 3

COMPRA

© CISS 9
A ARON

VENTA

10 © CISS
A ARON

funcionamiento una vez que la tendencia Donde N = 14 períodos.


ha iniciado su curso.
Por ejemplo, si medimos 14 períodos
II. INTERPRETACIÓN para un determinado oscilador, tendre-
mos lo siguiente:
Se trata de un oscilador de tenden-
cia. El oscilador presenta las siguientes AU: 100 x ((14 - 0) / 14) = 100. El úl-
interpretaciones ante las siguientes situa-
timo máximo alcanzado ha sido en la se-
ciones:
sión actual.
- Extremos: Cuando el AU tiene valor
100 la tendencia es fuerte. Y si per- AD: 100 x ((14 -14) /14) = 0. El últi-
siste entre 70 y 100 la tendencia es mo mínimo alcanzado fue hace 14 días.
alcista. Si AD alcanza el valor 0 se in-
dica una debilidad potencial de la Como se puede observar, cuanto
tendencia. Si persiste entre 0 y 30 se más cercano esté en el tiempo considera-
indica una tendencia bajista. do (en este caso las últimas 14 sesiones)
la tendencia se refuerza ya sea al alza o a
- Combinados: Una tendencia fuerte- la baja. Cuanto más alejada esté la sesión
mente alcista se indica cuando AU se
en la que se alcanzó el último máximo o
mantiene entre el 70 y el 100 y el AD
mínimo en los 14 días previos, más débil
entre el 0 y el 30. Una tendencia
fuertemente bajista se indica cuando será la tendencia alcista o baja respectiva.
el AD se mantiene entre el 70 y el
100 y el AU entre el 0 y el 30. Obviamente el oscilador es correlati-
vo. Es decir, para la sesión siguiente se
- Paralelos: Cuando las líneas AU y AD elimina la más alejada en el tiempo y se
se mueven de forma paralela se indi- incluye la presente, manteniendo así el
ca próxima consolidación de tenden- período considerado en "bloques tempo-
cia. Es de esperar cruces o valores rales". En el caso que nos ocupa, y el que
extremos de los osciladores próxima- suele utilizarse por defecto (por acepta-
mente. Atención. ción) es de 14 días.
- Cruces: Cuando el AD cruza al AU
hacia arriba se considera un posible Por tanto, si se analiza cada 14 días y
debilitamiento de tendencia. Es de el oscilador recoge el período compren-
esperar debilitamiento de precios. Si dido entre, por ejemplo, el 6 y el 27 de
el AU cruza el AD hacia arriba es de abril de 2009 (14 sesiones de negocia-
esperar un incremento próximo de ción no incluyendo fines de semana ni
precios y, por tanto, expectativas de Semana Santa), para el cálculo del punto
fortalecimiento de la tendencia. siguiente recogerá el período de 14 días
correlativamente siguientes, esto es, del
III. CONSTRUCCIÓN 7 al 28 de abril; posteriormente del 8 al
29 de abril, y así sucesivamente.
El indicador se construye de la si-
guiente forma:
El oscilador, al incluir precios de cie-
AARON UP (AU) = [(N - períodos rre, no tiene en cuenta sesiones no nego-
desde el último máximo) / N] x 100 ciadas (períodos festivos, vacacionales y
fines de semana), con lo cual ajusta la
AARON DOWN (AD) = [(N - perío- realidad bursátil al cálculo de la negocia-
dos desde el último mínimo) / N] x 100 ción del valor.

© CISS 11
A BANDONO DE FONDOS BANCARIOS

IV. INCONVENIENTES DEL AARON AARON OSCILATOR =


AARON UP - AARON DOWN
Como todos los osciladores, operar
exclusivamente con este oscilador supo- JOSÉ RAMÓN SÁNCHEZ GALÁN
ne tener una visión parcial del movimien-
to de los precios. El Aaron sólo se fija en Véase también: "Andrew´s Pitchfork"; "Índice de
la fortaleza o debilidad de la tendencia, fuerza relativa"; "MACD"; "Momentum"; "Relative
volatility index" y "Vertical horizontal filter".
tratando de anticipar movimientos poste-
riores. No obstante, su potencial es rela-
tivamente escaso en movimientos sin di- ABANDONO DE
rección o laterales para lo cual hace falta
otro tipo de osciladores que, en momen- FONDOS BANCARIOS
tos de falta de tendencia, analicen la vo-
latilidad de los movimientos, la posibili- Abandoning of bank funds
dad de movimientos cíclicos de mercado
o identificar soportes y resistencias. Aunque pueda resultar llamativo, no
es infrecuente que se produzca la falta de
Por otra parte, el oscilador resulta al- disposición de los fondos depositados en
go defectuoso para índices bursátiles o cuentas a la vista o a plazo en las entida-
instrumentos derivados. des de depósito. Este abandono, cuyas
causas pueden ser muy diversas, tiene un
V. EL AARON OSCILLATOR tratamiento contable y jurídico por parte
de las entidades.
Una posible extensión, combinando
aritméticamente el AU y el AD, es el Aa- En primer lugar, si las cuentas no tie-
ron Oscillator, como una forma de sínte- nen movimiento en un tiempo conside-
sis del Aaron. rado como inapropiado para el tipo de
cuenta, al margen de que sigan contabili-
El Aaron Oscillator se calcula restan- zadas en su epígrafe y rúbrica correspon-
do AU de AD. El número resultante osci- diente en el pasivo del balance, en la
lará entre 100 y - 100. El oscilador Aaron contabilidad interna se trasladan al grupo
será próximo a 100 cuando AU tenga un de cuentas inactivas, y a un plazo mayor
valor elevado mientras que el AD tenga de inmovilización a cuentas inmoviliza-
das, dejándolas fuera del proceso general
un valor muy bajo, lo cual indica una
de las cuentas activas, para reducir costes
fuerte tendencia al alza. Por el contrario,
de proceso y para poder realizar un se-
el oscilador será bajo con valores hacia el guimiento de las gestiones realizadas pa-
- 100 cuando AD tenga un valor alto y el ra la localización de los titulares. Natural-
AU bajo, indicando por tanto una fuerte mente, estas cuentas seguirán devengan-
tendencia a la baja. Cuando AU y AD ten- do los intereses pactados, como igual-
gan un valor similar, el oscilador Aaron mente se cargarán a las mismas los gas-
se situará en torno a 0, indicando una dé- tos de administración que estuvieran
bil tendencia o consolidación. convenidos de modo general y especial
para el supuesto de inmovilización de la
Para operar, su funcionamiento es si- cuenta. Si en el contrato se prevé la can-
milar al oscilador Aaron. celación en caso de falta de un determi-
nado número de movimientos por el pe-
El Aaron Oscillator se construye de ríodo establecido, se realizará tal cancela-
manera muy sencilla: ción poniendo el saldo a disposición del

12 © CISS
A BANDONO DEL PUESTO DE TRABAJO

titular en cuenta de acreedores a la vista, ral del trabajador debemos diferenciar


aplicando además las restantes cláusulas los siguientes:
previstas en el contrato para este supues-
to, entre las que puede encontrarse la 1. Dimisión del trabajador: contempla-
supresión del devengo de intereses pac- da en el artículo 49.1.d del Estatuto
tados, si tales intereses se justificaban de los Trabajadores. En este caso la
por movimientos y/o nivel del saldo. libre voluntad del trabajador es la
causa extintiva del contrato, pero la
Desde el punto de vista jurídico de- norma exige que, con determinado
berá establecerse un expediente de la tiempo de antelación a la fecha efec-
cuenta que pasa a la situación de inacti- tiva del cese en el trabajo, el trabaja-
va, y más tarde a inmovilizada, en el que dor ponga en conocimiento del em-
se conservarán, además del contrato co- presario su voluntad de extinguir el
rrespondiente, los justificantes de las mismo.
gestiones realizadas para la localización
del o de los titulares. Pasado el plazo pa- La duración del plazo de preaviso se-
ra declarar los fondos en situación legal rá "la que señalen los convenios co-
de abandono se cumplirán las disposicio- lectivos o la costumbre del lugar"
nes sobre la materia. siendo también posible su fijación en
el contrato de trabajo. En defecto de
IGNACIO LÓPEZ DOMÍNGUEZ fijación expresa de plazo de preavi-
RAÚL LÓPEZ DOMÍNGUEZ so, la jurisprudencia viene admitien-
do la aplicación analógica del plazo
de 15 días recogido en el artículo
ABANDONO DEL 49.1.c del Estatuto de los Trabajado-
PUESTO DE TRABAJO res para la denuncia de los contratos
de duración determinada. Las nor-
mas reguladoras de las relaciones es-
Work dereliction peciales de trabajo del personal de
alta dirección -RD 1382/1985-, de los
I. INTRODUCCIÓN • II. SUPUESTOS DE
empleados de hogar -Real Decreto
EXTINCIÓN
1424/1985- y de los representantes
I. INTRODUCCIÓN de comercio y agentes comerciales-
Real Decreto 1438/1985- establecen
Como consecuencia, por una parte, plazos de preaviso específicos.
del carácter libre de la relación laboral
consagrado en el artículo 35 de la Consti- En cuanto a la forma del preaviso,
tución Española y, por otra, del carácter puede ser verbal o escrita, siempre
personalísimo y voluntario de la misma, que el empresario quede enterado
el trabajador puede poner fin a la rela- de la voluntad extintiva del trabaja-
ción laboral sin que sea exigible que me- dor, dado el carácter receptivo de di-
die causa alguna, salvo la libre voluntad, cha declaración de voluntad. La omi-
que fundamente dicha decisión unilate- sión del deber de preavisar por parte
ral. del trabajador no anula los efectos
extintivos de la dimisión pero gene-
II. SUPUESTOS DE EXTINCIÓN raría el derecho del empresario a ser
indemnizado si acreditara que dicha
Entre los supuestos de extinción del conducta le ha ocasionado daños y
contrato de trabajo por voluntad unilate- perjuicios.

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A BANDONO DEL PUESTO DE TRABAJO

La declaración de voluntad extintiva Para que pueda ser calificada de


es irrevocable, no siendo posible la abandono, la ausencia del trabajo ha
retractación, salvo que sea aceptada de ser prolongada e injustificada.
por el empleador. Tampoco constituiría abandono la
ausencia del trabajo por detención o
La decisión extintiva ha de ser volun- prisión del trabajador ni por razones
taria y libre y debe haberse adoptado de fuerza mayor no imputables al
sin mediar vicio alguno del consenti- trabajador.
miento.
2. Extinción del contrato fundada en in- Sin embargo, se considera que existe
cumplimientos empresariales con- abandono, según la jurisprudencia,
forme a lo dispuesto en el artículo en los supuestos siguientes: el no
49.1.j del Estatuto de los Trabajado- reingreso por voluntad del trabaja-
res. Este supuesto se diferencia del dor tras la finalización de un periodo
anterior en dos aspectos: en que de suspensión del contrato de traba-
existe un incumplimiento empresa- jo o de disfrute de un permiso legal-
rial que se erige como causa justifica- mente establecido, la no incorpora-
tiva de la decisión extintiva del traba- ción del trabajador fijo discontinuo
jador y en que es necesaria una deci- al comienzo de la temporada, el dis-
sión judicial que avale la voluntad ex- frute de vacaciones anuales o de ex-
tintiva del trabajador para que tenga cedencia voluntaria sin autorización
efectividad la extinción contractual. empresarial.
3. Extinción del contrato fundada en
decisiones de traslado y de modifica- En caso de abandono del puesto de
ción sustancial de condiciones de trabajo, la formación de la voluntad
trabajo reguladas por los artículos 40 también tiene que estar exenta de vi-
y 41 del Estatuto de los Trabajado- cios que invaliden el consentimiento
res. En este caso no es necesario el y constituye un acto del trabajador
refrendo judicial de la decisión extin- vinculante e irrevocable, del que úni-
tiva pero el artículo 41.3 del Estatuto camente puede retractarse el trabaja-
de los Trabajadores exige que la de- dor con consentimiento de la em-
cisión empresarial haya perjudicado presa.
al trabajador para que éste pueda op-
tar por la extinción del contrato. La figura del abandono se caracteriza
por no tener respaldo normativo, al
4. Abandono del trabajador. Este supu- contrario de la dimisión preavisada,
esto se caracteriza por la ausencia por lo que constituye un incumpli-
tanto de causa para la extinción del miento de las obligaciones contra-
contrato como de preaviso.
ctuales del trabajador. Dicho incum-
Es necesario que exista una voluntad plimiento puede generar el derecho
del trabajador clara y definitiva de ex- del empresario a cobrar una indem-
tinguir la relación laboral. Esta volun- nización para resarcir los daños y
tad puede ser manifestada tanto de perjuicios que le haya causado la au-
forma expresa como tácitamente a sencia del trabajador, habiéndose es-
través de una conducta que de forma tablecido jurisprudencialmente que
clara e indubitada exprese la inten- la cuantía de dicha indemnización
ción del trabajador de extinguir el deberá ser equivalente a los salarios
contrato. de los días de preaviso incumplidos.

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A BANICO SALARIAL

5. Extinción de la relación laboral por cumplimiento del plazo de preaviso


voluntad de la trabajadora víctima de y otra atiende a los perjuicios ocasio-
violencia de género. nados por el incumplimiento del
pacto de permanencia.
La Disposición Adicional 7ª.5 de la
Ley Orgánica 1/2004, de 28 diciem- En ninguna circunstancia el legisla-
bre de 2004 de Medidas de Protec- dor prohíbe al trabajador extinguir el
ción Integral contra la Violencia de contrato de trabajo, pues ello iría
Género añade una letra m al artículo contra su carácter voluntario, sino
49.1 del Estatuto de los Trabajadores que establece mecanismos de com-
añadiendo, como causa de extinción pensación al empresario en caso de
del contrato de trabajo el abandono que dicha extinción constituya un in-
del mismo al que se ve obligada la cumplimiento del trabajador.
trabajadora que es víctima de violen-
MARÍA HERNÁNDEZ-GIL MANCHA
cia de género.

Esta extinción del contrato de traba-


jo no requiere ni refrendo judicial ni ABANICO SALARIAL
ser preavisada pero el hecho de que
la trabajadora es víctima de violencia Wage range
de género y la necesidad consecuen-
te de abandonar el puesto de trabajo El abanico salarial es la franja com-
debe ser acreditada por la trabajado- prendida entre el sueldo base del nivel
ra. En caso contrario, la decisión ex- más bajo y el del nivel más alto de una
tintiva se considerará abandono. economía o sector productivo. Otra for-
ma de definir este término es el conjunto
6. Extinción de la relación laboral por
de diversas propuestas, opciones..., ge-
voluntad del trabajador en caso de
neralmente para elegir entre ellas. Su
existir pacto de permanencia.
análisis permite determinar la importan-
Aparte de los requisitos ya vistos - cia que se da a la cualificación.
existencia de causa justificativa de la
En relación con la terminología sala-
decisión extintiva en algunos casos y
rial, se pueden distinguir estas dos acep-
en otros necesidad de preavisar con
ciones:
la debida antelación al empresario-
en el caso de haberse pactado un pe- — Abanico salarial-oferta salarial: de
riodo de permanencia del trabaja- acuerdo con la definición que da la
dor, la consecuencia será que, en ca- Real Academia Española a este térmi-
so de incumplimiento del mismo, el no, significa la cantidad de compo-
empresario tendrá derecho a cobrar nentes retributivos y su variedad de
una indemnización complementaria opciones, desde el sueldo base hasta
a la general por incumplimiento del cualquier clase de complemento di-
plazo de preaviso que resarza los nerario o en especie, incluidos los
perjuicios causados por el incumpli- beneficios marginales. En este senti-
miento del pacto de permanencia. do es sinónimo de la composición
del salario.
Ambas indemnizaciones podrán acu-
mularse dado que la causa de su de- — Abanico salarial: la anchura del aba-
vengo es distinta. Como se ha visto, nico tiene sus límites en las retribu-
una tiene por objeto resarcir el in- ciones mínimas y máximas de la es-

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A BANICO SALARIAL

cala salarial de una determinada or- Ambos abanicos suministran infor-


ganización. mación y de distinto tipo: los absolutos,
por ejemplo pueden establecer la dife-
El abanico salarial es toda la cantidad
rencia salarial entre un técnico superior y
de componentes retributivos que vienen
un peón, lo que es importante a la hora
a cumplimentar lo que se firma como
sueldo base, a lo que habría que añadir de valorar la relación entre cualificación y
todo complemento dinerario o en espe- retribuciones. Los relativos nos muestran
cie (que no podrá nunca superar el 30 % la diferencia salarial entre el peón y el
del sueldo total), incluidos los beneficios oficial, o entre el auxiliar y el jefe de ad-
marginales. Es por tanto el espacio exis- ministración, lo que nos da información
tente entre la retribución mínima fijada y de la relación y a la importancia que la
la máxima en la escala salarial de cada cualificación recibe en el marco del con-
empresa u organismo público, sin olvidar venio.
nunca que no hay un máximo salarial fija-
do por ley para los contratos privados. El abanico salarial será en principio y
sobre el papel más fácil de observarse en
En España, tradicionalmente, los sin- función de la información obtenida me-
dicatos con representación mayoritaria diante la importancia que recibe la cuali-
han abogado por intentar implantar polí- ficación en el marco del convenio. Más
ticas que acorten los abanicos salariales. complicado se hace el cálculo cuando se
Para poder apreciar de manera más clara quiere reflejar una realidad exacta y se
este término, debe hacerse una relación empiezan a tener que considerar factores
entre la clasificación profesional y la retri- como la existencia de personal fuera del
bución que por convenio tiene asignada. convenio, retribuciones y complementos
extras fuera de convenio, o la existencia
La divergencia que existe entre la re- de complementos convencionales que a
tribución para el nivel de cualificación la hora de su aplicación presente diferen-
más alto con la reconocida para el nivel cias para personal de distinta cualifica-
mas bajo vendría a considerarse el llama- ción.
do abanico salarial. Los abanicos podrán
ser: Si nos centramos a nivel geográfico y
por Comunidades Autónomas, se puede
— Abiertos: Si la diferencia entre estos
observar de igual modo que mientras el
es muy alta (de 1 a 3 ó superior).
abanico salarial es más estrecho en Cata-
— Cerrados: Si por el contrario esa dife- luña, el más amplio se produce en Anda-
rencia no es muy alta (de 1 a 1,5). lucía, dejando en claro manifiesto la im-
portancia de la idiosincrasia de cada lu-
Además en el análisis habrá que te- gar y el tejido empresarial que existe en
ner en cuenta que los abanicos salariales cada zona, dirigida a sectores muy dife-
se pueden analizar desde una doble pers-
rentes.
pectiva:
El análisis de los abanicos salariales
— Abanicos absolutos: cuando reflejan
no es sencillo, al menos si se quiere re-
la diferencia entre cualificación más
baja y la más alta. flejar la realidad exacta. Este análisis se
complica si se tienen en cuenta los si-
— Abanicos relativos: cuando muestran guientes factores:
esa diferencia pero dentro de un
grupo de funciones más reducido y — La existencia de personal fuera del
que guardan alguna relación. convenio

16 © CISS
A BONO

— La existencia de retribuciones y com- porativos). Esta situación, además de ge-


plementos extra convenio, situación nerar división entre los trabajadores, es
más que demostrada, pues es claro utilizada por el empleador para reforzar
que existe una diferencia entre sala- su posición, y da lugar a fenómenos de
rios de convenio y salarios reales. sindicalismo corporativo (negociaciones
— La existencia de complementos con- franja, candidaturas corporativas y/o in-
vencionales que en su aplicación dependientes a las elecciones sindica-
puedan presentar diferencia para el les...).
personal de distinta cualificación.
Estos riesgos no pueden llevar a
Tradicionalmente los sindicatos de abandonar las políticas sindicales de soli-
clase mayoritarios han optado por políti- daridad y salariales que son justas y acer-
cas tendentes a acortar los abanicos sala- tadas, pero deben tenerse presentes para
riales. Estas políticas son lógicas y res- evitar excesos que no estarían justifica-
ponden a diversas finalidades, entre las dos.
que cabe destacar las siguientes:
URKO IRAZÁBAL PUELLES
— Mejorar las retribuciones más bajas, RAQUEL LOZANO PRIETO
lo que respondía al marco laboral de
baja cualificación profesional típico
del franquismo y de las etapas de de-
sarrollismo. ABCP
— Potenciar la solidaridad, impidiendo
Véase: "ASSET BACKED COMMERCIAL PAPER".
que las excesivas diferencias salaria-
les influyesen en la división de los
trabajadores y diversificasen sus inte-
reses. ABONAR UNA
A esa política de estrechamiento sala- CUENTA
rial responden medidas muy diversas y
que, en la actualidad, se concretan en
Véase: "Asiento contable" y "Cuenta".
cláusulas como las que establecen sala-
rios mínimos garantizados en el ámbito
del convenio.
ABONO
El estrechamiento del abanico es ra-
zonable cuando es muy abierto, pero
tampoco son buenos los abanicos muy Credit / Payment
cerrados que prácticamente desconoz-
can la importancia de la cualificación Abono es el registro de una cantidad
profesional y desmerezcan el factor posi- realizado en el haber de una cuenta ban-
tivo de la promoción profesional. caria, que aumenta el saldo de la misma.
Se produce, por ejemplo, al ingresar en
Los abanicos salariales muy cerrados la cuenta una cantidad en efectivo o un
pueden conducir a potenciar la negocia- cheque a favor del titular de la misma.
ción extraconvenio e inducen a impulsar
las relaciones individuales y a fomentar el El término hace también referencia a
corporativismo (conflicto entre los inte- cada uno de los pagos parciales de un
reses generales y los estamentales o cor- préstamo o una compra a plazos. Ade-

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A BONO DE INTERÉS

más identifica el documento justificativo II. CLASIFICACIÓN


de un pago o ingreso.
En España, para saber qué canales
MARIO CANTALAPIEDRA ARENAS son convencionales y cuáles no se utiliza
la clasificación que propone Infoadex,
empresa dedicada a realizar el control y
ABONO DE INTERÉS análisis de la inversión publicitaria. Se-
gún la misma son medios convenciona-
les o ATL: los diarios, las revistas, los do-
Interest payment minicales, la radio, la televisión, la red o
internet (en su faceta publicitaria) y la
En general, es la acción y efecto de
publicidad exterior. Son medios no con-
abonar intereses. También el pacto en
vencionales o BTL: marketing directo
un contrato de préstamo, crédito o de- (mailing personalizado y buzoneo/folle-
pósito de dinero para el pago de intere- tos), marketing telefónico, regalos publi-
ses. citarios, publicidad en el lugar de venta
(PLV), merchandising, señalización y ró-
En la actividad bancaria, el pago de
tulos, ferias y exposiciones, actos de pa-
intereses a favor del cliente en una ope-
trocinio, mecenazgo, marketing social y
ración en la que éste hubiera transferido responsabilidad social corporativa (RSC),
fondos a la entidad de crédito bien en actos de patrocinio deportivo, publica-
cuentas a la vista, en depósitos a plazo o ciones de empresa, boletines, memorias,
cualquier otra forma de deuda. anuarios, guías y directorios, catálogos,
juegos promocionales, tarjetas de fideli-
IGNACIO LÓPEZ DOMÍNGUEZ zación, animación en punto de venta y
RAÚL LÓPEZ DOMÍNGUEZ mobile marketing.

Véase también: "Abono". III. EVOLUCIÓN

Los estudios sobre inversión en co-


ABOVE THE LINE municación muestran que existe una ten-
dencia a invertir más en medios no con-
vencionales y menos en los convenciona-
I. CONCEPTO • II. CLASIFICACIÓN • III.
les.
EVOLUCIÓN • IV. PRENSA • V. REVISTAS • VI.
RADIO • VII. TELEVISIÓN • VIII. CINE • IX. En este siglo se ha invertido la ten-
PUBLICIDAD EXTERIOR • X. PUBLICIDAD EN dencia mantenida hasta entonces, ya que
INTERNET
los medios BTL acaparan más de la mitad
del mayor porcentaje de inversión. Aun-
I. CONCEPTO que hay diferencias por países y años, en
España aproximadamente se reparten al
Se conocen con este nombre o su
50 por ciento el presupuesto total en co-
sigla (ATL) los canales o medios conven-
municación. Entre los convencionales, el
cionales que se usan en comunicación medio que ha perdido más inversión es
empresarial para hacer llegar el mensaje el cine y la prensa, aunque este último si-
a los consumidores y otros grupos de in- gue en primeros lugares en cuanto al vo-
terés. Por oposición se utiliza el término lumen de inversión dentro de los medios
Below the Line (BTL) para referirse a los convencionales. El medio que más crece
canales o medios no convencionales. es Internet.

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A BOVE THE LINE

La televisión es el favorito de los las revistas tienen una vida más larga y
anunciantes entre los medios ATL. Den- mejor calidad técnica. Su coste es más
tro de los medios BTL, el marketing di- elevado que el del medio prensa y hay
recto es el que más inversión concentra. menor flexibilidad en formatos publicita-
rios.
IV. PRENSA
Los principales formatos del medio
La prensa se divide en tres tipos de revistas son los anuncios: página, media
soportes: diarios de información general, página, doble página, interior de porta-
diarios de información económica y da, contraportada, solapas, la inclusión
prensa gratuita. Las ventajas fundamenta- de encartes, corpóreos o regalos promo-
les del medio "prensa" como soporte pu- cionales, y sachettes o muestras promo-
blicitario estriban en que permite la refle- cionales de producto adheridas a la pági-
xión y la argumentación, ya que el texto na.
de los anuncios puede ser más largo y se
puede combinar con imágenes. Además VI. RADIO
permite la relectura, porque los anuncios
se pueden arrancar y conservar. Sin em- La radio se clasifica en tres tipos: ge-
bargo, a diferencia de las revistas, no se neralista, fórmula (como musicales) y te-
suelen conservar y por eso se dice que mática. Varía mucho la programación a lo
su vida es corta. También, en relación largo del día, ofreciendo programas de ti-
con las revistas, la calidad del papel no es po informativo por la mañana (noticias y
buena, y no todas las editoriales o cabe- tertulias), programas de entretenimiento
ceras permiten la impresión en color, y contenido más humano por la tarde y
por lo que puede disminuir la calidad del programas en tono más íntimo por la no-
anuncio. Es un medio adecuado si se ne- che.
cesita flexibilidad geográfica, pero no pa-
ra otros criterios socio-demográficos o Como soporte publicitario es un me-
psicográficos. Resulta también adecuado dio que permite muchas posibilidades
por su gran flexibilidad en tarifas. creativas, no siempre explotadas, con un
coste de producción muy razonable.
Los principales formatos del medio Ofrece además una gran flexibilidad en
prensa son: los comunicados (noticias cuanto a formatos.
enviadas por el anunciante publicadas
previo pago), los clasificados (también La radio es también un medio con
llamados anuncios por palabras), los en- mucha credibilidad y con el que la au-
cartes (inclusión de folletos en las pági- diencia establece relaciones muy perso-
nas del periódico) y los anuncios. Los nales. El coste de inserción publicitaria
anuncios se comercializan por módulos. es también reducido. Como desventajas
Aunque hay otros tamaños estándar, co- cabe mencionar la fugacidad del medio,
mo página, doble página, media página, pues la corta duración del mensaje publi-
columna, faldón (cuarto de página infe- citario y el hecho de que no se puede "al-
rior) o robapáginas (columna en el mar- macenar" hacen difícil su memorización,
gen derecho). y la imposibilidad de reproducir el pro-
ducto, al carecer de soporte visual.
V. REVISTAS
Los principales formatos del medio
Las revistas se clasifican por su temá- radio son las cuñas (mensaje publicitario
tica en: información general, motor, via- que combina palabras, música y efectos
jes, decoración, etc. Frente a la prensa, sonoros de entre 15 y 60 segundos), los

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A BOVE THE LINE

mensajes patrocinados (que suelen in- grama, o incluyendo un mensaje dentro


cluir un mensaje al inicio y/o final de la del contenido del programa, normal-
emisión en la que se hace referencia ex- mente comunicado por el presentador
presa a la marca patrocina esta informa- del mismo), y el bartering (acuerdo en-
ción —llamados careta de entrada y sali- tre la cadena y el anunciante por medio
da— y alguna mención durante el pro- del que el anunciante entrega un progra-
grama), los microespacios (programa ma ya producido a la cadena y a cambio
corto dedicado a un anunciante o mar- la cadena pone a disposición del anun-
ca), las ráfagas o flashes (cuñas de corta ciante espacio publicitario).
duración, aproximadamente 10 segun-
dos), y otras acciones especiales negocia- Otros formatos que empiezan a po-
das ad hoc con la cadena. pularizarse por su probada eficacia son,
entre otros, las telepromociones (mensa-
VII. TELEVISIÓN jes asociados a un programa y solapados
al mismo utilizando el mismo escenario,
La televisión puede ser clasificada atrezzo, ambientación, etc.), el product
geográficamente (internacional, nacio- placement (forma de comunicación que
nal, regional o local) y por su contenido consiste en hacer aparecer un producto
(generalista o temática). También cabe dentro de una serie o película sin alterar
distinguir entre cadenas que emiten "en el desarrollo argumental de ésta), las so-
abierto" o de forma gratuita, y cadenas breimpresiones (inserción de la marca,
de pago. eslogan, claim o cualquier otro texto lo-
go que el espectador ve al tiempo que el
La televisión es el medio rey, el que
más inversiones atrae. Esto se debe a que programa). Los formatos diferentes al
sigue siendo el medio favorito para llegar spot consiguen tasas de efectividad muy
a grandes audiencias, dado que permite superiores a éstos, por lo que empiezan
una gran penetración en poco tiempo. a atraer mayor inversión. Según un estu-
Sin embargo, la saturación publicitaria y dio de TNS en 2007, las telepromociones
el zapping, están llevando a potenciar conseguían un índice de efectividad del
otros medios y otros formatos dentro de 231 (siendo el spot el 100), las mencio-
la televisión. Otras ventajas evidentes de nes por presentadores del 227, y los pa-
la televisión son la posibilidad de combi- trocinios del 192.
nar imagen y sonido. Permite una cierta
flexibilidad geográfica y, especialmente VIII. CINE
con la entrada de los canales temáticos,
es posible también la segmentación por El cine es uno de los medios que
otros criterios. Comparte con la radio la más inversión publicitaria ha perdido en
desventaja de la fugacidad: el impacto es los últimos años. Sus ventajas fundamen-
efímero y dificulta la memorización. Ade- tales son que es un medio barato, que
más, es el medio más caro. permite la combinación de imagen y so-
nido. Además, la calidad del impacto es
En cuanto a los formatos, cada vez es muy alta: consigue fuertes tasas de re-
mayor la flexibilidad que ofrece el medio. cuerdo y buena actitud ante el mensaje,
Los formatos clásicos son los spot (anun- debido a que la audiencia está cómoda y
cios clásicos de entre 15 y 25 segundos), presta más atención. Como desventajas
los publirreportajes (anuncios de entre cabe citar que sólo permite cierta flexibi-
60 y 189 segundos con contenido más in- lidad geográfica, ya que se comercializa
formativo), los patrocinios (únicamente por circuitos, y que la audiencia que con-
en las caretas de entrada o salida del pro- centra no es muy alta.

20 © CISS
A BOVE THE LINE

Aunque están desarrollándose accio- vidad. Entre los ejemplos de estas ten-
nes especiales en cine (por ejemplo, pre- dencias estarían los OPIS y lonas interac-
sentaciones en vivo de productos o de- tivos; la publicidad impresa en sobrecitos
mostraciones), los formatos clásicos son de azúcar en cafeterías; publicidad tatua-
anuncios (filmlet) y product placements. da en personajes famosos o anónimos,
en coches de particulares; anuncios en
IX. PUBLICIDAD EXTERIOR los baños y ascensores de hoteles, res-
taurantes o cafeterías; pintada en el suelo
La publicidad exterior presenta mu-
en grandes urbes, entre otras posibilida-
chas ventajas como soporte publicitario.
Es un medio barato, que genera gran im- des.
pacto, y que permite segmentación geo-
gráfica y por criterios sociodemográficos.
X. PUBLICIDAD EN INTERNET
La publicidad exterior se comercializa
La principal ventaja de Internet como
por circuitos, creándose distintos circui-
tos para distintos perfiles de público. Al- soporte publicitario es la posibilidad de
gunos ejemplos de estos circuitos son: interacción con el usuario y la facilidad
Business Class (diseñado para impactar a entonces para medir la eficacia. Además,
consumidores de alto nivel adquisitivo y/ el pago suele estar asociado a la efectivi-
o directivos que utilizan regularmente el dad (medido como el número de perso-
avión y el AVE como medio de transpor- nas que ven un anuncio o que hacen
te), Empresas (servicios B2B), Accesos click en un anuncio). Permite además
(dirigido a la población activa que diaria- combinar una variedad de elementos
mente se desplaza por las vías de acceso multimedia: texto, imagen, movimiento.
de las principales ciudades de España), Finalmente, la evolución en la tecnología
Gran Consumo (zonas de accesos a cen- (por ejemplo, el sistema AdServer) per-
tros comerciales y de ocio), Joven (so- mite afinar más en la segmentación, en-
portes en centros y zonas de ocio, uni- viando publicidad diferente según el per-
versidades y polideportivos), Kids (para fil del internauta (práctica conocida co-
el sector de juguetes, alimentación, mo- mo behavioural targeting).
da y ocio infantil) y Mundi (inmigrantes).
Como desventajas se cuentan la pe-
En cuanto a los formatos publicita- netración del medio en la población, que
rios, destacan las vallas, marquesinas, varía mucho según la edad o el nivel de
OPIS (Objeto Publicitario Iluminado o estudios, por lo que deja fuera a segmen-
mobiliario urbano cuyo único fin es ser- tos enteros de población (en España, el
vir de soporte publicitario), los Mupis
segmento de mayores de 65 años).
(Mueble Urbano para la Presentación de
Información o mobiliario urbano que En cuanto a los formatos, destacan
cumple una doble función, siendo una
los banner (que pueden ser estáticos, di-
de ellas ser soporte publicitario), trans-
námicos, extensibles), los botones (ban-
portes (bus, metro, tren, aeropuerto),
ner de pequeño tamaño), los hipervíncu-
globos hinchables y otros aéreos, kios-
kos, lonas y cabinas telefónicas. los pagados, los interstitiales (spot de
corta duración o anuncios que se abren
Con todo, es preciso decir que la lis- al navegar entre dos páginas y que apare-
ta anterior no es exhaustiva. Este medio cen antes de que se cargue la página), el
está sometido a frecuentes cambios co- advertorial (publicidad con formato de
mo son: se amplía el número de sopor- noticia), los patrocinios, y los layer o
tes y se dotan de dinamicidad e interacti- floating ad (objetos que se mueven por

© CISS 21
A BRIR UNA CUENTA BANCARIA

la pantalla o cursores que cambian de del tipo de cuenta que se quiera abrir:
forma). cuenta corriente, de ahorro, etcétera. In-
cluso existen ofertas puntuales por parte
CARMEN VALOR MARTÍNEZ de las entidades financieras en función
del segmento de la población a la que se
Véase también: "Banner"; "Catálogos online" y pertenezca, grupo de edad u otras consi-
"Publicidad". deraciones, por lo que siempre es intere-
sante iniciar un análisis previo comparati-
vo entre diferentes instituciones.
ABRIR UNA CUENTA
BANCARIA RAÚL LÓPEZ DOMÍNGUEZ

Véase también: "Cuenta corriente bancaria";


To open an account "Cuenta de ahorro"; "Cuenta de crédito" y "Cuen-
ta préstamo".
Abrir una cuenta bancaria consiste en
contratar con una entidad de depósito la
apertura de una cuenta para depositar ABS
fondos o bien disponer de crédito.
Véase: "Bono de titulización".
En el primer caso, la apertura implica
la entrega de una cantidad de dinero,
bien en efectivo o en cualquier título de
crédito que pueda hacerse líquido, para
ABSENTISMO
constituir la primera partida de la cuenta. LABORAL
En el segundo caso se necesita de la
apertura de la cuenta igualmente para, Employee absenteeism
sobre la misma, atender el pago de las
cuotas de amortización del préstamo o I. DEFINICIÓN Y ORIGEN • II. CAUSAS 1.
crédito conseguido. Sociológicas 2. Psicológicas 3. Pedagógicas • III.
NORMATIVA • IV. CÁLCULO
Las reglas o pasos que han de seguir-
se para la apertura de una cuenta en una I. DEFINICIÓN Y ORIGEN
entidad de crédito difieren en cada país,
incluso dentro de los estados miembros El absentismo laboral es la ausencia
de la Unión Europea. de una persona de su puesto de trabajo
en horas que correspondan a un día la-
Igualmente la documentación y el borable, dentro de la jornada legal de tra-
mayor o menor número de pasos a se- bajo.
guir es diferente si se quiere realizar la
apertura de una cuenta en una sucursal De acuerdo con esta definición, el
física (operativa tradicional) de un banco absentismo laboral es un fenómeno ine-
o si esta operación se va a realizar a tra- vitable en el mundo laboral, pero no por
vés de la cada vez más extendida banca ello deja de ser complejo, debido sobre
por Internet. todo a la cantidad de factores inherentes
que escapan a un tratamiento único y
Los requisitos son también diferentes que obligan a abordarlo desde diversas
si se trata de un residente o un no resi- perspectivas, como son la psicológica, la
dente del país en cuestión, o en función pedagógica, la sociológica y la legal.

22 © CISS
A BSENTISMO LABORAL

En el absentismo debe distinguirse si dad, pero no es hasta la primera Revolu-


la ausencia del trabajo está justificada o ción Industrial cuando se le pone un
no, y si estas causas voluntarias o invo- nombre.
luntarias son por parte del trabajador o
bien están motivadas por el empleador. El termino absentismo viene deriva-
do de la palabra latina "absens", a través
No se puede olvidar la duración que del inglés absenteeism, como abstención
entraña cada una de estas ausencias, deliberada de ir al trabajo. Es precisa-
pues en numerosos casos motivan la mente con esta palabra como se denomi-
adopción de una u otra medida. naba a los terratenientes Irlandeses que
abandonaban voluntariamente el cultivo
Como se puede observar, las causas de sus tierras para acudir a las ciudades
que condicionan su tratamiento son las de Inglaterra.
siguientes: el motivo justificado, la volun-
tariedad, la duración, cuadrando así el II. CAUSAS
tratamiento que cada ordenamiento jurí-
dico le da a la cuestión. Las causas del absentismo pueden
ser de diferentes tipos:
Desde hace unos años se viene te-
niendo en consideración, a nivel teórico,
1. Sociológicas
otro tipo de absentismo denominado
"absentismo presencial", que es el tiem- No siempre el absentismo laboral es
po que el trabajador permanece física- imputable a las características propias de
mente en su puesto de trabajo sin reali- la empresa en concreto, ni a sus políticas
zar las tareas inherentes al puesto que de actuación en particular. La sociedad y
desempeña y dedicando, por lo tanto, su concepción vital toma un papel im-
una parte de la jornada a actividades no portantísimo en los modelos de conduc-
relacionadas con el mismo con las herra- ta social que están inevitablemente en-
mientas que la empresa ha puesto a dis- trelazados con los comportamientos,
posición del trabajador, como puede ser sentimientos y las relaciones laborales.
el uso inadecuado de la red con fines
Cuando hay una sociedad desarrollada,
personales, sin minimizar el tiempo que
con las necesidades primarias cubiertas
se sigue invirtiendo en la lectura de los
(pirámide de Maslow), los objetivos van
diarios, magazines o el uso del teléfono
con fines lucrativos. un paso mas allá de la subsistencia,
abriendo una puerta al ocio y la forma-
El absentismo laboral contribuye a ción, cambiando con ello la escala de va-
una evidente reducción de la productivi- lores.
dad de la empresa, provocando un au-
mento de costes directos e indirectos pa- No sólo aparece la sociedad como
ra ésta y generándole un perjuicio tanto medida única, pues también intervienen
a nivel organizativo como de clima labo- factores individuales que hacen referen-
ral, que acaba revirtiendo en perjuicios cia a estado civil, formación reglada y vi-
económicos tanto a nivel empresarial co- tal, sexo, edad, etc.
mo global y que finalmente se traduce en
miles de millones de euros perdidos por Estos son los factores individuales in-
la empresa y por los sistemas de la Segu- trínsecos a la persona, pero no desmere-
ridad Social. ce tener en cuenta factores extrínsecos
como son: la distancia del domicilio al lu-
Históricamente el absentismo laboral gar de trabajo, presiones familiares, car-
existe desde los albores de la humani- gas económicas, conciliación de vida fa-

© CISS 23
A BSENTISMO LABORAL

miliar y laboral, tamaño de la unidad de con las demandas laborales. En caso de


trabajo, etc. que entren en conflicto con las deman-
das del puesto por los riesgos que éste
Todo esto lleva a una falta de identifi- acarrea, por las condiciones inadecuadas,
cación del trabajador con la empresa por un deteriorado clima social deterio-
donde desempeña la labor para la que ha rado o por un sistema de trabajo mal or-
sido contratado y, consecuentemente, a ganizado (sin olvidar factores como el
un escaso compromiso entre el trabaja- Burn Out o el Mobing), el estrés y la ten-
dor y el proyecto de la empresa. sión aumentarán terminando con la pro-
ductividad deseada del trabajador.
Los últimos estudios indican que
cuanto mayor es el grado de desarrollo Según datos de la Organización Mun-
económico y menor el índice de desem- dial de la Salud (OMS), los trastornos
pleo, la visión del trabajo como un bien mentales y los problemas derivados de la
escaso se difumina. Esto, con la falta de ansiedad, la depresión y el estrés consti-
compromiso, lleva a perder las fuentes tuyen las principales causas de incapaci-
de motivación por ser un referente en la dad laboral temporal y permanente en
empresa. los países desarrollados.

2. Psicológicas Las propias empresas y organizacio-


nes son las que soportan la pérdida de
Son la capacidad de entusiasmo, minutos, horas, días, meses, incluso años
energía, emociones y competencias que de trabajo, traduciéndose esto en impor-
cada persona posee y que no están en tantes costes económicos, ya que conlle-
sintonía con el desempeño de su trabajo, va a una rotación de personal alta, una
por diversos motivos, como son: las reducción del desempeño y por lo tanto
prácticas poco congruentes de la direc- de productividad. El trabajador presta
ción y, por lo tanto, una falta de alinea- menos atención en sus obligaciones, pro-
ción entre misión, visión y valores de la duciéndose un aumento de prácticas la-
compañía con las del trabajador, habien- borales inseguras y su consecuente au-
do por tanto un divorcio en las decisio- mento de accidentes laborales, reclama-
nes, cambios sin dirección, superiores ciones de los clientes, incremento de for-
poco capacitados, escasa seguridad, ca- mación en los trabajadores que están
rencia de apoyo tanto a nivel laboral co- cumpliendo una sustitución...
mo social, etc.
Este absentismo laboral genera, ade-
Cuando se da alguna de esas situa- más, un importantísimo coste no sola-
ciones, la motivación, satisfacción y acti- mente para la empresa, sino que reper-
tud para con el puesto de trabajo dismi- cute directamente en el subsistema de la
nuyen, pudiendo incluso llegar a desapa- Seguridad Social y, paralelamente, en la
recer. Se convierte en esencial descubrir financiación sanitaria.
una cultura en la empresa y en sus nor-
3. Pedagógicas
mas de grupo y sentirse identificado.
Según esta visión, los valores presen-
Los aspectos personales pasan a ser tes en la sociedad general son los que a
fundamentales, siendo claves el estado través de los procesos educativos van
de salud del trabajador, las obligaciones y conformando las nuevas generaciones.
demandas familiares y sociales, el estrés
laboral y, sobre todo, que la unión de to- La formación pasa a tener un papel
dos estos factores entren en conflicto fundamental tanto antes como durante la

24 © CISS
A BSENTISMO LABORAL

realización del trabajo para el cual el tra- rencie entre absentismo retribuido y no
bajador se ha formado y se sigue forman- retribuido. Observado así, desde esos di-
do. ferenciados prismas, se aprecian mejor
las causas principales que producen di-
El absentismo constituye una de las cho absentismo laboral, que son las si-
respuestas a la tensión, la baja moral de guientes:
trabajo, la imposibilidad de promoción,
etc. Es un caso típico en empresas que · Absentismo laboral retribuido: En es-
infravaloran capacidades y no se preocu- te tipo de absentismo, el trabajador
pan en el reciclaje y continua formación se ausenta de su puesto de trabajo
de sus empleados y, por lo tanto, es un aunque sigue percibiendo un salario:
continuo escape de talento. En éste caso,
el absentismo opera como ruptura y es- a) Enfermedades comunes con ba-
cape momentáneos para amortiguar las ja de incapacidad laboral transi-
tensiones acumuladas en el trabajo. toria

III. NORMATIVA b) Accidentes de trabajo con baja


laboral
Al estudiar la legislación y la normati- · Absentismo laboral no retribuido: Se
va aplicables en el Estado Español sobre caracteriza fundamentalmente por-
el fenómeno del absentismo laboral, ve- que el trabajador no percibe salario
mos que la regulación que éstas com-
o sufre una reducción del mismo por
prenden se encuentra en el título com-
su ausencia, pudiendo incluso llegar
petencial de la legislación laboral, por lo
a ser motivo de despido, y esta inte-
que, conforme a la reserva establecida en
el artículo 149 de la Constitución Espa- grado por:
ñola, corresponde su dictado a los órga- a) Permisos particulares no retri-
nos estatales y, más concretamente, apa- buidos para resolver asuntos
rece recogida de forma un tanto desor- personales
denada en el Estatuto de los Trabajado-
res. b) Ausencias al trabajo injustifica-
das
El Estatuto de los Trabajadores reco-
ge las condiciones que permiten la au- c) Faltas de puntualidad
sencia física del trabajador de su puesto d) Ausencias motivadas por una
de trabajo, abarcando con ésta regula- sanción, cuando ésta lleva apare-
ción y otras Leyes posteriores y más es- jada la suspensión de empleo y
pecíficas, los derechos de conciliación de sueldo.
vida familiar y laboral, derechos sociales,
suplementos... Será, sobre todo en los e) Conflictos laborales: paros, huel-
convenios colectivos donde, ante la falta gas, asambleas no autorizadas,
de respuesta del ordenamiento jurídico, ocasionadas por motivos de ca-
se intenten reducir las ausencias justifica- rácter laboral (reivindicaciones
das o no de los trabajadores pues sus dis- salariales, por ejemplo) y huel-
posiciones se adaptan a cada sector si el gas de carácter no laboral (moti-
Convenio es sectorial, al territorio si es vos políticos, por ejemplo)
local, autonómico o estatal y al empresa-
rial si es de empresa. En el Estado Español el absentismo
laboral viene tratado de manera bastante
El absentismo laboral, a nivel jurídi- dispersa y se encuentra recogido en el
co, puede tratarse de manera que se dife- Real Decreto Legislativo 1/1995, de 24 de

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A BSENTISMO LABORAL

marzo, por el que se aprueba el texto re- no de los motivos y por el tiempo si-
fundido de la Ley del Estatuto de los Tra- guiente:
bajadores.
a) Quince días naturales en caso de
No se puede hablar por lo tanto de matrimonio
una regulación unitaria y sí de una enu-
meración de tipos de ausencias constitu- b) Dos días por el nacimiento de hi-
tivas de absentismo sin más objetivo que jo y por el fallecimiento, accidente o en-
éste, suponiendo esto graves disfuncio- fermedad graves, hospitalización o in-
nes prácticas y por lo tanto un problema tervención quirúrgica sin hospitaliza-
a la hora de prevenir y solucionar el ab- ción que precise reposo domiciliario, de
sentismo laboral: parientes hasta el segundo grado de
consanguinidad o afinidad. Cuando,
Artículo 20.4. El empresario podrá con tal motivo, el trabajador necesite
verificar el estado de enfermedad o acci- hacer un desplazamiento al efecto, el
dente del trabajador que sean alegados plazo será de cuatro días
por éste para justificar sus faltas de asis-
c) Un día por traslado del domicilio
tencia al trabajo, mediante reconoci-
habitual
miento a cargo de personal médico. La
negativa del trabajador a dichos recono- d) Por el tiempo indispensable, para
cimientos podrá determinar la suspen- el cumplimiento de un deber inexcusa-
sión de los derechos económicos que ble de carácter público y personal, com-
pudieran existir a cargo del empresario prendido el ejercicio del sufragio acti-
por dichas situaciones. vo. Cuando conste en una norma legal
o convencional un período determina-
Artículo 23.1 do, se estará a lo que ésta disponga en
cuanto a duración de la ausencia y a
El trabajador tendrá derecho: su compensación económica. Cuando
el cumplimiento del deber antes referi-
a) Al disfrute de los permisos nece- do suponga la imposibilidad de la pres-
sarios para concurrir a exámenes, así tación del trabajo debido en más del 20
como a una preferencia a elegir turno por 100 de las horas laborables en un
de trabajo, si tal es el régimen instaura- período de tres meses, podrá la empresa
do en la empresa, cuando curse con re- pasar al trabajador afectado a la situa-
gularidad estudios para la obtención de ción de excedencia regulada en el
un título académico o profesional. apartado 1 del artículo 46 de esta Ley.
En el supuesto de que el trabajador, por
b) A la adaptación de la jornada cumplimiento del deber o desempeño
ordinaria de trabajo para la asistencia del cargo, perciba una indemnización,
a cursos de formación profesional o a se descontará el importe de la misma
la concesión del permiso oportuno de del salario a que tuviera derecho en la
formación o perfeccionamiento profe- empresa
sional con reserva del puesto de traba-
jo. e) Para realizar funciones sindica-
les o de representación del personal en
Artículo 37.3. los términos establecidos legal o con-
vencionalmente
El trabajador, previo aviso y justifi-
cación, podrá ausentarse del trabajo, f) Por el tiempo indispensable para
con derecho a remuneración, por algu- la realización de exámenes prenatales

26 © CISS
A BSENTISMO LABORAL

y técnicas de preparación al parto que que su duración no sea inferior a un


deban realizarse dentro de la jornada año, aunque éstos sean provisionales,
de trabajo de menores de seis años o de menores
de edad que sean mayores de seis años
g) Doce días consecutivos por per- cuando se trate de menores discapaci-
miso de paternidad (Ley de igualdad tados o que por sus circunstancias y ex-
efectiva entre hombres y mujeres) periencias personales o por provenir
del extranjero, tengan especiales difi-
Artículo 37.4: cultades de inserción social y familiar
debidamente acreditadas por los servi-
Las trabajadoras, por lactancia de cios sociales competentes
un hijo menor de nueve meses, tendrán
derecho a una hora de ausencia del e) Cumplimiento del servicio militar
trabajo, que podrán dividir en dos frac- o de la prestación social sustitutoria
ciones. La duración del permiso se in-
crementará proporcionalmente en los f) Ejercicio de cargo público repre-
casos de parto múltiple. La mujer, por sentativo
su voluntad, podrá sustituir este dere-
cho por una reducción de su jornada g) Privación de libertad del trabaja-
en media hora con la misma finalidad dor, mientras no exista sentencia con-
o acumularlo en jornadas completas en denatoria
los términos previstos en la negociación
colectiva o en el acuerdo a que llegue h) Suspensión de sueldo y empleo,
con el empresario, respetando, en su por razones disciplinarias
caso, lo establecido en aquélla. Este per-
i) Fuerza mayor temporal
miso podrá ser disfrutado indistinta-
mente por la madre o el padre, en caso j) Causas económicas, técnicas, or-
de que ambos trabajen. ganizativas o de producción
Artículo 45: k) Excedencia forzosa
El contrato de trabajo podrá sus- l) Por el ejercicio del derecho de
penderse por las siguientes causas: huelga
a) Mutuo acuerdo de las partes m) Cierre legal de la empresa
b) Las consignadas válidamente en n) Por decisión de la trabajadora
el contrato que se vea obligada a abandonar su
puesto de trabajo como consecuencia
c) Incapacidad temporal de los tra- de ser víctima de violencia de género
bajadores
Artículo 52.
d) Maternidad, paternidad, riesgo
durante el embarazo, riesgo durante la Extinción del contrato por causas
lactancia natural de un menor de nue- objetivas:
ve meses y adopción o acogimiento,
tanto preadoptivo como permanente o a) Por faltas de asistencia al traba-
simple, de conformidad con el Código jo, aun justificadas pero intermitentes,
Civil o las leyes civiles de las Comunida- que alcancen el 20 por 100 de las jorna-
des Autónomas que lo regulen, siempre das hábiles en dos meses consecutivos, o

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A BSENTISMO LABORAL

el 25 por 100 en cuatro meses disconti- 4. La trasgresión de la buena fe con-


nuos dentro de un período de doce me- tractual, así como el abuso de confian-
ses, siempre que el índice de absentismo za en el desempeño del trabajo.
total de la plantilla del centro de traba-
jo supere el 5 por 100 en los mismos pe- 5. La disminución continuada y vo-
ríodos de tiempo. luntaria en el rendimiento de trabajo
normal o pactado.
b) No se computarán como faltas de
asistencia, a los efectos del párrafo an- 6. La embriaguez habitual o toxico-
terior, las ausencias debidas a huelga manía si repercuten negativamente en
legal por el tiempo de duración de la el trabajo.
misma, el ejercicio de actividades de re-
presentación legal de los trabajadores, 7. El acoso por razón de origen ra-
accidente de trabajo, maternidad, ries- cial o étnico, religión o convicciones,
go durante el embarazo, enfermedades discapacidad, edad u orientación se-
causadas por embarazo, parto o lac- xual y el acoso sexual o por razón de
tancia, licencias y vacaciones, enferme- sexo al empresario o a las personas que
dad o accidente no laboral, cuando la trabajan en la empresa.
baja haya sido acordada por los servi-
cios sanitarios oficiales y tenga una du- Artículo 64.
ración de más de veinte días consecuti-
vos, ni las motivadas por la situación fí- Derechos de información y consulta
sica o psicológica derivada de violencia y competencias: El comité de empresa
de género, acreditada por los servicios tendrá derecho a ser informado trimes-
sociales de atención o servicios de sa- tralmente
lud, según proceda.
c) De las estadísticas sobre el índice
Artículo 54: de absentismo y las causas, los acciden-
tes de trabajo y enfermedades profesio-
Despido disciplinario: nales y sus consecuencias, los índices de
siniestralidad, los estudios periódicos o
a) El contrato de trabajo podrá ex- especiales del medio ambiente laboral y
tinguirse por decisión del empresario, los mecanismos de prevención que se
mediante despido basado en un incum- utilicen.
plimiento grave y culpable del trabaja-
dor. IV. CÁLCULO

b) Se considerarán incumplimien- El cálculo del coste que el absentis-


tos contractuales: mo laboral le supone directamente a las
empresas e indirectamente a la Seguri-
1. Las faltas repetidas e injustifica- dad Social –y, por lo tanto, a la sociedad
das de asistencia o puntualidad al tra- en su globalidad--, es de dificilísimo cál-
bajo. culo por la cantidad de agentes que in-
tervienen; vienen especificados de mane-
2. La indisciplina o desobediencia ra más detallada en un modelo de Conta-
en el trabajo. bilidad de Gestión diseñado íntegramen-
te por el profesor Ribaya en su obra: "La
3. Las ofensas verbales o físicas al gestión del absentismo laboral".
empresario o a las personas que traba-
jan en la empresa o a los familiares que Los factores a tener en cuenta son
convivan con ellos. los siguientes:

28 © CISS
A BUSO DE DERECHO

- Coste salarial del personal técnico I. CONCEPTO Y EVOLUCIÓN • II. REQUISITOS 1.


La existencia o realización de un acto positivo o
- Horas totales del personal estableci- negativo 2. La existencia de un daño a un interés
das según convenio no protegido por una específica prerrogativa
jurídica. Debe existir una extralimitación
- Horas totales perdidas por absentis- manifiesta en el ejercicio del derecho 3. Que el
mo legal ejercicio del derecho se haya realizado con la
- Horas totales perdidas por absentis- intención de perjudicar a otro, o sin un fin serio
o legítimo • III. EFECTOS DE LOS ACTOS
mo personal
ABUSIVOS 1. Ineficacia del acto 2.
- Horas totales extraordinarias para Resarcimiento de daños y perjuicios 3. Medidas
compensar el absentismo judiciales o administrativas • IV. SUPUESTOS DE
NO APRECIACIÓN
- Horas totales de contratación de ma-
no de obra temporal para compen- I. CONCEPTO Y EVOLUCIÓN
sar el absentismo
Supone el ejercicio de un derecho
- Coste horario medio del personal perteneciente al sujeto, excediéndose de
- Cantidades abonadas por la Seguri- sus límites naturales, lo que genera per-
dad Social juicio a tercero, sin utilidad alguna para
su dueño.
URKO IRAZÁBAL PUELLES
RAQUEL LOZANO PRIETO La doctrina del abuso del derecho ha
recibido un notable desarrollo en la doc-
trina moderna, aunque no es totalmente
LO ESENCIAL SOBRE nueva, gozando de antecedentes en el
ABSENTISMO LABORAL propio Derecho Romano, en el cual los
rigores del individualismo jurídico esta-
Libros
bleciendo como axioma "el que usa de su
· MOLINERA MATEOS, J.F. Absentismo la- derecho no causa daño a nadie" fueron
boral. Causas, control y análisis. Nue- atemperados por normas concretas que
vas formas Técnicas para su reduc- prohibían determinados actos perjudicia-
ción . Ed. FC les cuando en el ejercicio de un derecho
· PEIRÓ, J.M., RODRÍGUEZ MOLINA, I, GONZÁ- se lesionaban intereses de terceras per-
LEZ MORALES, M.G. El absentismo labo-
sonas; fue, no obstante, el desarrollo de
ral. Antecedentes, consecuencias y los núcleos urbanos durante la Edad Me-
estrategias de mejora. Ed. Umivale. dia, y la necesaria regulación de las rela-
· PADREJAS MORENO, A. y SALA FRANCO, T. ciones de convivencia, lo que generó un
Ausencias al trabajo y absentismo. desarrollo científico de la teoría, desem-
Tratamiento jurídico . Ed. Tirant lo bocando en la doctrina elaborada por los
Blanch. glosadores de los clásicamente denomi-
· RIBAYA, F. La Gestión del absentismo nados actos de emulación, que compren-
laboral. Ed. Montecorvo, S.A. dían aquellos actos que aún siendo reali-
· SECOT. Estudio sobre el absentismo. zados en el ejercicio de un derecho, se
hacen sin propia utilidad y con la inten-
ción de perjudicar o causar daño a otro;
ABUSO DE DERECHO esta doctrina resultó preponderante du-
rante un largo periodo de tiempo, pero
poco a poco se va superando su carácter
Misuse of right restrictivo ante la imposibilidad de pro-

© CISS 29
A BUSO DE DERECHO

bar la existencia de la intención de reali- jurisdiccional civil el artículo 247.1 de la


zar el acto solo con la intención de da- Ley de Enjuiciamiento Civil reitera que
ñar. "los intervinientes en todo tipo de proce-
sos deberán ajustarse en sus actuacio-
Sin embargo la doctrina de los actos nes a las reglas de la buena fe. 2. Los tri-
de emulación fue el antecedente de la bunales rechazarán fundadamente las
formulación de la teoría del abuso del peticiones e incidentes que se formulen
derecho, recibiendo plasmación jurídica con manifiesto abuso de derecho o en-
al publicarse el B.G.B. (Bürgerliches Ge- trañen fraude de ley o procesal".
setzbuch o Código Civil Alemán), cuyo
párrafo 226 determina: "El ejercicio de En el artículo 7. 2 del Código Civil se
un derecho es inadmisible cuando sólo enuncia por primera vez el abuso del de-
puede tener por fin dañar a otro". La teo- recho, que aun cuando tuvo una crea-
ría del abuso del derecho es recogida asi- ción doctrinal, y fue recogido por la juris-
mismo en el Código Civil Suizo, que dis- prudencia (a partir de la sentencia de 14
pone en su artículo 2 que todos están de febrero de 1944) con antecedentes en
obligados a ejercer sus derechos y obli- el Reglamento de la primera Ley Hipote-
gaciones según las reglas de la buena fe, caria, así como en otros textos legislati-
el abuso manifiesto de un derecho no es- vos como la Ley de Arrendamientos Ur-
tá protegido por al ley; y en el derecho banos, no estaba expresamente recogido
francés este principio es una teoría desa- en el Código Civil. Su regulación en el ar-
rrollada jurisprudencialmente. tículo 7.2 del Código Civil al estar inclui-
do en el Título Preliminar como postula-
En nuestro ordenamiento integra la do básico puede calificarse como módu-
Parte General del Código Civil, tras su in- lo rector de nuestro ordenamiento, en
corporación al Título Preliminar, en vir- conexión directa con el principio general
tud de la reforma introducida en el año de que quien ejercita o su derecho no
1974, que establece en el artículo 7.2: perjudica a nadie y con la prohibición re-
cogida jurisprudencialmente de los actos
"La ley no ampara el abuso del de- de emulación, que en otros preceptos
recho o el ejercicio antisocial del mis- del Código se reitera.
mo. Todo acto u omisión que por la in-
tención de su autor, por su objeto o por II. REQUISITOS
las circunstancias en que se realice so-
brepase manifiestamente los límites La doctrina del abuso del derecho es
normales del ejercicio de un derecho, uno de los conceptos denominados con-
con daño para tercero, dará lugar a la cepto jurídico indeterminado, que, por
correspondiente indemnización y a la ello, no puede ser conceptuado a priori,
adopción de las medidas judiciales o sino que es preciso delimitarlo caso por
administrativas que impidan la persis- caso, sin embargo, no se puede olvidar y,
tencia en el abuso". ni mucho menos, desechar los paráme-
tros legales, jurisprudenciales y doctrina-
Se recoge igualmente en el artículo les, que aunque sea de una manera muy
11.2 de la Ley Orgánica del Poder Judicial general, deben regir la regulación y apli-
"Los Juzgados y Tribunales rechazarán cación del abuso de derecho.
fundamentalmente las peticiones, inci-
dentes y excepciones que se formulen Se sustenta en la existencia de unos
con manifiesto abuso de derecho o en- límites de orden moral, teleológico y so-
trañen fraude de ley o procesal", y que cial que pesan sobre el ejercicio de los
por lo que hace específicamente al orden derechos, y como institución de equi-

30 © CISS
A BUSO DE DERECHO

dad, exige para poder ser apreciado se- del fin, está limitado objetivamente por
gún reiterada doctrina jurisprudencial, la función social que corresponde al de-
una actuación aparentemente correcta recho ejercitado, y tiene como ámbito
que, no obstante, representa en realidad propio el de no poder invocarse, cuando
una extralimitación a la que la ley no con- la sanción del exceso pernicioso en el
cede protección alguna, generando efec- ejercicio de un derecho está garantizado
tos negativos (los más corrientes daños y por un precepto legal. Dicho de otro
perjuicios), al resultar patente la circuns- modo, el abuso del derecho es una insti-
tancia subjetiva de ausencia de finalidad tución de equidad para la salvaguarda de
seria y legítima, así como la objetiva de intereses que todavía no alcanzan una
exceso en el ejercicio del derecho. protección jurídica.

Esta doctrina inicia su evolución a Pueden relacionarse como requisitos


partir de la conocida sentencia de 14 de que deben reunir esos actos o conductas
febrero de 1944, en la que se establecen para merecer la calificación de abusivas
unas líneas fundamentales, que allí se los siguientes:
enumeran de la siguiente forma:
1. La existencia o realización de un ac-
a) Uso de un derecho, objetiva o exter- to positivo o negativo
namente legal.
A pesar que en la redacción del artí-
b) Daño a un interés, no protegido por culo 7.2 se utiliza el término "acto", debe
una específica prerrogativa jurídica, y integrarse la actividad o conducta real o
c) Inmoralidad o antisocialidad de ese efectiva con la posible existencia de abs-
daño, manifestada en forma subjeti- tención o inhibición, concepción negati-
va (cuando el derecho se actúa con va, cuando existiendo una obligación de
la intención de perjudicar, o sencilla- actuar el no hacer suponga un perjuicio
mente sin un fin serio y legítimo), o para otro sin beneficio para el que se
bajo forma objetiva (cuando el daño abstiene.
procede de exceso o anormalidad en
el ejercicio del derecho). El resultado perjudicial se deriva por
no realizar la conducta o actividad a la
Se puede concretar esa doctrina afir- que se venía obligado legalmente, así por
mando, que los derechos subjetivos tie- ejemplo el artículo 590 del Código Civil
nen unos límites de orden moral, tele- respecto del que realiza alguna de las
ológico y social, y cuando se obra en apa- construcciones u obras que en él se indi-
rente ejercicio de un derecho, traspasan- can sin observar las cautelas que se seña-
do en realidad los límites impuestos al lan en el precepto; en el mismo sentido
mismo por la equidad o la buena fe, con podrían incluirse entre las conductas
daño para terceros, se incurre en respon- omisivas que ocasionan perjuicio las re-
sabilidad; en estricto sentido, quien usa guladas en los artículos 1.905 y 1.910 del
de su derecho no puede cometer abuso Código Civil, al enlazar a las conductas
alguno, abusa quien ejecuta un derecho omisivas de las personas que en ellos se
que realmente la Ley no le ha concedido. regulan determinadas consecuencias
La doctrina científica critica el margen de cuando generen perjuicios para terceros,
inseguridad que el indispensable arbitrio y así el artículo 1.905 regula que el po-
puede producir al fijar los límites del de- seedor de un animal, o el que se sirve de
recho subjetivo, pero conviene puntuali- él, es responsable de los perjuicios que
zar que, el examen subjetivo de la con- causare, cuando se le escape o extravíe; y
ducta del agente en función del móvil y el artículo 1.910 establece que el cabeza

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A BUSO DE DERECHO

de familia que habita una casa o parte de más que una concreción del principio
ella, es responsable de los daños causa- general de buena fe, de protección de la
dos por la cosas que se arrojaren o caye- confianza legítima y más concretamente
ren de la misma. de la prohibición general de venir contra
los actos propios, que, ateniéndonos a su
2. La existencia de un daño a un inte- formulación alemana y siguiente a En-
rés no protegido por una específica neccerus, podemos formular del modo
prerrogativa jurídica. Debe existir una siguiente: si uno espera para ejercitar su
extralimitación manifiesta en el ejerci- derecho tanto tiempo que su silencio
cio del derecho despierta en la otra parte la confianza le-
gítima de que el derecho no será ya ejer-
A partir de la señera sentencia de 14 citado, la otra parte podrá oponerse al
de febrero de 1944, la posterior doctrina mismo mediante la objeción de la Ver-
jurisprudencial va desarrollando y perfi- wirkung, siempre que el ejercicio tardío
lando la figura del abuso del derecho, del derecho sea generalmente considera-
concretando su esencia en la naturaleza do como desleal según los principios de
antisocial del daño causado a un tercero, la buena fe que dominan la vida del tráfi-
manifestada tanto en su forma subjetiva, co. Se trata por tanto, no sólo de un me-
(intención de perjudicar, o sin la existen- ro retraso, sino que para que la otra par-
cia de un fin legítimo) como en su aspec- te pueda objetar, es preciso que este re-
to objetivo (anormalidad en el ejercicio traso haya generado una confianza legíti-
del derecho). En la evolución posterior ma que haya llevado a esa parte a organi-
de esta doctrina se concreta más el con- zar su vida como si no tuviera que contar
cepto, exigiéndose que el ejercicio del ya con el ejercicio de tal derecho" (Sen-
derecho se haga con la intención decidi- tencia del Tribunal Supremo de 4 marzo
da de dañar, utilizando el derecho de un 2005). La Verwirkung es por tanto una
modo anormal, y sin que resulte prove- doctrina posterior, pero muy cercana a la
cho alguno para el agente que lo ejercita; figura clásica de la prescripción, que en-
como remedio extraordinario que es, la cuentra precisamente su base en los mis-
jurisprudencia viene declarando que solo mos razonamientos, esto es, que quien
se puede acudir a esta doctrina en los ca- no ejercita su acción en un plazo "razo-
sos patentes y manifiestos. nable", parece que no tiene interés en su
ejercicio. Y así mismo, se compadece
En este punto debe añadirse que se bastante con la teoría de los actos pro-
asimila y puede plantearse la excepción pios, puesto que una conducta pasiva
de abuso de derecho en los supuestos durante largo tiempo, constituye casi
de retraso desleal en el ejercicio del mis- una posición que se ve contradicha con
mo. Esta excepción encuentra su funda- una conducta activa posterior. No obs-
mento en la reconocida doctrina alema- tante, siendo una figura excepcional -
na del "Verwirkung", y a ella se ha referi- puesto que no viene limitada legalmente
do una prolífica doctrina de nuestros tri- con los plazos prescriptivos, ni llega a
bunales, en la apreciación de que quien provocar una efectiva contradicción en-
ostenta un derecho que no ejercita de tre dos conductas materializadas-, su
manera a él imputable, durante largo aplicación habrá de someterse a la más
tiempo, no puede seguir gozando de la estricta comprobación de los elementos
protección jurídica de su crédito, puesto exigidos para su estimación.
que además se ha creado una confianza
en la contraria de que no va a ser recla- Los detractores de esta doctrina ex-
mada la deuda. "En definitiva, ésta no es ponen que el derecho sólo pierde la ac-

32 © CISS
A BUSO DE DERECHO

ción para ser reclamado cuando se pro- A ello debe añadirse que según doc-
duce su prescripción, que puede ser ins- trina jurisprudencial se avanza hacia la
titución contraria a la justicia intrínseca, determinación de la inmoralidad o anti-
pero en todo caso conforme con la segu- socialidad de este daño, cuando la actua-
ridad jurídica, y por ello completamente ción de su titular obedezca no a un fin
imprescindible para el normal desenvol- serio y legítimo sino al deseo de producir
vimiento de las relaciones de esta clase, un perjuicio a un tercero sin obtener be-
posición por la que se decantan algunos neficios propios, asimilando los efectos
sectores doctrinales como más ajustada a del abuso del derecho y el ejercicio anti-
Derecho y a la realidad social, pues por social del mismo, al producir efectos si-
una parte la acción para el ejercicio de milares, aunque gramaticalmente sean
un derecho no puede afirmarse extingui- conceptos diferentes.
do mientras que su plazo de prescripción
permanezca vivo, que es el único hecho En tal sentido el ejercicio de un dere-
natural que puede afectarle, y por otro cho es contrario a la buena fe no sólo
lado para que la renuncia de un derecho cuando se utiliza para una finalidad obje-
produzca efectos ha de exteriorizarse de tiva o con una función económico-social
forma clara, terminante y concluyente, distinta de aquella para la que ha sido
sin dejar dudas sobre su definitivo aban- atribuida a su titular por el ordenamiento
dono. jurídico, sino también cuando se ejercita
de una manera o en unas circunstancias
3. Que el ejercicio del derecho se haya que lo hacen alevoso, según las reglas
realizado con la intención de perjudi- que la conciencia social impone al tráfi-
car a otro, o sin un fin serio o legítimo co.
El artículo 7.2 del Código Civil exige III. EFECTOS DE LOS ACTOS
daño para tercero, condicionando la cali- ABUSIVOS
ficación del acto como abusivo a la pro-
ducción de un daño para terceras perso- Se pueden concretar esencialmente
nas, ahora bien no debe limitarse al ter- en la ineficacia del acto, el resarcimiento
cero hipotecario, ni al tercero en sentido de daños y perjuicios y la adopción de
común, sino a cualquier perjudicado medidas judiciales o administrativas.
sean ajeno o parte en el acto que se ve
perjudicado. Tales efectos deben interesarse de
los Tribunales mediante el ejercicio de la
El Tribunal Supremo ha señalado pertinente acción.
que la invocación con éxito del abuso de
derecho requiere que el que sufre el da- 1. Ineficacia del acto
ño en su patrimonio lo sea sin culpa por
su parte, requisito esencial que no per- El acto realizado en el ejercicio de un
mite acudir a su amparo a quien es res- derecho es, en principio, un acto lícito y
ponsable de una conducta antijurídica justo. Pero si del acto se sigue un daño
con sanción prevista en el ordenamiento, para otro injustificadamente, el artículo
sólo es de apreciar el ejercicio abusivo 7. 2 del Código Civil establece que la Ley
del derecho cuando media un propósito no lo ampara, dando lugar a la adopción
o intención tan claro o notorio que me- de las medidas judiciales que impidan la
rezca ser calificado como manifiesto, y persistencia en el abuso, y entre otras
en aras a la seguridad jurídica se presu- consecuencias se deriva la ineficacia del
me que los derechos se ejercitan normal- acto, que se consigue a través de la de-
mente. claración de nulidad, nulidad radical que

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A BUSO DE DERECHO

puede ser admitida porque de conformi- rador y no propiamente punitivo o san-


dad con lo dispuesto en el artículo 6.3 cionador.
del Código Civil tales actividades son
contrarias a una norma imperativa, y por Dentro del área del concepto del
eso nulos de pleno derecho. abuso de derecho, existe un campo muy
delimitado de actuación, como es el co-
2. Resarcimiento de daños y perjuicios nocido doctrinalmente "abuso del dere-
cho y derecho a litigar", y que se puede
El tercero que haya sufrido daños o definir como aquél aspecto del abuso del
perjuicios puede instar de los Tribunales derecho relativo a determinar si incurre
su derecho a ser indemnizado por parte en responsabilidad aquella persona que
de quien realice la acción abusiva o anti- dentro de una contienda judicial mantie-
social, en virtud de lo establecido en el ne pretensiones manifiestamente indefi-
artículo 1.902 del Código Civil "el que nidas u orientadas a finalidades distintas
por acción u omisión causa daño a otro, a las naturales en la función social del
interviniendo culpa o negligencia, está proceso; es decir se cuestiona si el liti-
obligado a reparar el daño causado". La gante a quien se han producido daños
existencia de tales comportamientos han como consecuencia de la actividad pro-
de resultar de la prueba aportada a un cesal de la otra parte, está amparado por
procedimiento, lo que importa es deter- las reglas de la responsabilidad civil, de
minar si el daño está o no justificado y suerte que pueda ejercitar la acción de la
ello depende de que haya habido o no responsabilidad extracontractual del artí-
extralimitación en el ejercicio del dere- culo 1.902 del Código Civil, contra el cau-
cho. Cuando por la intención del titular sante del perjuicio, esgrimiendo la inexis-
o por el objeto de la acción u omisión o tencia de una "justa causa litigantis".
por las circunstancias en que se realice,
el ejercicio del derecho sobrepase de un 3. Medidas judiciales o administrativas
modo manifiesto los límites normales del El artículo 7.2 del Código Civil prevé
mismo, el daño que se cause a otra per- expresamente la adopción de las medi-
sona dará lugar a la correspondiente in- das judiciales o administrativas que impi-
demnización. Deberá ser probado tanto dan la persistencia en el abuso, el proble-
el daño así como su cuantía. ma es fijar cuáles pueden ser esas medi-
das, porque ninguna se establece de for-
La exigencia de que en los supuestos ma taxativa, por lo que podrán ser deter-
en que se estime la existencia de abuso minadas en cada caso por el órgano com-
de derecho ha de ser patente la inten- petente, o acudir a otras normas en las
ción de perjudicar o la falta de finalidad que se establezcan medidas que puedan
seria y legítima en la conducta del sujeto, resultar de aplicación a cada caso concre-
al lado de la situación objetiva de anor- to, por ejemplo las establecidas en la Ley
malidad o exceso en el ejercicio del dere- de Enjuiciamiento Civil o en la Ley de
cho actuado no excluye sin embargo Procedimiento Administrativo en materia
que, producidos y debidamente acredita- de ejecución y aseguramiento de bienes.
dos unos daños y perjuicios como conse-
cuencia directa e inmediata del abuso del IV. SUPUESTOS DE NO
derecho, la parte que ocasionó aquellos APRECIACIÓN
deberá responder de los mismos proce-
diendo a su reparación, por cuanto que Cuando la ley establece un plazo pa-
la indemnización de daños y perjuicios ra el ejercicio de la acción el interesado
en el ámbito civil ofrece un carácter repa- dispone de total libertad para ejercitar o

34 © CISS
A BUSO DE POSICIÓN DOMINANTE

no su derecho cuando estime oportuno presas con posición de dominio en el


siempre que lo haga dentro de dicho pla- mercado, que restringe indebidamente la
zo, sin que ello entrañe abuso de dere- competencia, por lo que está prohibida
cho, pues es el legislador el que al esta- tanto por la normativa comunitaria euro-
blecer dicho plazo ha efectuado una pea (artículo 82 del Tratado CE) como
ponderada valoración de todas las cir- por el Derecho español (artículo 2 de la
cunstancias concurrentes que le ha lleva- Ley 15/2007, de 3 de julio, de Defensa de
do a la decisión de fijar el tiempo de la Competencia).
prescripción de esa manera. Por lo que si
es la propia ley la que considera idóneo, Es importante resaltar que no está
proporcionado y procedente el tiempo prohibida la posición de dominio en sí
que establece para el ejercicio de un de- misma, sino las conductas abusivas que
terminado derecho, resulta, muy difícil
de ella puedan derivarse.
que si se utiliza dentro de ese lapso tem-
poral pueda apreciarse en quien lo ejer-
Para analizar si un comportamiento
cita una conducta abusiva, para lo cual
empresarial es constitutivo de un abuso
sería necesario una prueba clara y rotun-
da. de posición dominante y, por lo tanto,
está prohibido, hay que determinar suce-
En definitiva, no se deduce el resulta- sivamente cuál es el mercado o merca-
do de abuso de derecho cuando, sin tras- dos relevantes afectados; si en esos mer-
pasar los límites de la equidad y de la cados existe una posición de dominio de
buena fe, se pone en marcha el mecanis- una empresa o de varias conjuntamente,
mo judicial con sus consecuencias para y si el comportamiento de la empresa o
hacer valer una atribución que el actor empresas en posición de dominio puede
estima corresponderle, lo que se traduce ser calificado de explotación abusiva de
en que no cabe apreciar el abuso de de- una posición dominante.
recho en quien actúa dentro de las previ-
siones legales, haciendo uso de los me- II. DEFINICIÓN DEL MERCADO
canismos procesales para hacer valer su RELEVANTE
derecho.
Desde la perspectiva de la política de
MARÍA TERESA DE LA ASUNCIÓN RODRÍGUEZ competencia, el mercado relevante o
"mercado de referencia" viene determi-
ABUSO DE POSICIÓN nado por la confluencia de una doble di-
mensión: mercado de producto/servicio
DOMINANTE y mercado geográfico. En algunos casos
puede ser necesario considerar también
la dimensión temporal.
Abuse of a dominant position
1. Mercado relevante de producto
I. CONCEPTO • II. DEFINICIÓN DEL MERCADO
RELEVANTE 1. Mercado relevante de producto 2. Se entiende por mercado de produc-
Mercado geográfico relevante • III. LA POSICIÓN to el conjunto de productos y servicios
DOMINANTE 1. Posición dominante individual
2. Posición dominante colectiva • IV. EL ABUSO
que los consumidores consideren inter-
1. Caracteres básicos 2. Tipos de abuso cambiables o sustituibles en razón de sus
características, su precio, o el uso que
I. CONCEPTO prevean hacer de ellos. Excepcionalmen-
te se puede llegar a considerar que pro-
El abuso de posición dominante es la ductos o servicios no sustituibles para el
conducta unilateral de una o varias em- consumidor forman parte del mismo

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A BUSO DE POSICIÓN DOMINANTE

mercado, cuando exista una alta sustitui- modo tal que no teme las reacciones de
bilidad entre ellos desde el lado de la otros actores, actuales o potenciales, ofe-
oferta (dos tipos de papel de muy dife- rentes o demandantes de ese mercado y
rente calidad y precio que para el consu- tiene capacidad de dañar la competencia
midor no serían sustituibles pueden con- efectiva; por ejemplo, puede subir los
siderarse parte del mismo mercado cuan- precios sin pérdida significativa de clien-
do los fabricantes puedan cambiar su tes.
producción de uno a otro y venderlo a
corto plazo y sin tener que realizar inver- Son múltiples los factores que han
siones significativas). de considerarse para determinar la exis-
tencia de una posición de dominio indi-
2. Mercado geográfico relevante vidual. La cuota de mercado de la empre-
sa examinada con relación a la del resto
Se entiende por mercado geográfico de competidores es el factor inicial, pero
el área (mundial, europea, nacional, re- no el único. Habrán de tenerse en cuen-
gional o local) en la que las condiciones ta también, entre otros factores, las posi-
de competencia de los operadores de los bles barreras de entrada y expansión, el
productos/servicios de referencia son su- grado de concentración del mercado, las
ficientemente homogéneas y se puede elasticidades, el grado de integración ver-
distinguir de otras zonas geográficas pró- tical y otras características de la supuesta-
ximas con condiciones de competencia mente dominante, etc. Se trata, pues, de
sensiblemente distintas. una valoración compleja que debe tener
muy en cuenta tanto la estructura del
III. LA POSICIÓN DOMINANTE mercado como la de la empresa exami-
nada y sus competidores. Normalmente
La posición de dominio es una no- la posición de dominio requiere una cuo-
ción jurídica que alude a la posición de ta estable de mercado cercana al 40% o
fortaleza económica de una o, excepcio- superior, con ausencia de competidores
nalmente, de varias empresas, que no te- con similares cuotas de mercado, en
me las reacciones de sus competidores, mercados con barreras de entrada y ex-
clientes o consumidores, lo que le da el pansión significativas, preferentemente
poder de obstaculizar la competencia maduros y con una elasticidad baja de la
efectiva en los mercados afectados (véa- demanda.
se, entre otras, la sentencia del TJCE, de
14 de febrero de 1978, as. 27/76, United 2. Posición dominante colectiva
Brands, Rec. p. 207, ed. especial espa-
ñola, p. 67, ap. 65). Supone la existencia Mucho más excepcionalmente pue-
de un notable poder de mercado de di- den encontrarse casos de abuso de posi-
cha empresa, o empresas, sin que sea ne- ción dominante colectiva. Se trata de si-
cesario tener un monopolio. tuaciones en las que dos o más empre-
sas, sin pertenecer al mismo grupo, están
1. Posición dominante individual unidas por tales vínculos contractuales,
estructurales o/y económicos que se pre-
La inmensa mayoría de los casos de sentan o actúan juntas en un mercado
abuso de posición de dominio analizados específico como una entidad colectiva
por las autoridades de competencia co- (véase sentencia TJCE, de 16 de marzo
rresponden a posiciones de dominio in- de 2000, as. Acumulados C-395/96 P y
dividuales. Se trata, pues, de situaciones C-396/96 P, Compagnie Maritime Belge,
en las que una única empresa dispone de Rec. p. I-1365). En ausencia de vínculos
un muy notable poder de mercado, de estructurales significativos entre las em-

36 © CISS
A BUSO DE POSICIÓN DOMINANTE

presas examinadas, se exigen muy estric- - Por último, ha de exceder lo que es


tas condiciones acumulativas para reco- una competencia normal o competi-
nocer la existencia de tal posición domi- tion on the merits. Éste es quizás el
nante colectiva, en particular: una gran elemento más problemático, porque
transparencia del mercado oligopolístico no siempre es fácil distinguir lo que
de referencia; una credibilidad de los es normal (la competencia basada en
mecanismos de castigo para represaliar precio, calidad, originalidad, innova-
desviaciones de la línea de acción común ción u otros rasgos del producto/ser-
y, por último, incapacidad de otros com- vicio), de lo que es abusivo por no
petidores o de los clientes/consumidores basarse en los méritos del producto
de alterar el comportamiento común o servicio sino en el simple provecho
(véanse las sentencias del TPI de 26 de del poder de mercado de la empresa
enero de 2005, as. T-342/99, Airtours, dominante para ganar la batalla. Por
Rec. p. II-2585, y de 26 de enero de 2005, ejemplo, en la condena a la empresa
as. T-193/02, Piau, Rec. p. II-209). Microsoft, la Comisión Europea con-
sideró que dicha empresa, al empa-
IV. EL ABUSO
quetar su reproductor de media con
Tradicionalmente se entiende por el sistema operativo Windows, co-
abuso un comportamiento unilateral de metía un abuso porque no permitía
la empresa dominante que, por medios una competencia entre los diversos
diferentes de los que rigen una compe- reproductores de media basado en
tencia normal de productos o servicios los méritos de cada uno, sino que
(competition on the merits), obstaculiza aprovechaba su clara posición domi-
el ya de por sí limitado grado de compe- nante en sistemas operativos para
tencia en el mercado o su desarrollo ganar cuota de mercado en el merca-
(véase sentencia TJCE, de 13 de febrero do de reproductores de media.
de 1979, as. 85/76, Hoffman-La Roche,
2. Tipos de abuso
Rec. p. 461, ap. 91).
Se distingue tradicionalmente entre
1. Caracteres básicos abusos de explotación y de exclusión.
- Ha de tratarse de una conducta uni- Tanto la política europea como la espa-
lateral, autónomamente decidida por ñola consideran prohibidos los dos tipos,
la empresa dominante. Si fuera el re- aunque son mucho más frecuentes los
sultado de un pacto o un acuerdo es- casos de exclusión. Otras políticas anti-
taríamos ante otro tipo de práctica trust, como por ejemplo la estadouni-
restrictiva de la competencia (la pre- dense, prohíbe solamente los abusos de
vista en el artículo 81 del Tratado CE exclusión.
y el artículo 1 de la Ley 15/2007, de 3
de julio, de Defensa de la Competen- a) Abusos de exclusión
cia). Se dirigen a excluir total o parcial-
- Ha de producir un efecto restrictivo mente a los competidores, actuales o po-
de la competencia actual o potencial tenciales del mercado, a través de, por
significativo. Es, pues, un concepto ejemplo, precios predatorios, tying o
objetivo: no se requiere una inten- empaquetamiento indebido de produc-
ción de perjudicar sino un efecto ac- tos, negativas a contratar, descuentos
tual o potencial dañino para la com- inadecuados, imposición de marca única
petencia. o estrechamiento de márgenes.

© CISS 37
A BUSOS BANCARIOS

b) Abusos de explotación I. CONCEPTO • II. CONTEXTO • III.


CARACTERÍSTICAS 1. Identificación de los
Impactan directamente en los clien- requisitos DALCO • 2. Alternativas 3. Aspectos
tes/consumidores y no en los competido- comunes a la accesibilidad Web 4. Accesibilidad
res. Son, por ejemplo, los precios excesi- Web: TAW 5. Accesibilidad Web: WAB Cluster •
vos o las prácticas discriminatorias. IV. CERTIFICACIÓN DE LA ACCESIBILIDAD

JERÓNIMO MAILLO GONZÁLEZ-ORÚS I. CONCEPTO

En el ámbito de la calidad, cuando se


ABUSOS BANCARIOS habla de accesibilidad, además de los as-
pectos comúnmente abarcados, se pone
un mayor énfasis en aquellos que hacen
Banking abuses referencia a facilitar o posibilitar el uso
de productos y el disfrute de bienes y/o
Como consecuencia de la participa-
servicios.
ción de un número cada vez mayor de
ciudadanos en relaciones de diversa ín- Etimológicamente remite a la "cuali-
dole con las entidades que constituyen el dad" de accesible cuando implica la ca-
sistema financiero, especialmente las
racterística de funcionalidad referida a
asociaciones de defensa de consumido-
que "se tiene acceso" o a que "se facilita
res y usuarios utilizan la expresión "abu-
el acceso", o bien referente a que "es de
sos bancarios" para referirse a las cláusu-
fácil trato", e incluso conceptualmente a
las que consideran abusivas por parte de
que es algo "inteligible" o "de fácil com-
las entidades de crédito.
prensión".
Se refieren a toda clase de entidades
Así pues el concepto de accesibili-
de crédito, esto es, no sólo a bancos, ca-
dad, según el enfoque, puede tener di-
jas y cooperativas de crédito, sino tam-
bién los establecimientos financieros de versas acepciones, y también supone
crédito. abordar distintas cuestiones como punto
de partida o base del fundamento.
Es evidente que existen numerosos
vicios en las condiciones generales en La primera cuestión pasa por poner
cuanto a las estipulaciones de exonera- de manifiesto que, en sí mismo, se trata
ción de responsabilidad por parte de las de un aspecto "cualitativo" ya que implica
entidades de crédito, si bien desde el de- y comprende características determinan-
sarrollo de la Ley 26/1988, de 29 de julio, tes de "distinción" frente a otros casos,
de Disciplina e Intervención de las Enti- productos o servicios que, siendo equi-
dades de Crédito, la situación ha mejora- parables comparativamente, pueden no
do notablemente en este aspecto. ser accesibles.

RAÚL LÓPEZ DOMÍNGUEZ La segunda cuestión se interrelaciona


con "facilitar el acceso" o "posibilitar la
entrada" -indiferentemente del entorno
Véase también: "Malas prácticas bancarias".
físico y arquitectónico, virtual, etcétera-.
Este enfoque o cuestión de base implica
ACCESIBILIDAD que "el acceso está facilitado para cual-
quiera que lo requiera", sean cuales fue-
ren sus características -incluidas las dis-
Accessibility tintas capacidades-.

38 © CISS
A CCESIBILIDAD

La tercera cuestión entra en el matiz amplio sentido -con independencia de


de la comprensión, de "la inteligibilidad", posibles características limitadoras como
del trato "amigable" y sencillo para la su ubicación geográfica, su edad, su posi-
gran mayoría de usuarios -incluidos los ble discapacidad (física, sensorial visual,
que presentan diferencias en alguna ca- sensorial auditiva, intelectual e incluso
pacidad-, como atributo de aquello que psíquica)-; o de cualquier otro tipo de
es accesible. barrera que, con la ayuda de la tecnolo-
gía actual pueda ser, fácilmente, supera-
La garantía de cumplimiento con to- da.
dos los aspectos cualitativos que garanti-
zan la cualidad de accesibilidad debida- En su ámbito de aplicación al entor-
mente adaptada a las diversas situacio- no de la empresa u organización, es en el
nes, productos, servicios y capacidades, que se ubica su mercado, y se adquieren
son el objeto de este concepto dentro sus productos o se pueden disfrutar los
del marco de aplicación desde una pers- servicios. Esta característica es importan-
pectiva de la calidad. te tenerla en cuenta para dar respuesta
adecuada, para cubrir las necesidades y
II. CONTEXTO expectativas de todos sus potenciales
usuarios -independientemente de su
Las características que afectan al con- edad, sexo, origen cultural y estado, o
cepto de accesibilidad son clave para grado de capacidad-.
cualquier organización, ya que abordan
la implicación misma de dicha empresa u Respecto al acceso a sitios físicos o
organización en su entorno plural y ge- espacios, a determinados productos, o al
neralizado. disfrute de bienes y servicios, son muy
numerosas las circunstancias en que se
Para las organizaciones es algo natu- producen limitaciones, bien por falta de
ral tratar de garantizar con sus ofertas la una adecuada planificación, bien por que
igualdad de oportunidades a potenciales existen barreras de cualquier tipo entre
beneficiarios de sus servicios, comprado- dicho producto o servicio y el cliente de-
res de sus productos, empleados y res- bido a que no se han tenido presentes
tantes miembros de la sociedad -entre determinadas situaciones o característi-
los que están sus clientes y/o usuarios-. cas de personas potenciales usuarios,
Abarcan, pues, tanto los conceptos de ca- bien por que se dan una serie de circuns-
lidad más tradicionales como aquellos tancias (que no tienen por que ser per-
más desarrollados que se tienen en cuen- manentes) que impiden el uso o acceso
ta para entrar, de lleno, dentro de las es- normal. Esto cobra una especial relevan-
trategias de Responsabilidad Social Cor- cia ante aspectos o en situaciones de
porativa. emergencia.
Accesibilidad es aún más. Es un dere- La propia Norma ISO 170001 ya indi-
cho. Y este derecho que impulsa toda ca que "el uso y disfrute de bienes y ser-
Europa, promueve la participación activa vicios por las personas que forman par-
de los ciudadanos en todas las activida- te de la sociedad pasa obligatoriamente
des, ya sean de índole social, política, la- por que éstos sean accesibles a todas
boral o económica. El respeto de este ellas, con independencia de su edad o
derecho no se podría trasladar a las dife- posible discapacidad."
rentes situaciones sociales si no es supe-
rando todas las barreras con que se vaya Cuando se presenta, en este sentido,
encontrando su aplicación en el más una carencia de diseño, se da una falta

© CISS 39
A CCESIBILIDAD

de calidad. Esta desviación está relacio- los límites y con la consideración de


nada con las características del producto "normales para un ser humano" (según
y servicio, ya que el hecho de que no sea establece la norma UNE EN ISO 9999).
accesible lo invalida para una parte de
clientes o usuarios. Como puede apreciarse, son muy di-
versas las características que pueden in-
Hoy día, con el avance de las nuevas fluir o afectar a la accesibilidad, variando
"Tecnologías de la Información y Comu- desde los aspectos arquitectónicos, o de
nicación" (TIC) se ha producido un nota- movilidad y transporte, hasta los de uso
ble cambio de hábitos que llega más allá de aparatos y enseres, electrodomésticos
de aspectos relacionados con el ocio o el o similares, e incluso, hasta el acceso a
mero acceso a la información y que aho- información, gestiones y trámites "en lí-
ra entran de lleno en aspectos laborales, nea" mediante uso de las TIC y un impor-
sociales, asistenciales y de toda índole. tante sinfín de casuísticas.
Por tanto, las relaciones dentro de la ac-
tual "sociedad de la Información", ade- En este gran abanico de aspectos se
más de contemplar los aspectos pura- tienen que establecer criterios comunes
mente físicos y materiales, requiere tener para que todos ellos puedan normalizar-
en cuenta la accesibilidad y ampliarlos a se. Es de tal magnitud y trascendencia
otros aspectos, como los que se facilitan que lo han puesto de manifiesto los prin-
dichas relaciones mediante el acceso a cipales organismos relacionados con la
calidad, las organizaciones sociales y po-
Internet, a los servicios virtuales, y a las
líticas y todos los implicados en la res-
TIC en general, cada vez más necesarias
ponsabilidad social corporativa -como
dentro de la actual sociedad de la infor-
pone de manifiesto es que se haya abor-
mación.
dado por el "Programa Global Compact",
Es por lo que, en los últimos años, se dentro del Pacto Mundial de las Naciones
han multiplicado los esfuerzos de las Unidas (que establece diez principios en
las áreas de derechos humanos, trabajo,
principales empresas, de las organizacio-
medio ambiente y anticorrupción basa-
nes, y de los organismos intermedios y
dos en el consenso universal)-. Es por lo
restantes implicados, para fomentar "sis-
que se han especificado una serie de re-
temas de certificación", que "garanticen"
quisitos que se han llamado "DALCO"
por terceros "ajenos a dichas empresas y
(Deambulación -desplazamiento-, Aprehen-
organizaciones", la accesibilidad no solo sión -manipulación o manejabilidad,
a sus instalaciones, si no a su informa- Localización y Comunicación)
ción, gestiones, productos o servicios.
Estos requisitos DALCO son los que
III. CARACTERÍSTICAS posibilitarán que, dentro de una organi-
zación, se puedan verificar todas las ca-
Son muchas las situaciones en que se racterísticas de la accesibilidad universal,
puedan encontrar a la hora de llevar a ca- en un ámbito global, que podrán permi-
bo una actividad, o de disfrutar de un tir que se llegue a implantar y certificar
producto o servicio y, es por lo que, para "un sistema de calidad y para la accesibili-
posibilitar una misma accesibilidad, inde- dad".
pendientemente de una discapacidad
(que "en el ámbito de la salud" seráa 1. Identificación de los requisitos DAL-
cualquier tipo de restricción o falta de CO
habilidad), ha de contemplarse cualquier
situación normal. Y por normal será pre- Los requisitos DALCO, a título mera-
ciso entender todo lo que esté dentro de mente enunciativo y con la finalidad de

40 © CISS
A CCESIBILIDAD

poder apreciar su organización, pueden - sistemas y equipamientos sanita-


analizarse según el siguiente esquema: rios

a) Requisitos para la "deambulación" - ayudas técnicas


(movilidad y/o desplazamiento) b) Requisitos para la "aprehensión" (ma-
· itinerarios, en cuanto a generalida- nejar y/o coger o asir alguna cosa)
des, libres de barreras · alcance (los mecanismos, objetos y/o
· suelos y pavimentos proceso)
- uniformidad - altura
- deslizamiento - profundidad
- higiénico-sanitarios y de fácil - ancho
limpieza
- dimensionalidad general y for-
- bordillos y aceras mas básicas
· cambios de plano - distribución
- escaleras · accionamiento (fácilmente manipula-
bles por personas con movilidad re-
- rampas, tapices e inclinaciones y ducida)
similares (mecánicas)
- pomos y cerraduras
- plataformas y similares para sal-
var diferentes planos - picaportes,
- ascensores y elevadores - grifos,
· espacio de maniobra - botoneras e interruptores,
- dimensiones - mecanismos diversos de acción
- manual
giros y zonas específicas
- · agarre (asir, sujetar, apoyar) y trans-
obstáculos
porte
- mobiliario, apoyos, asientos
- pasamanos
· zonas de circulación
- barras de apoyo
- dimensiones
- asas
- iluminación uniforme
- carros
- puertas
- cestos
- elementos de cierre
- bolsas
- obstáculos
c) Requisitos para la "localización" (ubi-
· otros elementos apoyos o ayudas cación y/o lugar preciso en el que se en-
técnicas
cuentra algo o alguien)
- mobiliario urbano
· generalidades de identificación y po-
- mesas, mostradores sición

© CISS 41
A CCESIBILIDAD

· generalidades de iluminación - pulsadores, teclados, paneles


· generalidades de señalización - pantallas táctiles, pulsadores
- visual - folletos, planos, catálogos
- acústica - avisos sonoros, braille
- táctil
2. Alternativas
- señalización de información
Para cumplir con el compromiso de
- señales luminosas la accesibilidad se establece que, para el
- señales acústicas caso de que, ante una situación dada, no
pueda cumplirse con alguno de los re-
- señalización de orientación quisitos de accesibilidad DALCO indica-
dos en la normativa de la serie UNE
- señales de emergencia
170000, la organización deberá ponerse a
- paneles disposición del usuario para ofrecer, en
un entorno normalizado, una "solución
- carteles alternativa" a las características afectadas
- catálogos dentro de ese requisito que dé respuesta
cualitativa apropiada, con el mismo gra-
- folletos do de prestaciones y de dignidad de uso.
- planos En este sentido, el "entorno normali-
d) Requisitos para la "comunicación" zado" es aquel entorno construido que
(interacción para el intercambio de la cumple con los requisitos enunciados
anteriormente denominados DALCO, y
información necesaria para el desarrollo
también es el entorno en el que, sin
de una actividad) cumplirse alguno de estos requisitos,
· comunicación no interactiva exista, al menos, una alternativa equiva-
lente -en cuanto a grado de prestación,
- visual (pictogramas reconocidos para cada una de las posibles limitacio-
universalmente) nes o deficiencias ("en el ámbito de la sa-
- acústica (voz digital, sirena, zum- lud" cualquier pérdida o alteración de
bador,... -adecuada-) una estructura o función psicológica fi-
siológica o anatómica -según la norma
- táctil UNE-EN ISO 9999-)-. Este entorno, ha de
preveerse que estas limitaciones pueden
- combinación de varias no estar presentes en un principio, y que
- señalización de emergencia (uso pueden ser de carácter permanente o
exclusivo a dicho fin) transitorio, o que se puedan llegar a pre-
sentar y desaparecer.
· comunicación interactiva e interper-
sonal
3. Aspectos comunes a la accesibilidad
- atención al cliente Web
- comunicación verbal Hoy día, en el entorno actual de un
- mercado globalizado y con el auge de las
lengua de signos
TIC, es absolutamente imprescindible el
· comunicación unidireccional abordar la accesibilidad Web, tanto por

42 © CISS
A CCESIBILIDAD

sus aspectos informativos, laborales, de (Web Content Accesibility Guidelines)


gestión, como por el conjunto de aspec- del W3C (World Wide Web Consortium).
tos socio culturales en general.
Dichas pautas son 14, con 65 puntos
Hablar de Accesibilidad Web es ha- de verificación, divididos a su vez en 3
blar de un acceso universal a la red Inter- prioridades. Dependiendo de los puntos
net (la World Wide Web), independiente- de verificación que cumplan un sitio Web
mente del tipo de hardware, software, tendrá un nivel de accesibilidad, que se
tecnología de telecomunicación e inter- corresponderá con tres niveles de conse-
face, infraestructura de red, proveedor cución desde un menor grado hasta el
de servicio, idioma, cultura, localización máximo: "A", "AA" o "AAA".
geográfica y capacidades de los usuarios.
Dada la complejidad que conlleva, exis- El incluir esta calificación (con su lo-
ten diversos modelos apoyados por he- go), refleja una declaración de conformi-
rramientas que pueden facilitar el análisis dad -por parte de la organización, y por
de las páginas en Internet, de los servi- parte del autor o proveedor de conteni-
cios en línea y, en general de los "sitios dos-. Esta declaración, pone de manifies-
Web". to que se ajusta al nivel declarado y defi-
nido en las "Directrices de Accesibilidad
La referencia a "garantías Web sufi-
cientes" se da cuando "los sitios Web" es- para el Contenido Web 1.0" que desarro-
tán diseñados pensando en la accesibili- llan y explican cómo hacer que el conte-
dad, para que todos los usuarios puedan nido Web, sea accesible para las personas
acceder en condiciones de igualdad a los con discapacidad y, en función de las di-
contenidos. Y, ahora, además de los as- versas casuísticas.
pectos generales que tienen en cuenta
posibles discapacidades, interviene en 5. Accesibilidad Web: WAB Cluster
mayor grado, el detalle añadido a la cuali- WAB Cluster aúna un esfuerzo con-
dad "técnica" o de las derivadas del con- junto de tres proyectos europeos -de un
texto de uso "tecnológico". Este detalle
grupo de 23 organizaciones europeas
cualitativo se relaciona directamente con
la "usabilidad". que participan en estos tres proyectos
europeos cuyos nombres son BenTo-
Web, EIAO, y Support EAM-, que, par-
4. Accesibilidad Web: TAW tiendo de las mismas pautas, desarrolla
una metodología unificada de evaluación
TAW (Test de Accesibilidad Web) es
Web denominada UWEM (Unified Web
una herramienta –para ser aprovechada
principalmente por usuarios avanzados y Evaluation Methodology).
por profesionales del diseño y desarrollo La UWEM versión 1.0 ofrece un pro-
Web-, con la que se puede realizar una cedimiento de evaluación que abarca un
comprobación "en línea mediante acceso sistema de principios y de prácticas para
a su URL" y obtener un "informe (en for-
la evaluación de la accesibilidad de la
mato HTML) con el resultado". Se facilita
que, automáticamente, se revisen diver- Web tanto por un experto humano como
sos aspectos que afectan directamente a de manera automática por interfaces de
la accesibilidad Web. máquinas. La principal aportación de la
metodología es que se puede usar para
Para el análisis TAW se basa en las evaluaciones detalladas de una página
Pautas de accesibilidad al Contenido Web, de un sitio entero (independiente-
Web 1.0 según especificaciones WCAG mente de su tamaño), o de múltiples sitios.

© CISS 43
A CCESIBILIDAD

IV. CERTIFICACIÓN DE LA sectoriales (como por ejemplo para


ACCESIBILIDAD transporte, servicios turísticos, ...) y que,
en su conjunto, ofrecen garantías de cali-
dad y sobre conformidad con la accesibi-
Los sistemas y modelos de certifica- lidad.
ción de la accesibilidad son una herra-
mienta valiosa que asegura tanto a las
empresas privadas como a la Administra- C. JAVIER HERNANDO FREILE
ción pública y restantes organizaciones
en general, su adecuación funcional, de
uso, y de acceso "para todos". A la vez, Véase también: "Mejora continua" y "Sistema de
también se da cumplimiento a las exigen- gestión de la calidad".
cias derivadas de la legislación vigente -
nacional e internacional- en materia de
accesibilidad Web.

Desde un nivel más amplio, como el


que abarca la Organización de Naciones LO ESENCIAL SOBRE
Unidas, hasta ámbitos más concretos, co- ACCESIBILIDAD
mo el gestionado desde la Comisión Eu-
ropea, que considera estas certificacio- Documentación
nes como una importante etiqueta de ca-
lidad que sirve a los usuarios como guía a · ISO 9001:2008 Sistemas de gestión
la hora de hacer compras o contratar ser- de la calidad. Requisitos.
vicios; y hasta normativas de ámbito na- · ISO 14001:2004 Sistemas de gestión
cional como la que contempla las exigen- ambiental. Requisitos con orientación
cias en cuanto a la Sociedad de la Infor- para su uso.
mación, en nuestro país, existe un amp- · UNE 170001 Accesibilidad Global.
lio espectro de normas a las que se da Criterios para facilitar la accesibilidad
respuesta y garantía, mediante su im- al entorno.
plantación y certificación.
Webgrafía
Asimismo la normalización y el pro-
greso hacia la plena integración social, es · www.w3c.es world wide web con-
otro aspecto fundamental que cubren es- sortium w3c.
tas certificaciones. · www.fundacionctic.org (Fundación
CTIC–Centro Tecnológico de la In-
Existen certificaciones que abarcan formación y Comunicación).
normas como las expuestas de accesibili- · certiaccesibilidad.technosite.es
dad universal y conforme la serie 170000 (Technosite–Fundación ONCE).
o, más específicas conforme a UNE · www.wabcluster.org (UWEM-Meto-
139803: 2004; conforme a norma euro- dología unificada de evaluación
pea CWA 15554: 2006 y las mencionadas web).
pautas del W3C; hasta otras que tienen · www.inteco.es (Instituto Nacional
asociados sellos propios, vinculados a or- de Tecnologías de la Comunicación).
ganizaciones (como por ejemplo Funda- · www.esi.es (ESI Tecnalia-European
ciones) y sellos de excelencia, modelos Software Institute).
de marca (como, por ejemplo, las de · www.accesible.aenor.es (AENOR).
Marca N de accesibilidad TIC), e incluso

44 © CISS
A CCESO A ARCHIVOS Y DOCUMENTOS ADMINISTRATIVOS

ACCESO A gimen de las Administraciones Públicas y


del Procedimiento Administrativo Co-
ARCHIVOS Y mún distingue de un lado, el derecho a
conocer en cualquier momento, el esta-
DOCUMENTOS do de la tramitación de los procedimien-
ADMINISTRATIVOS tos en los que tengan la condición de in-
teresados, y obtener copias de documen-
tos contenidos en ellos, y de otro, el de-
Access to administrative files and docu- recho de acceso a los registros y archivos
ments de las Administraciones Públicas en los
términos previstos en la Constitución y
I. CONCEPTO • II. REGULACIÓN • III. FORMA DE en ésta u otras Leyes contemplado en el
EJERCER EL DERECHO DE ACCESO artículo 37 de la misma Ley.

I. CONCEPTO Esta segunda manifestación es la que


nos interesa pues la primera dependerá
Uno de los instrumentos que permi- de la situación del interesado en relación
ten hacer efectivas las garantías del ciu- con cada procedimiento administrativo.
dadano frente al ejercicio de las prerro- La Ley 30/92 desarrolla el ejercicio de es-
gativas de las que goza la Administración te derecho de acceso distinguiendo en el
es el derecho de acceso de aquel a los ar- citado artículo 37:
chivos y registros administrativos que se
reconoce en el artículo 105.b) de la a) Ámbito subjetivo de aplicación. Ar-
Constitución Española. Como destaca la chivos y registros administrativos de
sentencia del Tribunal Supremo de 14 de las Administraciones Públicas Terri-
noviembre de 2000 (Rec. 4618/96) cons- toriales (Administración del Estado,
tituye una manifestación del principio de Comunidades Autónomas y Locales)
transparencia administrativa, y con otras y Entidades de Derecho Público vin-
manifestaciones como el derecho de au- culadas o dependientes de las ante-
diencia o la obligación de motivar las de- riores que ejerzan funciones admi-
cisiones administrativas integra el conte- nistrativas.
nido de uno de los llamados "derechos
b) Ámbito objetivo. Comprende los re-
de última generación", el derecho a una
gistros y los documentos que, for-
buena administración contenido en el ar-
mando parte de un expediente,
tículo 41 de la Carta de Derechos de la
obren en los archivos administrati-
Unión Europea.
vos, cualquiera que sea la forma de
Su eficacia como mecanismo de con- expresión, gráfica, sonora o en ima-
trol de la actuación administrativa se re- gen o el tipo de soporte material en
vela, de un lado, en la posición del inte- que figuren, siempre que tales expe-
resado en relación a su derecho a cono- dientes correspondan a procedi-
cer en cada momento el estado de trami- mientos terminados en la fecha de la
tación del procedimiento en el que se va solicitud.
a resolver acerca de su pretensión o en El acceso comprende tanto el acceso
relación al interés del que es portador y directo a los documentos en cuestión co-
de otro, de un modo mas general, al re- mo el de obtener copias y certificados de
conocer el derecho de los ciudadanos a los mismos.
ser informados del funcionamiento de
las Administraciones públicas. De hecho, La sentencia de 23 de mayo de 2007
el artículo 35 a) de la Ley 30/1992, de Ré- (Rec. 8030/04) interpreta la expresión

© CISS 45
A CCESO A ARCHIVOS Y DOCUMENTOS ADMINISTRATIVOS

"ciudadano" que recoge la Ley 30/1992, Límites que no son los únicos pues la
en el sentido de que "no impide al dere- propia Ley prevé que el derecho de acce-
cho ejercido por un operador (de telefo- so podrá ser denegado cuando prevalez-
nía móvil), pues una persona jurídica can razones de interés público, por inte-
también queda incardinada en aquel con- reses de terceros más dignos de protec-
cepto, no sólo las personas físicas, de- ción o cuando así lo disponga una Ley,
ducción avalada nítidamente por la Juris- debiendo, en estos casos, el órgano com-
prudencia (ejemplo, Sentencia de 4 de petente dictar resolución motivada.
diciembre de 1990), en cuanto que las
sociedades pueden solicitar el acceso a II. REGULACIÓN
los Registros y Archivos y a la obtención
de las copias correspondientes, siempre Además el derecho de acceso se re-
y cuando se acredite su cualidad de inte- gula mediante normas concretas en rela-
resados y sin que aparezca de lo actuado ción con determinados sectores del or-
que pretenden con su solicitud hacer un denamiento jurídico que cuentan con
uso abusivo de su derecho". una regulación específica en esta materia
que desplaza la aplicación de la Ley
Existen materias excluidas del dere- 30/1992, de 26 de noviembre. Son las si-
cho de acceso, en particular, la propia guientes:
Constitución Española contempla los ar-
chivos y registros que afecten a la seguri- Patrimonio histórico artístico, artí-
dad y defensa del Estado, la averiguación culos 57, 58 y 62 de la Ley 16/1985 de 25
de los delitos y la intimidad de las perso- de junio, del Patrimonio Histórico espa-
nas. Por esa razón, la Ley 30/92 dispone ñol.
que el derecho de acceso no podrá ser
ejercido respecto de los que contengan Materias clasificadas y secretos ofi-
información sobre las actuaciones del ciales, la Ley 9/1968 de 5 de abril, de Se-
Gobierno del Estado o de las Comunida- cretos Oficiales.
des Autónomas, en el ejercicio de sus
competencias constitucionales no sujetas Datos sanitarios personales de los
a Derecho Administrativo. Además, pacientes, artículos 10, 23 y 61 de la Ley
General de Sanidad 14/1986 de 25 de
b) Los que contengan información abril. En esta materia, además, ha de te-
sobre la Defensa Nacional o la Seguri- nerse en cuenta la Ley 41/2002, de 14 de
dad del Estado. noviembre, de autonomía del paciente y
derechos y obligaciones en materia de
c) Los tramitados para la investiga- información y documentación clínica,
ción de los delitos cuando pudiera po- pues la Ley Orgánica 15/1999, de 13 de
nerse en peligro la protección de los de- diciembre, de Protección de Datos de
rechos y libertades de terceros o las ne- Carácter Personal califica a los datos rela-
cesidades de las investigaciones que se tivos a la salud de los ciudadanos como
estén realizando. datos especialmente protegidos, estable-
ciendo un régimen singularmente riguro-
d) Los relativos a las materias prote- so para su obtención, custodia y eventual
gidas por el secreto comercial o indus- cesión.
trial.
Particular interés presenta el derecho
e) Los relativos a actuaciones admi- de acceso a la historia clínica que se re-
nistrativas derivadas de la política mo- gula en el artículo 18 de la Ley 41/2002
netaria del siguiente modo:

46 © CISS
A CCESO A ARCHIVOS Y DOCUMENTOS ADMINISTRATIVOS

"1. El paciente tiene el derecho de Archivos de la legislación de Régi-


acceso, con las reservas señaladas en el men Electoral, artículo 41 de la Ley Or-
apartado 3 de este artículo, a la docu- gánica 5/1985 de 19 de junio del Régi-
mentación de la historia clínica y a ob- men Electoral General.
tener copia de los datos que figuran en
ella. Los centros sanitarios regularán el Archivos que sirven a fines exclusi-
procedimiento que garantice la obser- vamente estadísticos dentro del ámbito
vancia de estos derechos. de la función estadística pública, artícu-
los 13 a 19 de la Ley 12/1989, de 9 de ma-
2. El derecho de acceso del paciente yo, de Función Estadística Pública.
a la historia clínica puede ejercerse
también por representación debida- Datos de carácter personal, artícu-
mente acreditada. los 13 y siguientes de la Ley Orgánica
15/1999, de 13 de diciembre de Protec-
3. El derecho al acceso del paciente ción de Datos de Carácter Personal.
a la documentación de la historia clíni-
ca no puede ejercitarse en perjuicio del Acceso a los documentos obrantes
derecho de terceras personas a la confi- en los archivos de las Administraciones
dencialidad de los datos que constan en Públicas por parte de las personas que
ella recogidos en interés terapéutico del ostenten la condición de Diputado de
paciente, ni en perjuicio del derecho de las Cortes Generales, Senador, miembro
de una Asamblea Legislativa de Comu-
los profesionales participantes en su
nidad Autónoma o de una Corporación
elaboración, los cuales pueden oponer
Local; el derecho de acceso se regula en
al derecho de acceso la reserva de sus
las normas de organización y funciona-
anotaciones subjetivas.
miento de tales instituciones políticas y
4. Los centros sanitarios y los facul- en las que regulan el Estatuto de los
tativos de ejercicio individual sólo faci- miembros de las mismas.
litarán el acceso a la historia clínica de
Acceso a los datos del Registro Civil
los pacientes fallecidos a las personas y del Registro Central de Penados y Re-
vinculadas a él, por razones familiares beldes y los registros de carácter público
o de hecho, salvo que el fallecido lo hu- cuyo uso esté regulado por una ley.
biese prohibido expresamente y así se
acredite. En cualquier caso el acceso de Derecho de acceso a información
un tercero a la historia clínica motiva- medioambiental. Ley 27/2006, de 18 de
do por un riesgo para su salud se limi- julio, por la que regula los derechos de
tará a los datos pertinentes. No se facili- acceso a la información, de participación
tará información que afecte a la intimi- pública y de acceso a la justicia en mate-
dad del fallecido ni a las anotaciones ria de medio ambiente -incorpora las Di-
subjetivas de los profesionales, ni que rectivas 2003/4/CE y 2003/35/CE.
perjudique a terceros."
La ley citada obliga a las Administra-
Puede apreciarse como la Ley, a la ciones Públicas a informar a los ciudada-
hora de regular el acceso hace una pon- nos sobre los derechos que les reconoce
deración de los distintos intereses en la Ley (esencialmente a acceder a la in-
juego, conciliando los del paciente, los formación ambiental que obre en poder
de terceros y los de los profesionales sa- de las autoridades públicas o en el de
nitarios en relación con la historia clínica otros sujetos que la posean en su nom-
del primero. bre), y a ayudarles en la búsqueda de la

© CISS 47
A CCESO A ARCHIVOS Y DOCUMENTOS ADMINISTRATIVOS

información, al tiempo que se impone la no les añade ningún otro complemento


obligación de elaborar listas de las autori- que exceda del fin de estar plenamente
dades públicas que poseen información informados. Esa declaración principal se
ambiental, que deberán ser públicamen- completa luego con la afirmación de que
te accesibles con el fin de que los ciuda- debe hacerse una distinción entre el de-
danos puedan localizar la información recho de acceso a la información y el de-
que precisan con la mayor facilidad. Se recho a obtener copias; señalando que
amplía considerablemente el tipo de in- en el artículo 23.2 de la Constitución se
formación objeto de difusión, identifi- integra el primero de estos derechos, el
cando unos mínimos de obligado cum- de acceso a la información reconocido y
plimiento en función de su importancia y regulado en el artículo 77 de la Ley
de su urgencia. Además, para evitar y 7/1985, de 2 de abril reguladora de las
prevenir daños en caso de amenaza inmi- Bases de Régimen Local, pero no el de
nente para la salud humana o el medio obtener copias de documentos.
ambiente, deberá difundirse la informa-
ción que permita adoptar las medidas En todo caso, "las condiciones para
necesarias para paliar o prevenir el daño. reclamar ese derecho de obtención de
La Ley precisa que la obligación de sumi- copia son diferentes según el título nor-
nistrar la información no deriva del ejer- mativo que sea invocado: cuando se
cicio de una competencia sustantiva sino ejercite al amparo de los apartados a) y
del hecho de que la información solicita- b) del artículo 15 del Real Decreto
da obre en poder de la autoridad a la que 2568/1986 de 28 Nov. (Reglamento de
se ha dirigido la solicitud, o del de otro organización, funcionamiento y régimen
sujeto en su nombre. Se reduce el plazo jurídico de las entidades locales), habrá
de contestación a un mes y sólo podrá de precisarse el asunto en relación al
ampliarse cuando el volumen y la com- cual se piden las copias; y cuando lo
plejidad de la información lo justifiquen. sea según el apartado c) de ese mismo
Además, a la hora de decidir si propor- precepto reglamentario, deberá cum-
ciona la información solicitada la autori- plirse con la exigencia de individuali-
dad pública debe ponderar en cada caso zación documental que establece los
los intereses públicos en presencia, y jus- apartados 7 y 8 del artículo 37 de la Ley
tificar la negativa a suministrar la infor- 30/1992." Sentencia de 29 de marzo de
mación solicitada. En todo caso, los mo- 2006 (Rec. 4889/01).
tivos de excepción deberán interpretarse
de manera restrictiva. III. FORMA DE EJERCER EL DERECHO
DE ACCESO
Como decíamos más arriba, el dere-
cho de acceso comprende tanto el acce- El derecho de acceso debe ejercerse
so directo a los documentos en cuestión mediante petición individualizada de los
como el de obtener copias y certificados documentos que se desee consultar sin
de los mismos. Sin embargo, conviene que quepa formular una solicitud genéri-
hacer una referencia a propósito del ac- ca sobre una materia o conjunto de ma-
ceso de Concejales a la información pre- terias. Se pretende de este modo que el
cisa para el ejercicio de sus funciones. La ejercicio del derecho no perturbe el re-
jurisprudencia señala que el núcleo esen- gular funcionamiento de los servicios pú-
cial del derecho a participar en asuntos blicos. Así, la sentencia de 30 de mayo de
públicos supone para los Concejales el 2007 (Rec. 5077/05) advierte que el dere-
acceso a la documentación e informa- cho de acceso contemplado en el artícu-
ción existente en el Ayuntamiento, pero lo 35.a) de la Ley 30/92 no puede ser in-

48 © CISS
A CCESO A REQUISITOS LEGALES MEDIOAMBIENTALES

terpretado de modo absolutamente lite- quisitos de obligado control por impera-


ral, de forma que cualquier petición en tivo legal.
cualquier momento y cualquiera que sea
su contenido (se solicitaba la copia de Los aspectos ambientales derivados
300 folios) había de ser inmediatamente de normativa legal son de obligado cum-
satisfecha, sino en un contexto sistemáti- plimiento (según se establece tanto en la
co, siendo la propia Ley, en su artículo norma ISO 9001 como en la norma ISO
37, al regular el derecho de acceso a los 14001) y, asimismo, han de mantenerse
archivos y registros, la que establece un permanentemente actualizados. Por esta
límite a las peticiones de los particulares, causa se han de establecer modelos que,
al señalar que será ejercido de forma que de forma sistemática, permitan acceder a
no se vea afectada la eficacia del funcio- las fuentes de información adecuadas, a
namiento de los servicios públicos, de- estar debidamente informados sobre las
biéndose, a tal fin, a tal fin, formular peti- modificaciones y a las novedades legisla-
ción individualizada de los documentos tivas que afecten a la organización. Este
que se desee consultar, sin que quepa, es un requisito imprescindible para su
salvo para su consideración con carácter adecuada gestión medioambiental.
potestativo, formular solicitud genérica
sobre una materia o conjunto de mate- Como la norma internacional ISO
rias. 14001 expone: aunque una organización
disponga de las "certificaciones" y haya
RAMÓN CASTILLO BADAL superado auditorías de revisión, dichas
actuaciones, "por sí mismas pueden no
ser suficientes para proporcionar a una
ACCESO A organización la seguridad de que su
REQUISITOS LEGALES desempeño no sólo cumple, sino que
continuará cumpliendo, los requisitos
MEDIOAMBIENTALES legales y de su política. Para ser efica-
ces, necesitan estar desarrolladas den-
Access to environmental legal require- tro de un sistema de gestión que está in-
ments tegrado en la organización".

I. CONCEPTO • II. CARACTERÍSTICAS 1. Pasos 2. II. CARACTERÍSTICAS


Origen 3. Cuestiones prácticas
La Norma ISO 14001 establece como
I. CONCEPTO características fundamentales que desa-
rrollan en su apartado 4.3.2 (referido
Para poder implantar o mantener un concretamente a "requisitos legales y
sistema de calidad medioambiental es otros requisitos") que:
fundamental conocer "qué es lo que de-
bemos identificar y controlar por tener "la organización debe establecer,
una repercusión en el medio ambiente". implementar y mantener uno o varios
Estos aspectos a tener en cuenta, pue- procedimientos para:
den ser contemplados por normas y re-
querimientos de tipo legal. En conse- a) identificar y tener acceso a los
cuencia, debemos poder acceder a las requisitos legales aplicables y otros re-
normas y a fuentes de información ade- quisitos que la organización suscriba
cuadas para conocer qué aspectos rela- relacionados con sus aspectos ambien-
cionados con el medio ambiente son re- tales; y

© CISS 49
A CCESO A REQUISITOS LEGALES MEDIOAMBIENTALES

b) determinar cómo se aplican estos Es preciso mantener debidamente


requisitos a sus aspectos ambientales. actualizados todos los requisitos de apli-
cación (tanto legales como voluntarios,
La organización debe asegurarse de así como aquellos derivados de la opera-
que estos requisitos legales aplicables y tiva y evolución de los procesos de la or-
otros requisitos que la organización
ganización).
suscriba se tengan en cuenta en el esta-
blecimiento, implementación y mante- Como puede darse el caso de que los
nimiento de su sistema de gestión am-
criterios normativos y las exigencias lega-
biental".
les sean cambiantes, es imprescindible
En su apartado 4.5 la norma reitera implantar un modelo que permita man-
que en coherencia con su compromiso tenerlos debidamente actualizados. La
de cumplimiento, la organización debe propia normativa ISO lo recuerda indi-
"evaluar periódicamente el cumpli- cando que "cuando una organización
miento de los requisitos legales aplica- establece y revisa sus objetivos y metas,
bles"y, también, debe "mantener los re- debe tener en cuenta los requisitos lega-
gistros de los resultados de las evalua- les", ya que están permanentemente en
ciones periódicas". evolución, al igual que la organización
misma.
Se ratifican, pues, las características
fundamentales de identificación y acce-
so a requisitos aplicables, determina- 2. Origen
ción de su aplicación y registro de re- Los requisitos derivados de normati-
sultados. va legal vigente que afectan a nuestra or-
ganización, a los productos, a sus proce-
1. Pasos
sos y a su ámbito de ubicación y actua-
Para una adecuada gestión ambien- ción, pueden tener diversos orígenes se-
tal, lo primero que una organización ha gún el legislador:
de abordar es la identificación de los as-
pectos ambientales asociados a su activi- - Internacional
dad, para, a renglón seguido identificar
los requisitos (legales) relacionados con - Unión Europea
los mismos. Por este método, la organi-
- Nacional
zación, puede evaluar el desempeño am-
biental, teniendo en cuenta el grado de · Autonómico
cumplimiento de dichos requisitos lega-
les. · Local

Como consecuencia de la evaluación · Privado (ej.: reglamentos de po-


realizada según el grado de cumplimien- lígonos industriales, etc.)
to con/de los aspectos ambientales iden-
Es preciso tener todos en cuenta, ya
tificados, se procede a determinar qué
medidas pueden llegar a ser necesarias que la normativa afectará a la organiza-
para corregir las posibles (o potenciales) ción además de por la ubicación y activi-
desviaciones de la norma que han sido dad, por los tipos de aspectos ambienta-
identificadas (así como, en su caso, las les, instalaciones disponibles y activida-
medidas correctivas o preventivas que des desarrolladas. Este tipo de normas,
eviten que esta situación vuelva a suce- pueden provenir de los diferentes ámbi-
der en el futuro). tos reguladores.

50 © CISS
A CCIDENTE DE TRABAJO

3. Cuestiones prácticas ACCIDENTE


Es muy recomendable consultar pe-
riódicamente las bases de datos, páginas
DE TRABAJO
Web y "sitios" de actualización normativa,
así como suscribirse a sistemas automati- Work accident
zados de "alertas" (que pueden definirse
a medida por el usuario –en función del I. CONCEPTO • II. CONTENIDO Y EVOLUCIÓN
perfil de la organización- por procedi-
I. CONCEPTO
mientos estandarizados). Estar suscrito a
estos servicios suele simplificar conside- Desde la entrada en vigor del artículo
rablemente el seguimiento y actualiza- 115 del texto refundido de la Ley General
ción que son necesarios para el manteni- de la Seguridad Social, aprobado por el
miento de los requisitos legales ambien- Real Decreto Legislativo 1/1994, de 20 de
tales. junio, se entiende por accidente laboral
o de trabajo toda lesión corporal que el
Entre los más útiles suelen encon- trabajador sufra con ocasión o por conse-
trarse los auspiciados desde asociaciones cuencia del trabajo que ejecute por
empresariales sectoriales (ya que com- cuenta ajena. El artículo 114 de la norma
parten problemáticas similares) y, pue- presume, salvo prueba en contrario, que
den complementarse con servicios públi- son constitutivas de accidente de trabajo
cos de organismos y asociaciones o agru- las lesiones que sufra el trabajador du-
paciones territoriales. De este modo se rante el tiempo y en el lugar del trabajo.
suelen cubrir de manera satisfactoria es-
tas necesidades. II. CONTENIDO Y EVOLUCIÓN

C. JAVIER HERNANDO FREILE Como reminiscencia del pasado y


por la influencia europea, se considera
que, salvo prueba en contrario, sólo se
LO ESENCIAL SOBRE computa como accidente de trabajo la le-
ACCESO A REQUISITOS sión que pueda sufrir el trabajador en su
LEGALES lugar físico de trabajo y tan sólo durante
MEDIOAMBIENTALES su horario laboral. Esto no obvia para
considerarse como derivada de accidente
Documentación laboral la muerte del trabajador que ha
venido precedida por una situación de
· ISO 14001: 2004 Sistemas de ges- invalidez derivada de contingencias pro-
tión ambiental. Requisitos con orien- fesionales.
tación para su uso.
· ISO 14050: 2005 Gestión ambiental. Hasta el año 2005 no se consideraba
Vocabulario. accidente de trabajo el percance que pu-
dieran sufrir los trabajadores autónomos.
Webgrafía Es precisamente a partir de este año
cuando la disposición adicional cuadra-
· www.mma.es/portal/secciones/cali- gésima octava de la Ley 30/2005, de 29
dad_contaminacion/ Ministerio de de diciembre, de Presupuestos Genera-
Medio Ambiente y Medio Rural y les del Estado para el año 2006, modifica
Marino los artículos 128 y 131.bis del Texto Re-
fundido de la Ley General de la Seguri-

© CISS 51
A CCIDENTE DE TRABAJO

dad Social. Cada miembro del colectivo que tenga que realizar para el cum-
de trabajadores autónomos, previa solici- plimiento de la misión, así como el
tud a la Seguridad Social y tras el pago de acaecido en el desempeño de la mis-
las cuotas sociales establecidas, pasan a ma dentro de su jornada laboral.
estar incluidos en el ámbito de protec-
- Accidentes de cargos electivos de ca-
ción y la definición de accidente laboral,
rácter sindical: son los sufridos con
estando así cubiertos de igual manera
ocasión o por consecuencia del de-
que un trabajador asalariado.
sempeño de cargo electivo de carác-
Los supuestos que se consideran ac- ter sindical o de gobierno de las enti-
cidentes de trabajo son los siguientes: dades gestoras de la Seguridad So-
cial, así como los accidentes ocurri-
- Accidentes producidos con ocasión dos al ir o volver del lugar en que se
de las tareas desarrolladas, aunque ejercen las funciones que les son
sean distintas a las habituales: se en- propias.
tenderá como accidente de trabajo - Actos de salvamento: son los acci-
aquél que haya ocurrido durante la dentes acaecidos en actos de salva-
realización de las tareas encomenda- mento o de naturaleza análoga cuan-
das por el empresario, o realizadas do tengan conexión con el trabajo.
de forma espontánea por el trabaja- Se incluye el caso de orden directa
dor en interés del buen funciona- del empresario o acto espontáneo
miento de la empresa, aunque éstas del trabajador.
sean distintas a las de su categoría
profesional. - Enfermedades o defectos anteriores:
son aquellas enfermedades o defec-
- Accidentes sufridos en el lugar y du- tos padecidos con anterioridad, que
rante el tiempo de trabajo: las lesio- se manifiestan o agravan como con-
nes sufridas durante el tiempo y en secuencia de un accidente de traba-
el lugar de trabajo se consideran, sal- jo.
vo prueba en contrario, accidentes
de trabajo. - Enfermedades intercurrentes: se en-
tiende por tales las que constituyen
- Accidente in itinere: Es aquel que complicaciones del proceso patoló-
sufre el trabajador al ir al trabajo o al gico determinado por el accidente
volver de éste. No existe una limita- de trabajo mismo. Para calificar una
ción horaria. enfermedad como intercurrente es
imprescindible que exista una rela-
Hay tres elementos que se requieren ción de causalidad inmediata entre el
en un accidente in itinere: accidente de trabajo inicial y la enfer-
medad derivada del proceso patoló-
1. Que ocurra en el camino de ida gico.
o vuelta
- Las enfermedades comunes que con-
2. Que no se produzcan interrup- traiga el trabajador/a con motivo de
ciones entre el trabajo y el acci- la realización de su trabajo, no inclui-
dente das en la lista de enfermedades pro-
3. Que se emplee el itinerario habi- fesionales. Se debe acreditar feha-
tual cientemente la relación causa-efecto
entre la realización de un trabajo y la
- Accidentes en misión: son los sufri- aparición posterior de la enferme-
dos por el trabajador en el trayecto dad.

52 © CISS
A CCIDENTE DE TRABAJO

- Los debidos a imprudencias profe- un tercero (artículo 115.4.a de la Ley


sionales: se califica así a los acciden- General de la Seguridad Social).
tes derivados del ejercicio habitual
- Los que sean debidos a dolo o a im-
de un trabajo o profesión y de la
confianza que éstos inspiran al acci- prudencia temeraria del trabajador
accidentado. Se considera que existe
dentado.
dolo cuando el trabajador conscien-
Todas estas variantes mencionadas te, voluntaria y maliciosamente pro-
constituyen el accidente de trabajo, pero voca un accidente para obtener pres-
hay circunstancias que pueden desarro- taciones que se derivan de la contin-
llarse durante el desempeño del trabajo gencia.
que no están consideradas como tal, co-
- Los accidentes debidos a impruden-
mo el accidente que se produce por im-
cia temeraria del trabajador (artículo
prudencia temeraria, muy distinta a la
115.4.b de la Ley General de la Segu-
imprudencia profesional, que se encuen-
ridad Social): se considera impru-
tra dentro del accidente de trabajo.
dencia temeraria cuando el acciden-
De igual manera tampoco se consi- tado ha actuado de manera contraria
derará accidente de trabajo el accidente a las normas, instrucciones u órde-
que se produzca en el puesto de trabajo nes dadas por el empresario de for-
cuando el daño se sufra al estar come- ma reiterada y notoria en materia de
tiendo un delito doloso. Tampoco se Seguridad e Higiene. Si coinciden
consideran accidente de trabajo los mio- riesgo manifiesto, innecesario y gra-
cardios, trombosis, hemorragias cerebra- ve, la jurisprudencia viene enten-
les... si no son causados por motivos la- diendo que existe imprudencia te-
borales. meraria; si no, será una imprudencia
profesional.
Tampoco tendrán la consideración - Accidentes derivados de la actuación
de accidente de trabajo los siguientes su- de otra persona: los accidentes que
puestos que se exponen en el artículo son consecuencia de culpa civil o cri-
115.3 de la Ley General de la Seguridad minal del empresario, de un compa-
Social: ñero de trabajo o de un tercero
constituyen auténticos accidentes de
- Los que sean debidos a fuerza mayor trabajo siempre y cuando guarden al-
extraña al trabajo, entendiéndose guna relación con el trabajo. El ele-
por ésta la que sea de tal naturaleza mento determinante es la relación
que ninguna relación guarde con el causa-efecto (artículo 115.5.b de la
trabajo que se ejecutaba al ocurrir el LGSS). Así, las bromas o juegos que
accidente. En ningún caso se consi- pueden originar un accidente ocurri-
derará fuerza mayor extraña al traba- dos durante el trabajo, o los sufridos
jo: la insolación, el rayo y otros fenó- al separar a los contendientes en una
menos análogos de la naturaleza. Si riña serán accidente de trabajo.
el trabajo habitual del trabajador es a
la intemperie sí es accidente de tra- Lo regulado a nivel nacional coincide
bajo. en gran medida con la normativa euro-
pea, pero no en todo su conjunto, ya que
En el caso de atentado terrorista que en algunos de los países de la Unión Eu-
afecta al trabajador en el lugar de tra- ropea, la definición de accidente de tra-
bajo no se está ante un caso de fuer- bajo es bastante más restrictiva que la es-
za mayor sino ante una actuación de pañola, al no contemplar el accidente in

© CISS 53
A CCIÓN BANCARIA

Itinere, ni otros derivados de enferme- Véase también: "Acciones de sociedades mercanti-


dad común, como por ejemplo el que les" y "Banco central".
abarca la trombosis, infarto de miocar-
dio, hemorragias cerebrales...
ACCIÓN CAMBIARIA
No impedirán la calificación como ac-
cidente como de trabajo las siguientes
circunstancias que se recogen en el artí- Bill of exchange action
culo 115 apartado 5 de la Ley: I. CONCEPTO • II. CLASES 1. Acción directa 2.
Acción de regreso • III. PROTESTO DE LA LETRA •
- La imprudencia profesional que es
IV. PROTESTO NOTARIAL • V. DECLARACIÓN
consecuencia del ejercicio habitual
EQUIVALENTE • VI. LA LETRA DE RESACA
de un trabajo y se deriva de la con-
fianza que éste inspira.
I. CONCEPTO
- La concurrencia de culpabilidad civil
o criminal del empresario, de un Las acciones cambiarias son las con-
compañero de trabajo del accidenta- cedidas por la Ley Cambiaria y del Che-
do o de un tercero, salvo que no que 19/1985, de 16 de julio, al acreedor
guarde relación alguna con el traba- cambiario por las circunstancias de falta
jo. de aceptación o falta de pago de la letra
URKO IRAZÁBAL PUELLES de cambio.
RAQUEL LOZANO PRIETO
II. CLASES

ACCIÓN BANCARIA Dicha Ley, en su artículo 49 dispone


dos clases de acciones:

Bank share a) La acción directa contra el aceptante


o sus avalistas
Una acción bancaria, en referencia al
título-valor, es la que representa la parti- b) La acción de regreso contra cual-
cipación social del accionista en la pro- quier otro obligado.
piedad de un banco o entidad de crédi-
to. Por definición e imperativo legal, las El artículo 57 de la Ley Cambiaria dis-
acciones bancarias son todas nominati- pone un principio de solidaridad en los
vas. obligados cambiarios de tal manera que
se refuerza así la posición del acreedor
Si se está definiendo el conjunto de cambiario puesto que dicho artículo dis-
actuaciones por parte, normalmente, de pone que "Los que hubieren librado,
los bancos centrales de los diferentes aceptado, endosado o avalado una le-
países, bajo la expresión de acción ban- tra de cambio responden solidariamen-
caria se engloban las diferentes decisio- te frente al tenedor. El portador tendrá
nes que llevan a cabo este tipo de agen- derecho a proceder contra todas estas
tes. Por ejemplo, "la acción bancaria con-
personas individual o conjuntamente,
certada de los bancos centrales (bajadas
de tipos de interés) de las principales sin que le sea indispensable observar el
economías, frenó el pánico en los merca- orden en que se hubieren obligado. El
dos". mismo derecho corresponderá a cual-
quier firmante de una letra de cambio
RAÚL LÓPEZ DOMÍNGUEZ que la haya pagado".

54 © CISS
A CCIÓN CAMBIARIA

1. Acción directa Cuando el avalista pagare la letra


de cambio adquirirá los derechos deri-
Surge cando se produce la falta de vados de ella contra la persona avala-
pago por el aceptante o sus avalistas. da y contra los que sean responsables
cambiariamente respecto de esta últi-
La inspiración y criterio del legislador ma".
a la hora de determinar el contenido y
régimen de la acción directa surge de 2. Acción de regreso
forma plena en la Ley Uniforme de Gine-
bra, que se plasma en lo contenido en el Es una acción que puede dirigir el te-
apartado 2º del artículo 49 cuando dispo- nedor de la letra contra el resto de obli-
ne que "A falta de pago, el tenedor, aun- gados cambiarios siempre que se den de-
que sea el propio librador, tendrá con- terminados requisitos cuales son, de un
tra el aceptante y su avalista la acción lado, la falta de pago o de aceptación, y
directa derivada de la letra de cambio de otro, el levantamiento del protesto
por falta de aceptación o pago.
para reclamar sin necesidad de protes-
to, tanto en la vía ordinaria como en la En cuanto a la falta de pago de la le-
ejecutiva, lo previsto en los artículos 58 tra, el artículo 50 dispone que "El tene-
y 59". dor podrá ejercitar su acción de regreso
contra los endosantes, el librador y las
Característica principal de la acción demás personas obligadas una vez ven-
directa es que no depende del levanta- cida la letra, cuando el pago no se haya
miento del protesto, no decae o se perju- efectuado.
dica porque no se haya presentado al co-
bro el día del vencimiento sino que está La misma acción podrá ejercitarse
sometida a un plazo de prescripción de antes del vencimiento en los siguientes
tres años a partir del vencimiento mismo casos:
de la letra según expresa el artículo 88 de
la Ley. a) Cuando se hubiere denegado to-
tal o parcialmente la aceptación.
No obstante el artículo 44 dispone
que "La falta de pago de la letra por to- b) Cuando el librado, sea o no acep-
dos los aceptantes o por uno de los li- tante, se encontrare en suspensión de
brados, cuando no estuviere aceptada, pagos, quiebra o concurso o hubiere re-
será suficiente para atribuir al tenedor sultado infructuoso el embargo de sus
las acciones establecidas en la presente bienes.
Ley para el caso de que la letra no sea
c) Cuando el librador de una letra,
pagada".
cuya presentación a la aceptación ha-
También están sometidos al régimen ya sido prohibida, se encontrare en sus-
pensión de pagos, quiebra o concurso.
de la acción directa los avalistas de los
aceptantes en virtud de lo dispuesto en En los supuestos de los apartados b)
el artículo 37.1º cuando dispone que "El y c) los demandados podrán obtener
avalista responde de igual manera que del Juez un plazo para el pago que en
el avalado, y no podrá oponer las ex- ningún caso excederá del día del venci-
cepciones personales de éste. Será váli- miento de la letra".
do el aval aunque la obligación garan-
tizada fuese nula por cualquier causa La Ley prevé como requisito pura-
que no sea la de vicio de forma. mente formal para el ejercicio de la ac-

© CISS 55
A CCIÓN CAMBIARIA

ción de regreso el levantamiento del pro- con el protesto, en su caso, y la cuenta


testo como forma de acreditar que al de resaca con el recibí. Todo endosante
vencimiento de la letra ésta no se ha que haya pagado una letra de cambio
aceptado o no se ha pagado, de forma tal podrá tachar su endoso y los de los en-
que ante el incumplimiento de dicho re- dosantes subsiguientes. El tenedor de la
quisito formal, decaería la acción de re- letra a quien un obligado cambiario le
greso. ofrezca el pago de la misma, estará
obligado a aceptarlo y a entregar la le-
Así, el artículo 63 dice que "El tene- tra en el plazo más breve posible desde
dor perderá todas sus acciones cambia- el ofrecimiento. A partir de tal ofreci-
rias contra los endosantes, librador y miento de pago, el tenedor será respon-
las demás personas obligadas, con ex- sable del perjuicio causado por su con-
cepción del aceptante y de su avalista, ducta".
en los casos siguientes:
III. PROTESTO DE LA LETRA
a) Cuando no hubiere presentado
dentro del plazo la letra girada a la vis- Es aquél acto que se dirige a la acre-
ta o a un plazo desde la vista. ditación de que se ha producido la falta
de aceptación o la falta de pago de la le-
b) Cuando, siendo necesario, no se tra.
hubiere levantado el protesto o hecho la
declaración equivalente por falta de La Ley Cambiaria y del Cheque ya in-
aceptación o de pago. trodujo una importante novedad respec-
to de la obligatoriedad del protesto co-
c) Cuando no hubiere presentado la mo acto notarial que se incluía en el Có-
letra al pago dentro del plazo, en caso digo de Comercio, pues, en primer tér-
de haberse estipulado la devolución "sin mino, permite la sustitución de dicho ac-
gastos". to notarial por una declaración inserta en
la propia cambial, firmada por el librado
Si la letra no hubiere sido presenta- en la que se haría constar la negativa de
da a la aceptación en el plazo señalado aceptar la letra o de pagarla, denominán-
por el librador, el tenedor perderá las dose cláusula "sin gastos" o "sin protes-
acciones de regreso que le correspon- to".
diesen, tanto por falta de pago como
por falta de aceptación, a no ser que de En segundo lugar el protesto tan so-
los términos de la misma resulte que el lo es requisito para el ejercicio de la ac-
librador sólo excluyó su garantía por ción cambiaria de regreso, pero no para
falta de aceptación. la directa.

Cuando la estipulación de un plazo Además, la propia Ley Cambiaria ad-


para la presentación estuviera conteni- mite la cláusula "sin gastos" o "sin protes-
da en un endoso, sólo beneficiará al en- to" en el artículo 56, que dispone que
dosante que la puso". "Mediante la cláusula de devolución sin
gastos, sin protesto, o cualquier otra in-
También ha de disponerse que el ar- dicación equivalente escrita en el título
tículo 60 establece que "Toda persona y firmada, el librador, el endosante o
obligada contra la cual se ejerza o pue- sus avalistas podrán dispensar al tene-
da ejercerse una acción cambiaria po- dor de hacer que se levante protesto por
drá exigir, mediante el pago correspon- falta de aceptación o por falta de pago
diente, la entrega de la letra de cambio para poder ejercitar sus acciones de re-

56 © CISS
A CCIÓN CAMBIARIA

greso, tanto por la vía ordinaria como IV. PROTESTO NOTARIAL


ejecutiva.
Es una forma de protesto que parte
Esta cláusula no dispensará al tene- de un acta notarial que ha de notificarse
dor de presentar la letra dentro de los al librado en espera de que acepte o pa-
plazos correspondientes ni de las comu- gue la letra que retiene el notario en su
nicaciones que haya de dar. La prueba poder, de manera tal que si no se acepta
de la inobservancia de los plazos in- o no se paga la letra el notario da por fi-
cumbirá a quien lo alegue contra el te- nalizado el protesto y el tenedor de la le-
nedor. tra habrá de comunicar la falta de pago o
aceptación a los obligados en vía de re-
Si la cláusula hubiere sido escrita greso. En caso contrario, el notario can-
por el librador, producirá sus efectos celará el protesto.
con relación a todos los firmantes; si
V. DECLARACIÓN EQUIVALENTE
hubiere sido insertada por un endosan-
te o avalista, solo causará efecto con re- Como anteriormente se ha aludido,
lación a éstos. Cuando a pesar de la el Artículo 51.2 de la Ley Cambiaria y del
cláusula insertada por el librador, el Cheque, dispone que "Producirá todos
portador mande levantar el protesto, los efectos cambiarios del protesto la de-
los gastos que el mismo origine serán de claración que conste en la propia letra,
su cuenta. Si la cláusula procediere de firmada y fechada por el librado en la
un endosante o de un avalista, los gas- que se deniegue la aceptación o el pago,
tos de protesto, en caso de que se levan- así como la declaración, con los mis-
te, podrán ser reclamados de todos estos mos requisitos, del domiciliario o, en su
firmantes". caso, de la Cámara de Compensación,
en la que se deniegue el pago, salvo que
El protesto ha de realizarse en los si- el librador haya exigido expresamente
guientes plazos: en la letra el levantamiento del protesto
notarial en el espacio reservado por la
A) si es por falta de aceptación, dentro normativa aplicable a cláusulas facul-
del término fijado para la presenta- tativas. En todo caso la declaración del
ción a la aceptación, o de los cinco librado, del domiciliario o de la Cáma-
ra de Compensación deberá ser hecha
días hábiles siguientes a su termina-
dentro de los plazos establecidos para el
ción;
protesto notarial en el artículo siguien-
B) si es por falta de pago el artículo 51.4 te".
dispone que "El protesto por falta de
pago de una letra de cambio paga- Esta declaración carece de eficacia
dera a fecha fija o a cierto plazo sustitutiva del protesto, si el librador hu-
biera exigido en la letra el levantamiento
desde su fecha o desde la vista debe-
del protesto notarial.
rá hacerse en uno de los ocho días
hábiles siguientes al del vencimien- VI. LA LETRA DE RESACA
to de la letra de cambio. Si se trata-
ra de una letra pagadera a la vista, Continuando una larga tradición, el
el protesto deberá extenderse en el artículo 62 de la Ley Cambiaria dispone
plazo indicado en el párrafo prece- que la persona que tenga acción de re-
dente para el protesto por falta de greso pueda resarcirse de todas las canti-
aceptación". dades que se le deben, previstas en los

© CISS 57
A CCIÓN CAUSAL

artículos 58 y 59, más una comisión y el 2. Características


importe del timbre, mediante una nueva
cambial girada a la vista sobre cualquiera Los títulos valores presentan tres no-
de los obligados cambiarios, denominada tas características, comúnmente admiti-
letra de resaca. das:

El problema de esta letra de cambio 1. Legitimación: una vez incorporado


reside tanto en la falta de aceptación que el derecho al soporte material que es
minora la eficacia práctica de la misma, el documento, la posesión de éste le-
cuanto en el problema que supone la gitima a su tenedor para el ejercicio
emisión de una letra, previo acuerdo con de aquel. De este modo, sólo el po-
el obligado cambiario, que se compro- seedor del título puede ejercitar y
mete aceptarla o a pagarla. transmitir el derecho literal y autó-
nomo mencionado en él, pasando a
JESÚS DE LOURDES ADAME SANABRIA ser la posesión, por sí (títulos al por-
tador) o en unión de otros requisitos
complementarios (endoso en los tí-
ACCIÓN CAUSAL tulos a la orden, designación en los
nominativos) lo que fija y determina
la persona del acreedor, pues éste, a
Contract bill of exchange action
la hora de ejercitar el derecho docu-
I. INTRODUCCIÓN: LAS ACCIONES DERIVADAS mentado, queda exento de la carga
DE LOS TÍTULOS CAMBIARIOS 1. Concepto 2. de probar su titularidad, que se pre-
Características 3. Protección del crédito sume por la mera tenencia del docu-
incorporado al título • II. LA ACCIÓN CAUSAL. mento.
RÉGIMEN JURÍDICO 1. Necesidad de la
provisión, estrechamente vinculada al crédito 2. Literalidad: el derecho que se incor-
cambiario 2. Provisión de fondos no necesaria. pora al documento tiene el conteni-
Autonomía del derecho cambiario incorporado do, extensión y modalidad que resul-
al título respecto del negocio causal subyacente ta del tenor literal de éste. Dado que
el fundamento y razón de ser de los
I. INTRODUCCIÓN: LAS ACCIONES títulos valores es agilizar la circula-
DERIVADAS DE LOS TÍTULOS ción mercantil, era necesario garanti-
CAMBIARIOS zar a los que reciben el título la exac-
titud de su contenido según el tenor
1. Concepto del mismo título, o lo que es lo mis-
mo, que existe plena coincidencia
Aunque en nuestro derecho sustanti- entre lo afirmado en el documento
vo no existe regulación general alguna sobre el derecho incorporado, que
respecto de los títulos valores (o también por la tenencia de aquel es posible
denominados títulos de crédito), la doc- ejercitar, y la realidad jurídica del ci-
trina mercantilista los configura como tado derecho.
documentos que, siendo distintos por su
contenido y por su forma, incluso ha- 3. Abstracción: el derecho incorporado
biendo nacido en épocas diversas, y es- al título es autónomo, en el sentido
tando dotados de caracteres diferentes, de que el poseedor actual del docu-
poseen la nota común de incorporar una mento no ejercita el mismo derecho
promesa unilateral de realizar determina- que tenía el anterior tenedor. Con
da prestación a favor de quien resulte le- cada circulación, el derecho se re-
gítimo tenedor del documento. nueva, convirtiéndose en un dere-

58 © CISS
A CCIÓN CAUSAL

cho originario y no derivado, inde- Llegados a este punto, la Ley Cambia-


pendiente del que tuvieran los ante- ria y del Cheque regula en su articulado
riores poseedores del título, al que, y las vías a través de las cuales el acreedor
esto es lo importante, no afectan las puede acceder al auxilio judicial, conce-
relaciones que hayan podido existir diendo al tenedor del título cambiario
entre el deudor y los tenedores pre- tres acciones que le permiten solicitar
cedentes, y al que no se le puede por vía jurisdiccional la realización del
oponer las excepciones personales crédito dinerario a él incorporado, dejan-
de estos. do así constancia, como afirma Gómez
de Liaño, que sólo mediante la acción, el
3. Protección del crédito incorporado
derecho se realiza o, como manifiesta Ra-
al título mos Méndez, que es mediante la acción
Como se ha dicho, los títulos valores a través de la cual el sujeto pide su dere-
en general, y la letra de cambio en parti- cho. Tales acciones son la acción cambia-
cular, son documentos en los que se in- ria (que puede ser directa y de regreso),
corpora un derecho privado, que se con- la acción causal y la acción de enriqueci-
creta en una doble vertiente: por un la- miento injusto, siendo objeto de análisis
do, se trata de un derecho de crédito a la segunda de ellas.
favor del acreedor; por otro, correlativa-
mente, refleja una obligación del deudor, II. LA ACCIÓN CAUSAL. RÉGIMEN
que el acreedor, en caso de que el deu- JURÍDICO
dor no cumpla voluntariamente, puede
exigir. Precisamente, uno de los objeti- Es un hecho objetivo que la emisión
vos de la Ley 19/1985, de 16 de Julio, de la letra de cambio, cheque o pagaré,
Cambiaria y del Cheque, es tutelar y for- trae causa de la existencia de un contrato
talecer el crédito cambiario frente al po- jurídico subyacente, negocio causal fruto
sible incumplimiento del deudor, y por del cual se origina entre los particulares
ello afirma su Exposición de Motivos que intervinientes en el mismo una obliga-
las leyes uniformes que la inspiran tienen ción derivada de sus relaciones jurídicas.
el propósito manifiesto de fortalecer la Ahora bien, cosa distinta es la trascen-
posición jurídica del acreedor. dencia que ese negocio causal tiene para
la viabilidad del crédito cambiario, pues
Si el deudor no cumple la promesa o su repercusión no ha sido siempre la
mandato de pago contenida en la letra misma.
de cambio, pagaré o cheque, el incumpli-
miento genera una responsabilidad cam- Antes del nacimiento de los títulos
biaria del deudor y justifica, para el supu- valores, la realidad del tráfico mercantil
esto en que fracase la reclamación extra- acreditaba que en multitud de ocasiones
jurisdiccional, el acceso a los tribunales la obligación nacida de una relación jurí-
del acreedor cambiario, pues es de justi- dica entre comerciantes devenía incum-
cia que quien se ha desprendido del im- plida por actos fraudulentos del deudor-
porte incorporado al título cambiario de- obligado que repercutían indefectible-
ba ser amparado por acciones que le tu- mente en perjuicio del acreedor, impi-
telen ante los órganos jurisdiccionales diendo con ello una mayor rapidez y se-
frente a su reclamación, quedando así guridad en la circulación de los dere-
claramente reflejado que la vigencia y el chos, especialmente de los derechos de
valor de determinados derechos se en- crédito. Ante esta situación surgió en la
cuentran condicionados en gran medida práctica comercial la imperiosa necesi-
a las normas procesales. dad de crear determinados documentos

© CISS 59
A CCIÓN CAUSAL

que en sí mismos constituyesen prueba corporado al título respecto del nego-


plena de la obligación incorporada a cio causal subyacente
ellos, reforzando la posición del acreedor
cambiario y permitiendo la reclamación Actualmente, como indicabamos an-
de crédito por una vía ejecutiva privile- teriormente al mencionar sus caracterís-
giada frente a la lentitud de los procesos ticas, si bien se documenta en el título
ordinarios. Esta es la función que cum- cambiario la obligación resultante de la
plen los denominados títulos cambiarios. relación causal subyacente, tal obligación
Veamos, siguiendo al profesor Uría, el adquiere su carácter autónomo y abstrac-
papel que ha jugado la provisión de fon- to respecto del contrato causal, produ-
dos en la evolución de esta institución. ciéndose con su emisión el nacimiento
de una obligación independiente y para-
1. Necesidad de la provisión, estrecha- lela a la contenida en el contrato. Por
mente vinculada al crédito cambiario tanto, en nuestro ordenamiento la exis-
tencia de relaciones jurídicas previas,
En la primera etapa, la relación jurídi- subyacentes al negocio cambiario, aun-
ca subyacente o de provisión de fondos que puedan ser la causa del libramiento
era un requisito ineludiblemente unido a
o endoso del título, no predeterminan la
la aceptación de la letra por el librado.
relación cambiaria.
Concebida la letra como instrumento de
un contrato de cambio trayecticio y con- En esta tesitura, en que el crédito y,
cebido el librado como mandatario del li- por ende, la obligación cambiaria, se des-
brador para la ejecución de ese contrato, vinculan de la relación jurídica subyacen-
la provisión se concibe como la puesta a
te, es donde tiene sentido abordar el sig-
disposición del librado, por parte del li-
nificado de la acción causal, en cuanto
brador, de los fondos (dinero en metáli-
acción que legitima a las personas que
co) necesarios para atenderla, siendo in-
intervinieron en la previa relación jurídi-
concebible que ningún librado se obliga-
ca de la que trae causa la obligación cam-
ra a hacerse cargo de cumplir el mandato
sin antes asegurarse de tener con qué ha- biaria a formular la oportuna acción en
cerlo. un proceso declarativo, tratándose en su-
ma de una acción con fundamento, no
Más adelante, cuando la letra pasa a en el título, sino en el contrato o negocio
desempeñar otra función económica, co- causal, por lo que sólo es ejercitable fren-
mo medio de pago, surge una modalidad te al sujeto que fue parte en el mismo
nueva de provisión de fondos que no con el tenedor (acreedor cambiario).
consiste ya en el envío real del dinero, si-
no en la existencia de un crédito del li- En la letra de cambio, el tenedor,
brador contra el librado por la razón que además de la acción directa que tiene
sea, por ejemplo, por una venta de mer- contra el deudor cambiario (el aceptante
cancía hecha del primero al segundo, y su avalista) y la de regreso, contra los
por un servicio prestado, etc. demás obligados cambiarios (incluyendo
el librador), ostenta una acción causal
Ambas modalidades de provisión es- contra aquel de quién recibió la letra y a
taban respectivamente recogidas en los quién entregó el valor de la misma. Se
artículos 456 y 457 del Código de Comer- trata de una acción que sólo puede plan-
cio. tear el acreedor inmediato que fue parte
en el negocio causal, puesto que el crédi-
2. Provisión de fondos no necesaria. to causal es un crédito independiente del
Autonomía del derecho cambiario in- cambiario que permanece en el patrimo-

60 © CISS
A CCIÓN CAUSAL

nio del acreedor originario y no circula comprador no pagara, el proveedor (te-


con el título. nedor) podrá accionar directamente con-
tra él, ostentando también una acción
En el siguiente ejemplo puede verse (denominada de regreso) contra los de-
de qué estamos hablando: cuando un co- más obligados cambiarios, incluido el li-
merciante vende una mercancía, dado el brador que le endosó la misma en pago
carácter bilateral y recíproco del contrato de su deuda. Sin embargo, si el provee-
de compraventa, generador de obligacio- dor quisiera ejercitar acción contra el
nes equivalente para ambas partes (en- comprador, con base en el contrato de
tregar la cosa para el vendedor, y pagar compraventa, no podría hacerlo, pues
el precio para el comprador), una vez este crédito sólo compete al vendedor,
perfeccionado por el mutuo consenti- no se incorpora a la relación cambiaria, y
miento, surge automáticamente en el sólo puede ejercitarlo aquel frente al
comprador el derecho a recibir la cosa y comprador, en cuanto que fue parte con
en el comerciante el derecho a recibir su él en el negocio de compraventa que
valor. Pues bien, entregada la mercancía, subyace a la emisión del título cambiario.
si el comprador no paga, el comerciante
que se la vendió podrá acudir a la vía ju- La acción cambiaria directa contra
dicial ejercitando una acción de reclama- aceptante y avalistas no queda perjudica-
ción de cantidad por el importe del pre- da, extinguiéndose sólo mediante pres-
cio no satisfecho. Esta acción tendrá su cripción. Las acciones de regreso sí pue-
causa en el propio contrato, y en el cum- den verse perjudicadas por falta de pre-
plimiento por parte del vendedor que la sentación dentro de plazo, por falta de
promueve de aquello a que estaba obli- levantamiento de protesto o declaración
gado por virtud del contrato, esto es, la equivalente, por falta de aceptación o pa-
entrega de la cosa. Ahora bien, también go cuando ello sea necesario, por no pre-
es posible que las partes convinieran sentarse la letra al pago dentro de plazo
aplazar el pago del precio, por ejemplo a si se estipuló sin gastos, o por la no pre-
tres meses, en cuyo caso el vendedor li- sentación de la letra a la aceptación en el
brará otras tantas letras, cada una corres- plazo señalado por el librador, salvo que
pondiente a una tercera parte del precio este haya excluido en el supuesto su ga-
y con vencimiento mensual. Una vez es- rantía por falta de aceptación.
tas letras son aceptadas por el compra-
dor, nace un nuevo crédito a favor del El tenedor de un cheque también tie-
vendedor, un crédito cambiario, caracte- ne la acción causal contra su endosante,
rizado por ser plenamente independien- y el tomador contra el librador que for-
te del que trae causa de la compraventa, malizó el negocio jurídico subyacente.
crédito que se incorpora al documento No obstante, señala Guasch Fernández
cambiario. La autonomía del crédito que, "siendo el cheque un titulo valor
cambiario frente al negocio causal posibi- que contiene una orden incondiciona-
litará que el vendedor endose la letra a da de su librador a un banco de pagar
un proveedor suyo al objeto de que se a la vista a su tenedor legítimo una su-
cobre la deuda que tenía con éste, pasan- ma determinada, y siendo su función la
do a convertirse el proveedor, como te- de servir de medio de pago, debe dife-
nedor legítimo de la letra endosada, en renciarse entre la deuda previa para
acreedor del comprador aceptante, y cuyo pago se libra el cheque, que nace
ello, aunque el proveedor no haya sido directamente del negocio causal subya-
parte del contrato de compraventa. Si, cente, y el débito que dentro de la esfera
llegado el vencimiento de la letra, el del negocio jurídico cambiario asume

© CISS 61
A CCIÓN CIVIL (DERECHO CIVIL)

el librador por el hecho del libramiento


y que, en caso de impago del cheque a
ACCIÓN CIVIL
su presentación, abre al tenedor legíti-
mo la vía de regreso contra los endo-
(DERECHO CIVIL)
santes, el librador y los avalistas (artí-
culos. 146 y 131 de la Ley Cambiaria y Civil action (Civil Law)
del Cheque) que responden solidaria-
mente de igual forma que los deudores I. CONSIDERACIONES GENERALES • II. TEORÍAS
cambiarios en la letra de cambio (artí- SOBRE EL CONCEPTO PROCESAL DE ACCIÓN 1.
Teorías que parten de la conexión o vinculación
culo 148). Hecha esta diferenciación, el
entre la acción y del derecho subjetivo o
tenedor del cheque tiene la posibilidad,
material privado 2. Teorías que admiten la
si no es atendido después de ser presen- independencia de la acción respecto del derecho
tado al cobro en tiempo hábil, de optar privado material
por exigir el crédito cambiario que en
vía de regreso le confiere la Ley Cam- I. CONSIDERACIONES GENERALES
biaria y del Cheque, o por exigir direc-
tamente, y al margen del título valor, el Del latín actio, "movimiento, activi-
pago de la deuda derivada del negocio dad o acusación", dicho vocablo tiene un
causal originario, para cuyo pago el carácter procesal. Pese a ser el concepto
cheque se libró. Esta acción sólo puede de acción uno de conceptos básicos del
ejercitarse si el cheque no se ha perjudi- derecho procesal, no ha sido tarea senci-
cado. Es decir, si fue presentado y pro- lla determinar qué se entiende por tal,
testado, en defecto de pago en tiempo y
tanto si hablamos en sentido general, co-
forma, conservándose contra el libra-
mo si hacemos referencia específicamen-
do, en todo caso, esta acción".
te a la acción civil. Incluso, algunos juris-
En conclusión, la acción causal tiene tas como Urbano Ruíz afirman que cabe
su fundamento en el crédito a que da hablar de una cierta relatividad del con-
origen el negocio que subyace a la rela- cepto de acción, por haber sido objeto
ción jurídica cambiaria; por el contrario, de innumerables acepciones.
las acciones cambiarias tienen su funda-
mento en el propio título. Esto conlleva Dando por sentado que el término
que cuando se presenta demanda, debe puede tener distintos significados, im-
indicarse claramente el fundamento de la porta destacar sin embargo, como se ve-
pretensión, y la condición en que se rá más adelante, que el denominador co-
aporta el título cambiario, ya sea como mún de las teorías elaboradas en torno a
prueba de la existencia de un título cons- él ha sido el tratar de explicar el naci-
titutivo de una relación cambiaria, o co- miento del proceso y la conexión de és-
mo prueba del negocio que sirve de cau- te, tanto con el derecho subjetivo o ma-
sa a aquella. No cabe el ejercicio simultá- terial para el que se impreca tutela judi-
neo de una acción cambiaria y una ac- cial en caso de conflicto, como con el de-
ción causal, pues, según el artículo 1170 recho objetivo con cuya aplicación se re-
del Código Civil, a fin de evitar que la suelve el litigio.
misma deuda u obligación sea exigida
dos veces, la acción causal queda en sus- Con carácter preliminar a abordar el
penso hasta que hayan vencido los efec- concepto procesal de acción, merece la
tos entregados como pago o queden per- pena referirse, siquiera brevemente, a la
judicados por culpa del acreedor. situación con la que se ha encontrado el
individuo históricamente, por ser más fá-
JOSÉ CARLOS LÓPEZ MARTÍNEZ cil de esta manera comprender cuál es la

62 © CISS
A CCIÓN CIVIL (DERECHO CIVIL)

posición actual del ciudadano en su rela- imprecar tutela judicial efectiva a través
ción con la jurisdicción y, por ende, el del cauce del proceso.
significado actual de la acción, como me-
canismo que le permite acceder al proce- Claro ejemplo de este modelo de re-
so. lación ciudadano-administración de justi-
cia, que explica el papel actual del con-
Es una realidad que no siempre el cepto de acción, es el que surge de la
hombre ha contado con un instrumento Constitución española de 1978, que defi-
como el proceso para la tutela de sus de- ne España como un estado social y de-
rechos e intereses. En las comunidades mocrático de Derecho, inspirado en los
más primitivas, la defensa de los dere- valores superiores de libertad, igualdad,
chos puestos en cuestión se llevaba a ca- justicia y pluralismo político (artículo 1).
bo a través de la fuerza (autotutela); en Un estado de Derecho como el que pro-
épocas posteriores, se acudió a la auto- clama nuestra Constitución se asienta en
composición para resolver las contien- tres pilares fundamentales: la sumisión
das. Fue tan sólo a raíz del nacimiento de ciudadanos y poderes públicos a la ley
del estado moderno cuando los indivi- en sentido general (Constitución y resto
duos dejan en manos de la organización del ordenamiento jurídico), máxima ex-
que es el estado el uso de la fuerza, con- presión de la soberanía nacional, deposi-
fiándole además en exclusiva la resolu- tada en el Parlamento; el pueblo como
ción de los conflictos intersubjetivos que soberano, del que emanan los tres pode-
pudieran surgir entre particulares, o in- res del estado, legislativo, ejecutivo y ju-
cluso, entre particulares y el estado, asu- dicial; y finalmente, el reconocimiento
miendo éste la función de crear unos ór- constitucional a los ciudadanos de un
ganos estatales específicos, que son los conjunto de derechos y libertades funda-
órganos judiciales, para que el ciudadano mentales, muchos de los cuales, con na-
pueda imprecar la tutela judicial en de- turaleza de derechos públicos subjetivos
fensa de sus derechos. No obstante, (verbigracia, el derecho a la tutela judi-
mientras en el estado absoluto la con- cial efectiva que proclama el artículo 24)
centración de poder en manos del mo- son directamente invocables ante los tri-
narca hacía que también a éste le corres- bunales sin necesidad de desarrollo legis-
pondiera la tarea de administrar justicia, lativo, el cual, llegado el caso, deberá ha-
no reconociéndose a los ciudadanos un cerse por ley orgánica, tratándose ade-
verdadero derecho de acceso a la juris- más de derechos susceptibles de recurso
dicción, exigible frente al estado, sin em- de amparo ante el Tribunal Constitucio-
bargo, con la aparición del estado liberal, nal. En esta forma de estado, los tres po-
-primera manifestación del Estado de De- deres son independientes y tienen atri-
recho, donde la soberanía y el poder que buciones diferenciadas, correspondien-
de ella surge deja de estar en manos del do ex artículo 117 de la Carta Magna, al
monarca para estar en manos del pueblo, poder judicial, -integrado por jueces y
y se establece el mecanismo de la separa- magistrados independientes, inamovi-
ción de poderes, con el fin de garantizar bles, responsables y sometidos exclusiva-
su equilibrio y respectivo control- se atri- mente al imperio de la ley-, de forma ex-
buye de forma exclusiva y excluyente a clusiva y excluyente, el ejercicio, en todo
un solo poder del estado, el judicial, la tipo de procesos, de la potestad jurisdic-
función jurisdiccional de juzgar y hacer cional, que permite resolver conflictos
ejecutar lo juzgado, y, en corresponden- intersubjetivos mediante la aplicación del
cia, se reconoce a los ciudadanos, el de- derecho objetivo, juzgando y haciendo
recho de acceder a la jurisdicción para ejecutar lo juzgado. Y en corresponden-

© CISS 63
A CCIÓN CIVIL (DERECHO CIVIL)

cia con que, pese a emanar la Justicia del recho subjetivo privado, esto es, forma
pueblo, los ciudadanos dejen en manos parte del contenido del derecho o se ha-
de un poder del estado la función de ad- lla en potencia en el mismo, actualizán-
ministrarla en nombre del Rey, es que la dose cuando este derecho es lesionado.
Constitución les reconozca el derecho De este modo, sólo se tiene acción en
fundamental a la tutela judicial efectiva, cuanto se es titular de un derecho subje-
(artículo 24 de la Constitución), cuya pri- tivo o material privado, que es el que se
mera manifestación es el derecho de ac- pretende actuar.
ceso a la misma.
Partidarios de esta concepción son
Se llega de este modo a la concep-
Putcha, que considera la acción como
ción de ciudadano como justiciable (De
la Oliva), "en cuanto sujeto jurídico que "derecho subjetivo en pie de guerra", o
puede potencialmente entrar en rela- la "novación que se produce en el dere-
ción con la jurisdicción o administra- cho subjetivo como consecuencia de su
ción de Justicia, o en cuanto que de mo- violación", y Savigny, que define la ac-
do actual son protagonistas de un pro- ción como "un derecho nuevo, nacido
ceso". El ciudadano, sujeto jurídico, tiene de la violación del derecho material
el derecho de acceder a la jurisdicción y subjetivo".
de dirigirse a los órganos judiciales pre-
tendiendo la tutela de sus derechos, para Estas teorías fueron superadas por-
lo cual se servirá del ejercicio de la deno- que no explican la razón de la existencia
minada acción procesal, que revestirá la de un proceso en los casos en que final-
forma de una acción civil cuando la tute- mente el actor no es tutelado en el dere-
la que se solicita afecta a derechos e inte- cho que se arrogaba (porque la sentencia
reses de la esfera jurídico privada entre se lo deniega), o incluso, cuando la tute-
particulares. la solicitada no tiene que ver propiamen-
te con la satisfacción de un derecho ma-
II. TEORÍAS SOBRE EL CONCEPTO terial sino con un interés (se suele poner
PROCESAL DE ACCIÓN el ejemplo del que ejercita una acción
negatoria de derecho real, tendente a
Sobre la base de que todas las teorías
que se declare libre la propiedad).
sobre el concepto de acción han tratado
de explicar la naturaleza y contenido del 2. Teorías que admiten la independen-
derecho a iniciar el proceso, tales teorías
pueden clasificarse de la siguiente mane- cia de la acción respecto del derecho
ra: privado material
La dogmática alemana de finales del
1. Teorías que parten de la conexión o
siglo XIX, crítica con la concepción que
vinculación entre la acción y del dere- vinculaba la acción con el derecho subje-
cho subjetivo o material privado tivo privado, elabora un nuevo concepto
Estas teorías se inspiran en la con- de acción como derecho subjetivo, pero
cepción romana de la acción, entendida de naturaleza pública, distinto e indepen-
como facultad inmanente a cada dere- diente del derecho subjetivo material o
cho. En esta concepción, a todo derecho privado.
le corresponde una acción, que permiti-
ría instar su protección o salvaguarda en A su vez, dentro de estas teorías, es
caso de violación. La acción así concebi- posible diferencia dos concepciones dis-
da se caracteriza por su vinculación al de- tintas:

64 © CISS
A CCIÓN CIVIL (DERECHO CIVIL)

a) Teoría concreta de la acción b) Teoría abstracta de la acción


Esta postura es partidaria de conside- El derecho a la acción como derecho
rar la acción, no como un derecho al a la tutela jurisdiccional concreta, que só-
proceso simplemente, sino como un de- lo se satisface con una sentencia favora-
recho a una tutela jurisdiccional favora- ble, no es capaz de explicar la realidad de
ble a su titular, esto es, como el derecho que una persona, únicamente cumplien-
a que se preste por el órgano jurisdiccio- do determinados requisitos, puede pro-
nal del Estado la tutela jurisdiccional pre- vocar la iniciación de un proceso y su
tendida mediante una sentencia favora- continuación hasta la sentencia definiti-
ble. va, cualquiera que sea el sentido del fa-
llo. Por regla general, el órgano jurisdic-
Wach, Chiovenda y otros autores son cional ejercerá su potestad a instancia de
ejemplos paradigmáticos de este criterio, un sujeto ajeno a él que le propone, ade-
aún con notables diferencias. Aquel con- más, el objeto sobre el que ha de versar
sidera que la acción es un derecho de na- la actividad procesal y la sentencia, solici-
turaleza pública, dirigido al Estado y con- tando, asimismo, resoluciones y realizan-
tra la parte contraria, para obtener una do otros actos a lo largo del proceso. To-
sentencia favorable; mientras, el tratadis- das estas cuestiones también tienen que
ta italiano acepta que se trate de un dere- ser explicadas, y a ellas da respuesta la
cho público subjetivo, a obtener una sen- concepción abstracta de la acción, en
tencia favorable, pero precisa que cuan- cuanto se limita a reconocer como obje-
do se dice que es un derecho dirigido al to del derecho de acción la actividad ju-
Estado, en realidad el único deber que risdiccional, simplemente, cualquiera sea
tiene éste es crear las condiciones para su resultado, favorable o desfavorable.
actuar la Ley, definiendo en consecuen-
cia la acción como "el poder jurídico de Así pues, la concepción abstracta de
dar vida a la condición para la actua- la acción, defendida por Carnelutti, defi-
ción de la Ley". En España, Gómez Orba- ne la acción como "un derecho abstrac-
neja define la acción como "un derecho to, consistente en la facultad de promo-
por sí, independiente, o, en todo caso, ver la actividad de los órganos jurisdic-
distinto del derecho subjetivo privado, cionales, encaminado a la actuación
un derecho dirigido al Estado y a obte- de la Ley". En España la apoyan Prieto
ner mediante el órgano de este y contra Castro, Gimeno Sendra, Moreno Catena,
o frente al demandado, el acto de tutela y otros muchos.
jurídica: una sentencia de contenido
Los caracteres más significativos de
determinado".
esta noción son los siguientes:
En realidad, lo más importante de es-
a) La existencia de un derecho o inte-
ta concepción es que la acción no tiene
rés, de carácter auxiliar o secundario,
que ver con el derecho privado, pues no
a la actividad jurisdiccional del Esta-
tiene el mismo objeto. El derecho priva-
do, que surge como consecuencia
do pretende que el demandado cumpla
de la prohibición de la autotutela. Es
la obligación, pero el derecho de acción
el derecho al proceso, en cuanto po-
busca una tutela judicial, de manera que
der jurídico para dirigirse a los órga-
la satisfacción de la acción no depende
nos de la jurisdicción.
del demandado contra el que se dirige si-
no de un acto del estado, de tutela favo- b) Ese derecho a la actividad jurisdic-
rable a la solicitud del actor. cional del Estado es independiente

© CISS 65
A CCIÓN CON PRIMA

de la existencia en concreto de un tanto en caso de ponerse fin al pleito sin


interés material cuya insatisfacción entrar en el fondo (por falta de presu-
se denuncia. puestos procesales) como cuando la sen-
tencia de fondo es desfavorable al de-
c) El objeto de la acción no es una sen-
mandante.
tencia favorable para quien solicita la
tutela jurisdiccional, pues el resulta- JOSÉ CARLOS LÓPEZ MARTÍNEZ
do del pleito es ajeno al fundamento
del derecho de acción.
A partir de estos puntos comunes, ACCIÓN CON PRIMA
las diferentes teorías difieren en cuanto
al alcance de este derecho al proceso o Premium share
derecho de acceso a la jurisdicción pues
para algunos se da por cumplida esta sa- I. CONCEPTO • II. EMISIÓN DE ACCIONES CON
tisfacción con cualquier resolución judi- PRIMA
cial, incluso la que no entra en el fondo y
rechaza resolver la cuestión planteada I. CONCEPTO
por no concurrir todos los presupuestos
procesales, mientras para otros, el dere- Se denomina acción con prima aque-
cho se satisface sólo cuando el órgano ju- lla acción nueva que exige a los inverso-
risdiccional decide la cuestión de fondo, res un desembolso superior al valor no-
lo que supone una situación jurídica ma- minal de los títulos en una ampliación de
terial concreta, transgredida o amenaza- capital.
da, y la concurrencia de los presupuestos
procesales. Esa diferencia entre el valor de emi-
sión de la acción y el valor nominal se
En conclusión, esta concepción de la denomina prima de emisión. Cuando la
acción como derecho o poder jurídico prima es nula se dice que el título se
independiente del derecho subjetivo, y emite a la par, y si es un valor superior a
que se dirige al Estado al objeto de im- cero, la emisión se realiza sobre par.
precar tutela jurisdiccional, con indepen-
dencia de cuál vaya a ser el resultado del Con ello se pretende generalmente
pleito, es la concepción que se ajusta obtener una financiación extraordinaria
mejor a la relación ciudadano-administra- para la sociedad e igualar la posición del
ción de Justicia que configura la Consti- nuevo accionista con la del accionista an-
tución por cuanto, tal como se dijo al ini- tiguo, evitando que el valor de la acción
cio, el artículo 24 de la Norma Funda- baje con la ampliación de capital.
mental, ubicado dentro de la Sección 1ª
del Capítulo II, del Título I, que lleva por II. EMISIÓN DE ACCIONES CON
rúbrica "De los derechos fundamentales PRIMA
y de las libertades públicas", reconoce a
todas las personas el derecho a la tutela En una emisión de acciones con pri-
judicial efectiva, derecho fundamental, ma, según indica el profesor Suárez Suá-
cuya primera manifestación según la Ju- rez, hay que tener en cuenta que, cuanto
risprudencia del Tribunal constitucional, menor sea el precio de emisión (menor
es el derecho a acceder a la jurisdicción, sea la prima), mayor será el valor de los
y el derecho a conseguir una resolución derechos de suscripción, y más fácil será
que basta con que sea fundada en dere- vender las nuevas acciones, pero en cam-
cho, por lo que se satisface igualmente bio, menos recursos financieros obtiene

66 © CISS
A CCIÓN CORRECTIVA

la empresa. Por el contrario, si la prima para eliminar la causa de una No Con-


es alta, mayor será el volumen de recur- formidad detectada u otra situación in-
sos financieros que la empresa obtiene deseable".
con un número de acciones dado, pero
más fácil resultará colocar esas acciones Una acción correctiva es una medida
en el mercado primario. Es una tarea en o conjunto de mediadas que se toman
la que se necesita la ayuda de especialis- con el fin de eliminar la causa de una no
tas y en la que ha de tenerse en cuenta la conformidad y evitar que esta vuelva a
tendencia del mercado, las expectativas repetirse.
de beneficio de la empresa, etc.
La acción correctiva es una de las he-
Por último hay que tener en cuenta rramientas que establece un sistema de
que el precio de emisión de las acciones gestión (ambiental, de la calidad, de la
nuevas ha de ser siempre inferior al valor seguridad y salud en el trabajo, etc.) para
de mercado de las acciones antiguas (en detectar incumplimientos de un requisi-
el supuesto de que unas y otras sean de to establecido o implícito (no conformi-
las mismas características), pues de lo dad) y evitar que vuelva a suceder.
contrario nadie compraría las acciones
nuevas. A su vez, como el precio de emi- Es un proceso de actuación que se
sión ha de mantenerse mientras dure la diseña y aplica en función de un análisis
operación de suscripción, aquél ha de fi- previo de la situación, en el que se han
jarse por debajo del valor de mercado de identificado la causa o causas más proba-
las acciones antiguas, con un margen su-
bles que han originado la desviación
ficiente para que si el precio de mercado
identificada.
de dichas acciones desciende, nunca
quede por debajo del precio de emisión
II. GESTIÓN DE ACCIONES
de las acciones nuevas, ya que en ese ca-
so la nueva emisión sería un fracaso. CORRECTIVAS

SONIA BENITO HERNÁNDEZ Las acciones correctivas se registran


ante cualquier aspecto que implique una
no conformidad o un aspecto incorrecto.
Véase también: "Activo financiero"; "Ampliación
de capital"; "Capital social" y "Prima de emisión". Su identificación, documentación, con-
trol y seguimiento, se utilizan para elimi-
nar las causas de las no conformidades
ACCIÓN con objeto de prevenir que vuelvan a
ocurrir, por lo que deben de definirse de
CORRECTIVA forma completa y que sean más apropia-
das a los efectos de las no conformidades
Corrective action encontradas.

I. CONCEPTO • II. GESTIÓN DE ACCIONES El proceso básico para actuar cuando


CORRECTIVAS 1. Identificación de la no se identifica una no conformidad es el si-
conformidad 2. Corrección 3. Análisis de causas guiente:
4. Definición e implantación de acciones
correctivas 5. Eficacia 1. Identificación de la no conformidad
I. CONCEPTO El primer paso es identificar la no
conformidad dentro del sistema, siguien-
La Norma ISO 9000:2005 define ac- do el procedimiento interno establecido
ción correctiva como "acción tomada y describir adecuadamente la no confor-

© CISS 67
A CCIÓN COTIZADA EN BOLSA

midad, incluyendo la referencia al requi- vo análisis de la eficacia de las acciones


sito incumplido, el alcance y/o la magni- correctivas adoptadas, y la medida en la
tud del incumplimiento, así como una que han sido adecuadas para evitar que
referencia a la prueba o pruebas objetiva la no conformidad identificada se vuelva
del incumplimiento (evidencia). a repetir.

2. Corrección IVAN DIAGO SÁNCHEZ

A continuación se procede a eliminar


Véase también: "Acción preventiva"; "Conformidad
los efectos de la no conformidad. En ca- con la política ambiental"; "Evidencia de la audi-
da situación se deben adoptar las medi- toría de calidad o ambiental" y "No conformi-
das necesarias siempre teniendo en dad".
cuenta el criterio de proporcionalidad.

3. Análisis de causas LO ESENCIAL SOBRE


ACCIÓN CORRECTIVA
A través del análisis detallado de la
no conformidad, se busca detectar las Documentación
causas que la originan, de forma que se
puedan definir acciones adecuadas. Este · ISO 9000:2005 Sistemas de gestión
análisis puede ser un proceso complejo y de la calidad. Fundamentos y vocabu-
debe ser dirigido por el personal de la lario.
organización experto en el área de cono- · ISO 9001:2008 Sistemas de gestión
cimiento. de la calidad. Requisitos.
· ISO 14001:2004 Sistemas de gestión
Una vez identificadas las causas que ambiental. Requisitos con orientación
han dado lugar a la no conformidad se para su uso.
valora la necesidad y la oportunidad de · ISO 19011:2002 Directrices para la
definir las acciones correctivas. auditoría de los sistemas de gestión
de la calidad y/o ambiental.
Es necesario destacar que no todas
las no conformidades que identificadas
pueden requerir acciones correctivas, es- ACCIÓN COTIZADA
pecialmente cuando se concluye que se
trata de errores puntuales o aleatorios, o
EN BOLSA
no es posible identificar una causa clara.
Stock market share
4. Definición e implantación de accio-
nes correctivas I. CONCEPTO • II. DERECHOS DE LOS
ACCIONISTAS • III. LOS TIPOS DE ACCIONES •
En función del análisis de causas rea- IV. EL VALOR DE LAS ACCIONES • V. LA
lizado, se deben de definir las acciones RENTABILIDAD DE LAS ACCIONES
correctivas adecuadas para eliminar las
causas identificadas, según la magnitud y I. CONCEPTO
el riesgo del problema identificado.
Las acciones son títulos-valores que
5. Eficacia representan una parte proporcional o alí-
cuota del capital social de una sociedad,
La acción correctiva es una herra- y como tales otorgan a sus titulares la
mienta de mejora, por lo que el proceso condición de socio, accionista o propie-
se debe de completar realizando un nue- tario de la empresa (en proporción a su

68 © CISS
A CCIÓN COTIZADA EN BOLSA

participación) con los derechos y obliga- guos tienen preferencia a la hora de


ciones que ello supone. adquirirlas.

La Ley 24/1988, de 28 de julio, del - Derecho a la transmisibilidad de


Mercado de Valores y el RDLeg. las acciones: en las sociedades que
1564/1989, de 22 de diciembre, por el cotizan en Bolsa las acciones se pue-
que se aprueba el Texto Refundido de la den transmitir sin ningún tipo de
Ley de Sociedades Anónimas establecen condición o restricción alguna.
como condición necesaria que los valo- - Derecho de información: los accio-
res negociables estén representados de nistas de las sociedades tienen el de-
dos formas: títulos o anotaciones en recho a obtener información sobre la
cuenta. Tradicionalmente los títulos se situación de la empresa.
plasmaban en una lámina de papel ilus-
trada de forma artística. En 1989 desapa- Por otra parte, se tienen otros dere-
recieron definitivamente todos los títulos chos que, aunque son de menor impor-
físicos, representándose por medio de tancia, pueden ser relevantes en determi-
anotaciones en cuenta asimiladas a ano- nadas circunstancias, como el derecho a
taciones contables en programas infor- impugnar acuerdos sociales, o el dere-
máticos. cho de separación de la sociedad.

II. DERECHOS DE LOS III. LOS TIPOS DE ACCIONES


ACCIONISTAS
Existen numerosas modalidades de
Los derechos que las acciones pro- acciones y diferentes criterios para su
porcionan a sus propietarios son: clasificación, si bien, cabe destacar las
más habituales dado su mayor interés.
- Derecho a la asistencia y derecho Así, en primer lugar, se puede establecer
de voto en las Juntas Generales y Ex- una clasificación atendiendo a la norma-
traordinarias, para ejercitarlo el ac- tiva española, a saber:
cionista tendrá que poseer un núme-
ro de acciones mínimo y previsto en - Las acciones ordinarias confieren a
los estatutos. sus titulares el derecho económico a
participar en la distribución de los
- Derecho a la cuota de liquidación:
beneficios de la sociedad emisora,
los accionistas reciben la parte que le
así como su participación en la posi-
corresponde de la masa patrimonial,
ble liquidación de la misma. Asimis-
en caso de disolverse la sociedad.
mo tienen el derecho político de
- Derecho al dividendo: los accionis- participar en las Juntas de Accionis-
tas tienen derecho a obtener una tas con los votos que les correspon-
parte proporcional a su participación dan. También les asigna el derecho
sobre las ganancias sociales, a través preferente de suscripción en la emi-
de los dividendos, o la parte del be- sión de nuevas acciones u obligacio-
neficio que la sociedad decida repar- nes convertibles en acciones, así co-
tir. mo el derecho a recibir información
sobre la sociedad. La emisión de este
- Derecho de suscripción preferente: tipo de títulos es la más habitual en
cuando una sociedad decide ampliar el mercado de acciones español.
su capital con la emisión de nuevas
acciones, o de obligaciones converti- - Las acciones privilegiadas son títu-
bles en acciones, los accionistas anti- los que otorgan a sus titulares algún

© CISS 69
A CCIÓN COTIZADA EN BOLSA

derecho o privilegio adicional a los mente y la otra parte tiene contra-


concedidos por las acciones ordina- prestación.
rias, bien sean de naturaleza econó-
- Las acciones rescatables son aque-
mica, como una participación espe-
llas que pueden ser rescatadas o
cial en los beneficios de la sociedad
amortizadas por la sociedad emisora
(dividendo complementario, divi-
o por el titular de las mismas en de-
dendo mínimo), o bien de naturale-
terminados momentos. Esta opera-
za política, como el derecho a formar
ción puede hacerse con cargo a be-
parte del Consejo de Administración. neficios o a reservas libres, mediante
Cuando el privilegio consista en un la emisión de nuevas acciones con
dividendo preferente la sociedad es- esta finalidad, o bien, mediante re-
tará obligada a acordar el reparto del ducción de capital de estas acciones
mismo si existen beneficios distribui- con devolución de aportaciones. Las
bles. acciones rescatables deben estar to-
- Las acciones sin voto son una moda- talmente desembolsadas desde su
lidad de acciones privilegiadas que emisión. Si el derecho de rescate se
proporcionan los derechos previstos atribuye exclusivamente a la socie-
para las acciones ordinarias, salvo el dad deberá ejercitarse a partir de los
derecho a voto en la Junta de Accio- 3 años de la emisión de las acciones.
nistas. Como contraprestación a esta Por otra parte, en el argot bursátil,
privación de voto se confiere un de- las acciones que cotizan en el mercado
recho especial, económico o no, que de valores pueden clasificarse en las si-
normalmente se traduce en un divi- guientes modalidades:
dendo mínimo fijo o variable, adicio-
nal al que se haya distribuido a los ti- - Los valores estrella o blue chips son
tulares o tenedores de las acciones valores por lo general con buenos
ordinarias, preferencia en la devolu- fundamentos económicos y solven-
ción del precio de las mismas en ca- cia financiera, de alta capitalización
so de liquidación o no verse afecta- bursátil y elevada liquidez. Se trata
das por reducciones de capital por de empresas generadoras de benefi-
pérdidas, salvo que el importe de las cios, rentables, eficientes y competi-
mismas sea superior al resto de las tivas y, por tanto, proporcionan cier-
acciones. Estas acciones están dirigi- ta seguridad a sus inversores en un
das a inversores con mayor interés horizonte temporal a largo plazo. En
en los beneficios económicos que en la Bolsa de Madrid cabe destacar em-
la participación societaria en la ges- presas de este tipo como Telefónica,
tión de la empresa. Endesa, Repsol-YPF, BBVA, Banco
Popular y Santander.
- Las acciones totalmente liberadas
se entregan a los accionistas anti- - Los valores medianos y de consumo
guos ante una ampliación de capital, cíclico son empresas de tamaño me-
generalmente con cargo a reservas. dio y de mediana capitalización que
También se utilizan para la entrega suelen tener un carácter cíclico en
gratuita de acciones a los trabajado- sus actividades y, por tanto, en la ge-
res de la sociedad emisora. neración de beneficios. Como conse-
cuencia de ello soportan un mayor
- Las acciones parcialmente libera- riesgo que los valores estrella. Se
das son acciones en las que una par- trata de empresas cementeras, cons-
te es cedida o entregada gratuita- tructoras, automovilísticas, inmobi-

70 © CISS
A CCIÓN COTIZADA EN BOLSA

liarias, químicas, metalúrgicas, etc. los noventa volvieron a ser empresas


tales como Acerinox, Acciona, Bami, solventes y representativas a finales
Miquel & Costas, Viscofán, Ferrovial, de esta década y en la actualidad. Así
FCC, Ence, Sacyr-Vallehermoso, Sol también, por ejemplo, valores de re-
Meliá, Iberia, NH Hoteles, etc. ferencia durante la burbuja inmobi-
liaria (2003-2008) tales como Colo-
- Las small caps hacen referencia a
nial, Fadesa, Afirma (Astroc) acaba-
empresas de mediana y pequeña ca-
ron convirtiéndose en empresas en
pitalización pero de crecimiento y
suspensión de pagos, es decir, chi-
generadoras de beneficios. Son em-
charros en el argot bursátil.
presas de este tipo: Dogi, Puleva Bio-
tech, Baron de Ley, Service Point So- - Los valores ligados a las materias
lutions, etc. primas, se trata de empresas de ca-
rácter cíclico cuya actividad depende
Los valores especulativos o "chicha- de materias primas cotizadas en los
rros" son empresas de cualquier sec- mercados financieros y sometidas a
tor que se encuentran en una delica- sus fluctuaciones. Por tanto, si el
da situación económico-financiera, precio de la materia prima asciende
incluso en suspensión de pagos o o desciende sustancialmente estas
quiebra. Se trata, por lo general, de empresas aumentan o disminuyen
empresas medianas y pequeñas, de significativamente sus resultados ge-
baja capitalización, con alto compo- nerando fuertes fluctuaciones en sus
nente especulativo y, por tanto, de cotizaciones. Se trata de empresas
elevado riesgo, cuyos precios son como Ence, Arcelor, Acerinox, Snia-
manipulados, en ocasiones, por de- ce, Tubacex, Española del Zinc, etc.
terminados grupos. Entre ellas se
puede citar en la actualidad a Urbas, - Los valores defensivos son aquellos
Ercros, Jazztel, Avanzit, Service Point valores que se ven menos influidos
Solutions, Reno de Medici, Inmobi- por el ciclo económico y cuyos movi-
liaria Colonial, Martinsa Fadesa, etc. mientos en los mercados de valores
suelen ser más suaves que el propio
En todo caso, los valores clasificados, movimiento del mercado (tomando
en un determinado momento, según como referencia un índice bursátil).
alguno de estos criterios no tienen Así, en épocas de expansión bursátil
porqué mantenerse a lo largo del ascienden menos que el mercado,
tiempo, es decir, valores estrella pue- pero también en épocas de recesión
den convertirse, por circunstancias bursátil sus descensos son más sua-
cíclicas, gestión ineficiente, etc. en ves. Se encuentran, por lo general,
valores especulativos tal como ocu- entre este tipo de valores, las empre-
rrió con Banesto tras la intervención sas eléctricas, de autopistas, asegura-
del Banco de España; con Sniace, doras, de alimentación, tabaco y dis-
con la crisis económica; Ercros y Pri- tribución, defensa, farmacéuticas,
ma Inmobiliaria por la crisis del Gru- etc., aunque no todos los valores de
po Kio; Puleva tras su suspensión de estos grupos tienen este carácter de-
pagos, es decir, empresas de éxito a fensivo. Son, por tanto, valores tales
finales de los ochenta y en suspen- como Iberdrola, Endesa, Altadis,
sión de pagos en los primeros años Abertis, Viscofan, etc.
de los noventa. Y viceversa, empre-
sas como Puleva y Banesto en delica- - Las Utillities son compañías que
da situación en los primeros años de prestan servicios "tradicionalmente"

© CISS 71
A CCIÓN COTIZADA EN BOLSA

públicos con precios más o menos trategia de gestión de carteras de va-


regulados por el gobierno tales co- lores de los mercados denominada
mo energéticas. También se pueden Value strategy.
incluir telecos, autopistas. Suelen ser
estables en la evolución del negocio IV. EL VALOR DE LAS ACCIONES
con crecimiento estable de los bene-
ficios, con elevado endeudamiento y Las acciones de las empresas tienen
dependiente de las regulaciones po- distintos valores en función de la infor-
líticas. mación y los métodos utilizados para su
cálculo:
- Empresas de crecimiento o Growth:
hacen referencia a valores con alto - El valor nominal es el valor que tie-
potencial de crecimiento en el futu- nen las acciones en el momento de
ro, dado que se trata de empresas in- su emisión. Es el resultado de dividir
novadoras en I+D, que actúan en el capital social de la empresa entre
sectores con poca competencia y el número de acciones.
con un elevado crecimiento de sus
beneficios. Suelen tener muy buen - El valor contable se basa en el valor
comportamiento bursátil en fases ex- que aparece en los libros de contabi-
pansivas del ciclo económico y del lidad de las sociedades. En principio
ciclo bursátil, pero estas empresas no es una buena referencia del valor
gozan de elevado riesgo ya que sue- real de la empresa, si bien se pueden
len crecer tan rápido que si final- realizar ajustes de tal manera que re-
mente no cumplen con los resulta- fleje más fielmente dicho valor.
dos objetivos esperados por los in- - El valor de liquidación se basa en co-
versores suelen tener caídas muy nocer el posible valor de la empresa
pronunciadas en los mercados, so- en el supuesto de que se vendiesen
bre todo en mercados bajistas y eco- sus activos y se realizase el pago del
nomías en desaceleración o recesi- saldo de acreedores y de otros pasi-
vas. La inversión en este tipo de valo- vos derivados del cierre o liquida-
res identifica una estrategia de ges- ción de la empresa.
tión de carteras de valores de los
mercados denominada Growth stra- - El valor de mercado se basa en el va-
tegy. lor de cotización de la empresa en el
mercado de valores, es decir, en su
- Empresas de valor o Value son em- capitalización bursátil. Este valor es
presas que tiene un negocio estable resultado de la oferta y demanda,
y consolidado con altas cuotas de por lo que varía continuamente, en
mercado, con productos diferencia- función de las expectativas de la em-
dos y empresas cuyo valor de sus ac- presa, sector o país en el que realiza
tivos es superior a su valor en el mer- su actividad y de la situación econó-
cado. Se trata, por tanto, de empre- mica y bursátil de otros países de in-
sas que no tienen un elevado poten- fluencia.
cial de crecimiento como las empre-
sas growth pero son idóneas para in- - El valor teórico u objetivo es el valor
vertir a largo plazo ya que en fases que debería tener una empresa.
recesivas del ciclo económico y bur- Consiste en obtener el valor actual
sátil son menos volátiles y, por tanto, de una acción atendiendo a la co-
son de menor riesgo. La inversión en rriente futura de flujos de caja o di-
este tipo de valores identifica una es- nero que se espera que genere la ac-

72 © CISS
A CCIÓN COTIZADA EN BOLSA (FISCALIDAD)

ción en el futuro. La tasa de actuali- nusvalía, si se vende a un precio infe-


zación o descuento que se utiliza pa- rior.
ra actualizar estos flujos futuros es el
coste del pasivo, coste del capital o - Por ampliaciones de capital: si se re-
coste del capital medio ponderado, chaza el derecho de suscribir los
que es la media aritmética pondera- nuevos valores, se obtiene un impor-
da del coste de los diferentes recur- te económico equivalente a una ren-
sos financieros que utiliza la empre- ta (como es el valor de los derechos
sa. Aunque el inversor suele utilizar de suscripción preferente). El accio-
como tasa de actualización el tipo de nista sólo se puede beneficiar de es-
interés que obtendría (en concepto ta modalidad de rentabilidad cuando
de coste de oportunidad) de inver- una sociedad acuerda realizar una
siones sin riesgo o -en su caso- la ampliación de capital. Obtiene renta-
rentabilidad generada por inversio- bilidad adicional en el caso de am-
nes con riesgo equivalente. Las pon- pliaciones total o parcialmente libe-
deraciones se fijan mediante la pro- radas.
porción que cada fuente representa
en el total de la financiación. Los mé- - Por reducciones de capital con devo-
todos para determinar este valor lución de aportaciones al accionista.
son, principalmente, el método de - Por otras fuentes: existen otros mo-
descuento de Dividendos, el de des- dos de obtener rentabilidad, como
cuento de Flujos de Caja Libre, el las primas de asistencia a juntas, el
descuento de los Beneficios, el des- préstamo de acciones, la devolución
cuento del Flujo de Caja o cash-flow de la prima de emisión, descuentos y
financiero, etc. bonus ofertados en operaciones fi-
nancieras por las que la empresa
V. LA RENTABILIDAD DE LAS
vende acciones de la misma, présta-
ACCIONES
mo de los valores o acciones, etc.
En una operación de compra-venta JOSÉ LUIS MATEU GORDON
en el mercado de valores lo que se busca
primordialmente es obtener una rentabi-
Véase también: "Ampliación de capital"; "Análisis
lidad con la inversión realizada. Por ello fundamental"; "Análisis técnico"; "Dividendo";
la rentabilidad de las acciones se obtiene "Métodos de valoración de empresas"; "Reducción
por diversas vías: de capital"; "Valor de una empresa" y "Valoracion
de empresas".
- Por dividendos: es la parte del bene-
ficio que la sociedad acuerda repartir
entre todos los accionistas. Su im- ACCIÓN COTIZADA
porte, en el caso de que exista un di-
videndo, varía según el resultado ob-
EN BOLSA
tenido por la empresa. (FISCALIDAD)
- Por venta: por la diferencia entre el
precio al que se compra y el precio Publicly traded shares (Taxation)
al que se vende la acción. Tampoco
en este caso se puede fijar de ante- I. IMPUESTO SOBRE PATRIMONIO • II.
mano su cuantía. Puede producirse IMPUESTO SOBRE LA RENTA DE LAS PERSONAS
una plusvalía, si se vende a un precio FÍSICAS (IRPF) • III. IMPUESTO SOBRE
superior al que se compró, o una mi- SOCIEDADES (IS)

© CISS 73
A CCIÓN COTIZADA EN BOLSA (FISCALIDAD)

Las acciones con cotización oficial nial de las instituciones de inversión


son valores representativos de participa- colectiva se valorarán por su valor li-
ciones en fondos propios de entidades, quidativo.
admitidas a cotización en los mercados
secundarios oficiales de valores definidos — Si se suscriben acciones nuevas no
en la Directiva 2004/39/CE. Las implica- admitidas aún a cotización oficial
ciones fiscales de este tipo de acciones emitidas por sociedades cotizadas,
pueden analizarse desde la perspectiva se tomará como valor de las acciones
de los impuestos afectados por las mis- el de la última negociación de los tí-
mas. tulos antiguos dentro del periodo de
suscripción.
I. IMPUESTO SOBRE PATRIMONIO
II. IMPUESTO SOBRE LA RENTA DE
El Impuesto sobre Patrimonio, aún LAS PERSONAS FÍSICAS (IRPF)
habiéndose concedido la exención a to-
do su hecho imponible desde el 1 de A efectos de este impuesto, las accio-
enero de 2008, no es un impuesto elimi-
nes con cotización oficial pueden gene-
nado de nuestro sistema tributario, y sus
rar dos tipos de renta: extrínseca, que se
reglas de valoración siguen vigentes y
son referentes para el resto de los im- califica como rendimientos de capital
puestos. mobiliario, o intrínseca, que se califica
como ganancia o pérdida patrimonial.
Este impuesto diferencia la valora-
ción de las acciones con cotización oficial El tratamiento de las rentas califica-
en: das como capital mobiliario, que son las
derivadas de la participación en el capital
— Valores representativos de la cesión de entidades (dividendos y similares) es
a terceros de capitales propios: certi- idéntico en todos los valores mobiliarios
ficados de depósito, pagarés, letras (véase Dividendos (fiscalidad) con o sin
del tesoro, obligaciones, bonos, y de- cotización oficial. Las particularidades
más documentos equivalentes. Se aparecen en la fiscalidad de las ganancias
computan según su valor de nego- o pérdidas patrimoniales de las acciones
ciación media del cuarto trimestre con cotización oficial.
de cada año, cualquiera que sea su
denominación, representación y na- La ganancia o pérdida se determina
turaleza de los rendimientos obteni- por aplicación de la regla general: dife-
dos.
rencia entre valor de adquisición y valor
— Valores representativos de la partici- de transmisión, determinado por su coti-
pación de fondos propios de cual- zación en dichos mercados en la fecha
quier tipo de entidad: las acciones y de transmisión o el precio pactado cuan-
participaciones en el capital social o do fuera superior a la cotización.
fondos propios de entidades jurídi-
cas no exentas del impuesto se valo- La Ley del Impuesto se refiere exclu-
rarán según su valor de negociación sivamente a las transmisiones onerosas.
media del cuarto trimestre de cada Hay que tener en cuenta las normas ge-
año. nerales sobre gastos y tributos respecto
Se prevén las siguientes excepciones: al importe del valor de adquisición y
transmisión y el criterio FIFO, así como
— Las acciones y participaciones en el las reglas aplicables en el régimen transi-
capital social o en el fondo patrimo- torio.

74 © CISS
A CCIÓN DE COBERTURA

III. IMPUESTO SOBRE SOCIEDADES lación existente entre dos variables alea-
(IS) torias, que aplicado al contexto financie-
ro correspondería a la relación entre las
Es deducible fiscalmente en el Im- rentabilidades de dos títulos financieros.
puesto sobre Sociedades la pérdida por Es precisamente este término estadístico
deterioro dotada de acuerdo con los cri- el que permite realizar acciones de co-
terios contables (cuando el valor de mer- bertura en las inversiones.
cado sea inferior a su valor de adquisi-
ción) por la participación en entidades La idea subyacente tras la acción de
que cotizan en mercados regulados, cual- cobertura se puede analizar con un sen-
quiera que sea su localización, tanto es- cillo ejemplo: se desea invertir el presu-
pañoles como extranjeros. puesto de inversión en acciones de dos
compañías distintas negociadas en la Bol-
Sin embargo, la pérdida por deterio- sa española. Si el planteamiento inicial
ro no será deducible: fuese invertir en acciones de Endesa e
Iberdrola, poca cobertura frente al riesgo
- Cuando la entidad participada resida se conseguiría con la decisión. Las dos
en paraísos fiscales, excepto que empresas eléctricas se dedican al mismo
consolide mercantilmente sus cuen- sector de actividad económica, por lo
tas con las de la entidad que realiza que es muy probable que exista un alto
la dotación. grado de relación entre la rentabilidad de
- sus títulos. De esta manera, cualquier
Cuando se refiera a valores represen-
movimiento adverso en el comporta-
tativos del capital social del propio
miento de uno de los títulos se vería co-
sujeto pasivo, dado que desde el 1
rrespondido con un comportamiento si-
de enero de 2008 estos valores redu-
milar en el otro, y no se lograría ningún
cen la cifra de capital.
tipo de cobertura frente a los potenciales
CARMEN CALDERÓN PATIER resultados negativos de la inversión. Por
el contrario, si la elección fuese invertir
Véase también: "Dividendos (Fiscalidad)"; "Pérdidas en cualquiera de las dos compañías eléc-
por deterioro" y "Variación patrimonial". tricas mencionadas en combinación con
las acciones de otra empresa dedicada a
una actividad económica poco relaciona-
ACCIÓN DE da con la de las anteriores —como, por
COBERTURA ejemplo, el sector salud—, entonces la
acción de cobertura entraría en funciona-
miento y conseguiría atenuar el posible
Hedging resultado global adverso de la inversión.

En esencia, consiste en tratar de re- El siguiente gráfico recoge las renta-


ducir el riesgo de una inversión median- bilidades mensuales individuales de las
te la adecuada combinación de activos. empresas norteamericanas CSX y Wal-
Mart, junto con las rentabilidades de una
En estadística se utiliza el término cartera equiponderada formada por las
"covarianza" para medir el grado de re- anteriores acciones.

© CISS 75
A CCIÓN DE COBERTURA

Del gráfico se desprende que, mien- rentabilidad de las acciones, mejor fun-
tras que la rentabilidad de la cartera varía cionará la acción de cobertura y más se
relativamente a lo largo del tiempo (línea reducirá la variabilidad de la rentabilidad
discontinua), esta variación es sensible- de la cartera resultante.
mente menor que la correspondiente a
los títulos individuales de las dos empre-
sas. El hecho de que la rentabilidad de Dada la situación de convergencia y
las acciones de CSX y Wal-Mart no se aproximación de los mercados bursátiles
mueva al unísono, hace que cualquier de la zona euro, merece la pena pregun-
combinación entre dichas acciones en tarse si es factible emprender alguna ac-
una cartera reduzca el grado de variabili- ción de cobertura, invirtiendo en las dis-
dad de su rentabilidad. De hecho, cuanto tintas bolsas europeas. La respuesta se
menor sea el grado de relación entre la encuentra en la siguiente tabla.

76 © CISS
A CCIÓN DE DESPIDO

La observación de la tabla anterior covarianza sea negativa sino, además,


permite concluir que los principales mer- cuando los activos estén perfecta y nega-
cados bursátiles de la zona euro mues- tivamente correlacionados, esto es, cuan-
tran un elevado grado de relación (medi- do su coeficiente de correlación sea igual
do por sus coeficientes de correlación), y a —1.
por ende no van a permitir reducir el
riesgo si se decide diversificar entre los FRANCISCO SOGORB MIRA
mismos. Probablemente sería más intere-
sante buscar otras zonas geográficas para Véase también: "Diversificación financiera".
invertir que no mostraran tanta correla-
ción con la zona euro.

Por último, se entiende por cobertu-


ra perfecta aquella situación en la que el
ACCIÓN DE DESPIDO
riesgo de la inversión es nulo. Esta situa-
ción se va a obtener no sólo cuando la Dismissal action

© CISS 77
A CCIÓN DE DESPIDO

I. CONCEPTO • II. PLAZO • III. LA CONCILIACIÓN para el despido disciplinario es el que


PREVIA • IV. ACUMULACIÓN DE PRETENSIONES debe seguirse cualquiera que sea la mo-
• V. CONSECUENCIAS DE LA ACCIÓN DE dalidad de despido adoptada por el em-
DESPIDO: EFECTOS DE LAS SENTENCIAS
presario o cualquiera que sea el acto que
el trabajador considera que ha puesto fin
I. CONCEPTO
a la relación laboral y contra el que tiene
La acción de despido es la facultad que accionar por despido.
del trabajador de acudir a los órganos ju-
diciales en demanda de que se hagan II. PLAZO
efectivos los derechos que el ordena-
miento jurídico le reconoce en caso de Con la finalidad de garantizar la esta-
despido acordado por el empresario. bilidad y la certidumbre de la relaciones
jurídicas -la seguridad jurídica (a la que el
La acción de despido se puede ejerci- artículo 9.3 de la Constituciónle otorga el
tar tanto contra la decisión extintiva del carácter de principio esencial del Estado
contrato de trabajo formalmente comu- de Derecho)-, el ordenamiento establece
nicada al trabajador por el empresario que aquellos derechos y acciones que no
(disciplinario o por causas objetivas), co- se ejerciten en un determinado período
mo contra cualquier otro acto del empre- de tiempo, se extingan (por medio de las
sario que suponga la efectiva extinción instituciones de la prescripción y la cadu-
de la relación laboral, como puede ser la cidad); de esta forma, las situaciones que
comunicación verbal del despido, la in- el tráfico jurídico va creando pueden te-
debida finalización de un contrato tem- nerse por definitivas una vez que hayan
poral, la baja en la Seguridad Social del transcurrido los plazos que en cada caso
trabajador realizada por el empresario, el se establecen por la ley para impugnar-
cierre o desaparición de la empresa, una las.
jubilación forzosa que se considere inde-
bida, etc. En el caso de la acción de despido
que asiste al trabajador frente a la deci-
La acción se ejercita mediante la in- sión del empresario que ha extinguido la
terposición de la oportuna demanda an- relación laboral, los artículos 59.3 del Es-
te el Juzgado de lo Social que sea compe- tatuto de los Trabajadores y 103 de la Ley
tente; y su ejercicio da lugar a un proce-
de Procedimiento Laboral, establecen
dimiento judicial especial y urgente regu-
que el plazo para interponerla es de 20
lado en los artículos 103 a 113 de la Ley
días hábiles y que se trata de un plazo de
de Procedimiento Laboral para el que re-
sulta de aplicación supletoria, en lo no caducidad. Tanto la brevedad del plazo
previsto, el proceso ordinario. Como to- (propia de los de caducidad) como las
do procedimiento laboral, está presidido consecuencias del mismo (la desapari-
por los principios de inmediación, orali- ción de la acción de despido y, por lo
dad, concentración y celeridad, que con- tanto, la firmeza de éste), hacen que el
ducen a un procedimiento en el que, tras tema del cómputo de ese plazo sea una
la presentación de la demanda, se cita a cuestión clave a la hora de ejercer la ac-
la partes -sin más trámite- para el juicio, ción de despido.
en el que plantearán todas las cuestiones
de carácter formal y de fondo, que debe- Dado que se trata de días hábiles, se
rán ser resueltas en la sentencia. excluyen del cómputo, en primer lugar,
los domingos y los festivos de ámbito na-
Según ha establecido la jurispruden- cional, de ámbito autonómico y de ámbi-
cia, este procedimiento especial previsto to local que correspondan a la localidad

78 © CISS
A CCIÓN DE DESPIDO

donde tenga su sede el Juzgado de lo So- papeleta) de conciliación y se reanuda al


cial competente. día siguiente de intentada dicha concilia-
ción o transcurridos quince días desde
Además, a raíz de la reforma del artí- su presentación sin que se haya celebra-
culo 182 de la Ley Orgánica del Poder Ju- do. Cuando el empresario que ha acor-
dicial que declaró igualmente inhábiles dado el despido es una Administración
los sábados, la Sala Cuarta del Tribunal Pública, en lugar de la papeleta de conci-
Supremo constituida en Sala General, liación debe presentarse una reclama-
mediante sentencia de 23 de enero de ción previa a la vía judicial, la cual tam-
2006 (seguida desde entonces por otras bién suspende el plazo de caducidad de
muchas, como la de 12 de junio de 2007) la acción de despido que, en este caso,
declaró que tampoco se han de contar se reanuda transcurrido un mes desde su
en dicho plazo los sábados (la sentencia interposición sin que se haya notificado
recuerda que nos hallamos ante un caso su resolución.
de caducidad atípica, tanto por tratarse
de un plazo en el que se cuentan única- Este plazo de caducidad se suspende
mente los días hábiles, como por la posi- también, conforme al artículo 21.4 de la
bilidad de que el mismo se suspenda, co- Ley de Procedimiento Laboral, por la so-
mo a continuación veremos). licitud del trabajador ante el Juzgado pa-
ra que se le designe abogado del turno
Por último, debe tenerse presente de oficio.
que, conforme al artículo 43.3 de la Ley
de Procedimiento Laboral, los días hábi- Por último, debe tenerse en cuenta
les del mes de agosto no se excluyen del que al tratarse de un plazo de caducidad,
plazo para ejercitar la acción de despido. su vencimiento es apreciable de oficio
por el Juez aunque no lo alegue en el
Este plazo para ejercitar la acción de proceso ninguna de las partes.
despido comienza a contarse a partir del
día siguiente a aquel en que el trabajador III. LA CONCILIACIÓN PREVIA
recibe la carta de despido o, si no la hay
o ésta aplaza sus efectos, a partir del día Para poder interponer la demanda
siguiente al que se produce el cese efec- por despido, es decir, para ejercitar la ac-
tivo en el trabajo. ción de despido, es preceptivo acreditar
que se ha intentado realizar una concilia-
Al tratarse de un plazo de caducidad, ción previa ante el servicio administrati-
el mismo no puede interrumpirse, pero - vo competente.
por tratarse de una caducidad atípica- sí
puede suspenderse, lo que quiere decir La conciliación previa se solicita me-
que, producido el hecho que determina diante un simple escrito (conocido como
la suspensión del mismo por alguna de "papeleta"), en el que se identifica a la
las causas legales, al cesar éste, se reini- persona frente a la que se presenta y el
cia la cuenta de los días que le resten al objeto de la misma que, en este caso, se-
plazo (a diferencia de lo que ocurre con rá la decisión del despido.
la interrupción de la prescripción, que
supone el inicio del cómputo de un nue- La asistencia al acto de conciliación
vo plazo completo). es obligatoria para ambas partes, de for-
ma que si el trabajador solicitante no
El plazo de caducidad de la acción de comparece, se tendrá por no presentada
despido se suspende en el momento en la papeleta y si el que no lo hace es el
que se presenta la preceptiva solicitud (o empresario, la conciliación se tiene por

© CISS 79
A CCIÓN DE DESPIDO

intentada sin efecto (pudiendo interpo- to por despido se planteen otras cuestio-
nerse la demanda) y el Juez puede llegar nes que resultan esenciales para determi-
a imponerle una multa en la sentencia si nar las consecuencias del mismo, como
aprecia temeridad o mala fe en esa in- puede ser la cuantía de los salarios que
comparecencia. realmente percibía el trabajador o que
debía percibir en relación con las funcio-
Si las partes llegan a un acuerdo en nes que efectivamente desempeñaba en
conciliación, éste tiene fuerza ejecutiva, la empresa; la antigüedad del contrato de
de forma tal que, en caso de incumpli- trabajo; o la existencia de una cesión ile-
miento de lo acordado, puede llevarse a gal de trabajadores.
efecto por el trámite de ejecución de las
sentencias, es decir, solicitando directa- V. CONSECUENCIAS DE LA ACCIÓN
mente al juzgado competente que orde- DE DESPIDO: EFECTOS DE LAS
ne el cumplimiento de aquel acuerdo co- SENTENCIAS
mo si de una sentencia propia se tratase.
De la demanda de despido y del pro-
Si las partes no llegan a un acuerdo cedimiento que ella inicia se ocupará el
en la conciliación, el acto se tiene por ce- volumen de esta obra dedicado al Dere-
lebrado sin avenencia y queda acierta la cho Procesal, por lo que nos remitimos
posibilidad de interponer la demanda. al mismo para tratar esas materias. Sin
embargo, el ejercicio de la acción de des-
IV. ACUMULACIÓN DE pido tendrá como resultado final una
PRETENSIONES sentencia en la que se adoptarán una se-
rie de decisiones sobre el despido que,
Pese a que el artículo 27.2 de la Ley por su carácter de derecho sustantivo y
de Procedimiento Laboral prohíbe acu- su trascendencia, es preciso reseñar aquí,
mular la acción de despido a otras accio- siquiera muy brevemente.
nes en un mismo proceso, el propio pre-
cepto deja a salvo la posibilidad de acu- En la sentencia, si el juez considera
mular a la acción que pretende la decla- que ha existido un despido, debe califi-
ración de nulidad del despido por lesión carlo como procedente, improcedente o
de derechos fundamentales, otra acción nulo.
en la se pretenda una indemnización por
daños morales o materiales basada en El despido es procedente cuando se
esa lesión de derechos fundamentales hayan acreditado los hechos expresados
sufrida por el trabajador. Además, por en la carta de despido como justificativos
imperativo del artículo 32 de aquella Ley, del mismo y tales hechos tengan, con
cuando se planteen la acción de extin- arreglo a la ley, fuerza suficiente para
ción del contrato de trabajo por voluntad motivar la decisión de despido.
del trabajador (artículo 50 del Estatuto
de los Trabajadores) y la de despido, am- En otro caso, así como en las situa-
bas deben acumularse. ciones en que no se observen las formali-
dades que la ley impone para adoptar y
Igualmente, la jurisprudencia -argu- notificar la decisión del despido, éste de-
mentando bien que no nos hallamos an- be ser calificado de improcedente.
te una acumulación de acciones, sino de
cuestiones previas, o bien que se produ- El despido es nulo: a) cuando tiene
cirían efectos contrarios a la tutela judi- como móvil alguna de las causas de dis-
cial efectiva o al principio de economía criminación previstas en la Constitución;
procesal- acepta que en el procedimien- b) cuando se produce con violación de

80 © CISS
A CCIÓN DE ENRIQUECIMIENTO

los derechos fundamentales y libertades causas objetivas, cuestión que se trata en


públicas; y c) cuando se produce durante la voz dedicada el "despido objetivo".
alguna de las situaciones suspensión del
contrato de trabajo o de reducción de la ALFONSO BARRADA FERREIRÓS
jornada laboral por embarazo, materni-
dad, paternidad, adopción, lactancia, vio- Véase también: "Despido objetivo" y "Salarios de
lencia de género, etc. a las que se refiere tramitación".
el artículo 55.5 del Estatuto de los Traba-
jadores.
ACCIÓN DE
Según sea la calificación del despido
que el juez realice en la sentencia, le co-
ENRIQUECIMIENTO
rresponderán unas determinadas conse-
cuencias; así: Enrichment action

- I. EL ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA:


Si se estima que el despido es proce-
PLANTEAMIENTO INTRODUCTORIO • II. LA
dente, se convalida la extinción del ACCIÓN DE ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA 1.
contrato de trabajo adoptada por el Introducción 2. Definición de la acción 3.
empresario y, tratándose de un des- Carácter independiente 4. Subsidiariedad • III.
pido disciplinario, el trabajador no PRESUPUESTO DE LA ACCIÓN 1.
tendrá derecho a percibir ninguna Enriquecimiento • 2. Falta de causa
indemnización ni salarios de tramita-
ción. I. EL ENRIQUECIMIENTO SIN
CAUSA: PLANTEAMIENTO
- Si se estima que el despido es impro- INTRODUCTORIO
cedente, el empresario podrá optar
entre readmitir al trabajador o in- Como señala Álvarez-Caperochipi,
demnizarle a razón de 45 días de sa- "vivir honestamente", "no dañar a na-
lario por año de servicio y, en cual- die", "dar a cada uno lo suyo", son los
quiera de los dos casos, debe abo- tres pilares centrales de nuestra concep-
narle los salarios de tramitación, es ción jurídica, y una de las facetas de
decir, los dejados de percibir por el "dar a cada uno lo suyo" es "no enri-
trabajador desde el despido hasta la quecerse torticeramente a costa del
sentencia (estos salarios de tramita- otro". Para este autor, a lo largo de la his-
ción pueden ser limitados siempre toria, en los diferentes ordenamientos ju-
que el empresario cumpla determi- rídicos, se han barajado nociones distin-
nados requisitos, que se estudian en tas de enriquecimiento injusto, siendo
la voz correspondiente a "salarios de considerado mayoritariamente como
tramitación"). principio general del Derecho, pero tam-
bién, fundamento y desarrollo expansivo
- Si se estima que el despido es nulo, de la doctrina de los cuasi-contratos, ac-
se producirá la readmisión inmediata ción subsidiaria y acción fundada en la
del trabajador con el abono de los dinámica de la causa.
salarios dejados de percibir.
Dado que el Código Civil no recoge
Estas son las consecuencias legal- expresamente ni la acción de enriqueci-
mente previstas para el despido discipli- miento sin causa, ni el principio general
nario y pueden verse modificadas en el que la fundamenta, ha sido la Jurispru-
caso de que se trate de un despido por dencia la que se ha encargado de cons-

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A CCIÓN DE ENRIQUECIMIENTO

truir de forma teórica y dogmática esta Finalmente, la doctrina actual, de la


institución. que es ejemplo la reciente Sentencia de
6 de febrero de 2006, concibe el enrique-
En las primeras décadas del siglo XX, cimiento sin causa o injusto como "prin-
se estructura el enriquecimiento injusto cipio general del Derecho proveniente
como principio general, regla ética cuya del Derecho romano (dos textos de
aplicación quedaba a la intuición de los Pomponio incluidos en el Digesto), re-
jueces. Se consideraba que el enriqueci- cogido en Las Partidas (7ª.34.17) y desa-
miento es injusto cuando se obtiene por rrollado por copiosa jurisprudencia.
medios ilícitos, reprobados o inmorales, Las sentencias de, entre otras, 23 de
cuya prueba debe acreditar quien pro- marzo de 1992, 8 de junio de 1995, 7 de
mueve la acción. febrero de 1997 y 31 de octubre de 2001,
destacan la idea de que los hechos, no
A partir de la Guerra Civil, y en con-
ilícitos, que provoquen un enriqueci-
creto, a partir de la Sentencia de 12 de
miento sin causa de una persona y el
enero de 1943, se asienta el criterio de
empobrecimiento de otra, dan lugar a
que, no basta invocar el principio a mo-
la obligación de reparar el perjuicio; la
do de regla general y abstracta, sino que
esencia, es, pues, la atribución patrimo-
"es preciso demostrar y justificar en cada
nial sin causa, por lo que el enriqueci-
caso la procedencia concreta de la acción
de enriquecimiento, en relación con las do sin causa debe restituir al empobre-
particularidades que presente el respecti- cido aquello en que se enriqueció, y así
vo desplazamiento patrimonial y con los lo expresan las recientes sentencias, en-
elementos y requisitos que ha de reunir tre otras muchas anteriores, de 31 de
la noción de enriquecimiento sin causa, octubre de 2001 y 8 de julio de 2003".
que ha de ser un saludable postulado de
En consecuencia, no sólo se recono-
equidad y justicia y no un motivo de gra-
ce su esencia de principio general del
ve perturbación y trastorno en la seguri-
Derecho, integrado en el sistema de
dad de las relaciones jurídicas". En la
fuentes del ordenamiento jurídico espa-
Sentencia de 2 de julio de 1946 se apunta
la cuestión de la subsidiariedad de la ac- ñol de conformidad con lo previsto en el
ción, que surge como característica defi- artículo 1.1 del Código Civil, con aplica-
nidora de la misma, así como la cuestión ción directa en defecto de ley y costum-
del empleo de medios reprobables para bre, "sin perjuicio de su carácter informa-
su obtención, que ya venía siendo exigi- dor del ordenamiento jurídico", sino que
do por la jurisprudencia anterior a la la jurisprudencia actual refuerza la idea
Guerra Civil, convirtiéndose la acción de de que el enriquecimiento es una acción
enriquecimiento en una acción de equi- concreta, independiente de otras, funda-
dad. mentada únicamente en dos elementos:
primero, enriquecimiento de una perso-
La Sentencia de 12 de abril de 1955 na, con correlativo empobrecimiento de
rompe con la idea de que la acción de otra, estando ambos fenómenos vincula-
enriquecimiento es subsidiaria de otras, dos causalmente y, segundo, ausencia de
en concreto de la acción por culpa aqui- causa justificadora. Por tanto, no se pre-
liana. Se configura entonces como acción cisa la buena o mala fe en la obtención
plenamente independiente, que no pre- de la ventaja, destacándose además que
cisa la concurrencia de buena o mala fe el enriquecimiento no es injusto si está
en la adquisición patrimonial, y se elimi- amparado por ley, o por contrato válido
na su naturaleza subsidiaria. o sentencia judicial.

82 © CISS
A CCIÓN DE ENRIQUECIMIENTO

II. LA ACCIÓN DE por su naturaleza y finalidad (Senten-


ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA cias de 5 de octubre de 1985 -de singu-
lar observancia para la cuestión trata-
1. Introducción da- y 25 de abril de 2000), pues mien-
tras que la acción indemnizatoria es
De lo expuesto hasta ahora puede resarcitoria o recuperatoria, en cambio
colegirse que el concepto "enriqueci- la acción de enriquecimiento sin causa
miento injusto" no es unívoco, al coexis- es, teleológicamente, restitutoria o recu-
tir en él una dualidad de funcionalidades. peratoria, siendo evidente la diferencia
En efecto, como se anticipó, es entendi- entre sus elementos estructurales, pues
do como principio general del Derecho, si en la primera son consustanciales el
pero también como acción concreta, dolo o culpa y el daño, en la segunda
condictio o acción de enriquecimiento resaltan el binomio enriquecimiento-
sin causa. Es decir, la figura que ahora empobrecimiento (que configura su tra-
analizamos no se ha quedado en mera ducción económica) y la falta de causa
regla, que proscribe enriquecimientos (de "base" o "razón"), como concepto -
torticeros, pues la misma Jurisprudencia jurídico- válvula para determinar la
ha construido también la teoría de la ac- injusticia de la atribución patrimo-
ción (o excepción) de enriquecimiento nial".
sin causa, delimitándola, no sin dificulta-
des, como acción concreta e indepen- 4. Subsidiariedad
diente, diferente del principio general
antes apuntado. En cuanto a la tradicional discusión
sobre su carácter subsidiario, carácter
2. Definición de la acción que fue afirmado en el primer tercio del
siglo pasado, pero eliminado después -
La acción de enriquecimiento sin Sentencias de 19 de mayo de 1993 y 14
causa se define como acción que obliga a de diciembre de 1994-, la Jurisprudencia
restituir los enriquecimientos adquiridos más reciente se decanta de nuevo por la
de forma injusta, sin causa que lo justifi- nota de la subsidiariedad de la acción de
que, sobre la base de que la construcción enriquecimiento, y así lo confirman las
jurisprudencial del enriquecimiento in- sentencias de 19 de mayo y 15 de sep-
justo lo define como la adquisición de tiembre de 2006 y 31 de enero de 2007,
una ventaja patrimonial con empobreci- afirmándose expresamente en ésta últi-
miento de otra parte, con relación de ma que se trata de una "institución con-
causalidad entre el enriquecimiento y el cebida en nuestro Derecho como princi-
empobrecimiento y con falta de causa en pio general y, como tal, informador de
tal desplazamiento patrimonial. las normas legales (especialmente, el
cobro de lo indebido y la gestión de ne-
3. Carácter independiente gocios ajenos); se aplica directamente a
un caso concreto subsidiariamente; es
La Jurisprudencia se esfuerza en dis- decir, si el supuesto se apoya en otra
tinguirla de la acción de indemnización institución, no puede alegarse este prin-
de daños y perjuicios, y así, la Sentencia cipio: aquélla tendrá sus respectivas ac-
de 21 de febrero de 2003, con cita de ciones, ésta la tiene a falta de acciones
otras, descarta la posibilidad de que, específicas".
ejercitada aquella, pueda el tribunal "iu-
ra novit curia" examinar la acción de en- En conclusión, desde el punto de vis-
riquecimiento, en la medida que son ta procesal es una acción subsidiaria,
"dos acciones notablemente distintas aplicable ante la inexistencia de otra para

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A CCIÓN DE ENRIQUECIMIENTO

remediar el empobrecimiento, pero no b) Caracteres del enriquecimiento


cuando la ley otorga una acción más es-
pecífica. La idea esencial es que el enriqueci-
miento, la ventaja patrimonial, debe ser
III. PRESUPUESTO DE LA ACCIÓN apreciable o cuantificable en dinero. La
cuantía debe ser concretada en la de-
Desde un plano estrictamente sus- manda en que se aduce la acción de enri-
tantivo o material, los elementos deter- quecimiento injusto, pues de lo contra-
minantes de la acción son dos: enriqueci- rio será rechazada.
miento, como ventaja patrimonial, que
además ha de ser causalmente determi- A la hora de medir ese enriqueci-
nante de un empobrecimiento, y falta de miento, cabe que se utilicen distintos
causa que lo justifique. módulos, entre los que destacan los si-
guientes:
1. Enriquecimiento
- Ahorro de gastos: suele ser el pará-
a) Definición metro aplicable a la defensa de dere-
Por enriquecimiento podemos en- chos inmateriales, como la propie-
tender cualquier ventaja patrimonial que dad intelectual e industrial, si bien
adquiere una persona, sin un sacrificio puede utilizarse en todos los casos
equivalente, esto es, sin una desventaja en que el derecho para determinar la
para su patrimonio semejante a la ventaja medida del enriquecimiento cualifica
adquirida (por el contrario, cuando uno como cuantía restitutoria el ahorro
compra una cosa, es evidente que incor- de gastos (damnus cesans) experi-
pora a su patrimonio el bien adquirido, mentado por el patrimonio del de-
pero a su vez se ve empobrecido por el mandadado.
precio que paga por dicho bien, no exis- - Actuando en nombre y beneficio
tiendo ni enriquecimiento ni empobreci- propio: cuando alguien, actuando en
miento). beneficio propio y en su propio
Los modos de adquirir una ventaja nombre, produce un provecho o
son muy variados. Nuñez Lagos distingue ventaja a un tercero. Dado que no se
principalmente un enriquecimiento posi- empobrece, la doctrina mayoritaria-
tivo y un enriquecimiento negativo. En mente se pronuncia en contra de la
sentido positivo, el enriquecimiento pue- acción de enriquecimiento, pero no
de obtenerse directamente al adquirir es cuestión pacífica pues algún autor
una cosa corporal o un derecho, (que (Álvarez-Caperochipi) defiende tam-
puede ser real o de crédito, e incluye el bién en este caso la subsistencia de
goce y disfrute del mismo), incluso con la acción de enriquecimiento contra
la disminución del pasivo, o indirecta- el favorecido cuando la mejora fuera
mente, con el aumento de valor de un calificable de necesaria, en función
bien adquirido (lucro emergente), inclu- de los gastos o desembolsos que se
yendo las ventajas que proporcionan al le han ahorrado (que serían lo que
adquirente del bien hacer suyas las mejo- se tendría en cuenta a la hora de
ras y accesiones; en sentido negativo, no cuantificarlo). Sería el caso del pro-
empobreciéndose, por ejemplo, no su- pietario de un hotel ubicado en una
friendo un daño (daño cesante) cuando montaña que, en beneficio propio,
la ventaja consiste en el no padecimiento construye un dique que libra al pue-
de una obligación o carga a la que un pa- blo de una riada o alud. No así cuan-
trimonio estaba adscrito. do la mejora proporcionada, lejos de

84 © CISS
A CCIÓN DE ENRIQUECIMIENTO

ser necesaria, es meramente útil. Pa- nución del mismo, en relación al de-
ra Carrasco Perera, el derecho a ser mandado; un empobrecimiento del ac-
reembolsado por la ventaja concedi- tor representado por un daño positivo o
da sólo se tiene si el beneficio se por un lucro frustrado; y la inexistencia
aprovecha de ella, incorporándola a de justa causa, entendiéndose como tal,
su patrimonio, pero no cuando el ac- aquella situación jurídica que autorice
cipiente no puede o no quiere utili- al beneficiario de un bien a recibirle,
zarla. sea porque exista una expresa disposi-
ción legal en ese sentido, o sea, porque
c) Vínculo de conexión con el empobre- se ha dado un negocio jurídico válido y
cimiento eficaz".
Enriquecimiento y empobrecimiento La justificación (justa causa) de las
son dos caras de la misma moneda. Por atribuciones patrimoniales no es sino la
eso, la correlatividad entre enriqueci- existencia de título válido y legitimador
miento y empobrecimiento viene siendo de las mismas. Y ese título puede consis-
exigida por la Jurisprudencia, entendién- tir en una voluntad transmisiva válida se-
dose además que sólo cabe atender a la gún los requisitos del ordenamiento (ne-
situación que persista al tiempo de inter- gocio jurídico como causa), o bien, en
ponerse la demanda. una norma jurídica que imponga una
transmisión en función de principios de
Doctrina y Jurisprudencia hablan de justicia y seguridad (ley como causa). En
la necesidad de vínculo causal o nexo de cualquier caso, la falta de ley, o negocio
causalidad entre enriquecimiento y em- jurídico legitimador de la ventaja adquiri-
pobrecimiento, como presupuesto de la da conduce a la no justificación de la
acción. No obstante, algún sector doctri- misma.
nal (Álvarez-Caperochipi, Rouast) critica
la excesiva importancia que se otorga a La doctrina científica suele oscilar en-
ese vínculo de causalidad, más propio, tre dos posturas en torno a qué ha de en-
señalan, de concepciones de enriqueci- tenderse por ausencia de causa:
miento injusto cercanas a la acción resti-
tutoria o indemnizatoria de los daños y
a) Un sector doctrinal defiende que la
perjuicios, y por tanto, más próximas a
falta de causa es la ausencia de título
ideas de culpa, que sin embargo, son hoy
para retener. Título para retener
ajenas a la acción de enriquecimiento sin
puede ser un negocio jurídico válido
causa.
y eficaz entre ellos, o una expresa
disposición legal que así lo establez-
2. Falta de causa
ca.
El enriquecimiento es injusto en la
medida que la adquisición patrimonial b) Otro sector sostiene que el concepto
carece de justificación (causa). La ausen- de causa debe considerarse como
cia de justa causa es pues, uno de los una concreción de los criterios de
presupuestos de la acción de enriqueci- cambio, es decir, como una contra-
miento. partida. Según esta tesis, hay causa
cuando hay contrapartida, y falta la
Examinado la Jurisprudencia, dice la causa cuando la contrapartida no
Sentencia de 21 de marzo de 2006, que existe. Dado que la causa de la atri-
la acción requiere "que exista un au- bución patrimonial puede ser la ley o
mento del patrimonio o, una no dismi- un negocio jurídico, para estos auto-

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A CCIÓN DE MEJORA

res, las ventajas que resultan ampara- Ahora bien, una cosa es que en el
das en precepto legal no pueden ca- ámbito de la autonomía negocial
lificarse nunca de injustificadas, y puedan pactarse prestaciones origi-
con respecto a las que tienen su cau- nariamente no equivalentes, sin que
sa en un negocio jurídico, la justifica- ello de lugar a la revisión de la fuerza
ción estará en la liberalidad del em- obligatoria de lo pactado, y cosa dis-
pobrecido (que acepta sacrificar su tinta es que el desequilibrio aparezca
patrimonio en beneficio de otro) o o sobrevenga durante el desenvolvi-
en la contraprestación equivalente miento de la relación contractual,
que se percibe por este, llegando a la pues en ese caso existen institucio-
conclusión de que sólo serán justifi- nes, como la claúsula rebus sic stan-
cados los enriquecimientos que no
tibus, que permiten modificar judi-
respondan a esa liberalidad del em-
cialmente lo pactado, lo que es posi-
pobrecido (se produce un menosca-
bo en su patrimonio que no respon- ble en los contratos de tracto sucesi-
de a un ánimo de liberalidad) o que vo o ejecución diferida y siempre y
carezcan de contravención a cargo cuando las partes no previeron ni
del enriquecido, o cuando la contra- debieron prever la alteración de las
prestación a cargo de éste no sea circunstancias.
equivalente a la prestación del em- JOSÉ CARLOS LÓPEZ MARTÍNEZ
pobrecido (siendo así superior el sa-
crificio experimentado por el empo-
brecido en su patrimonio que la ven-
taja recibida a cambio).
ACCIÓN DE MEJORA
A esta corriente se le puede criticar Improvement action
que en nuestro derecho rige el prin-
cipio de la autonomía de la voluntad I. CONCEPTO • II. GESTIÓN DE ACCIONES DE
contractual, lo que da pie a que pue- MEJORA
da existir un desequilibrio de presta-
ciones y en cambio, no ser injusto el I. CONCEPTO
enriquecimiento. Si las partes deci-
den libremente convenir un cambio En el ámbito de la gestión de la cali-
de prestaciones no equivalentes, dad, tanto en sistemas de normativa in-
(por ejemplo, valor de la cosa muy ternacional ISO como en otros modelos
superior al precio) debe respetarse -el de la Fundación Europea para la ca-
su decisión ("pacta sunt servanda"), lidad, conocido por sus siglas EFQM-, se
y entenderse que la parte desfavore-
busca la mejora continua del sistema de
cida por el intercambio (que incor-
gestión de la calidad. Una de las metodo-
pora a su patrimonio un bien o dere-
cho de menor valor al que tenía el logías para lograr esa mejora consiste en
que salió del mismo) lo hizo a sa- diseñar medidas o acciones concretas
biendas, consciente, libre y volunta- mediante las cuales se pueda contribuir a
riamente. Entender lo contrario su- una mejora en un área específica ante
pondría que habría que revisar los una determinada cuestión o un conjunto
contratos cuando la prestación fuera de ellas. En este ámbito son particular-
no equivalente a la contraria, inva- mente relevantes la norma internacional
diendo la fuerza obligatoria de los ISO 9001, para el sistema de gestión de
contratos al socaire de la institución la calidad, y la norma internacional ISO
que proscribe el enriquecimiento in- 14001, de sistemas de gestión medioam-
justo, lo que resulta desmedido. bientales.

86 © CISS
A CCIÓN DE MEJORA

Una acción de mejora puede definir- del desarrollo, por lo que tiene un enfo-
se como aquella medida o conjunto de que de permanencia. Se implementa cara
ellas que se toman con el fin de optimi- al inmediato futuro, normalmente con vi-
zar los rendimientos de los procesos de sión y perspectiva a la consecución de lo-
la organización en el ámbito oportuno gros a corto plazo.
(de calidad, medioambiente, etc.).
II. GESTIÓN DE ACCIONES DE
También puede asegurarse que es un MEJORA
proceso de actuación que se diseña y
aplica como resultante de un análisis de La Norma ISO 9000:2005 determina
la situación, del entorno, de las tenden- las acciones de mejora como "acciones
cias y de la coherencia de todo el conjun- continuadas en el desarrollo normal de
to, con las metas y objetivos perseguidos la empresa para contribuir" a la "mejora
por la organización. Este proceso de di- continua". Asimismo explicita que "el ob-
seño e implantación se activa tras haber
jetivo de la mejora continua del sistema
identificado situaciones "potencialmente
de gestión de la calidad es incrementar
susceptibles de presentar resultados más
la probabilidad de aumentar la satis-
positivos" o que contribuyan en mayor
facción de los clientes y de otras partes
medida en beneficio de la organización y
partes interesadas. interesadas".

Las acciones de mejora no tienen por La norma indica, entre otras anota-
qué obedecer exclusivamente a la resolu- ciones, acciones destinadas a la mejora y,
ción de una situación negativa, sino que a su vez, sintetiza el proceso de análisis,
pueden perseguir otras consecuencias definición, implantación, seguimiento y
positivas, además de las que ya sean con- control, validación y aseguramiento de
sideradas como adecuadas. En este senti- las acciones de mejora. Indica las si-
do, la norma ISO 9001:2008 recuerda guientes fases para su diseño, implanta-
que "se puede lograr el éxito implemen- ción y desarrollo:
tando y manteniendo un sistema de ges-
tión que esté diseñado para mejorar — "análisis y evaluación de la situa-
continuamente su desempeño mediante ción existente para identificar
la consideración de las necesidades de áreas para la mejora
todas las partes interesadas", y es en ese — el establecimiento de los objetivos
mismo enfoque y bajo el mismo concep-
para la mejora
to donde se incardinan las acciones de
mejora que contribuyan también "para — la búsqueda de posibles soluciones
mantener y mejorar un sistema de ges- para lograr los objetivos
tión de la calidad ya existente".
— la evaluación de dichas soluciones
La acción de mejora es una de las ac- y su selección
ciones que compete decidir a la direc-
— la implementación de la solución
ción general de la organización para me-
seleccionada
jorar el sistema de gestión. Interactúa
complementándose con la "acción co- — la medición, verificación, análisis y
rrectiva" y la "acción preventiva". evaluación de los resultados de la
implementación para determinar
En el caso de la acción de mejora, su que se han alcanzado los objetivos
matiz temporal persigue la persistencia y
perdurabilidad de las acciones a lo largo — la formalización de los cambios"

© CISS 87
A CCIÓN DE RECLAMACIÓN DE CANTIDAD

En la norma se reitera que, sin dejar LO ESENCIAL SOBRE


estático el proceso, en la mejora "los re- ACCIÓN DE MEJORA
sultados se revisan, cuando es necesa-
rio, para determinar oportunidades Documentación
adicionales de mejora. De esta manera,
la mejora es una actividad continua. · ISO 9000: 2005 Sistemas de gestión
La información proveniente de los de la calidad . Fundamentos y voca-
clientes y otras partes interesadas, las bulario.
auditorías y la revisión del sistema de · ISO 9001: 2008 Sistemas de gestión
gestión de la calidad pueden, asimismo, de la calidad. Requisitos.
utilizarse para identificar oportunida- · ISO 14001: 2004 Sistemas de gestión
des para la mejora". ambiental. Requisitos con orienta-
ción para su uso.
El desarrollo de la gestión cotidiana · ISO 19011: 2002 Directrices para la
del sistema de gestión de la calidad, des- auditoría de los sistemas de gestión
pués de detectar una no conformidad, es de la calidad y/o ambiental.
solucionarla mediante una acción correc-
tora (correctiva) y diseñar acciones pre-
ventivas que eviten que se puedan volver ACCIÓN DE
a presentar. Estas acciones preventivas
pueden dar lugar al nacimiento de una o
RECLAMACIÓN
varias acciones de mejora (la principal di- DE CANTIDAD
ferencia, en el caso de que una acción
preventiva se transforme en otra de me-
jora, será su ámbito temporal, ya que la Amount of money claim
acción preventiva persigue una efectivi- I. INTRODUCCIÓN • II. OBJETO DE LA
dad a más corto plazo que la acción de RECLAMACIÓN: OBLIGACIONES PECUNIARIAS
mejora, que además persigue su perdu- 1. Concepto y ámbito 2. Clases 3. Los intereses •
rabilidad y asentamiento definitivo en el III. CAUCE PROCESAL PARA SU EJERCICIO
sistema).
I. INTRODUCCIÓN
En la activación de las acciones de
mejora habitualmente se encuentra ma- Entendiendo la acción, no en el sen-
yor intensidad tras procesos de gestión tido que propugna la tesis abstracta, -que
concretos. Los principales son la retroali- la identifica con el derecho a acceder a la
mentación de la planificación del siste- jurisdicción-, sino como objeto del pro-
ma, la revisión del sistema de gestión por ceso, esto es, como pretensión, -sentido
parte de la dirección y la realización de acogido por la propia Ley de Enjuicia-
auditorías, tanto internas como externas. miento Civil 1/2000 de 7 de Enero cuan-
Estos tres momentos son los que nor- do plasma en su artículo 5 las distintas
malmente coinciden, en mayor medida clases de tutela jurídica que se puede
con el diseño e implantación de acciones pretender del órgano judicial en un pro-
de mejora dentro de las organizaciones, ceso civil-, resulta que se denomina ac-
ya se trate de sistemas de gestión de la ción de reclamación de cantidad a un ti-
calidad o de medio ambiente. po de pretensión de condena, dirigida,
como indica su propio nombre, a recla-
C. JAVIER HERNANDO FREILE mar del demandado el cumplimiento de
una obligación de dar, consistente en la
Véase también: "Acción correctiva"; "Acción pre- entrega de cantidad de dinero determi-
ventiva" y "Mejora continua". nada.

88 © CISS
A CCIÓN DE RECLAMACIÓN DE CANTIDAD

El artículo 5 de la ley procesal civil tutela que pueden obtenerse en el orden


clasifica las acciones o pretensiones aten- civil, y por tanto, pudiendo conformar el
diendo a la clase de tutela que se pide al objeto de un proceso civil, no es una
órgano judicial, en correspondencia con pretensión exclusiva de este orden, pues
la tradicional distinción entre acciones o también se puede promover acción de
pretensiones de cognición, cautelares y reclamación de cantidad en un proceso
de ejecución, que, a su vez, engloba den- laboral, o incluso, en sede penal, aun-
tro de las primeras las acciones mera- que, eso sí, a los efectos de depurar la
mente declarativas, las constitutivas y las responsabilidad civil ligada a un ilícito
de condena. Puesto que, según la propia penal.
ley, la tutela que se puede imprecar de
los Tribunales comprende la condena a Por otra parte, dado que la acción de
una determinada prestación, cuando esa reclamación de cantidad presupone la
prestación se concreta en la entrega de existencia de una relación obligatoria en-
una suma determinada de dinero esta- tre actor y demandado, que convierta al
mos ante la acción o pretensión de recla- primero en titular de un crédito sobre el
mación de cantidad. segundo, es preciso, en cuanto al posible
origen o fuente de tal vínculo, estar a lo
La pretensión de reclamación de can- señalado en el artículo 1089 del Código
tidad es pues una pretensión de cogni- Civil, que expresamente dispone que "las
ción que, a diferencia de las meramente obligaciones nacen de la Ley, de los
declarativas, no se satisface con la decla- contratos y cuasicontratos, y de los ac-
ración del derecho del actor que estaba
tos y omisiones ilícitos o en los que in-
siendo discutido, sino que obliga además
tervenga cualquier género de culpa o
al órgano judicial a que declare el deber
negligencia". La conclusión es obvia: la
del demandado de cumplir la prestación
obligación de pagar una cantidad deter-
debida. En la acción de reclamación de
minada de dinero puede tener su origen
cantidad, -que presupone que el actor es
titular de un derecho de crédito dinera- en la Ley (por ejemplo, una prestación
rio, al que se corresponde la correlativa de alimentos), en un contrato (verbigra-
obligación a cargo del deudor de pagar cia, contrato de compraventa, que obliga
una suma determinada de dinero-, si lle- a pagar el precio al comprador), en un
gado el momento de que la deuda es exi- cuasicontrato (restitución de lo indebida-
gible el deudor no cumple, el acreedor mente cobrado), en un acto u omisión
puede, con la acción de reclamación de ilícito (responsabilidad civil derivada de
cantidad, no sólo obtener del órgano ju- un delito o falta, como sería el caso del
dicial un pronunciamiento que afirme la valor de unas gafas que se hayan roto a
existencia y titularidad del crédito a favor resultas de una agresión tipificada como
del actor, -efecto propio de una acción delito o falta de lesiones), o de un acto u
meramente declarativa-, sino además un omisión en que intervenga cualquier gé-
pronunciamiento en el que se reconozca nero de culpa o negligencia (responsabi-
que el demandado tiene el deber de pa- lidad civil extracontractual por daños
gar la deuda. Además, si aún así el deu- ocasionados a terceros, por ejemplo, la
dor no cumple, la sentencia, como título que corresponde al dueño de la finca por
de condena, faculta al actor para iniciar la los producidos por la caída de una mace-
vía ejecutiva y pedir que se imponga al ta desde su terraza).
deudor el cumplimiento forzoso.
En justa correspondencia con el di-
La pretensión de reclamación de can- verso origen que puede tener la obliga-
tidad, siendo una de las modalidades de ción de pagar una suma determinada de

© CISS 89
A CCIÓN DE RECLAMACIÓN DE CANTIDAD

dinero, su régimen también variará, pues Son varias las razones por las cuales
si la obligación surge de un contrato, se se trata de una modalidad obligatoria
estará a lo pactado por los contratantes harto frecuente:
en el marco de la autonomía de la volun-
tad contractual. Pero si la obligación es a) En primer lugar, porque muchos ti-
legal, entonces se debe estar a lo precep- pos contractuales (los contratos son
tuado en la norma. Por esta razón algu- fuente de obligaciones según el artí-
nos autores como Méndez y Vilalta, afir- culo 1089 del Código Civil) contem-
man que es inabarcable analizar todas y plan como objeto del contrato al me-
cada una de las obligaciones consistentes nos una prestación en dinero. Así
en la entrega de una cantidad de dinero, acontece con el deber del compra-
ya que "éstas pueden surgir de múltiples dor de pagar el precio en la compra-
relaciones jurídicas, cada una con su venta, en cuanto el artículo 1445
régimen específico". obliga a que sea un "precio cierto, en
dinero o signo que lo represente",
II. OBJETO DE LA RECLAMACIÓN: en el arrendamiento de obras o ser-
OBLIGACIONES PECUNIARIAS vicios, donde una parte se obliga a
ejecutar una obra o a prestar a la otra
Definida la acción de reclamación de un servicio, "por precio cierto", se-
cantidad como pretensión de condena, gún el artículo 1544 del Código Civil,
dirigida a reclamar del demandado el o en el contrato de préstamo de di-
cumplimiento de una obligación de nero, en el que, a tenor del artículo
dar, consistente en la entrega de canti- 1740 del Código Civil y concordan-
dad de dinero determinada, resulta por tes, una de las partes entrega a la
tanto que estamos ante una de las accio- otra dinero, "a cambio de devolver
nes más frecuentes, toda vez que posibi- otro tanto de la misma especie y ca-
lita el cobro por parte del acreedor de lidad".
crédito dinerario vinculado a una obliga-
b) En segundo lugar, porque la respon-
ción pecuniaria, ya sea como consecuen-
cia de la sentencia de condena que pone sabilidad civil origina un deber de re-
fin al proceso declarativo -si el deudor paración pecuniaria (indemnización
decide cumplir voluntariamente el fallo en dinero) de los daños y perjuicios
condenatorio-, o a resultas de la ejecu- ocasionados, y ello tanto si nos refe-
ción forzosa a que se haya acudido con rimos a la responsabilidad contra-
ese título de condena -si el deudor con- ctual, derivada del incumplimiento
denado no pagó voluntariamente-. Por lo de una obligación que forma parte
expuesto, es preciso saber a qué nos re- de un contrato (artículo 1101 del Có-
ferimos con el término obligación pecu- digo Civil) como cuando nos encon-
niaria. tramos en sede de responsabilidad
extracontractual, (artículos 1902 y si-
1. Concepto y ámbito guientes) en la medida que la res-
ponsabilidad a que da lugar cual-
Las obligaciones pecuniarias son quier acción u omisión culpable o
obligaciones de dar o entregar cosa de- negligente, que pueda ser vinculada
terminada, cuyo objeto es una cantidad causalmente a un daño obliga al res-
dineraria, entendiendo por dinero una ponsable a resarcirlo por vía indem-
unidad de curso legal. Como especie nizatoria. Por tanto, siguiendo a
dentro de las obligaciones de dar, les es Mendez-Vilalta, "ya sea fruto de la
de aplicación todo lo que se prevé en el materialización y cumplimiento de
Código Civil en torno a aquellas. un contrato o como consecuencia

90 © CISS
A CCIÓN DE RECLAMACIÓN DE CANTIDAD

de una reclamación por responsa- esto de que la obligación principal resul-


bilidad extracontractual o por in- te infringida (responsabilidad contra-
cumplimiento de las obligaciones ctual) o que se haya ocasionado un daño
contraídas, lo cierto es que cada por una acción u omisión culposa o ne-
vez son más frecuentes en el tráfico gligente (extracontractual). En cualquier
jurídico las reclamaciones dinera- caso, el deber de indemnizar en que se
rias o de cantidad". traduce la obligación pecuniaria com-
prende, no sólo el valor de la pérdida
2. Clases (daño emergente) sino también el de la
Dentro de las obligaciones pecunia- ganancia que se haya dejado de obtener
rias, es tradicional la distinción doctrinal (lucro cesante).
entre deudas de dinero y deudas de va-
lor. En ambas modalidades, la deuda 3. Los intereses
consiste en la entrega de una cantidad de El concepto de interés está también
dinero; sin embargo, mientras en las muy relacionado con el pago de deudas
deudas de dinero, esa cantidad se ha de- pecuniarias y, en consecuencia, con el
terminado con precisión al constituirse la objeto de la reclamación pues cuando se
obligación, en las de valor no se fija antes ejercita una acción de reclamación de
sino que se fija con posterioridad, con cantidad suele pedirse al mismo tiempo
referencia a determinados criterios o me- que el pronunciamiento condenatorio
didas de valor. Tan sólo cuando la deuda comprenda también los intereses.
de valor se convierte en deuda de dine-
ro, resultará líquida y exigible. Según el Ahora bien, este término engloba su-
profesor Puig Brutau, "en la deuda de puestos diversos:
valor el dinero no es propiamente el ob-
jeto de la prestación, sino el medio con - intereses remuneratorios, retributi-
el que se tratará de lograr el resarci- vos o compensatorios:
miento de otro valor".
Partiendo de la idea de que las deu-
Atendiendo a su origen, es posible das de dinero generan o pueden ge-
distinguir -como se dijo en el epígrafe nerar frutos, los intereses remunera-
anterior- entre obligaciones pecuniarias torios no son otra cosa que los frutos
derivadas directamente de un contrato de ese capital que conforma la deuda
(pago del precio) y otras que son conse- dineraria principal. Como antes diji-
cuencia de la responsabilidad civil con- mos, las obligaciones dinerarias se ri-
tractual o extracontractual en que se ha- gen también por lo que el Código ci-
ya podido incurrir. En el primer caso, la vil dispone con carácter general para
prestación consistente en la entrega de las obligaciones de dar o entregar
una cantidad de dinero es el objeto mis- una cosa, de tal modo que, si el deu-
mo de la obligación, (en la compraventa, dor obligado a entregar la cosa, asu-
el objeto del contrato para el comprador me también la obligación accesoria
es la cosa, pero para el vendedor, el obje- de entregar con ella los frutos (artí-
to es el precio que se obliga a satisfacer culo 1095 del Código Civil), cuando
aquel). En los supuestos de responsabili- de una obligación dineraria se trata,
dad civil por daños y perjuicios, en cam- esos frutos son los intereses que se
bio, es evidente que la deuda pecuniaria deben por el simple goce de la suma
es una obligación secundaria o accesoria de dinero. Así, en el caso de un prés-
(Badosa Coll) en tanto que se configura tamo de dinero, a la obligación prin-
como deber de indemnizar en el supu- cipal, consistente en la devolución

© CISS 91
A CCIÓN DE RECLAMACIÓN DE CANTIDAD

del capital del préstamo, le sigue la rimiento o intimación previa del


accesoria de pagar los intereses que acreedor. Son los siguientes casos:
lo remuneran, siendo la deuda de in-
tereses accesoria de la obligación de a) Cuando la obligación o la ley lo
restituir o pagar el capital. Se trata declaren expresamente (esto
por tanto de intereses que tienen su suele ser lo normal en los présta-
razón de ser en la existencia de la mos, al fijarse contractualmente
propia deuda pecuniaria principal una fecha exacta para que opere
(no en la existencia de responsabili- la restitución del principal -sea la
dad civil) y que tienen carácter vo- totalidad, o cada una de las par-
luntario, por resultar necesario para tes en que se fraccionó el pago
su devengo que tal cosa se haya pac- de la deuda- iniciándose el de-
tado expresamente en el contrato vengo de intereses moratorios
(verbigracia, artículo 1755 del Códi- en caso de retraso).
go Civil), sin perjuicio de que el pa- b) Cuando de su naturaleza o cir-
go voluntario de intereses no pacta- cunstancias resulte que la desig-
dos deja al deudor sin derecho a re- nación de la época en que había
clamarlos o imputarlos al capital (ar- de entregarse la cosa o hacerse
tículo 1756). el servicio fue motivo determi-
nante para establecer la obliga-
Finalmente, por lo que se refiere a la ción (por ejemplo, cuando el di-
figura denominada anatocismo -con- nero se destina a financiar un
sistente en la capitalización de inte- negocio que sólo puede llevarse
reses o acumulación de intereses a cabo en una fecha determina-
vencidos y no pagados al capital, de da).
manera que produzcan nuevos inte-
reses-, la doctrina viene admitiendo c) En las obligaciones recíprocas,
tanto el anatocismo legal, tras la pro- es decir, en aquellas en que las
cedente reclamación judicial de inte- dos partes de la relación contra-
reses (artículo 1109 del Código Civil) ctual se encuentran obligadas
como el que tiene origen convencio- entre sí (verbigracia, compraven-
nal, en aplicación del principio de la ta) desde el momento que uno
autonomía de la voluntad. de los obligados cumple su obli-
gación, comienza la mora para el
- intereses moratorios: otro.
Estos intereses son consecuencia de En las obligaciones pecuniarias, que
la mora del deudor, entendida como son las que aquí nos ocupan, los intere-
retraso culpable del deudor en el ses moratorios sí presentan una naturale-
cumplimiento de su obligación prin- za indemnizatoria (a diferencia de lo que
cipal, que en las deudas pecuniarias ocurre con los remuneratorios) habida
será la entrega del capital adeudado. cuenta que el propio artículo 1108 del
Código Civil establece que sustituyan a la
Por regla general, sólo incurre en indemnización de daños y perjuicios que
mora el deudor desde que el acree- habría de corresponder al acreedor a
dor le exige judicial o extrajudicial- consecuencia del incumplimiento del
mente el cumplimiento (artículo deudor. En concreto, dispone el citado
1100.1). Excepcionalmente, existen precepto que "si la obligación consistie-
supuestos de mora automática para re en el pago de una cantidad de dine-
el deudor, que no precisan de reque- ro, y el deudor incurriere en mora, la

92 © CISS
A CCIÓN DE RECLAMACIÓN DE CANTIDAD

indemnización de daños y perjuicios, dad con lo dispuesto en el artículo


no habiendo pacto en contrario, consis- 250.1.8. de la Ley de Enjuiciamiento Civil,
tirá en el pago de los intereses conveni- las reclamaciones de alimentos que se
dos, y a falta de convenio, en el interés deban por disposición legal o por otro tí-
legal". tulo se deben tramitar por los cauces del
juicio verbal atendiendo a la materia -ali-
Los intereses moratorios deben ser mentos-, con independencia de que la
solicitados para que se condene a su pa- cuantía de la pensión alimenticia que se
go. reclame pueda exceder de la suma de
3000 euros reservada a ese tipo de pro-
- intereses de mora procesal, sancio- ceso. Del mismo modo, cuando a una ac-
nadores, o punitivos. ción de desahucio por falta de pago o
por expiración del plazo se acumula una
A ellos se refiere expresamente el ac-
acción de reclamación de las rentas
tual artículo 576 de la Ley de Enjui-
adeudadas, el juicio será el verbal por ra-
ciamiento Civil 1/2000 de 7 de Enero,
zón de la materia litigiosa (artículo
cuando dice, en su párrafo primero
250.1.1º, desahucio por falta de pago o
que, "desde que fue dictada en pri-
mera instancia, toda sentencia o expiración del término), aunque el im-
resolución que condene al pago de porte de las rentas adeudadas y exigidas
una cantidad líquida de dinero de- supere la cuantía propia del juicio verbal
terminará, a favor del acreedor, el (artículo 438.3.3ª, según redacción dada
devengo de un interés anual igual por la disposición adicional 3.6 de la Ley
al del interés legal del dinero incre- 23/2003, de 10 de Julio). La cuantía se fi-
mentado en dos puntos, o el que co- jará según el interés económico de la de-
rresponda por pacto de las partes o manda, que se calculará de acuerdo con
por disposición especial de la ley...". las reglas de determinación de la cuantía
previstas en el artículo 251, cuya regla 1ª
Frente al carácter rogado que tienen dispone que cuando se reclame una can-
los intereses moratorios, los procesa- tidad de dinero determinada la cuantía
les, considerados punitivos, sancio- estará determinada por dicha cantidad, y
nadores y que nacen ope legis (esto si falta la determinación, aun en forma
es, que operan por ministerio de la relativa, la demanda se considerará de
ley), pueden ser otorgados de oficio. cuantía indeterminada.

III. CAUCE PROCESAL PARA SU El juicio monitorio es una modalidad


EJERCICIO procesal especial, al que también puede
acudir quien pretenda el pago de una
Las acciones de reclamación de canti- deuda dineraria, vencida y exigible, de
dad, por regla general, se ventilan por los cantidad determinada que no exceda de
trámites del juicio declarativo que corres- treinta mil euros, siempre y cuando la
ponda atendiendo a la cuantía que se so- deuda se pueda acreditar de alguna de
licita: el verbal para reclamaciones de las formas que se mencionan. Se trata de
cuantía no superior a 3000 euros, y el or- un procedimiento que permite obtener
dinario para todas las demás (artículos una protección rápida y eficaz de aque-
249 y 250 de la Ley de Enjuiciamiento Ci- llos créditos que reúnan la característica
vil). Ahora bien, ello es así siempre que, de aparecer incorporados a un docu-
obviamente, no haya que estar a un pro- mento que, a juicio del tribunal, constitu-
cedimiento determinado por razón de la ya un principio de prueba del derecho
materia pues, por ejemplo, de conformi- del peticionario, permitiendo entonces al

© CISS 93
A CCIÓN DE REPETICIÓN

acreedor la obtención de un título ejecu- II. CARACTERÍSTICAS


tivo, sin la previa tramitación de un juicio
declarativo (más complejo, y por tanto, Las causas que dan derecho a la re-
más largo y costoso). petición son:

JOSÉ CARLOS LÓPEZ MARTÍNEZ 1. Los daños que han sido causados do-
losamente o de mala fe. Éstos están
excluidos en todas las modalidades
de seguro
ACCIÓN DE 2. Conducción bajo la influencia de be-
REPETICIÓN bidas alcohólicas o estupefacientes
3. El impago de la prima del seguro,
primera o siguientes
Repetition action
4. Cualquier otro supuesto que pueda
I. CONCEPTO • II. CARACTERÍSTICAS proceder de acuerdo con las leyes

I. CONCEPTO En cuanto al plazo de prescripción


para la acción de repetición es de un año
La acción de repetición es, si nos ce- desde el día que se efectúa el pago al
perjudicado. Dicho plazo se interrumpi-
ñimos al ámbito de los seguros, aquélla
ría por cualquier reclamación judicial o
que puede llevar a cabo una compañía extrajudicial que pueda realizar la asegu-
aseguradora para recuperar de forma in- radora en defensa de sus intereses.
dependiente y autónoma, sin apoyo con-
tractual, las indemnizaciones pagadas a Por último, cabe destacar la posibili-
los perjudicados en un siniestro. En es- dad que existe de ejercitar la acción de
tos casos, la aseguradora que ha pagado repetición contra el Consorcio de Com-
la indemnización por un siniestro, pese a pensación de Seguros.
que no existe contrato, o sí existe pero
se han dado causas legales o contractua- La disposición que regula la acción
de repetición en España es la Ley de Res-
les de exclusión de cobertura, puede re-
ponsabilidad Civil y Seguro en la Circula-
petir contra el conductor del vehículo, el ción de Vehículos a Motor, aprobada a
propietario del vehículo, el asegurado, el través del Real Decreto Legislativo
tomador del seguro o un tercero respon- 8/2004, de 29 de octubre, que da cumpli-
sable de los daños. miento al mandato dado al Gobierno en
la disposición final primera de la Ley
Se establece para que el perjudicado 34/2003, de 4 de noviembre de Modifica-
resulte indemne, pagando la aseguradora ción y Adaptación a la Normativa Comu-
de forma indebida, al no estar soportado nitaria de la Legislación de Seguros Priva-
por causa contractual alguna dicho pago. dos. En dicha Ley, en el artículo 10 se re-
Por ello, se configura como pago por gula el derecho de repetición que tienen
obligación legal en beneficio del perjudi- las aseguradoras de la siguiente forma:
cado, al que no deben afectarle las condi-
ciones establecidas entre el asegurador y "El asegurador, una vez efectuado
el pago de la indemnización, podrá re-
el asegurado. Aunque de forma inmedia-
petir:
ta al pago, se reequilibra la situación con-
cediéndosele al asegurador el derecho a) Contra el conductor, el propietario
de repetición. del vehículo causante y el asegura-

94 © CISS
A CCIÓN DECLARATIVA DE DOMINIO

do, si el daño causado fuera debido en la ley", (artículo 348 párrafo primero,
a la conducta dolosa de cualquiera del Código Civil), el ordenamiento jurídi-
de ellos o a la conducción bajo la co ampara al titular del derecho otorgán-
influencia de bebidas alcohólicas o dole una serie de instrumentos para su
de drogas tóxicas, estupefacientes o defensa, entre los que indudablemente
sustancias psicotrópicas. se encuentra la acción declarativa de do-
minio.
b) Contra el tercero responsable de los
daños. A pesar de los confusos términos en
c) Contra el tomador del seguro o ase- que aparece redactado el párrafo segun-
gurado por causas prevista en la do del artículo 348 del Código Civil, del
Ley 50/1980, de 8 de octubre, Con- que no parece a priori que se desprenda
trato de Seguro, y en el propio con- otra acción protectora de la propiedad
trato de seguro. que la reivindicatoria, -dispone literal-
mente que "el propietario tiene acción
d) En cualquier otro supuesto que contra el tenedor y el poseedor de la co-
también pudiera proceder tal repe- sa para reivindicarla"- no obstante, se-
tición con arreglo a las leyes gún el parecer mayoritario, el artículo
La acción de repetición del asegura- 348.2 del Código Civil no contempla una
dor prescribe por el transcurso del pla- sola acción sino un variado catálogo de
zo de un año, contado a partir de la fe- acciones para la defensa del derecho de
cha en que hizo el pago al perjudica- propiedad, que se encaminan a la inicial
do". afirmación del derecho de propiedad, fi-
jar el objeto sobre el que este recae, y ha-
FRANCISCO JAVIER GRAN RICO cer efectivos los derechos de gozar y dis-
poner que constituyen la esencia del do-
minio, eliminando cuantos actos materia-
ACCIÓN les o jurídicos se realicen en contra la
DECLARATIVA afirmación del derecho o contra su efec-
tividad práctica. De este modo, prescin-
DE DOMINIO diendo de la literalidad de la norma, ade-
más de la acción propiamente reivindica-
toria, -de carácter recuperatorio, dirigida
Ownership claim a condenar al poseedor a reintegrar al
I. CONCEPTO Y OBJETO • II. REQUISITOS dueño-, en ese elenco de acciones pro-
tectoras se incluyen la acción publiciana,
I. CONCEPTO Y OBJETO la negatoria, y la que aquí nos ocupa, ac-
ción declarativa de dominio, meramente
La acción declarativa de dominio es declarativa, dirigida a proteger el dere-
una de las acciones encaminadas a la sal- cho de propiedad tratando de obtener
vaguarda o protección del derecho de una mera declaración que constate que
propiedad. Conformando el derecho de el derecho pertenece al actor, y acalle al
propiedad un poder jurídico unitario, y mismo tiempo al demandado que hasta
el señorío más pleno que una persona entonces se atribuía, arrogaba o discutía
puede ostentar sobre una cosa, que atri- esa realidad jurídica incierta, pero sin fi-
buye al dominus las facultades de "gozar nalidad recuperatoria de la posesión, no
y disponer de la cosa" a su antojo, "sin dependiendo el éxito de la misma de que
más limitaciones que las establecidas el demandado la tenga en su poder.

© CISS 95
A CCIÓN DECLARATIVA DE DOMINIO

En línea con lo expuesto anterior- del derecho del actor frente al que lo dis-
mente, la Jurisprudencia ha declarado de cute o se lo atribuye sin título que lo am-
manera reiterada que la acción reivindi- pare, por lo que, al no buscar la recupe-
catoria y la declarativa de dominio son ración de la cosa, no exige que el deman-
las acciones protectoras del derecho do- dado sea poseedor. Si en palabras del
minical por excelencia, señalando la Sala profesor Albaladejo, la acción reivindica-
Primera del Tribunal Supremo que "la toria persigue, primero, que sea declara-
tutela del derecho de propiedad se de- do el derecho de propiedad de quien la
senvuelve y actúa especialmente a tra- interpone, y segundo, que en conse-
vés de dos distintas acciones muy enla- cuencia, le sea restituida la cosa sobre la
zadas y frecuentemente confundidas en que aquel recae; la declarativa sólo busca
nuestro Derecho, a saber: la clásica y y se satisface con el primer pronuncia-
propia acción reivindicatoria, que sirve miento.
de medio para la protección del domi-
nio frente a la privación o a una deten- En todo caso, lo que sí exige la ac-
tación posesoria, dirigiéndose funda- ción declarativa de dominio es la existen-
mentalmente a la recuperación de la cia de una controversia en torno al dere-
posesión, y la acción de mera declara- cho de propiedad. Siguiendo a González
ción o constatación de la propiedad, Poveda, la acción declarativa de dominio
que no exige que el demandado sea po- se encuentra entre las meramente decla-
seedor, y tiene como finalidad la decla- rativas que "no buscan la obtención ac-
ración de que el actor es propietario de tual del cumplimiento coercitivo del de-
la cosa acallando a la parte contraria recho sino la puesta en claro del mis-
que discute ese derecho o se lo arroga". mo", y como éstas se caracteriza por te-
Vemos pues que la doctrina y la jurispru- ner por finalidad únicamente la cesación
dencia aprecian notables diferencias en- de una situación jurídica controvertida o
tre ambas habida cuenta que, mientras la que genera inseguridad; por su naturale-
protección que dispensa la acción decla- za meramente declarativa, este tipo de
rativa de dominio se obtiene simplemen- pretensiones, admitidas tradicionalmen-
te con un pronunciamiento meramente te por la Jurisprudencia, y ahora regula-
declarativo a favor del actor, que le reco- das expresamente en el Artículo 5.1 de la
nozca como dueño, no precisando para Ley de Enjuiciamiento Civil 1/2000 de 7
su viabilidad que el demandado sea po- de Enero, no intentan la condena del de-
seedor, por el contrario, la acción reivin- mandado sino exclusivamente que se de-
dicatoria, en cuanto acción recuperatoria clare una relación de derecho puesta en
y de condena, dispensa una protección duda o discutida, apareciendo la contro-
más intensa, que no se satisface tan sólo versia como razón de ser de esta acción,
con la mera declaración de la titularidad pues faltando dicha controversia deter-
del derecho a favor del actor, sino que, al minante de una cierta inseguridad jurídi-
dirigirse contra el demandado poseedor ca, desaparece el interés del demandante
sin título, busca que se le condene a de- en la medida que la acción declarativa só-
volver la cosa a su propietario. Cabe por lo compete a quien tiene interés en tute-
tanto concluir, que la acción reivindicato- lar su derecho frente a una situación en
ria se utiliza como remedio frente a una que se pone en duda o se disiente del
privación o detentación posesoria, al ob- mismo; consecuentemente, cuando el
jeto de recuperar la posesión perdida, y derecho no es discutido, desaparece la
precisa que el demandado sea poseedor, necesidad de promover una acción que
mientras que la declarativa de dominio busca su salvaguarda en situación de
pretende tan sólo afirmar la titularidad conflicto.

96 © CISS
A CCIÓN DECLARATIVA DE DOMINIO

II. REQUISITOS aunque no de forma exhaustiva, en


el artículo 609 del Código Civil (ocu-
Es constante la jurisprudencia que pación, ley, donación, sucesión testa-
afirma que la acción declarativa de domi- da e intestada, ciertos contratos se-
nio precisa de la concurrencia de los mis- guidos de tradición y prescripción
mos presupuestos que vienen siendo adquisitiva o usucapión). Cuando la
exigibles para la viabilidad de la acción adquisición de la propiedad fue ori-
reivindicatoria, a excepción, claro está, ginaria (ocupación, usucapión) es
del referido a que la cosa esté en pose- bastante probar los hechos corres-
sión del demandado, toda vez que, por pondientes; en cambio, cuando la
su naturaleza recuperatoria, este requisi- adquisición fue derivativa, con la de-
to sólo ha de concurrir en el caso de que mostración de haber adquirido el
la acción ejercitada por el propietario sea dominio en otro tiempo, y la presun-
la reivindicatoria, y no cuando se trata de ción de que no se ha perdido, no
una acción meramente declarativa del queda suficientemente probado tal
derecho. dominio.

Son por tanto requisitos de la acción Sucesión, testada o intestada. Cuan-


declarativa de dominio: do de sucesión testamentaria se tra-
ta, la existencia de testamento no es
a) La existencia de un título de domi- por sí sola suficiente para justificar la
nio, que acredite la adquisición de la adquisición de bienes determinados
cosa por el actor. por el designado heredero, pues es
preciso que se lleve a cabo la concre-
El actor debe dar cumplida prueba ción de su derecho abstracto sobre
de su dominio, mediante un título bienes determinados de la herencia,
que acredite su propiedad sobre la lo que tiene lugar con la partición y
cosa, o mejor dicho, que justifique ulterior adjudicación a cada interesa-
su adquisición. Según Manresa, la do de los bienes que constituyen su
acreditación de la condición de pro- haber hereditario. Sólo puede pres-
pietario pasa por probar que ha me- cindirse de la partición en caso de
heredero único.
diado un hecho jurídico apto para
dar existencia a aquella relación en- Título y modo. Especialmente im-
tre persona y cosa en que la propie- portante es el hecho de que en nues-
dad consiste y que la persona que tro sistema no baste el titulo para
acciona es aquella que es sujeto de que opere la mutación jurídico real a
la relación. favor del adquirente, precisándose,
para adquirir el dominio, la concu-
La Jurisprudencia aclara que "el tér- rrencia además de modo o tradición,
mino técnico título de dominio no que puede ser ficta o simbólica, tal
equivale a documento preconstitui- como acontece en la venta de in-
do, sino a la justificación dominical", muebles con el otorgamiento de es-
por lo que es suficiente acreditar, critura pública. De lo expuesto resul-
por cualquier medio de prueba ad- ta que la existencia de título, sin tra-
mitido en derecho, un hecho jurídi- dición, no otorga el dominio ni con-
co apto o idóneo para generar la re- secuentemente posibilita el ejercicio
lación jurídica de propiedad en el ac- de la acción declarativa.
tor, hechos que en nuestro ordena-
miento se denominan "modos de ad- Usucapión. Como el requisito del tí-
quirir", y que aparecen enumerados, tulo de dominio no se identifica ne-

© CISS 97
A CCIÓN DORADA

cesariamente con la constancia do-


cumental del hecho generador, si no
ACCIÓN DORADA
que equivale a prueba de la propie-
dad de la cosa en virtud de causa Golden share
idónea de adquisición, sin duda, la
usucapión o prescripción adquisitiva Dentro de las estrategias defensivas
se encuentra dentro de estas. que puede utilizar una empresa para de-
fenderse ante una OPA hostil lanzada por
b) Exacta identificación de la cosa.
otra empresa, se encuentra la denomina-
Requisito esencial de la acción decla- da "acción dorada".
rativa de dominio, al igual que lo es
Una acción dorada no es otra cosa
de la reivindicatoria, es la identifica-
que una acción, normalmente propiedad
ción de la cosa de manera que no
del Gobierno de un Estado, que permite
deje lugar a dudas la corresponden-
anular el derecho de voto de las acciones
cia entre la descrita en el título domi-
ordinarias de una empresa, en el caso de
nical en que apoya su pretensión el
que en esta última se tomen decisiones
demandante y la realidad física. En
que van en contra de los intereses estata-
relación con los bienes inmuebles,
les.
según tiene dicho la Jurisprudencia,
"la identificación de la finca ha de Habitualmente, este mecanismo ha
hacerse de forma que no ofrezca sido usado por los gobiernos en relación
duda cúal sea la que se reclama, fi- con las empresas que han sido privatiza-
jando con la debida precisión su
das, y que por tanto, previamente tenían
cabida, situación y linderos, y de-
capital o control estatal.
mostrando cumplida probanza,
que el predio reclamado es aquel al Este mecanismo comenzó a ser usa-
que se refieren los títulos y demás do en la Gran Bretaña de Margaret That-
medios probatorios en los que el ac- cher, cuando la primera ministra decidió
tor funde su derecho, identificación realizar un gran programa de privatiza-
que exige un juicio comparativo ciones de las empresas públicas. La pri-
entre la finca real contemplada y la mera empresa a la que fue aplicada fue a
que consta en los títulos, lo que co- British Telecom en el año 1984. Este mo-
mo cuestión de hecho, es de la sobe- delo fue seguido rápidamente por otros
rana apreciación del Tribunal de países de la Europa continental y en par-
instancia". ticular por España en los años noventa,
con las empresas Repsol, Telefónica, En-
La identificación no queda desvirtua-
desa, Iberia, Argentaria y Tabacalera.
da por errores accidentales, simple-
mente materiales, de detalle o de pu- La acción dorada impide que el ad-
ro hecho. quirente de un paquete de acciones de
cualquier tamaño pueda ejercitar los de-
La legitimación activa para promover
rechos de voto de la empresa en deter-
la acción declarativa de dominio la
minadas circunstancias que el Gobierno
tiene sólo el dueño actual, no pu-
diendo acudir a esta acción el que pueda considerar lesivas para los intere-
fuera propietario anterior, que no ses nacionales. Por tanto, y en su caso,
tiene tal condición al interponer la quien lanzara una OPA tendría que saber
demanda. que no podría votar en la Junta de Accio-
nistas con el porcentaje de acciones que
JOSÉ CARLOS LÓPEZ MARTÍNEZ tuviera en propiedad, para los asuntos

98 © CISS
A CCIÓN LIBERADA (CONTABILIDAD)

que se hubiera reservado el Gobierno en bunal de Justicia de la Unión Europea,


la acción dorada. que había declarado ilegal la Ley espa-
ñola de Privatizaciones de 1995, el Go-
Por ejemplo, si el adquirente deseara bierno español derogó la normativa rela-
cambiar al equipo directivo, vender la tiva a la acción dorada el 25 de noviem-
empresa, fusionarla con otra, cambiar los bre de 2005.
estatutos, vender una filial estratégica,
etc., se requeriría de la autorización gu- MIGUEL CÓRDOBA BUENO
bernamental. Esta cláusula tiene una de-
terminada vigencia temporal, por ejem- Véase también: "Privatización".
plo cinco, siete o diez años, pasados los
cuales los propietarios de la entidad tie-
nen completa libertad para tomar las de-
cisiones que estimen convenientes.
ACCIÓN GRATUITA
No obstante, y a pesar de que duran-
te los años ochenta y noventa los gobier- Véase: "Ampliación de capital".
nos europeos utilizaron profusamente
este mecanismo, la Directiva Comunita-
ria de Libertad de Movimientos de Capi-
tales en el Espacio Económico Europeo
ha sido siempre contraria a esta práctica,
ACCIÓN LIBERADA
y ha condenado a varios países, entre
ellos España, por su existencia y por su
(CONTABILIDAD)
utilización.
Bonus shares (Accounting)
A pesar de ello, los estados han trata-
do de sortear estas condenas comunita- I. CONCEPTO • II. TIPOS DE AMPLIACIONES DE
rias, forzando la negociación con la po- CAPITAL CON ACCIONES LIBERADAS 1. En
función de la parte liberada • 2. En función de las
tencial empresa adquirente, que como es
contrapartidas utilizadas • III. TRATAMIENTO
lógico no desea tener un conflicto per- CONTABLE 1. Anotaciones contables a realizar
manente con las autoridades del estado en un aumento de capital con cargo a reservas o
donde radica la empresa, ya que su futu- beneficios, con emisión de nuevas acciones • 2.
ro negocio dependerá del desarrollo fu- Anotaciones contables a realizar en un aumento
turo de la entidad. de capital con cargo a reservas o beneficios, por
incremento del valor nominal de las acciones
En el caso de España se utilizó, aun- existentes
que no formalmente, en el año 2000,
cuando el Gobierno vetó la fusión de Te- I. CONCEPTO
lefónica con la holandesa KPN, y en el
año 2001 cuando, asimismo, vetó la com- Reciben la denominación de libera-
pra de la eléctrica Hidrocantábrico por la das las nuevas acciones emitidas en el
alemana EnBW y la portuguesa EDP. En contexto de aumentos o ampliaciones de
ambos casos se trató de "persuasión mo- la cifra de capital social cuya contraparti-
ral", y no hubo que llegar a ejercitar la ac- da consiste en la transformación de re-
ción dorada en una Junta General de Ac- servas o beneficios que ya figuraban en el
cionistas. patrimonio social. Esta modalidad de au-
mento también puede realizarse por ele-
Finalmente, y con el objetivo de aca- vación del valor nominal de las acciones
tar la sentencia de mayo de 2003 del Tri- ya existentes.

© CISS 99
A CCIÓN LIBERADA (CONTABILIDAD)

Se puede diferenciar entre amplia- balance se reducirá, y como la sociedad


ciones de capital totalmente liberadas y tendrá que satisfacer más dividendos ac-
ampliaciones de capital parcialmente li- tivos a un mayor número de acciones, la
beradas. consecuencia lógica es que se produzca
también un descenso en el valor de coti-
II. TIPOS DE AMPLIACIONES DE zación o de mercado de la acción.
CAPITAL CON ACCIONES
LIBERADAS b) Ampliaciones de capital parcialmente
liberadas
En la clasificación se pueden seguir
dos criterios: según la parte liberada y se- Hay que recalcar que no podrán ser
gún las contrapartidas utilizadas. emitidas acciones por una cifra inferior a
su valor nominal, para que así se cumpla
1. En función de la parte liberada el principio de la realidad del capital so-
cial, y éste, como garantía de acreedores,
a) Ampliaciones de capital totalmente se encuentre materializado en activos
liberadas reales. En las operaciones de ampliación
de capital en las que aparece una emi-
No supone ningún tipo de desem- sión por debajo del valor nominal lo que
bolso para el accionista, que posee el de- ocurre es que se realizan con cargo a re-
nominado, en este caso, derecho de asig- servas ya existentes (parcialmente libera-
nación gratuita de las nuevas acciones das), donde la diferencia hasta el 100 %
emitidas. Incluso cuando una sociedad es lo que se pide a los accionistas en for-
hubiera adquirido acciones propias, este ma de nuevas aportaciones, y donde se
derecho económico inherente no se atri- sigue cumpliendo la realidad de la cifra
buye al resto de las acciones, por lo que de capital. Los acreedores en cualquier
también se asignarán dichas acciones li- caso resultan beneficiados en la opera-
beradas, sobre la base de la proporción ción, al aumentar las garantías represen-
entre acciones nuevas y antiguas que tadas en la cifra de capital social.
venga establecida en la ampliación.

Si el procedimiento fuese por incre- En este caso el patrimonio neto va a


mento del nominal no existiría derecho incrementarse por la parte no liberada,
preferente de suscripción, por no produ- esto es, por la nueva cantidad desembol-
cirse entonces pérdida en el valor de las sada por los accionistas, que junto con el
acciones como consecuencia de la opera- importe de las reservas y los beneficios
ción, no siendo preciso tampoco el con- debe cubrir al menos la cuarta parte del
sentimiento de todos los accionistas, al valor nominal. De existir una parte del
no requerirse ningún desembolso. valor nominal escriturado pendiente de
desembolso, no exigido, que recibe la
En este caso el patrimonio neto per- denominación de dividendos pasivos, fi-
manece constante, habiéndose produci- gurará en el patrimonio neto (magnitud
do un traspaso entre diferentes concep- contable) con signo negativo, minorando
tos englobados en la categoría de fondos la partida de capital social.
propios, no teniendo sentido emitir las
acciones con prima de emisión, ya que Existe derecho preferente de suscrip-
supondría el traspaso de una reserva a ción para los antiguos accionistas y para
otra. No obstante como aumenta el nú- los poseedores de obligaciones converti-
mero de acciones, el valor teórico según bles.

100 © CISS
A CCIÓN LIBERADA (CONTABILIDAD)

2. En función de las contrapartidas uti- III. TRATAMIENTO CONTABLE


lizadas
Para realizar adecuadamente las ano-
a) Aumento del capital con cargo a be- taciones contables hay que clarificar si la
neficios ampliación de capital es total o parcial-
mente liberada y si se realiza con cargo a
Cuando el resultado del ejercicio es beneficios o a reservas. A partir de aquí
positivo se procederá a su aplicación, se seleccionan las reservas que pueden
conforme al acuerdo de distribución del
utilizarse, donde se encontrarían las
resultado de acuerdo con el balance
cuentas: (110) Prima de emisión o asun-
aprobado.
ción; (113) Reservas voluntarias; (1141)
Si se produce una ampliación de ca- Reservas estatutarias, sólo si se recoge
pital con cargo a beneficios los accionis- esta posibilidad en los estatutos; (120)
tas percibirían como remuneración, en Remanente; y (112) Reserva legal. En el
lugar de dividendos, acciones liberadas último caso es necesario que la cuantía
cuyo contravalor son los beneficios co- destinada a la ampliación no deje la re-
rrespondientes al ejercicio económico. serva, después de reducida, por debajo
del 10 por 100 de la cifra de capital am-
b) Aumento del capital con cargo a re- pliado por todos los demás conceptos,
servas incluyendo el importe que se destina de
la reserva legal.
Siguiendo el artículo 157 del Texto
Refundido de la Ley de Sociedades Anó- Por consiguiente, para hallar la cuan-
nimas (RDLeg. 1564/1989, de 22 de di- tía máxima disponible de la reserva legal
ciembre) "podrán utilizarse para tal fin resulta operativo plantear una ecuación
las reservas disponibles, las primas de en estos términos:
emisión y la reserva legal en la parte
que exceda del 10 por 100 del capital ya (Reserva legal en balance — X) •
aumentado". 0,10 (Capital social en balance + Impor-
te total de la ampliación, que incluye X)
Como resulta evidente es imprescin-
dible que existan reservas para que la Siendo X la cuantía a calcular que se
operación pueda realizarse, especificán- destina de la reserva legal existente co-
dose que se tomará como base un balan- mo máximo al aumento de capital. A su
ce aprobado y auditado, que resultaría vez puede incluir, según las posibilidades
válido si se refiere a una fecha compren- descritas el beneficio del ejercicio, las re-
dida dentro de los seis meses anteriores servas consideradas de libre disposición
y hasta el momento de acuerdo de au- o una parte del incremento de capital no
mento del capital. liberado y a desembolsar por los accio-
nistas.
En esta modalidad y a pesar de la uti-
lización del término asignación gratuita 1. Anotaciones contables a realizar en
de nuevas acciones no debemos olvidar un aumento de capital con cargo a re-
que los socios ya eran los titulares de las servas o beneficios, con emisión de
reservas, a las que renunciaron en su mo- nuevas acciones
mento para autofinanciar a la empresa, y
de su materialización en activos reales, Hay que diferenciar las realizadas por
que ahora se han traspasado a la cifra de la emisión y suscripción de acciones to-
capital. talmente liberadas, de la emisión, sus-

© CISS 101
A CCIÓN LIBERADA (CONTABILIDAD)

cripción y desembolso de acciones par- Partidas Debe Haber


cialmente liberadas: (110) Prima de emisión o xxx
asunción xxx
a) Por la emisión y suscripción de accio-
(113) Reservas voluntarias
nes totalmente liberadas
(120) Remanente
Partidas Debe Haber
(112) Reserva legal
(190) Acciones emitidas (nº xxx xxx
acciones x valor de emisión) (190) Acciones emitidas

(100) Capital social (nº accio-


nes x valor nominal)
2. Anotaciones contables a realizar en
(129) Resultados del ejercicio xxx xxx
xxx un aumento de capital con cargo a re-
(110) Prima de emisión o xxx servas o beneficios, por incremento
asunción xxx del valor nominal de las acciones exis-
xxx tentes
(113) Reservas voluntarias
Hay que diferenciar las realizadas por
(120) Remanente
incremento del valor nominal en amplia-
(112) Reserva legal
ciones de capital total o parcialmente li-
beradas:
(190) Acciones emitidas
a) Por incremento del valor nominal en
ampliaciones de capital totalmente libe-
b) Por la emisión, suscripción y desem- radas
bolso de acciones parcialmente liberadas

Partidas Debe Haber Partidas Debe Haber


(190) Acciones emitidas (nº xxx xxx (129) Resultados del ejercicio xxx xxx
acciones x valor de emisión) xxx
(110) Prima de emisión o xxx
(100) Capital social (nº accio- asunción xxx
nes x valor nominal) xxx
(113) Reservas voluntarias
(572) Bancos c/c (nº acciones xxx xxx
x desembolso efectuado) xxx
(120) Remanente
xxx
(103) Socios por desembol- xxx (112) Reserva legal
sos no exigidos (nº acciones xxx
x dividendo pasivo pendien- xxx (100) Capital social (nº accio-
te) xxx nes afectadas x incremento
valor nominal)
(129) Resultados del ejercicio

102 © CISS
A CCIÓN LIBERADA (FISCALIDAD)

b) Por incremento del valor nominal en la perspectiva de los impuestos que las
ampliaciones de capital parcialmente li- afectan.
beradas
I. IMPUESTO SOBRE LA RENTA DE
LAS PERSONAS FÍSICAS (IRPF)
Partidas Debe Haber
La entrega de acciones total o par-
(572) Bancos c/c (nº acciones xxx xxx
cialmente liberadas no tiene la considera-
x desembolso efectuado) xxx
ción de rendimientos de capital mobilia-
xxx
(103) Socios por desembol- rio, es decir, su recepción por parte del
xxx
sos no exigidos (nº acciones accionista no genera de forma inmediata
xxx
x dividendo pasivo pendien- xxx
ninguna renta en este impuesto. Se pro-
te) xxx
duce, por tanto, un diferimiento de la tri-
xxx
butación hasta el momento de su trans-
(129) Resultados del ejercicio xxx
misión.

(110) Prima de emisión o Cuando se transmiten las acciones


asunción total o parcialmente liberadas se genera-
rá el hecho imponible de este impuesto,
(113) Reservas voluntarias calificándose como ganancia o pérdida
patrimonial. Su tratamiento es idéntico
(120) Remanente tanto si se trata de valores o acciones ne-
gociados en mercados secundarios ofi-
(112) Reserva legal ciales como si son valores no admitidos a
cotización oficial.
(100) Capital social (nº accio-
nes afectadas x incremento La ganancia o pérdida patrimonial se
valor nominal) determina por la diferencia entre el valor
de adquisición y el valor de transmisión.
LUIS MARTÍNEZ LAGUNA
El valor de adquisición de las accio-
nes parcialmente liberadas será el impor-
Véase también: "Ampliación de capital"; "Autocar- te realmente satisfecho por el contribu-
tera" y "Capital social".
yente, más gastos. Si se trata de acciones
totalmente liberadas, el valor de adquisi-
ción de éstas y de las acciones de las que
procedan resultará de repartir el coste
ACCIÓN LIBERADA total entre el número de títulos, tanto los
antiguos como los liberados que corres-
(FISCALIDAD) pondan; por lo tanto, su antigüedad será
la que corresponde a las acciones de las
cuales procedan. Es decir, en el valor de
Free shares (Taxation) adquisición de las acciones totalmente li-
I. IMPUESTO SOBRE LA RENTA DE LAS beradas sólo podrán tenerse en cuenta
PERSONAS FÍSICAS (IRPF) • II. IMPUESTO SOBRE los gastos inherentes a la suscripción, si
SOCIEDADES (IS) es que existen, como coste inicial de es-
tas acciones, y repartir este coste, junto
Las implicaciones fiscales de las ac- con el correspondiente a las acciones an-
ciones liberadas pueden analizarse desde tiguas entre todas ellas.

© CISS 103
A CCIÓN NUEVA

El valor de transmisión de acciones constituye hecho imponible en el IS para


liberadas admitidas a negociación en los la sociedad emisora. Tampoco lo consti-
mercados secundarios oficiales se deter- tuye para la entidad tenedora, pero se
mina por su cotización en dichos merca- produce una disminución del coste me-
dos en la fecha de transmisión, o el pre- dio unitario de adquisición, a efectos de
cio pactado, cuando fuera superior a la determinar posibles rentas derivadas de
cotización. la transmisión de estos valores.
El valor de transmisión de acciones A efectos de la antigüedad de la parti-
liberadas no admitidas a negociación en
cipación recibida, debe ser la misma que
los mercados secundarios atiende a la
normativa general de estos títulos, es de- la correspondiente a la participación de
cir, será: la cual derivan las acciones liberadas to-
talmente.
a) El efectivamente satisfecho, si se
prueba que se corresponde con el En los préstamos de valores libera-
que hubieran convenido partes inde- dos, el prestamista integra en su base im-
pendientes en condiciones normales ponible el exceso de la compensación
de mercado. económica recibida sobre el coste medio
de la cartera, incluidos los valores presta-
b) En otro caso, el valor de transmisión dos y los resultantes de la ampliación de
no puede ser inferior al mayor de los
capital. Por su parte, el prestatario, en la
dos valores siguientes:
constitución del préstamo, considerará la
— el teórico resultante del balance remuneración del mismo como gasto fi-
correspondiente al último ejerci- nanciero, que es fiscalmente deducible
cio cerrado con anterioridad a la en la determinación de la base imponi-
fecha del devengo del impuesto ble, siempre que esté contabilizado. La
— el que resulte de capitalizar al tributación de las rentas derivadas de los
20% el promedio de los resulta- valores tomados en préstamo integrará la
dos de los tres ejercicios sociales base imponible del prestatario en con-
cerrados con anterioridad a la fe- cepto de rendimiento de capital mobilia-
cha del devengo del impuesto. rio, y si enajena las acciones adjudicadas,
Se computan como beneficios la renta obtenida se determinará por di-
los dividendos distribuidos y las ferencia entre el precio de enajenación y
asignaciones a reservas, exclui- el valor de mercado de las mismas al
das las de regularización o de ac- tiempo de su asignación integrada en su
tualización de balances base imponible.
Tanto en acciones con o sin cotiza-
CARMEN CALDERÓN PATIER
ción en mercados oficiales se atiende a la
normativa general del impuesto sobre
gastos y tributos inherentes a la transmi-
sión para el cálculo del valor de transmi- ACCIÓN NUEVA
sión, así como la aplicación del criterio
FIFO. Véase: "Ampliación de capital".

II. IMPUESTO SOBRE SOCIEDADES


(IS) ACCIÓN ORDINARIA
La entrega de acciones liberadas con
cargo a reservas de libre disposición no Ordinary shares / Equities

104 © CISS
A CCIÓN ORDINARIA

I. CONCEPTO • II. CARACTERÍSTICAS 1. Derecho que los tenedores de bonos y accionistas


sobre los rendimientos 2. Derecho a reclamación privilegiados hayan sido pagados. Dicha
sobre los activos 3. Derecho a voto 4. Derechos renta debe ser pagada directamente a los
de propiedad 5. Responsabilidad limitada • III.
VALORACIÓN DE LAS ACCIONES ORDINARIAS
accionistas en forma de dividendos. Aun-
que el accionista se beneficia inmediata-
I. CONCEPTO mente con el pago de dividendos, la
reinversión de las ganancias también be-
La acción ordinaria es un activo fi- neficia al accionista, ya que reinvirtiendo
nanciero de carácter negociable que re- los beneficios en la empresa se incre-
presenta una parte alícuota del capital menta el valor de ésta, su poder adquisi-
social de la empresa y, por tanto, da a su tivo, lo que repercute en los futuros divi-
poseedor un porcentaje de participación dendos que se vayan a repartir y, por tan-
en la misma, por lo que se convierte de to, también directamente en el valor de
forma legítima en socio-propietario de la la acción.
empresa emisora.
El derecho a recibir dividendos tiene
Mientras que los tenedores de bonos ventajas y desventajas para el accionista
y accionistas privilegiadas pueden consi- ordinario. Cuando la reclamación sobre
derarse acreedores de la empresa, los ac- el rendimiento de los títulos prioritarios
cionistas ordinarios son los propietarios
ha sido satisfecha, los beneficios van a
de la empresa. Las acciones ordinarias no
los accionistas ordinarios en forma de di-
tienen fecha de vencimiento, ya que exis-
ten mientras la empresa exista, tampoco videndos o plusvalías. La desventaja es
tienen un límite máximo del pago de di- que si los derechos de los bonos y las ac-
videndos. El pago de los dividendos tie- ciones privilegiadas absorben todas las
ne que ser fijado por el Consejo de Ad- rentas, los accionistas ordinarios no reci-
ministración antes de la emisión de las birán nada. En años en los que las ganan-
acciones. cias son bajas, los accionistas ordinarios
son quienes primero lo sufren.
En caso de quiebra, los accionistas
ordinarios, como propietarios que son, 2. Derecho a reclamación sobre los ac-
no pueden ejercer su derecho a reclama- tivos
ción sobre los activos hasta que los
acreedores, incluyendo los tenedores de Así como las acciones ordinarias tie-
bonos y acciones privilegiadas, hayan si- nen derecho a percibir beneficios, tienen
do satisfechos. también un derecho residual sobre los
activos en caso de liquidación. Sólo des-
II. CARACTERÍSTICAS pués de que los derechos de los accionis-
tas privilegiados y los titulares de deuda
A continuación se analizarán los de- hayan sido satisfechos podrán ser atendi-
rechos que incorporan las acciones ordi- dos los derechos de los accionistas ordi-
narias sobre los rendimientos, el voto, narios.
los activos, la propiedad y el concepto de
la responsabilidad limitada que las carac- En caso de quiebra, los derechos de
teriza. los accionistas ordinarios suelen quedar
diluidos. Estos derechos residuales sobre
1. Derecho sobre los rendimientos
los activos constituyen uno de los riesgos
Los accionistas ordinarios tienen de- del accionista ordinario. De este modo,
recho a recibir beneficios, después de aunque las acciones ordinarias pueden

© CISS 105
A CCIÓN ORDINARIA

conseguir grandes ganancias, tienen tam- del voto acumulativo radica en que per-
bién un gran riesgo asociado a ellas. mite a los accionistas minoritarios elegir
a un consejero.
3. Derecho a voto
4. Derechos de propiedad
Los accionistas ordinarios están facul-
tados para elegir el Consejo de Adminis- El derecho de propiedad confiere al
tración y suelen ser los únicos tenedores accionista ordinario el derecho a conser-
de títulos con derecho a voto. var su proporción en el capital social en
una ampliación de capital. Cuando se
Los accionistas ordinarios también emiten nuevas acciones se deben ofrecer
aprueban cualquier cambio en los estatu- primero a los accionistas antiguos, que
tos en las Juntas Generales Anuales. Aun- podrán suscribirlas o renunciar a ellas.
que pueden votar de forma personal, la
mayoría lo suele hacer otorgando un po- A la opción de suscribir un número
der de representación. Un poder de re- determinado de acciones a un precio es-
presentación en Juntas otorga a la parte pecífico durante un período de dos a
designada por poder notarial temporal el diez semanas se le llama derecho de sus-
derecho a votar en representación del cripción preferente. Estos derechos pue-
firmante en la Junta General Anual. La di- den ejercitarse, generalmente, a un pre-
rección de la empresa normalmente soli- cio establecido por la administración in-
cita poder de representación, y si los ac- ferior al precio de mercado corriente,
cionistas están satisfechos con su actua- pueden expirar o pueden ser vendidos
ción, no suelen tener inconveniente en en el mercado abierto.
confiar en ellos. Sin embargo, en mo-
mentos de dificultades financieras o 5. Responsabilidad limitada
cuando las tomas de control se ven ame-
nazadas, se produce una lucha por la ma- Aunque los accionistas ordinarios
yoría de votos: hay conflictos para conse- son dueños reales de la empresa, su res-
guir poderes de representación entre los ponsabilidad en caso de quiebra está li-
grupos rivales. mitada a su inversión. La ventaja es que
el inversor que de otra manera no inver-
Aunque cada acción tiene el mismo tiría sus fondos en la compañía, consien-
número de votos, el procedimiento de te en hacerlo. Este rasgo de responsabili-
votación es diferente de una empresa a dad limitada ayuda a la empresa a obte-
otra. Los dos procedimientos más comu- ner fondos.
nes son el del voto mayoritario y el del
voto acumulativo. Bajo el voto mayorita- III. VALORACIÓN DE LAS ACCIONES
rio, cada acción confiere al titular un vo- ORDINARIAS
to, y cada cargo en el Consejo de Admi-
nistración es elegido por la mayoría sim- El valor de las acciones ordinarias es
ple. Un voto mayoritario de acciones igual al valor actual de todos los flujos de
otorga el poder para elegir a la totalidad tesorería esperados por el accionista.
del Consejo de Administración. Con el Ahora bien, a diferencia de los bonos, las
voto acumulativo cada acción confiere a acciones ordinarias no aseguran a sus ti-
su titular un número de votos igual al nú- tulares ingresos por intereses o una fe-
mero de consejeros a elegir. En este caso cha de vencimiento de pago en un mo-
el accionista puede dar todos sus votos a mento determinado en el futuro. Tampo-
un solo candidato o, por el contrario, re- co da derecho al titular a un dividendo
partirlos entre varios de ellos. La ventaja predeterminado y constante, como pasa

106 © CISS
A CCIÓN PREFERENTE CON VOTO MÚLTIPLE

con las acciones privilegiadas. Para las ac- En particular, estas acciones sirven
ciones ordinarias, el dividendo está basa- para dificultar que un potencial oferente
do en la rentabilidad de la empresa y en hostil adquiera la mayoría de votos me-
las decisiones del Consejo a pagar divi- diante la compra de paquetes significati-
dendos o a retener los beneficios con el vos de acciones ordinarias en la bolsa.
objeto de reinvertirlos. En consecuencia,
las corrientes de dividendos tienden a in- Muchas legislaciones y tribunales res-
crementarse con el crecimiento de las tringen o prohíben el uso de este tipo de
ganancias de la empresa. Por tanto, el poison pill. De hecho, casi todas las le-
crecimiento de los futuros dividendos es gislaciones prevén que el capital suscrito
el rasgo distintivo de las ganancias de la por cada accionista se equipare a sus de-
empresa. rechos de voto en relación con la desig-
nación del órgano de administración de
SONIA BENITO HERNÁNDEZ la sociedad, utilizando el consabido
"principio de proporcionalidad".
Véase también: "Acción privilegiada"; "Accionista";
"Ampliación de capital" y "Valoracion de empre- En la actualidad, la admisión de este
sas". tipo de acciones está cada vez más cues-
tionada, excepto en el derecho anglosa-
jón, donde su emisión es permitida sin
ACCIÓN PREFERENTE restricciones conforme al denominado
enfoque contractual del derecho societa-
Véase: "Acción privilegiada". rio.

La existencia de acciones ordinarias o


ACCIÓN PREFERENTE preferentes con voto múltiple está rela-
cionada con lo que en control político
CON VOTO empresarial se denomina "protección de
las minorías". Según este planteamiento,
MÚLTIPLE se debería proteger a la mayoría de los
accionistas minoritarios contra las even-
Supervoting stock tuales malversaciones de los que domi-
nan la sociedad, esto es, de los accionis-
Son acciones reservadas a los accio- tas mayoritarios.
nistas denominados "leales". De esta ma-
nera el órgano de administración de la En este sentido, la posible existencia
compañía tiene garantizado el control de las acciones tanto ordinarias como
político de la empresa cuando surjan si- preferentes con voto múltiple, cuando se
tuaciones conflictivas en las juntas gene- presente una oferta pública de adquisi-
rales de accionistas. ción de las acciones de la empresa, esta-
ría ligada con la defensa de las minorías y
Las acciones pueden ser ordinarias la protección de los inversores. Aunque
(supervoting common stock) o preferen- es preciso matizar, que el que se presen-
tes (supervoting preferred stock), o am- te una OPA no significa que se perjudi-
bas simultáneamente, dependiendo de la que a los accionistas minoritarios, ya que
estructura financiera que se quiera dar a si se ofrece un precio elevado por las ac-
la empresa y del modelo de control polí- ciones, lo lógico es que lo acepten. A
tico de derechos de voto que se establez- quien realmente perjudicaría sería a los
ca por parte de su Consejo de Adminis- accionistas mayoritarios que tendrían
tración. que abandonar el control de la sociedad,

© CISS 107
A CCIÓN PREFERENTE CON VOTO MÚLTIPLE

y renunciar a importantes sueldos y com- Sin embargo, en Francia, sí que se


pensaciones. permiten las acciones con voto doble,
siempre que el accionista hubiera perma-
En el Derecho Comunitario, se necido como tal por un plazo no inferior
prohíben de forma expresa las acciones a dos años. Además, si el accionista que
ordinarias o preferentes con voto múlti- poseía este derecho vendiera las accio-
ple. El antecedente de esta legislación nes, el privilegio de voto doble no se
viene desde el proyecto que fue elabora- transmitiría al tercero adquirente.
do por la Comisión de la Comunidad Eu-
ropea y que fue presentado al Consejo En los Estados Unidos de América, se
en el año 1970. En el mensaje de dicho produjo en la década de los ochenta una
proyecto se fundaba tal prohibición en avalancha de OPA s hostiles sobre grupos
que dichas acciones "comportan un peli- familiares que controlaban minoritaria-
gro de una supresión de relación entre el mente sus empresas. Estos grupos reac-
comportamiento de capital que implica cionaron modificando su estructura de
un riesgo y el derecho de voto". Si bien capital y pasando de una única clase de
las directivas comunitarias no constitu- acciones con un voto a dos clases de ac-
yen legislación vigente en el ámbito de la ciones con distintos derechos de voto.
Unión Europea, sí que nos indican con Con ello, lograban que se diera un mayor
claridad cual es la tendencia en el ámbito poder al denominado "núcleo duro" de
europeo con relación a este tema. las empresas y a los gestores de las mis-
mas. Los accionistas anteriores, cuyos de-
En España, se reconoce el principio rechos de voto se reducían, recibían un
de proporcionalidad real en la Ley de So- pequeño incremento en sus dividendos,
ciedades Anónimas. Ello supone que la en compensación por la pérdida de su
participación en el capital determina los poder político.
votos del accionista, prohibiéndose en
La situación llegó a complicarse, de-
forma expresa la emisión de acciones or-
bido a que unos mercados (Amex, Nas-
dinarias o preferentes con voto múltiple. daq) aceptaban la cotización de las em-
De hecho, en la reforma del año 1989 de presas con estos tipos de acciones, mien-
la Ley de Sociedades Anónimas, se incor- tras que otros (NYSE) no lo aceptaban; y
poró expresamente en el articulado que ello obligó a la Securities and Exchange
quedaban vedadas todas las cláusulas Commission (en adelante, SEC), a pro-
que "de forma directa o indirecta altera- nunciarse sobre la legalidad de estas mo-
sen la proporcionalidad entre el valor no- dificaciones estatutarias.
minal de la acción y el derecho de voto o
el de suscripción preferente". La SEC permitió que aquellas socie-
dades que ya habían emitido acciones
Algo análogo ocurre en Italia, en Por- con voto múltiple conservaran dicha es-
tugal y en Alemania, aunque en este últi- tructura de capital, y asimismo autorizó
mo caso, y como medida excepcional, se que se emitieran dichas acciones en la
permite que la autoridad en materia eco- creación de una empresa, dado que los
nómica de un Lander (equivalente a lo adquirentes futuros de nuevas emisiones
que en España conocemos como Comu- de acciones con voto único o eventual-
nidad Autónoma), en el que la sociedad mente de acciones sin derecho a voto
emisora esté domiciliada, pueda autori- deberían ser conscientes de las implica-
zar la emisión de acciones con voto múl- ciones y consecuencias que tendría la
tiple "para la salvaguarda de los intereses existencia previa de acciones con voto
de la economía general". múltiple cuando adquirieran las nuevas

108 © CISS
A CCIÓN PREVENTIVA

acciones. Sin embargo, no se permitió II. GESTIÓN DE ACCIONES


que las empresas emisoras cotizadas pu- PREVENTIVAS
dieran adoptar nuevas estructuras de vo-
to múltiple que afecten los derechos que El proceso de actuación para la ges-
tenían los accionistas anteriores, redu- tión de las acciones preventivas se diseña
ciendo su capacidad de voto. y aplica en función de un análisis de la si-
tuación, en el que se identifican situacio-
MIGUEL CÓRDOBA BUENO nes potencialmente indeseables que
pueden dar lugar a una no conformidad.
Véase también: "Control político" y "Oferta públi- Los pasos a aseguir se detallan en los
ca de adquisición de valores". apartados siguientes.

1. Identificación de la no conformidad
ACCIÓN PREVENTIVA potencial
El primer paso se activa al identificar
Preventive action la no conformidad, o condiciones poten-
ciales ante esta, dentro del sistema, si-
I. CONCEPTO • II. GESTIÓN DE ACCIONES guiendo el procedimiento interno esta-
PREVENTIVAS 1. Identificación de la no blecido y, tras su registro y análisis, des-
conformidad potencial 2. Análisis de causas 3.
cribir adecuadamente la situación poten-
Definición e implantación de acciones
cialmente indeseable.
preventivas 4. Eficacia de las acciones
preventivas
2. Análisis de causas
I. CONCEPTO A través del análisis detallado de la
no conformidad potencial, y de las cir-
Una acción preventiva es una medida cunstancias en que se presenta, partes y
o conjunto de medidas que se toman características que en la no conformidad
con el fin de eliminar la causa de una no intervienen o activan la situación poten-
conformidad potencial y prevenir que cialmente incorrecta, se busca detectar
puedan volver a ocurrir en las mismas si- las causas que podrían dar lugar a la "no
tuaciones o similares a la problemática, conformidad", de forma que se puedan
incorrección o no conformidad que ha definir acciones adecuadas para prevenir
aparecido o, potencialmente, se podría su nueva activación, presentación u ocu-
haber presentado. rrencia. Este análisis puede ser un proce-
so complejo y debe ser dirigido por el
La acción preventiva es una de las he- personal de la organización experto en el
rramientas que establece un sistema de área de conocimiento.
gestión (ambiental, de la calidad, de la
seguridad y salud en el trabajo, etc.) para Una vez identificadas las causas po-
prevenir incumplimientos de un requisi- tenciales que pueden dar lugar a una no
to establecido o implícito (no conformi- conformidad se valora la necesidad y la
dad) y prevenir su ocurrencia. oportunidad de definir las acciones pre-
ventivas.
La Norma ISO 9000: 2005 define ac-
ción preventiva como "acción tomada pa- Tanto en los análisis, como en su de-
ra eliminar la causa de un No Conformi- finición, no puede abordarse un mero
dad potencial u otra situación potencial- "análisis de los síntomas", sino que se re-
mente indeseable". quiere de una inmersión y análisis de

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A CCIÓN PRIVILEGIADA

cuáles son las verdaderas causas y posi- · ISO 9001: 2008 Sistemas de gestión
bles circunstancias favorecedoras de las de la calidad. Requisitos.
situaciones que conduzcan a poder pre- · ISO 14001: 2004 Sistemas de gestión
venirlas de un modo eficaz. ambiental. Requisitos con orientación
para su uso.
3. Definición e implantación de accio- · ISO 19011: 2002 Directrices para la
nes preventivas auditoría de los sistemas de gestión
de la calidad y/o ambiental.
En función del análisis de causas rea-
lizado, se deben de definir las acciones
preventivas adecuadas para evitar que el
escenario de no conformidad identifica-
ACCIÓN
do tenga lugar (o minimizar sus efectos, PRIVILEGIADA
ya que en numerosas ocasiones los ries-
gos no se pueden eliminar completa-
Preferred stock / Preference stock
mente, y habrá que actuar sobre las pro-
babilidades que minimicen su aparición I. CONCEPTO • II. CARACTERÍSTICAS 1. Derecho
y, añadidamente, que minimicen las con- de reclamación de activos y sobre los
secuencias negativas). Se adecuan, por rendimientos 2. Característica acumulativa 3.
tanto, según la magnitud y el riesgo del Cláusulas de salvaguarda • III. TIPOS DE
problema identificado. ACCIONES PRIVILEGIADAS

4. Eficacia de las acciones preventivas I. CONCEPTO


La acción preventiva es una herra- Las acciones privilegiadas son valores
mienta de mejora, por lo que el proceso que proporcionan algún tipo de privile-
se debe de completar realizando un nue- gio de carácter económico o de carácter
vo análisis de la eficacia de las acciones político. Son híbridos, ya que mezclan
preventivas adoptadas, y la medida en la características de las acciones ordinarias
que han sido adecuadas para evitar que y de los bonos.
la no conformidad potencial identificada
ocurra o para limitar los efectos de la Las acciones privilegiadas se parecen
misma en caso de que no haya sido posi- a las acciones ordinarias en que no tie-
ble evitarla. nen una fecha de vencimiento estableci-
da, en que la falta de pago de dividendos
IVAN DIAGO SÁNCHEZ no lleva a la quiebra y en que los dividen-
dos no se pueden deducir en los impues-
tos. Por otro lado, se asemejan a los bo-
Véase también: "Acción correctiva" y "No confor-
midad". nos en los dividendos fijos.

Las acciones privilegiadas son un ins-


LO ESENCIAL SOBRE trumento de gran utilidad por su flexibili-
ACCIÓN PREVENTIVA dad y facilidad para utilizarse en los dis-
tintos negocios. Las empresas actuales
Documentación exigen contar con instrumentos que ha-
gan posible ofrecer los ingredientes para
· ISO 9000: 2005 Sistemas de gestión que los intereses económicos de diver-
de la calidad. Fundamentos y vocabu- sos tipos de inversionistas se puedan
lario. conjugar en torno a una operación o ne-
gocio específico. Así, la creatividad de los

110 © CISS
A CCIÓN PRIVILEGIADA

asesores encargados de la instrumenta- rendimientos, anterior a las acciones or-


ción del mismo puede encontrar en las dinarias, es decir, la empresa debe pagar
acciones privilegiadas una oportunidad los dividendos de acciones privilegiadas
para el diseño de esquemas jurídicos y fi- antes de pagar los dividendos de las ac-
nancieros que satisfagan dichas necesida- ciones ordinarias. Por otro lado, en tér-
des económicas. minos de riesgo, las acciones privilegia-
das son más seguras que las acciones or-
II. CARACTERÍSTICAS dinarias ya que tienen un derecho de re-
clamación anterior sobre los activos y so-
Las características que poseen las ac- bre los rendimientos. Sin embargo tie-
ciones privilegiadas son: nen un mayor riesgo que la deuda a lar-
- Incorporan distintos tipos de privile- go plazo, porque sus derechos sobre sus
gios, tanto económicos como políti- activos y sus rendimientos van después
cos que los de los bonos.

- Derecho sobre los activos y sobre los 2. Característica acumulativa


rendimientos
La mayoría de las acciones privilegia-
- Dividendos acumulativos das incorporan una característica acumu-
lativa, que exige que todos los dividen-
- Cláusulas de salvaguarda
dos de las acciones privilegiadas impaga-
- Posibilidad de conversión dos en el pasado deban ser pagados an-
tes de que se fijen los dividendos de las
Además, hay cláusulas que se utilizan
acciones ordinarias. El propósito es dar
frecuentemente para cancelar una emi-
un grado de protección al tenedor de ac-
sión de acciones privilegiadas, incluyen-
ciones privilegiadas. Sin una característi-
do la capacidad de opción a compra de
ca acumulativa no habría razón alguna
la empresa de sus acciones privilegiadas,
por la que los dividendos de las acciones
o utilizando la reserva del fondo de
amortización. privilegiadas fueran omitidos o no repar-
tidos cuando los dividendos de las accio-
Si una empresa lo desea puede emi- nes ordinarias se repartiesen. Debido a
tir más de una serie o clase de acciones que los dividendos de las acciones privi-
privilegiadas y cada clase tendrá sus pro- legiadas no tienen el mismo poder de
pias características. De hecho es bastante ejecución que los intereses de los bonos,
común que las empresas que emiten ac- la característica acumulativa es necesaria
ciones privilegiadas emitan más de una para proteger los derechos de los tene-
serie. dores de acciones privilegiadas.

1. Derecho de reclamación de activos 3. Cláusulas de salvaguarda


y sobre los rendimientos Las cláusulas de salvaguarda son co-
En el caso de quiebra, las acciones rrientes en las acciones privilegiadas. Es-
privilegiadas tienen prioridad sobre las tas cláusulas de salvaguarda tienen en
acciones ordinarias para reclamar los ac- cuenta los derechos de voto en caso de
tivos, pero no sobre los bonos. La emi- impago de dividendos, o restringen el
sión múltiple de acciones privilegiadas pago de los dividendos de las acciones
tiene que hacerse en un orden de priori- ordinarias si el pago del fondo de amorti-
dad. Las acciones privilegiadas tienen zación no se satisface o si la empresa se
también un derecho prioritario sobre los encuentra en dificultades financieras.

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A CCIÓN REAL

III. TIPOS DE ACCIONES


PRIVILEGIADAS
ACCIÓN REAL
Las acciones privilegiadas pueden ser Action concerning real estate
convertibles y amortizables.
I. IDEAS GENERALES • II. CLASES DE ACCIONES
Las acciones privilegiadas converti- REALES 1. Acción reivindicatoria 2. Acción
bles son aquéllas que pueden ser conver- declarativa de dominio 3. Acción negatoria 4.
tidas en un número determinado de par- Acción de deslinde 5. Acción confesoria 6.
ticipaciones de acciones ordinarias. De Demanda para la efectividad de los derechos
hecho actualmente una tercera parte de reales inscritos 7. Acciones puramente
las acciones privilegiadas emitidas son posesorias 8. Acciones preparatorias y
convertibles. La posibilidad de conver- cautelares
sión es, por supuesto, deseable para el
inversor, y de este modo se reduce para I. IDEAS GENERALES
el emisor el coste de las acciones privile-
giadas. En su denodado esfuerzo a la hora
de elaborar un concepto actual de ac-
La mayoría de las acciones privilegia- ción, la doctrina científica reseña la evo-
das tienen algún tipo de cláusula de op- lución sufrida por este instituto, y cómo,
ción de compra asociada, y en este caso para llegar a la concepción actual, se co-
se denominan acciones privilegiadas menzó por identificar aquella con el de-
amortizables. Una cláusula de opción de recho subjetivo o material privado que se
compra autoriza a la empresa a recom- pretendía actuar en el proceso, siendo
prar sus acciones privilegiadas de los te- mucho después cuando la acción empe-
nedores a precios establecidos durante zó a dibujarse como institución propia-
un periodo determinado previamente mente procesal o adjetiva, como derecho
acordado. público subjetivo completamente inde-
pendiente del derecho privado material
La característica que incorpora la op- o sustantivo sometido a tutela judicial.
ción de compra en las acciones privile- Aquella primera etapa, donde a todo de-
giadas normalmente supone una prima
recho material le correspondía una ac-
inicial sobre el valor nominal, o un pre-
ción, como instrumento que permitiría
cio de emisión de aproximadamente el
instar su protección o salvaguarda en ca-
diez por ciento sobre el nominal. Con el
tiempo, la prima de opción de compra so de violación, se corresponde con el
generalmente baja, estableciendo un pre- Derecho romano. La acción así concebi-
cio de opción de compra inicial sobre el da forma parte del contenido del dere-
precio inicial de emisión y permitiendo cho privado al que está vinculada o se
una lenta disminución con el tiempo. La halla en potencia en el mismo, actuali-
empresa protege al inversor de una pre- zándose cuando este derecho es lesiona-
matura opción de compra que no com- do, teniéndose acción únicamente en
portaría prima. Una cláusula de opción cuanto se es titular de un derecho subje-
de compra permite también a la empresa tivo o material privado, que es el que se
emisora planear la retirada de sus accio- pretende actuar, y careciendo de ella si
nes privilegiadas a precios determinados. falta la titularidad del derecho sustantivo.

SONIA BENITO HERNÁNDEZ Ha quedado dicho que la concepción


romana de acción, mantenida siglos des-
Véase también: "Acción ordinaria"; "Accionista" y pués por Putcha o Savingy, fue superada
"Dividendo". por otras que la configuraron con inde-

112 © CISS
A CCIÓN REAL

pendencia del derecho que se ventila en zar un derecho personal, deduciéndose


el proceso, destacando entre todas estas para exigir el cumplimiento de una rela-
teorías favorables a la acción como dere- ción jurídica obligatoria, ya sea de dar, de
cho público la concepción abstracta, que hacer o de no hacer determinado acto
entiende la acción como motor de pro- (por ejemplo, un derecho de crédito).
ceso, es decir, como el derecho de acce-
der a la jurisdicción para obtener una re- Como cualquier otra modalidad de
solución fundada en derecho, motivada y tutela jurídica, este tipo de acción tiene
congruente, que se satisface por igual perfecto encaje en el artículo 5 de la Ley
aunque no pueda resolverse sobre el de Enjuiciamiento Civil 1/2000 de 7 de
fondo o el fallo sea desestimatorio, no- Enero, el cual proclama "se podrá pedir
ción que concuerda con el actual modelo de los Tribunales la condena a determi-
de Estado de Derecho, que se proclama nada prestación, la declaración de la
como derecho fundamental el de dere- existencia de derechos y de situaciones
cho a obtener tutela judicial efectiva, jurídicas, la constitución, modificación
siendo una de sus manifestaciones el li- o extinción de esta últimas, la ejecu-
bre acceso a la jurisdicción. ción, la adopción de medidas cautela-
res y cualquier otra clase de tutela que
No obstante, pese a ser una reliquia esté expresamente prevista por la Ley".
del pasado, la doctrina ha seguido acu-
diendo en ocasiones a la concepción ro- II. CLASES DE ACCIONES REALES
mana de acción (como "derecho subjeti-
vo en pie de guerra") sin ir más lejos, co- Tanto el propietario como los que
mo uno de los criterios para clasificar las sean titulares de otros derechos reales li-
acciones que se pueden esgrimir en el mitativos del dominio, cuentan con una
serie de acciones dirigidas a reprimir las
proceso civil. De este modo, la doctrina
violaciones o perturbaciones de que pue-
procesalista se fija en el contenido de la
dan ser objeto. El paradigma de las accio-
acción, esto es, el derecho privado mate-
nes protectoras es la acción reivindicato-
rial que se actúa en el proceso y respecto
ria, si bien existen otras acciones dirigi-
del cuál se propugna la tutela del órgano
das a encauzar otros posibles intereses
judicial, distinguiendo de este modo en-
del titular, que no requieran para su sa-
tre acciones personales, reales y mixtas,
tisfacción la recuperación de la cosa de
según sirvan para promover la tutela de
quien indebidamente la posee. Habida
un derecho subjetivo ligado a una rela-
cuenta que son objeto de un estudio más
ción obligatoria, de un derecho real so-
profuso en otras partes de la presente
bre bienes muebles o inmuebles, o de
obra, baste aquí enumerarlas y señalar
ambas cosas a la vez. los aspectos más significativos de cada
una de ellas.
En consecuencia, y desde este punto
de vista, las acciones reales serían las que
1. Acción reivindicatoria
tienen por objeto garantizar un derecho
real, es decir, aquellas que ejercita el de- El párrafo segundo del artículo 348
mandante para reclamar o hacer valer un del Código Civil se refiere a ella, al decir
derecho caracterizado por representar que "el propietario tiene acción contra
un poder jurídico sobre alguna cosa, con el tenedor y el poseedor de la cosa para
plena independencia de toda obligación reivindicarla". A pesar de su dicción lite-
personal por parte del demandado, por ral, ni es una acción limitada a preservar
oposición a las acciones personales, que el dominio, ni el propietario se encuen-
serían las que tienen por objeto garanti- tra constreñido a la hora de proteger su

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A CCIÓN REAL

derecho al ejercicio de esta acción pues vo", previsión legal que lleva a un sistema
según el parecer mayoritario, el artículo de inversión de carga de la prueba, pues
348.2 del Código Civil contempla un al demandante le basta probar su domi-
amplio contenido de acciones en defen- nio mediante la inscripción registral, y
sa del derecho de propiedad, compren- habrá de ser el demandado quien tenga
diendo, además de la acción propiamen- que combatir la legitimidad del título pa-
te reivindicatoria, -de carácter recupera- ra destruir la presunción en que aquél se
torio, dirigida a condenar al poseedor a ampara, situación que conduce a lo pre-
reintegrar al dueño-, la acción declarativa visto en el párrafo segundo del artículo
de dominio -meramente declarativa- y 38 de la Ley Hipotecaria, a cuyo tenor
cuantas acciones se encaminan a la ini- "no podrá ejercitarse ninguna acción
cial afirmación del derecho de propie- contradictoria del dominio de inmue-
dad, fijar el objeto sobre el que este re- bles o derechos reales inscritos a nom-
cae, y hacer efectivo los derechos de go- bre de persona o entidad determinada
zar y disponer que constituyen la esencia sin que previamente, o a la vez, se enta-
del dominio, eliminando cuantos actos ble demanda de nulidad o cancelación
materiales o jurídicos se realicen en con- de la inscripción correspondiente". Esta
tra la afirmación del derecho o contra su previsión legal sólo es aplicable en los
efectividad práctica. supuestos en que el éxito de la acción
produzca como resultado el reconoci-
En cualquier caso, no cabe duda que miento de un derecho incompatible con
la reivindicatoria es la acción protectora el contenido de la inscripción registral
del dominio más significativa, pudiéndo- contradicho o cuando la acción que se
se definir como la acción que compete a ejercita persiga la nulidad de un título
un propietario no poseedor contra quien que haya causado inscripción registral.
posee la cosa indebidamente. Se trata,
como anticipamos, de una acción real, Finalmente decir que el éxito de la
declarativa, de condena y ejercitable "er- acción reivindicatoria dará lugar a una
ga ommes" (frente a todo el que posea sentencia de condena contra el deman-
indebidamente), cuyo éxito, según doc- dado, que, sobre la base de declarar al
demandante como propietario (o titular
trina amplísima, pacífica y constante del
del derecho real que se reivindique en su
Tribunal Supremo precisa la concurren-
caso) será obligado a restituir la cosa re-
cia de los siguientes tres requisitos: a)
clamada. Lo expuesto se refiere a la rei-
que el actor pruebe cumplidamente el
vindicación de bienes inmuebles, pues
dominio de la finca que reclama, b) la
los bienes muebles presentan caracteres
identificación exacta de la misma, y c) la
poco propicios para el ejercicio de la ac-
detentación o posesión indebida de la
ción reivindicatoria, y, aunque no se
misma por el demandado.
prohíbe en absoluto, ciertamente se la li-
mita en términos muy considerables, co-
Incumbiendo al reivindicante la
mo resulta de lo dispuesto en el artículo
prueba de su dominio, no puede sin em-
464 del Código Civil y concordantes que
bargo obviarse la importancia que a efec-
consideran que la posesión de cosas
tos de prueba tiene la presunción del pá-
muebles equivale a título y causa pres-
rrafo primero del artículo 38 de la Ley Hi-
cripción en el poseedor.
potecaria, según el cual "A todos los efec-
tos legales se presumirá que los dere- 2. Acción declarativa de dominio
chos reales inscritos en el Registro exis-
ten y pertenecen a su titular en la for- Esta acción tiene como fin obtener
ma determinada en el asiento respecti- un pronunciamiento judicial de mera de-

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A CCIÓN REAL

claración de la titularidad del derecho a Dada esta finalidad, es claro que se


favor del actor, eliminando la situación ejercitará frente a quien pretenda ser ti-
de incertidumbre provocada por el he- tular de tal derecho (por ejemplo, usu-
cho de que el demandado lo viniera dis- fructo, servidumbre, etc). El actor deberá
cutiendo o se lo atribuyera, sin que él probar el dominio que dice ostentar, pe-
éxito de la acción conlleve no obstante la ro no la falta del derecho del demanda-
reintegración de la posesión (no precisa do, porque se presume que la propiedad
que el demandado sea poseedor). La ac- es libre mientras no se demuestre lo con-
ción declarativa de dominio se encuentra trario, y porque la prueba de los hechos
entre las meramente declarativas que "no negativos es prácticamente imposible, y
buscan la obtención actual del cumpli- también deberá probar la perturbación
miento coercitivo del derecho sino la que el demandado haya causado en el
puesta en claro del mismo", y como és- goce de su propiedad. En cuanto a sus
tas se caracteriza por tener por finalidad efectos, caso de prosperar, se producirán
únicamente la cesación de una situación los siguientes: a) El cese de la perturba-
jurídica controvertida o que genera inse- ción o de la inmisión indebida; b) Posible
guridad; por su naturaleza meramente adopción de medidas precautorias que
declarativa, este tipo de pretensiones, eviten la reaparición de las perturbacio-
admitidas tradicionalmente por la Juris- nes; c) Responsabilidad civil por el he-
prudencia, y ahora reguladas expresa- cho ilícito de la perturbación o inmisión,
mente en el Artículo 5.1 de la Ley de En- con obligación de indemnizar los daños y
juiciamiento Civil 1/2000 de 7 de Enero, perjuicios.
no intentan la condena del demandado
sino exclusivamente que se declare una 4. Acción de deslinde
relación de derecho puesta en duda o Según el artículo 384 del Código Civil
discutida, apareciendo la controversia todo propietario tiene derecho a deslin-
como razón de ser de esta acción. dar su propiedad, con citación de los
dueños de los predios colindantes, facul-
En suma, la acción declarativa exige tad que también corresponderá a los que
la prueba del dominio por el actor y la titulares de otros cualesquiera derechos
identificación de la cosa en iguales térmi- reales. Añade el artículo 385 que el des-
nos que la acción reivindicatoria, pero no linde se hará en conformidad con los tí-
que el demandado se halle en posesión tulos de cada propietario, y, a falta de tí-
de la cosa, y ha de dirigirse contra quie- tulos suficientes, por lo que resultare de
nes nieguen o discutan el derecho de la posesión en que estuvieren los colin-
propiedad del demandante. dantes.
3. Acción negatoria La acción de deslinde que es impres-
criptible (artículo 1965 del Código Civil),
La acción negatoria es la que corres-
puede llevarse a cabo a través de un con-
ponde al propietario o titular de cual-
trato, como acto de jurisdicción volunta-
quier otro derecho real, contra todo tipo
ria (artículos 2061 a 2070 de la Ley de En-
de perturbaciones no posesorias que
juiciamiento Civil de 1881, aún vigentes),
afecten a su derecho. Según Díez-Picazo
o a través de juicio declarativo.
y Gullón, cuando se trata de defender la
propiedad, es la acción que busca defen- 5. Acción confesoria
der la libertad del dominio, declarando la
ausencia o inexistencia de gravámenes Es una acción principalmente decla-
sobre él. rativa de un derecho real limitado, es de-

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A CCIÓN REAL

cir, declarativa de un gravamen impuesto to que en la nueva Ley de Enjuiciamiento


sobre la propiedad de la cosa ajena. Co- Civil se modifica, siendo su actual redac-
mo el dueño de la cosa tiene derecho a ción la siguiente: "Las acciones reales
preservarla de toda injerencia o pertur- procedentes de los derechos inscritos
bación externa, posesoria o no poseso- podrán ejercitarse a través del juicio ver-
ria, y está facultado, cuando de perturba- bal regulado en la Ley de Enjuiciamiento
ciones no posesorias se trate, sean fácti- Civil, contra quienes, sin título inscrito,
cas o jurídicas, para esgrimir la acción ne- se opongan a aquellos derechos o per-
gatoria frente quien alegara, sin derecho turben su ejercicio. Estas acciones, basa-
a ello, que la propiedad en cuestión se das en la legitimación registral que reco-
encuentra gravada con un derecho real, noce el artículo 38, exigirán siempre que
(ius in re aliena), en justa correspon- por certificación del registrador se acre-
dencia, el que afirma ser titular de un de- dite la vigencia, sin contradicción alguna,
recho real limitativo de la propiedad -ver- del asiento correspondiente."
bigracia, servidumbre o usufructo- está
también en disposición de defender la En el artículo 439.2 de la Ley de En-
existencia de tal gravamen mediante el juiciamiento Civil 1/2000, se prevé que
ejercicio de la acción confesoria. las demandas que ahora nos ocupan no
se admitirán en los casos siguientes:
Su viabilidad precisa de la existencia
de un derecho real limitado (por ejem- 1º Cuando en ellas no se expresen las
plo, servidumbre), perfectamente identi- medidas que se consideren necesa-
ficado, cuya titularidad por el actor ha de rias para asegurar la eficacia de la
ser objeto de cumplida prueba -dada la sentencia que recayere.
presunción de libertad del dominio-, de-
biendo constar también la existencia de 2º Si, salvo renuncia del demandante
actos de lesión, perturbación o simple que hará constar en la demanda, no
impedimento o inquietación en el ejerci- se señalase en ésta la caución que,
cio del ius in re aliena, justificadores de conforme a lo previsto en el párrafo
la necesidad o el interés del actor en que segundo del apartado 2 del artículo
se ponga en claro su derecho. 64, ha de prestar el demandado, en
caso de comparecer y contestar, para
6. Demanda para la efectividad de los responder de los frutos que haya
derechos reales inscritos percibido indebidamente, de los da-
ños y perjuicios que hubiere irroga-
Prevé el artículo 250.1 de la Ley de
do y de las costas del juicio.
Enjuiciamiento Civil 1/2000, que se deci-
dirán en juicio verbal, cualquiera que sea 3º Si no se acompañase a la demanda
su cuantía, las demandas siguientes: "7º certificación literal del Registro de la
Las que, instadas por los titulares de de- Propiedad que acredite expresamen-
rechos reales inscritos en el Registro de te la vigencia, sin contradicción algu-
la Propiedad, demanden la efectividad na, del asiento que legitima al de-
de esos derechos frente a quienes se mandante.
oponga a ellos o perturben su ejercicio,
sin disponer de título inscrito que legiti- El tribunal, tan pronto admita la de-
me la oposición o la perturbación". manda, adoptará las medidas solicitadas
que, según las circunstancias, fuesen ne-
El objeto procesal de esta acción es cesarias para asegurar en todo caso el
el mismo que el del antiguo proceso del cumplimiento de la sentencia que reca-
artículo 41 de la Ley Hipotecaria, precep- yere.

116 © CISS
A CCIÓN REAL

En la citación para la vista se aperci- perturbado en su disfrute (artículo


birá al demandado de que, en caso de no 250.1.4º de la Ley de Enjuiciamiento Ci-
comparecer, se dictará sentencia acor- vil).
dando las actuaciones que, para la efecti-
vidad del derecho inscrito, hubiere solici- Aquellas demandas en las que se pre-
tado el actor. También se apercibirá al tende que el Tribunal ponga en posesión
demandado, en su caso, de que la misma de bienes a quien los hubiera adquido
sentencia se dictará si comparece al acto por herencia, si no estuvieran siendo po-
de la vista, pero no presta caución, en la seídos por nadie a título de dueño o usu-
cuantía que, tras oírle, el tribunal deter- fructario (artículo 250.1.3º de la Ley de
mine, dentro de la solicitada por el actor. Enjuiciamiento Civil).

El demandado sólo podrá oponerse La acción publiciana, que protege al


a la demanda si, en su caso, presta la cau- poseedor de mejor derecho frente a otro
ción determinada por el tribunal. La opo- poseedor de peor derecho. En el dere-
sición del demandado únicamente podrá cho moderno, se trata de una acción que
fundarse en alguna de las causas siguien- protege al poseedor en concepto de
tes (artículo 444.2 de la Ley de Enjuicia- dueño, cuando aún no ha consumado a
miento Civil 1/2000): su favor la usucapión, en razón de que la
buena fe del poseedor legitima su título
1º Falsedad de la certificación del Regis- posesorio otorgándole un mejor o supe-
tro u omisión en ella de derechos o rior derecho a poseer, como el que ten-
condiciones inscritas, que desvirtúen dría si realmente fuera ya dueño de la co-
la acción ejercitada. sa poseída. Es pues la publiciana, una ac-
ción propiamente dirigida a preservar la
2º Poseer el demandado la finca o dis- posesión del usucapiente, que no el do-
frutar el derecho discutido por con- minio, aunque el dominio pueda resultar
trato u otra cualquier relación jurídi- protegido indirectamente, en la medida
ca directa con el último titular o con que la estimación de la acción publiciana
titulares anteriores o en virtud de pasa por reconocer el mejor derecho del
prescripción, siempre que ésta deba poseedor, y conlleva la ficción de que ha-
perjudicar al titular inscrito. bía cumplido lo necesario para usucapir,
3º Que la finca o el derecho se encuen- dotando así de protección al que se en-
tren inscritos a favor del demandado cuentra en trámites de adquirir por usu-
y así lo justifique presentando certifi- capión cuando resulta despojado antes
cación del Registro de la Propiedad de poseer el tiempo necesario para pres-
acreditativa de la vigencia de la ins- cribir el derecho.
cripción.
8. Acciones preparatorias y cautelares
4º No ser la finca inscrita la que efecti-
vamente posea el demandado. a) Acción ad exhibendum

7. Acciones puramente posesorias Dentro de los actos preparatorios del


futuro proceso se encuentran las diligen-
Las de defensa contra actos de des- cias preliminares, una de cuyas modali-
pojo o perturbación de la tenencia o po- dades es la dirigida a la exhibición de co-
sesión de una cosa o derecho, que son sas o documentos en poder del futuro
aquellas demandas en las que se preten- demandado, que permitan al solicitante
de la posesión de una cosa o derecho de la diligencia y futuro demandante, co-
por quien ha sido despojado de ellas o nocer extremos fácticos ignorados y ne-

© CISS 117
A CCIÓN REIVINDICATORIA

cesarios para poder fundar la pretensión. juiciamiento Civil): antiguo interdicto de


La acción ad exhibendum es pues, según obra nueva.
la normativa procesal vigente, constitui-
da por la Ley 1/2000, de 7 de enero, Ley c) Acción para la demolición de edificios
de Enjuiciamiento Civil, una diligencia en ruina
preliminar, dirigida a lograr la exhibición
de documentos relativos a presupuestos La acción para la demolición o derri-
procesales del futuro demandado y su le- bo de edificios u objetos en estado de
gitimación (artículo 256.1.1ª), la exhibi- ruina (artículo 250.1.5º de la Ley de En-
ción de la cosa objeto del futuro litigio, juiciamiento Civil): acción sucesora del
en poder del demandado (256.1.2ª) y la interdicto de obra ruinosa.
exhibición de documentos relativos a la
fundamentación de la pretensión (256.1. JOSÉ CARLOS LÓPEZ MARTÍNEZ
apartados 3 al 8). Además, atendiendo a
la remisión que contiene el artículo
256.1.9 a las diligencias comprendidas en
leyes especiales, es también la diligencia
ACCIÓN
encaminada a la comprobación de he-
chos en que se han de sustentar las pre-
REIVINDICATORIA
tensiones de condena contra infractores
de derechos de patente, (Ley 11/1986 de Replevin
20 de marzo, de Patentes, artículos 129 a
132), y de derechos de marca (Ley I. CONCEPTO, FUNCIÓN Y NATURALEZA
17/2001, de 7 de diciembre, de Marcas), JURÍDICA • II. DIFERENCIAS CON LA ACCIÓN
y también las diligencias que se pueden DECLARATIVA DE DOMINIO • III. DIFERENCIAS
solicitar para la comprobación de hechos CON LA ACCIÓN DE DESLINDE Y
cuyo conocimiento resulte objetivamen- AMOJONAMIENTO • IV. DIFERENCIAS CON LA
te indispensable para la preparación del TERCERÍA DE DOMINIO • V. REQUISITOS DE LA
juicio en materia de competencia desleal ACCIÓN REIVINDICATORIA 1. Título de dominio
(artículo 24 de la Ley 3/1991, de 10 de que acredite la propiedad del actor 2.
enero, de Competencia Desleal), inclu- Identificación de la finca 3. Demandado
yendo, tras la entrada en vigor de la Ley poseedor • VI. EFECTOS 1. En general 2.
19/2006, la exhibición de documentos Excepción: supuestos de irreivindicabilidad • VII.
para obtener datos sobre origen y redes PRESCRIPCIÓN DE LA ACCIÓN
de distribución de mercancías o servicios
que infringen un derecho de propiedad I. CONCEPTO, FUNCIÓN Y
intelectual o industrial, la exhibición de NATURALEZA JURÍDICA
documentos bancarios, financieros, co-
merciales, aduaneros, producidos en un El estudio de la acción reivindicato-
determinado tiempo y que se presuman ria, en cuanto acción protectora del do-
en poder de quien sería demandado co- minio, -quizá la más característica de las
mo responsable y, al amparo de la Ley dirigidas a su salvaguarda-, obliga a men-
41/2002, de 14 de noviembre de autono- cionar, aunque sea brevemente, lo que
mía del paciente, la petición de historia se entiende por derecho de propiedad
clínica al centro sanitario o profesional en nuestro ordenamiento jurídico. Es co-
que la custodie, en las condiciones y con- múnmente admitido que el derecho de
tenido que establezca la ley. propiedad es el señorío más pleno que
una persona puede ostentar sobre una
b) Acción de suspensión de obra nueva
cosa, y ello supone que el dominio, más
La acción de suspensión de una obra que un conjunto o suma de facultades,
nueva (artículo 250.1.5º de la Ley de En- que, de no ser sustraídas al dueño, le

118 © CISS
A CCIÓN REIVINDICATORIA

permiten "gozar y disponer de la cosa" a los derechos de gozar y disponer que


su antojo, "sin más limitaciones que las constituyen la esencia del dominio, eli-
establecidas en la ley", (artículo 348 pá- minando cuantos actos materiales o jurí-
rrafo primero, del Código Civil), aparece dicos se realicen en contra la afirmación
como un poder jurídico unitario, que no del derecho o contra su efectividad prác-
se ve menoscabado en su integridad aún tica, incluyéndose por la doctrina la ac-
cuando una o varias de las facultades que ción publiciana y la negatoria.
conforman su contenido se desgajen del
mismo para conformar un derecho real Ubicada pues la acción reivindicato-
de titularidad ajena sobre la misma cosa ria entre las acciones protectoras del do-
(llamado por ello, ius in re aliena en minio, ha sido definida por la doctrina ju-
cuanto derecho real que se atribuye a risprudencial como la acción que puede
persona distinta del propietario de la co- ejercitar el propietario no poseedor con-
sa, que por tanto resulta limitativo del tra el poseedor no propietario, cuando
dominio sobre aquella, como es el caso éste último aparece desprovisto de título
de una servidumbre, de un usufructo, o jurídico que justifique dicha posesión.
de un derecho real de garantía como la
Se caracteriza por ser una acción con
hipoteca). Así pues, el artículo 348 del
finalidad recuperatoria y de condena,
Código Civil consagra el derecho de pro-
pues en caso de ser estimada el deman-
piedad de transcendencia constitucional
dado será obligado a restituir la cosa al
(artículo 33 de la Constitución Española
actor, no teniendo carácter reivindicato-
de 1978) como un derecho no absoluto, rio la acción que no busque la condena
pues admite limitaciones, tanto de orden del poseedor no propietario a devolver la
legal, (a las que expresamente hace refe- cosa al propietario desposeído. La acción
rencia el primer párrafo de dicho precep- reivindicatoria es una acción de naturale-
to) como de naturaleza convencional za real, que puede ejercitarse contra
(porque así lo pacten las partes). cualquiera que perturbe o lesione la rela-
ción en que el titular del derecho se en-
Cuando el párrafo segundo del artí-
cuentra con la cosa. Es una acción recu-
culo 348 del Código Civil se refiere a las peratoria, pues su finalidad es obtener la
acciones que corresponden al propieta- restitución de la cosa. Es una acción de
rio para proteger su dominio, parece re- condena toda vez que la sentencia que se
ferirse exclusivamente a la acción reivin- obtenga, si es favorable, condenará o im-
dicatoria, pues dispone literalmente que pondrá al poseedor demandado un de-
"el propietario tiene acción contra el te- terminado comportamiento de restitu-
nedor y el poseedor de la cosa para rei- ción. La acción reivindicatoria fue la ac-
vindicarla". No obstante, según el pare- tio in rempor excelencia. Se refirió a una
cer mayoritario, el artículo 348.2 del Có- res corporalis (primitivamente la res
digo Civil contempla un amplio conteni- mancipi), que adquiere en la reivindica-
do de acciones en defensa del derecho toria una sustantividad extraordinaria, ya
de propiedad, comprendiendo, además que, como veremos, la cosa objeto de
de la acción propiamente reivindicatoria, reivindicación ha de ser corporal y espe-
-de carácter recuperatorio, dirigida a cífica.
condenar al poseedor a reintegrar al due-
ño-, la acción declarativa de dominio - Según Albaladejo, la acción reivindi-
meramente declarativa- y cuantas accio- catoria persigue:1º, que sea declarado el
nes se encaminan a la inicial afirmación derecho de propiedad de quien la inter-
del derecho de propiedad, fijar el objeto pone; 2º, que en consecuencia, le sea
sobre el que este recae, y hacer efectivo restituida la cosa sobre la que aquel re-

© CISS 119
A CCIÓN REIVINDICATORIA

cae. Sin embargo, para Lacruz, la declara- nes, todas diversas. Entre las mismas se
ción del derecho de propiedad no es un encuentra la de deslinde, dirigida a indi-
pronunciamiento propio de la acción rei- vidualizar el objeto del derecho, fijando
vindicatoria, puesto que puede que la ti- sus linderos. La razón de ser de la acción
tularidad del actor no resulte discutida, de deslinde se encuentra en la confusión
constriñéndose en puridad la controver- de linderos entre predios colindantes,
sia a la recuperación de la cosa que se siendo preciso que actor y demandado
haya indebidamente en posesión del de- sean propietarios de los mismos y la con-
mandado. fusión en un punto o línea de tangencia.
De esta finalidad surge su distinta natura-
II. DIFERENCIAS CON LA ACCIÓN leza respecto de la acción reivindicatoria
DECLARATIVA DE DOMINIO pues, mientras ésta busca recuperar la
posesión de la cosa de quién indebida-
En línea con lo expuesto anterior- mente la detenta, la de deslinde preten-
mente, ambas son acciones protectoras de individualizar el predio fijando sus lin-
del dominio, pero, mientras la acción de- deros. Ocurre, no obstante, que siendo
clarativa de dominio tiende a proteger la diferentes, en la práctica están estrecha-
propiedad, tratando únicamente de obte- mente ligadas pues, como señala Montes
ner una mera declaración o constatación
Penadés, para reivindicar se exige que
de la titularidad del derecho que acalle a
antes se acredite la identidad de la cosa,
la parte contraria que discute ese dere-
lo cual, en caso de fincas rústicas, impo-
cho o se lo arroga, no precisando para su
ne fijar la situación, cabida y linderos,
viabilidad que el demandado sea posee-
siendo así preciso deslindar primero para
dor, en cambio la acción reivindicatoria,
en cuanto acción recuperatoria y de con- poder reivindicar ulteriormente ya que
dena, no busca tan sólo que se declare la mientras continúe la incertidumbre en
titularidad del derecho a favor del actor, cuanto a los linderos de la finca, faltara el
(que para Lacruz, incluso puede quedar requisito de la perfecta identificación de
fuera de la controversia si no se discute) la cosa, que es un requisito de la acción
sino que, se dirige contra el demandado reivindicatoria.
poseedor sin título a fin de que se le con-
dene a devolver la cosa a su propietario. IV. DIFERENCIAS CON LA TERCERÍA
En conclusión, la acción reivindicatoria DE DOMINIO
se utiliza como remedio frente a una pri-
vación o detentación posesoria, al objeto La tercería de dominio persigue le-
de recuperar la posesión perdida, y pre- vantar el embargo trabado sobre el bien,
cisa que el demandado sea poseedor; la mientras que la acción reivindicatoria la
declarativa de dominio pretende tan sólo recuperación de la cosa objeto de recla-
afirmar la titularidad del derecho del ac- mación, siendo doctrina consolidada que
tor frente al que lo discute o se lo atribu- no son ciertamente identificables ambas
ye sin título que lo ampare, y, al no bus- acciones, puesto que la finalidad de la
car la recuperación de la cosa, no exige tercería no es la recuperación de la pose-
que el demandado sea poseedor. sión de la cosa, sino el levantamiento del
embargo trabado, sustrayéndolo al pro-
III. DIFERENCIAS CON LA ACCIÓN cedimiento de apremio. También es ne-
DE DESLINDE Y cesario poner de relieve que en la terce-
AMOJONAMIENTO ría de dominio corresponde al actor ter-
cerista la carga de probar su condición
Como dijimos, la protección del do- de tercero, la titularidad del bien embar-
minio se logra a través de varias accio- gado y la adquisición, por tanto, del do-

120 © CISS
A CCIÓN REIVINDICATORIA

minio sobre la cosa con anterioridad al ficiente título, salvo en caso de


embargo, por lo que es indudable anali- heredero único. El título de he-
zar el título en el que funde su adquisi- redero no confiere atribución
ción. De ahí que algunas sentencias mo- del dominio si no se acredita
dernas han admitido que existe una simi- adecuadamente la atribución del
litud más bien con la acción declarativa o bien pretendido heredar del pa-
que lleva implícita la misma. trimonio del causante. Es nece-
sario por tanto que exista parti-
V. REQUISITOS DE LA ACCIÓN ción, pues sólo a partir de este
REIVINDICATORIA acto especificador de derechos
el derecho abstracto del herede-
Es doctrina jurisprudencial reiterada ro se convierte en un derecho
que para el éxito de la acción reivindica- concreto sobre determinados
toria es necesaria la concurrencia de los bienes del caudal hereditario,
siguientes tres requisitos: prueba cumpli- que podrá entonces reivindicar
da del dominio de la cosa que se reclama como propios.
por parte del actor, identificación exacta
de la misma y detentación o posesión de - Contratos seguidos de tradición.
la cosa por el demandado. Veámoslos. Sabido es que en la compraventa
de bienes inmuebles la tradición
1. Título de dominio que acredite la tiene lugar de modo fingido con
propiedad del actor el otorgamiento de escritura pú-
blica, por lo cual, faltando esta,
El actor debe dar cumplida prueba la mera existencia de documen-
de su dominio, mediante un título que to privado de compraventa no
acredite su propiedad sobre la cosa rei- otorga acción alguna al compra-
vindicada, o mejor dicho, que justifique dor ni puede esgrimirse como tí-
su adquisición. Según Manresa, la acredi- tulo acreditativo del dominio si
tación de la condición de propietario pa-
no se justifica la tradición de la
sa por probar que ha mediado un hecho
cosa vendida. Además el contra-
jurídico apto para dar existencia a aque-
to que sirve de título ha de ser
lla relación entre persona y cosa en que
válido y existente; si el contrato
la propiedad consiste y que la persona
es anulable, será eficaz como tí-
que acciona es aquella que es sujeto de
la relación. tulo acreditativo del dominio
mientras no se anule, y obvia-
1. En cuanto a la primera cuestión, los mente, cuando se convalide por
hechos jurídicos a los que la Ley atri- la falta de ejercicio de la acción
buye el efecto de adquirir el dominio de anulabilidad en plazo de cua-
son los llamados modos de adquirir tro años.
a que se refiere el artículo 609 del - Prescripción. Dado que el requi-
Código Civil, (ocupación, ley, dona- sito del título de dominio no se
ción, sucesión testada e intestada, identifica necesariamente con la
por consecuencia de ciertos contra-
constancia documental del he-
tos seguidos de tradición y por usu-
cho generador, si no que equiva-
capión o prescripción adquisitiva).
le a prueba de la propiedad de la
Especialmente tienen relevancia los
cosa en virtud de causa idónea
tres últimos.
de adquisición, sin duda, la usu-
- Sucesión testada e intestada. La capión o prescripción adquisitiva
apertura de la herencia no es su- se encuentra dentro de estas.

© CISS 121
A CCIÓN REIVINDICATORIA

Así, la posesión de la cosa, en la nulidad de un título que haya


forma, con los requisitos y du- causado inscripción registral.
rante el tiempo establecido en la
ley, es título suficiente de domi- Es reiteradísima la jurispruden-
nio para ejercitar la acción rei- cia que afirma que las certifica-
vindicatoria. ciones del catastro no prueban
la propiedad. No son tampoco tí-
Incumbiendo al reivindicante la tulos de dominio las inscripcio-
prueba de su dominio, no puede nes registrales cuando exista
sin embargo obviarse la impor- prueba en contrario que destru-
tancia que a efectos de prueba ya la presunción iuris tantum
tiene la presunción del párrafo que se establece en el artículo 38
primero del artículo 38 de la Ley de la Ley Hipotecaria a favor del
Hipotecaria, según el cual "A to- titular registral. Tampoco es títu-
dos los efectos legales se presu- lo de dominio hábil, según Gon-
mirá que los derechos reales zález Poveda, el Inventario Muni-
inscritos en el Registro existen y cipal, mero registro administrati-
pertenecen a su titular en la vo que, por sí sólo, ni prueba, ni
forma determinada en el asien- crea, ni constituye derecho algu-
to respectivo", previsión legal no a favor de la Corporación.
que lleva a un sistema de inver- 2. En cuanto al reivindicante, sujeto de
sión de carga de la prueba, pues la relación jurídica de propiedad so-
al demandante le basta probar bre la cosa que reclama, debe preci-
su dominio mediante la inscrip- sarse que, si bien el actor reivindi-
ción registral, y habrá de ser el cante debe acreditar que adquirió la
demandado quien tenga que propiedad de dicha cosa, (soportan-
combatir la legitimidad del título do las negativas consecuencias de la
para destruir la presunción en falta de prueba al respecto -artículo
que aquél se ampara, situación 217 Ley de Enjuiciamiento Civil) ello
que conduce a lo previsto en el no es suficiente para el éxito de la ac-
párrafo segundo del artículo 38 ción pues además, por su naturaleza
de la Ley Hipotecaria, a cuyo te- recuperatoria, sólo está legitimado
nor "no podrá ejercitarse nin- activamente el propietario que haya
guna acción contradictoria del sido privado de la posesión de la co-
dominio de inmuebles o dere- sa que reivindica (no lo está el pro-
chos reales inscritos a nombre pietario que continúa en la pose-
de persona o entidad determi- sión). Es preciso por tanto, como se
nada sin que previamente, o a verá, que la cosa esté en poder del
la vez, se entable demanda de demandado.
nulidad o cancelación de la
inscripción correspondiente". Aunque de ordinario el actor será
Esta previsión legal sólo es apli- propietario exclusivo, en caso de
cable en los supuestos en que el condominio (el derecho de propie-
éxito de la acción produzca co- dad pertenece a dos o más perso-
mo resultado el reconocimiento nas) mientras subsista la situación de
de un derecho incompatible con indivisión cualquiera de los condue-
el contenido de la inscripción re- ños puede también ejercitar válida-
gistral contradicho o cuando la mente esta acción si actúa en benefi-
acción que se ejercita persiga la cio de la comunidad, y por esta mis-

122 © CISS
A CCIÓN REIVINDICATORIA

ma razón, se reconoce igualmente autorice o con título cuyo efecto sea infe-
legitimación al heredero que actúa rior al del reivindicante. En palabras de
en beneficio de la herencia yacente o Diez-Picazo y Gullón Ballesteros esa po-
de la comunidad hereditaria. sesión del demandado debe ser "actual e
indebida".
2. Identificación de la finca
El segundo presupuesto es que el La acción reivindicatoria puede ejer-
demandante demuestre sin margen de citarse contra toda clase de poseedores,
duda la identificación de la finca que se no sólo contra el poseedor o detentador,
reclama como propia, lo que implica la sino también contra cualquier persona
cumplida prueba de que el bien que se que tenga la cosa en su poder sin título o
reivindica coincide o se corresponde en por concepto que haya de ceder ante el
perfecta identidad con lo descrito en el derecho de propiedad del actor, sea o no
título legitimador, coincidencia que su- de buena fe.
pone que la realidad física de la finca se
Dada la naturaleza recuperatoria y de
identifique con la que resulta del título.
condena que tiene la acción reivindicato-
Según reiterada jurisprudencia, la ria, sólo puede prosperar frente al posee-
identificación, a efectos reivindicatorios, dor actual de la cosa reclamada, pues só-
no consiste sólo en describir la cosa re- lo así, de ser estimada, puede ser obliga-
clamada, fijando con precisión y exacti- do el demandado a devolverla a su legíti-
tud la cabida y los linderos, sino que ade- mo propietario. En caso contrario, si el
más ha de ser demostrado sin lugar a du- demandado no tuviera la cosa en su po-
das que el predio topográficamente se- der, nunca podría ser condenado a de-
ñalado es el mismo a que se refieren los volver lo que no posee. En consecuencia,
documentos y demás medios de prueba la acción se formula contra el poseedor o
utilizados, lo que implica un juicio com- los poseedores actuales, y en nada afecta
parativo entregado a la soberana valora- a los poseedores anteriores, aunque tam-
ción del tribunal de instancia con carác- bién lo fueran indebidamente, pues sólo
ter fáctico. No basta por tanto una identi- los actuales pueden ser obligados a resti-
ficación puramente documental, sino tuir.
que se precisa que esa descripción coin-
Incumbe al demandado probar el tí-
cida con la realidad física del objeto re-
tulo posesorio que opone al reivindican-
clamado.
te. El demandado que posee la cosa y se
Cuando se trata de bienes inmue- niega a restituirla puede ser poseedor de
bles, la identificación pasa por compro- ella a título de dueño; y cuando oponga
bar el nombre con que se designen las un título derivativo de adquisición, como
fincas, sus cabidas, linderos, y cuantos una compra o un legado, en la lucha en-
medios adecuados sean utilizados para la tre dos títulos dominicales contradicto-
formación del juicio del Juzgador, tratán- rios, el del demandante y el del deman-
dose de una cuestión de hecho lo refe- dado, se ha de determinar cuál de ellos
rente a la identificación de la cosa reivin- es el válido y eficaz, pues ambos al mis-
dicada. mo tiempo no pueden serlo. De ahí que
la jurisprudencia, al exigir al reivindican-
3. Demandado poseedor te un "título justo, legítimo, eficaz y de
mejor condición y origen, y por ello pre-
El tercer requisito es que la finca en ferente al que ostente el demandado"ad-
cuestión sea detentada o poseída por el vierte a aquél que "cuando éste (el de-
demandado sin título jurídico que así lo mandado) ampara la posesión en que

© CISS 123
A CCIÓN REIVINDICATORIA

se encuentra en un título dominical vil, según el cual "la posesión de


más o menos firme, no podrá prosperar bienes muebles equivale a título.
la acción reivindicatoria mientras el Sin embargo el que hubiese perdido
demandante ... no pida y obtenga, en una cosa mueble o hubiese sido pri-
procedimiento previo o en el que haya vado de ella ilegalmente, podrá rei-
promovido con la finalidad de reivindi- vindicarla de quien la posea".
car, según que ambos títulos tengan el
mismo o distinto origen, la declaración Este precepto ha dado lugar a diver-
de la invalidez o ineficacia del que al sas interpretaciones:
suyo se oponga".
- Según la tesis romanista, nadie
VI. EFECTOS puede transmitir lo que no tie-
ne; en consecuencia, si el posee-
1. En general dor de la cosa mueble la transmi-
te, el tercer adquirente no ad-
La acción reivindicatoria tiene una fi- quiere el dominio a non domi-
nalidad recuperativa de la cosa reclama- no, estando afectado por la ac-
da, y por ende, el éxito de la acción con- ción reivindicatoria del dueño.
lleva la condena al demandado a la resti- - Para la tesis germanista, la pose-
tución de la cosa, con sus frutos y acce- sión de buena fe de bienes mue-
siones. La condena relativa a los frutos ha bles confiere ex lege la propie-
de tomar en consideración el estado po- dad u otro derecho real. Por tan-
sesorio del demandado: si poseyó de to, aunque el enajenante carecie-
buena fe, (lo que se presume, mientras se de facultad de disposición, el
no se declare expresamente por los tri- adquirente a non domino se si-
bunales su mala fe), el poseedor, de con- túa fuera del alcance de la acción
formidad con lo previsto en el artículo reivindicatoria del dueño, salvo
451 del Código Civil, hace suyos los fru- que éste hubiera perdido la cosa
tos percibidos, estando obligado tan sólo o hubiera sido privado de ella in-
a restituir los frutos y rentas que perciba debidamente, en cuyo caso sí
desde que se interrumpió válidamente la procede la restitución al propie-
posesión con la interpelación judicial tario, cumpliendo los siguientes
(demanda del dueño reivindicante). requisitos:

2. Excepción: supuestos de irreivindi- · Si la cosa mueble perdida o sus-


cabilidad traída se adquiere de buena fe
en venta pública (subasta públi-
Como excepción a la regla general, ca), sólo procede la restitución
existen supuestos en que, aún concu- al propietario si éste paga al ad-
rriendo los requisitos examinados para el quirente el precio dado por ella.
éxito de la acción reivindicatoria, no va a
· Si la cosa está empeñada en
tener lugar la restitución de la cosa. Esta
Montes de Piedad establecidos
excepción descansa principalmente en con autorización del Gobierno,
razones de seguridad jurídica y de pro- procede la restitución al propie-
tección de la buena fe de quien adquirió tario previo abono por éste de la
las cosas creyendo que eran del enaje- cantidad del empeño y los inte-
nante. reses vencidos.
a) Cuando se trata de bienes muebles, · Si las cosas fueron adquiridas en
opera el artículo 464.1 del Código Ci- Bolsa, feria o mercado, o de un

124 © CISS
A CCIÓN REIVINDICATORIA

comerciante legalmente estable- verdadero titular, y un tercero de


cido y dedicado habitualmente buena fe, confiando en la exactitud
al tráfico de objetos análogos, se del Registro de la Propiedad (es de-
estará a lo que dispone el Códi- cir, confiando en que sus asientos re-
go de Comercio en los artículos flejan la realidad de los derechos, y
85, 86, 324 y 545, regulando el que estos tienen el contenido que se
primero de estos preceptos la afirma y pertenecen a los que apare-
llamada prescripción de derecho cen en el Registro como titulares)
a favor del comprador de merca- adquiere a título oneroso ese dere-
derías en almacenes o tiendas cho, y lo inscribe luego a su favor, es
abiertas al público, que de este protegido frente a la reclamación
modo queda fuera del alcance que le dirija el verdadero propietario
de la acción reivindicatoria del
en la realidad extrarregistral, incluso
dueño, pudiendo éste tan sólo
por vía de acción reivindicatoria, sin
ejercitar las acciones civiles y cri-
perjuicio de la acción que pueda
minales que puedan correspon-
derle contra el vendedor que las ejercitar el verus dominus contra el
enajenó indebidamente. Mismo transmitente.
carácter irreivindicable tiene la
moneda con la que se pagan VII. PRESCRIPCIÓN DE LA ACCIÓN
esas mercaderías en estableci-
mientos abiertos al público (artí- La tesis mayoritaria es que la acción
culo 86 Código de Comercio), reivindicatoria prescribe por el transcur-
así como los títulos pignorados so del plazo legalmente previsto para las
mientras no sea reembolsado el acciones reales, con independencia de
prestador (artículo 324) y las ac- que la cosa haya sido o no usucapida por
ciones sujetas a cotización en otra persona. Es decir, es posible una
Mercado de Valores adquiridas prescripción extintiva de la acción reivin-
por terceros de buena fe (artícu- dicatoria separada e independiente de la
lo 545, según redacción dada prescripción adquisitiva.
por la disposición adicional 9ª de
la Ley 24/1988, de 28 de Julio, De lo dicho se desprende que la ac-
del Mercado de Valores). ción para reivindicar la propiedad sobre
bienes inmuebles prescribe a los treinta
b) En cuanto a los bienes inmuebles, es años, de conformidad con lo dispuesto
aplicable el artículo 34 de la Ley Hi- en el artículo 1963 del Código Civil, pero
potecaria, en cuya virtud "el tercero lógicamente, siempre que antes del
que de buena fe adquiere a título transcurso de dicho plazo no se haya ad-
oneroso algún derecho de persona
quirido el dominio sobre la cosa inmue-
que en el Registro aparezca con fa-
ble por otra persona mediante usuca-
cultades para transmitirlo, será
pión, de 10 o 20 años (artículo 1957), ya
mantenido en su adquisición, una
vez que haya inscrito su derecho, que si así fuera, obviamente no habría
aunque se anule o resuelva el del que esperar 30 años para que el dueño
otorgante por virtud de causas que se viera imposibilitado de ejercitar la ac-
no constan en el mismo Registro". ción por prescripción extintiva, toda vez
que cumplido el plazo de 10 años entre
Cuando el poseedor no propietario presentes o 20 años entre ausentes, la
accede al Registro de la Propiedad, propiedad de dicha cosa estaría ya en
creando así la apariencia de ser el manos del usucapiente, único legitimado

© CISS 125
A CCIÓN RESCATABLE

a partir de entonces, como novus domi- sus empleados, financiar operaciones de


nus, para reivindicarla. fusiones o adquisiciones, comprar exis-
tencias, amortizar deuda, etc.
JOSÉ CARLOS LÓPEZ MARTÍNEZ
II. EMISIÓN

La Ley da libertad a las empresas coti-


zadas para que puedan diseñar las emi-
ACCIÓN RESCATABLE siones con las condiciones que conside-
ren más oportunas y atractivas para los
inversores y más adecuadas para la em-
Redeemable stock
presa.
I. CONCEPTO • II. EMISIÓN • III. El artículo 92 bis de la Ley de Socie-
AMORTIZACIÓN
dades Anónimas permite a las empresas
diseñar las emisiones como mejor les in-
I. CONCEPTO terese. La posibilidad de rescate puede
establecerse a favor exclusivamente del
Las acciones rescatables son aquéllas
emisor, o a favor tanto de éste como de
que se amortizan a solicitud de la enti-
los tenedores de acciones. El precio de
dad emisora, de los accionistas o de am-
rescate se puede fijar en el momento en
bos. En la emisión de este tipo de accio-
que se produzca, y dependerá entonces
nes se fijan las condiciones para el ejerci-
de la evolución de la cotización durante
cio del rescate. En el caso de que sólo el
emisor tenga derecho de rescate, no po- un determinado periodo de tiempo, o en
drá ejercitarlo hasta pasados tres años de el momento de la emisión. Este momen-
la emisión de las acciones. to de ejercicio del derecho de rescate
puede establecerse en una fecha concre-
En España, las acciones rescatables ta o en un conjunto de posibles fechas.
se incorporaron al ordenamiento legal
español con la Ley 37/1998, de 16 de no- III. AMORTIZACIÓN
viembre, de reforma de la Ley del Merca-
do de Valores, que crea la sección 6ª del La amortización de las acciones res-
capítulo IV de la Ley de Sociedades Anó- catables puede hacerse con cargo a:
nimas aprobada por Real Decreto legisla-
— Los beneficios obtenidos por la em-
tivo 1564/1989, de 22 de diciembre, in-
presa
corporando los artículos 92 bis y 92 ter,
que regulan la emisión y la amortización — Las reservas, para lo que la empresa
de las acciones rescatables. habrá tenido que crear una reserva
libre cuando hizo la emisión de ac-
Las acciones rescatables deben ser ciones rescatables
íntegramente desembolsadas en el mo-
mento de la compra. — La reducción de capital, devolviendo
las aportaciones obtenidas
El objetivo que persigue la empresa
cuando emite este tipo particular de ac- SONIA BENITO HERNÁNDEZ
ciones suele ser conseguir financiación,
al igual que cuando emite acciones ordi-
narias. El capital obtenido puede ir desti- Véase también: "Accionista" y "Ampliación de ca-
nado a cubrir los planes de pensiones de pital".

126 © CISS
A CCIÓN RESCATABLE (CONTABILIDAD)

ACCIÓN RESCATABLE otorgue al tenedor el derecho a exigir al


emisor su rescate en una fecha y por un
(CONTABILIDAD) importe determinado o determinable,
como es el caso de determinadas accio-
nes rescatables, se clasificará como pasi-
Redeemable shares (Accounting) vo financiero.

I. CONCEPTO • II. APORTACIONES REALIZADAS Se trata de instrumentos financieros


CON CONSIDERACIÓN CONTABLE DE PASIVOS con apariencia de instrumentos de patri-
1. Representación contable 2. Amortización de monio que realmente, y a través del aná-
las acciones rescatables • 3. Cálculo del lisis de los acuerdos entre emisor y accio-
patrimonio neto a efectos mercantiles • III. nistas, representan una obligación para la
CONSIDERACIONES FINALES empresa. Por consiguiente, se reconoce-
rán, valorarán y presentarán como pasi-
I. CONCEPTO vos, a efectos contables.

Las acciones rescatables incorporan 1. Representación contable


un derecho a un futuro rescate o amorti-
zación. La posibilidad de emitir este tipo Siguiendo la cuarta parte, cuadro de
de acciones está contemplada para las cuentas, del Plan General de Contabili-
sociedades anónimas cotizadas. dad las posibles cuentas a utilizar en este
contexto para acciones rescatables son:
Tienen la característica de poder ser
rescatadas a solicitud de: la sociedad
emisora, en cuyo caso el derecho de res-
cate no podrá ejercitarse antes de que 15. Deudas a largo plazo con características
transcurran tres años a contar desde la especiales
emisión; de los accionistas titulares de (150) Acciones o participaciones a largo plazo
estas acciones; o de ambos, para proce- consideradas como pasivos financieros con
derse a continuación a su amortización. signo negativo, minorando este epígrafe, pue-
den aparecer:
La base legal se encuentra estableci-
da en los artículos 92 bis y 92 ter del Real (153) Desembolsos no exigidos por acciones
Decreto Legislativo 1564/1989, que o participaciones consideradas como pasivos
aprueba el Texto Refundido de la Ley de financieros
Sociedades Anónimas.
(154) Aportaciones no dinerarias pendientes
por acciones o participaciones consideradas
II. APORTACIONES REALIZADAS como pasivos financieros
CON CONSIDERACIÓN
CONTABLE DE PASIVOS

Siguiendo el marco conceptual de la La parte de las deudas a largo plazo


contabilidad, en la contabilización de es- con características especiales que tenga
tas operaciones se atenderá a su realidad vencimiento a corto deberá figurar en el
económica y no sólo a su forma jurídica. pasivo corriente del balance, en el epí-
A partir de este principio, un instrumen- grafe "Deudas con características espe-
to financiero que prevea su recompra ciales a corto plazo", traspasando el im-
obligatoria por parte del emisor, o que porte a la cuenta (502).

© CISS 127
A CCIÓN RESCATABLE (CONTABILIDAD)

50. Empréstitos, deudas con características es-


cuenta que la recoge es la (1142) Reserva
por capital amortizado.
peciales y otras emisiones análogas a corto
plazo Las anotaciones contables que deben
(502) Acciones o participaciones a corto plazo
realizarse son:
consideradas como pasivos financieros
Partidas Debe Haber
(502) Acciones o parti- xxx xxx
2. Amortización de las acciones resca-
cipaciones a corto pla-
tables zo consideradas como
Deberá realizarse: pasivos financieros (nº
acciones rescatables
a) Con cargo a beneficios o a reservas li- amortizadas x valor no-
bres (disponibles) minal)

Por su disponibilidad, se entiende (572) Bancos c/c


que cualquier reserva es disponible cuan-
(129) Resultados del xxx xxx xxx
do no existe ninguna restricción legal ni
ejercicio xxx xxx
estatutaria a la disponibilidad de los acti-
vos donde se materializa, y por tanto que
(110) Prima de emisión
esos recursos salgan de la empresa, sien-
o asunción
do indisponible en caso contrario.
(113) Reservas volunta-
Las cuentas que las recogen son:
rias
(110) Prima de emisión o asunción
(120) Remanente
(113) Reservas voluntarias
(1142) Reserva por ca-
(120) Remanente pital amortizado (nº ac-
ciones amortizadas x
(1141) Reservas estatutarias, sólo pa- valor nominal)
ra el caso de que esté contemplada esta
posibilidad en los estatutos
b) Financiando la operación a través de
En este caso modalidad de amortiza- una nueva emisión de acciones realizada
ción deberá constituir una reserva por el con esta finalidad
importe del valor nominal de las accio-
nes amortizadas. La Junta General acuerda recibir nue-
vas aportaciones que sirvan para proce-
Siguiendo lo preceptuado en la pro- der a su vez a la devolución de las accio-
pia legislación, los acreedores no podrán nes rescatadas, que fueron íntegramente
oponerse a la reducción del capital, y la desembolsadas en el momento de la sus-
reserva citada tendría el carácter de in- cripción por exigirlo la legislación.
disponible, pues "sólo será posible dispo-
ner con los mismos requisitos exigidos Las anotaciones contables a realizar
para la reducción del capital social". La son:

128 © CISS
A CCIÓN RESCATABLE (CONTABILIDAD)

catables, que esté registrados contable-


Partidas Debe Haber
mente como pasivo, a los efectos mer-
(190) Acciones emiti- xxx cantiles.
das (nº acciones x valor
de emisión) Sobre las operaciones a las que afec-
ta el cálculo del patrimonio neto desde
(100) Capital social (nº xxx
acciones x valor nomi-
una perspectiva mercantil destacan: las
nal)
de distribución de beneficios, la reduc-
ción obligatoria del capital social y la di-
(572) Bancos c/c (nº ac- xxx solución obligatoria por pérdidas, según
ciones x desembolso la regulación legal de las sociedades anó-
efectuado) nimas y sociedades de responsabilidad li-
(103) Socios por de- xxx mitada.
sembolsos no exigidos
(nº acciones x dividen- III. CONSIDERACIONES FINALES
do pasivo pendiente)
Hay que analizar el contenido del
(190) Acciones emiti- xxx
acuerdo de emisión, ya que en él se fija-
das
rán las condiciones para el ejercicio del
(502) Acciones o parti- xxx derecho de rescate, que condiciona el re-
cipaciones a corto pla- conocimiento contable.
zo consideradas como
pasivos financieros (nº A partir de aquí, el nuevo tratamien-
acciones rescatables to contable para determinadas acciones
amortizadas x valor no- rescatables hace que se represente parte
minal) del capital social de una empresa cotiza-
(572) Bancos c/c xxx da, atendiendo no sólo a su forma jurídi-
ca, sino a las características económicas
de la emisión. Esto supone una conse-
cuencia inmediata de la incorporación
c) Cumpliendo los requisitos estableci- del marco conceptual de la contabilidad
dos para la reducción del capital social al PGC, que persigue la imagen fiel del
mediante devolución de aportaciones patrimonio, de la situación financiera y
de los resultados de la empresa, aplican-
Este hecho se producirá si la socie- do de forma sistemática y regular las nor-
dad no tiene beneficios o reservas dispo- mas contables, que en su aplicación de-
nibles en cantidad suficiente o no se pro- ben guiarse por la realidad económica de
duce la emisión de las nuevas acciones. las operaciones y no sólo por la forma ju-
rídica utilizada para instrumentarlas.
3. Cálculo del patrimonio neto a efec-
tos mercantiles Si por el contrario el derecho de res-
cate lo pudiera ejercer la sociedad emiso-
Independientemente de su conside- ra exclusivamente estaríamos en presen-
ración contable como pasivo financiero, cia de acciones rescatables que en el ám-
sí incrementarán el patrimonio neto con- bito contable se encontrarían encuadra-
table el importe del nominal y de las pri- das en la cifra contable de capital social.
mas de emisión o asunción del capital
suscrito correspondiente a acciones res- LUIS MARTÍNEZ LAGUNA

© CISS 129
A CCIÓN SIN COTIZACIÓN OFICIAL (FISCALIDAD)

Véase también: "Acción sin voto"; "Capital social" quier tipo de entidad: las acciones y
y "Distribución de resultados".
participaciones en el capital social o
fondos propios de entidades jurídi-
ACCIÓN SIN cas no exentas del impuesto, se valo-
rarán según lo siguiente:
COTIZACIÓN a) si el último balance aprobado ha
OFICIAL sido auditado, obligatoria o vo-
luntariamente, e informado favo-
(FISCALIDAD) rablemente, el valor a computar
en la declaración del impuesto
Non-traded share (Taxation) es el valor teórico resultante de
aquel balance.
I. IMPUESTO SOBRE PATRIMONIO • II.
b) si el balance no ha sido auditado
IMPUESTO SOBRE LA RENTA DE LAS PERSONAS
FÍSICAS (IRPF) • III. IMPUESTO SOBRE o el informe de la auditoria ha si-
SOCIEDADES (IS) do desfavorable, la valoración se
realizará por el valor mayor de
Las acciones sin cotización oficial son los tres siguientes:
valores representativos de participacio- - el valor nominal
nes en fondos propios de entidades, no
admitidas a cotización en los mercados - el valor teórico resultante
secundarios oficiales de valores. Las im- del último balance aprobado
plicaciones fiscales de este tipo de accio-
nes pueden analizarse desde la perspec- - el valor resultante de capita-
tiva de los impuestos afectados por las lizar al 20% el promedio de
mismas. los beneficios de los tres
ejercicios sociales cerrados
I. IMPUESTO SOBRE PATRIMONIO con anterioridad a la fecha
de devengo del impuesto.
El Impuesto sobre Patrimonio, aún Se consideran beneficios los
habiéndose concedido la exención a to- dividendos distribuidos y las
do su hecho imponible desde el 1 de asignaciones a reservas, ex-
enero de 2008, no es un impuesto elimi- cluidas las de actualización o
nado de nuestro sistema tributario, y sus regularización de balance.
reglas de valoración siguen vigentes y
son referente para el resto de los im- Se prevén las siguientes excepciones:
puestos.
- Las acciones y participaciones en el
La valoración de las acciones sin coti- capital social o en el fondo patrimo-
zación oficial en este impuesto diferen- nial de las instituciones de inversión
cia: colectiva se valorarán por su valor li-
quidativo a 31 de diciembre de cada
- Valores representativos de la cesión año.
a terceros de capitales propios: se
- La participación de los socios o aso-
valoran por su nominal, siendo obli-
ciados en el capital de las cooperati-
gatorio incluir en el mismo las pri-
vas se valora por la totalidad de las
mas de amortización o reembolso.
aportaciones sociales desembolsa-
- Valores representativos de la partici- das, obligatorias o voluntarias, según
pación de fondos propios de cual- resulte del último balance aprobado,

130 © CISS
A CCIÓN SIN VOTO

con deducción, si procede, de las La Ley del impuesto se refiere exclu-


pérdidas sociales no integradas. sivamente a las transmisiones onerosas.
Hay que tener en cuenta las normas ge-
II. IMPUESTO SOBRE LA RENTA DE nerales sobre gastos y tributos respecto
LAS PERSONAS FÍSICAS (IRPF) al importe del valor de adquisición y
transmisión y el criterio FIFO, así como
A efectos de este impuesto, las accio- las reglas aplicables en el régimen transi-
nes sin cotización oficial pueden generar torio.
dos tipos de renta: extrínseca, que se ca-
lifica como rendimientos de capital mo- III. IMPUESTO SOBRE SOCIEDADES
biliario, o intrínseca, que se califica como (IS)
ganancia o pérdida patrimonial. El trata-
miento de las rentas calificadas como ca- Se establece un límite cuantitativo
pital mobiliario, que son las derivadas de para la deducibilidad fiscal de la pérdida
la participación en el capital de entidades por deterioro contable (cuando el valor
(dividendos y similares) es idéntica en de mercado sea inferior a su valor de ad-
todos los valores mobiliarios (véase Divi- quisición). La dotación fiscalmente dedu-
dendos) con o sin cotización oficial. Las cible no puede exceder, desde el 1 de
particularidades aparecen en la fiscalidad enero de 2008, de la diferencia entre el
de las ganancias o pérdidas patrimonia- valor de los fondos propios contables al
les de las acciones sin cotización oficial. inicio y al cierre del ejercicio de la socie-
dad participada. Al efectuar el cálculo de-
La ganancia o pérdida se determina ben tenerse en cuenta las aportaciones o
por diferencia entre valor de adquisición devoluciones de aportaciones realizadas
y valor de transmisión que será: en el ejercicio (en los periodos impositi-
vos iniciados antes del 1 de enero de
a) El efectivamente satisfecho, si se 2008 el límite era la diferencia de valores
comprueba que se corresponde con teóricos al inicio y cierre del ejercicio).
el que hubieran convenido partes in-
dependientes en condiciones nor- No son deducibles las pérdidas refe-
males de mercado. rentes a participaciones en entidades re-
b) En otro caso, el valor de transmisión sidentes en paraísos fiscales, excepto que
no puede ser inferior al mayor de los dichas entidades consoliden sus cuentas
dos valores siguientes: con las de la entidad que realiza la dota-
ción.
- El teórico resultante del balance
correspondiente al último ejerci- CARMEN CALDERÓN PATIER
cio cerrado con anterioridad a la
fecha del devengo del impuesto; Véase también: "Pérdidas por deterioro" y "Varia-
ción patrimonial".
- El que resulte de capitalizar al
20% el promedio de los resulta-
dos de los tres ejercicios sociales
cerrados con anterioridad a la fe-
cha del devengo del impuesto.
ACCIÓN SIN VOTO
Se computan como beneficios
los dividendos distribuidos y las Non-voting stock
asignaciones a reservas, exclui-
das las de regularización o de ac- Las acciones sin voto incorporan los
tualización de balances. mismos derechos que las acciones ordi-

© CISS 131
A CCIÓN SIN VOTO (CONTABILIDAD)

narias, excepto el derecho de voto en las En consecuencia, se reconoce a sus


Juntas Generales. Como contrapresta- titulares un derecho de carácter econó-
ción ofrecen el derecho a un dividendo mico materializado en un dividendo
mínimo, que puede ser fijo o variable, y anual mínimo, gozando de la característi-
es independiente del distribuido a las ac- ca de ser acumulable y preferente frente
ciones ordinarias. al resto de acciones. Además es adicio-
nal, porque una vez acordado el dividen-
El dividendo mínimo que garantiza do mínimo los titulares de estas acciones
este tipo de acciones especiales es prefe- tendrán derecho al mismo dividendo re-
rente, es decir, tiene prioridad sobre el conocido a las acciones ordinarias.
dividendo ordinario y además es acumu-
lativo. De hecho, si no se pudiera pagar Además del citado derecho, tienen el
en ese año se pagaría necesariamente en derecho a:
los cinco años siguientes. En la práctica
no son habituales. - Ser excluidas en la reducción de ca-
pital social por pérdidas
SONIA BENITO HERNÁNDEZ
- Tienen preferencia sobre el resto de
acciones en caso de ser reembolsa-
Véase también: "Acción privilegiada"; "Accionista"
y "Ampliación de capital". bles en la situación de disolución
- Poseen, al igual que el resto acciones
ordinarias, el derecho preferente de
suscripción

ACCIÓN SIN VOTO Su regulación se recoge en los artícu-


los 90, 91 y 92 del Real Decreto Legislati-
(CONTABILIDAD) vo 1564/1989 (Texto Refundido de la Ley
de Sociedades Anónimas), para socieda-
Shares without voting rights / Silent sha- des cotizadas o no cotizadas.
res (Accounting)
II. APORTACIONES REALIZADAS
I. CONCEPTO • II. APORTACIONES REALIZADAS CON CONSIDERACIÓN
CON CONSIDERACIÓN CONTABLE DE PASIVOS CONTABLE DE PASIVOS
1. Representación contable 2. Cálculo del
patrimonio neto a efectos mercantiles • III. La definición de pasivo como 'obliga-
CONSIDERACIONES FINALES ciones actuales surgidas como conse-
cuencia de sucesos pasados, para cuya
I. CONCEPTO extinción la empresa espera despren-
derse de recursos que puedan producir
El capital constituido por acciones beneficios o rendimientos económicos
sin derecho a voto se refiere a las que no en un futuro', unida a la prevalencia del
atribuyen a su titular el derecho a votar fondo económico de lo que representan
en las Juntas Generales e impugnar los estas acciones sobre su forma jurídica,
acuerdos sociales, pero a cambio otorgan conlleva el nuevo tratamiento contable
el derecho a percibir el dividendo adicio- de estos instrumentos financieros.
nal anual mínimo (fijo o variable) que
venga establecido en los estatutos socia- Por lo tanto, a partir de la incorpora-
les. ción del marco conceptual de la contabi-

132 © CISS
A CCIÓN SIN VOTO (CONTABILIDAD)

lidad al Plan General de Contabilidad, se 1. Representación contable


clasificará como pasivo financiero los ins-
trumentos financieros que contemplen la Siguiendo la Cuarta parte, cuadro de
recepción de una remuneración prede- cuentas, del Plan General de Contabili-
terminada, siempre que haya beneficios dad las posibles cuentas a utilizar en este
contexto para acciones rescatables son
distribuibles, como es el caso de las ac-
ciones o participaciones sin voto. las siguientes:

15. Deudas a largo plazo con características especiales


(150) Acciones o participaciones a largo plazo consideradas como pasivos financieros Con sig-
no negativo, minorando este epígrafe, pueden aparecer:

(153) Desembolsos no exigidos por acciones o participaciones consideradas como pasivos fi-
nancieros

(154) Aportaciones no dinerarias pendientes por acciones o participaciones consideradas co-


mo pasivos financieros

La parte de las deudas a largo plazo grafe "Deudas con características espe-
con características especiales que tenga ciales a corto plazo", traspasando el im-
vencimiento a corto deberá figurar en el porte a la cuenta (502)
pasivo corriente del balance, en el epí-

50. Empréstitos, deudas con características especiales y otras emisiones análogas a corto plazo
(502) Acciones o participaciones a corto plazo consideradas como pasivos financieros

(507) Dividendos de acciones o participaciones consideradas como pasivos financieros


66. Gastos financieros
(664) Dividendos de acciones o participaciones consideradas como pasivos financieros

Su remuneración tendrá la califica- cido por el importe de los dividendos de-


ción contable de gasto financiero, y no vengados durante el ejercicio la siguiente
de dividendo, en el sentido de ser con- anotación contable:
trapartida del resultado del ejercicio.

De esta forma, según lo establecido


en los estatutos sociales, se habrá produ-

© CISS 133
A CCIÓN SIN VOTO (CONTABILIDAD)

Partidas Debe Haber


(664) Dividendos de acciones o participaciones consideradas co-
500
mo pasivos financieros (Número acciones x dividendo adicional)
(507) Dividendos de acciones o participaciones consideradas co-
500
mo pasivos financieros

Cuando la Junta General determine dividendo que corresponda a las accio-


el momento y la forma de pago, tanto nes ordinarias, al producirse la salida de
del dividendo anterior reconocido como liquidez la anotación será:
un derecho preferente, como del mismo

Partidas Debe Haber


(526) Dividendo activo a pagar
5.000 500
(507) Dividendos de acciones o participaciones consideradas co-
mo pasivos financieros
(475) H. P. acreedora por conceptos fiscales
990 4.510
(57) Tesorería

Por el contrario, si se produjera el al igual que las acciones rescatables con


impago del dividendo mínimo que le hu- esta consideración, hay que tener en
biese correspondido, y que en cualquier cuenta el importe del nominal y de las
caso ya estaría reconocido, se puede dis- primas de emisión o asunción del capital
tinguir entre: suscrito correspondiente a acciones sin
voto para el cálculo del patrimonio neto
a) Sociedades no cotizadas contable a los efectos mercantiles. Desta-
ca la distribución de beneficios, la reduc-
Las acciones sin voto recuperarán es-
te derecho y lo mantendrán en tanto ción obligatoria del capital social y la di-
la empresa no satisfaga dicho divi- solución obligatoria por pérdidas, según
dendo, además de poder impugnar la regulación legal de las sociedades anó-
igualmente los acuerdos sociales o nimas y sociedades de responsabilidad li-
tener la posibilidad de convocatoria mitada.
de la Junta General.
III. CONSIDERACIONES FINALES
b) Sociedades cotizadas
Este tipo de acciones surgieron co-
Hay que acudir a lo dispuesto en los mo el fin de obtener financiación para la
estatutos de la empresa. empresa, sin que ésta tuviese que renun-
2. Cálculo del patrimonio neto a efec- ciar al control político, pudiéndose emi-
tos mercantiles tir acciones sin derecho de voto por un
importe nominal (la prima de emisión, si
Independientemente de su conside- la hay, no entra a formar parte del cálcu-
ración contable como pasivo financiero y lo del límite de emisión) no superior a la

134 © CISS
A CCIÓN SINDICAL

mitad del capital social desembolsado. el modelo sindical y el método de actua-


En la práctica suponía un fortalecimiento ción que caracteriza a cada organización
de los fondos propios, afirmación que y, más concretamente, su política sindi-
tiene vigencia en el marco legal actual cal.
desde un punto de vista mercantil.
Para un correcto funcionamiento de
Han sido consideradas en la doctrina las acciones sindicales tanto en la empre-
como un posible mecanismo de defensa sa como en los trabajadores y sindicatos,
para evitar opas calificadas como hosti- debe respetarse la legislación vigente,
les. No obstante su empleo ha sido cier- constituida fundamentalmente por el
tamente escaso por parte de nuestras so- Real Decreto Legislativo 1/1995, de 24 de
ciedades, aunque no es nada descartable marzo, por el que se aprueba el texto re-
su elección como una posible fuente de fundido de la Ley del Estatuto de los Tra-
financiación para las empresas, sobre to- bajadores, y la Ley Orgánica 11/1985, de
do en situaciones de crisis. 2 de agosto, de Libertad Sindical, más
concretamente su Título Cuarto.
Finalmente podríamos afirmar que se
trata de instrumentos financieros que se De acuerdo con el artículo 4 del
pueden prestar a una doble perspectiva mencionado Estatuto de los Trabajado-
contable, ya que tienen característica de res, éstos tienen una serie de derechos
deuda (pasivo contable) mientras perci- laborales básicos, como la libre sindica-
ben el dividendo adicional, y recuperan ción, la negociación colectiva, la adop-
su carácter de capital (fondos propios) ción de medidas de conflicto colectivo, la
cuando no lo perciben. huelga, el derecho de reunión y otros
que pueden defender. De igual modo el
Estas características especiales se han artículo 61 del Estatuto de los Trabajado-
tenido en cuenta para determinar el pa- res señala que los trabajadores, sin per-
trimonio neto a considerar en el ámbito juicio de otras formas de participación,
mercantil, que como hemos descrito in- tienen derecho a participar en la empre-
cluye a las acciones sin voto emitidas. sa a través de los órganos de representa-
ción regulados en el su Título Segundo.
LUIS MARTÍNEZ LAGUNA
En el Título Cuarto de la Ley Orgáni-
ca 11/1985, de 2 de agosto, de Libertad
Véase también: "Acción rescatable" y "Distribución
de resultados". Sindical, se estudian de manera más por-
menorizada los derechos y deberes que
implican la acción sindical.
ACCIÓN SINDICAL Los trabajadores afiliados a un sindi-
cato pueden, en el ámbito de la empresa
Trade union action o centro de trabajo, construir secciones
sindicales, celebrar reuniones --siempre
La acción sindical es la estructuración que se le haya notificado a la empresa
adecuada de las diferentes circunstancias con anterioridad--, recaudar las cuotas si
(momento, dimensiones), posibilidades no lo hace el empresario como se indica
(fortaleza, arraigo) e iniciativas (informa- en el artículo 12.2 de esta Ley Orgánica
ción, interlocución, denuncia, negocia- 11/1985 --el empresario procederá al des-
ción, movilización) puestas en marcha cuento de la cuota sindical sobre los sala-
para conseguir unos objetivos concretos rios y a la correspondiente transferencia
(a corto, medio y largo plazo), aplicando a solicitud del sindicato del trabajador

© CISS 135
A CCIÓN SINDICAL

afiliado y previa conformidad, siempre, cas están representadas, a todos los efec-
de éste--, distribuir información sindical tos, por delegados sindicales elegidos
fuera del horario de trabajo y nunca per- por y entre sus afiliados en la empresa o
turbando la actividad normal de la em- en el centro de trabajo (artículo 10.1 de
presa. Ley Orgánica 11/1985, de 2 de agosto, de
Libertad Sindical).
Las secciones sindicales de los sindi-
catos mas representativos y de los que Bien por acuerdo, bien a través de la
tienen representación en los comités de negociación colectiva, se podrá ampliar
empresa y en los órganos de representa- el número de delegados establecidos. A
ción que se establecen en las Administra- falta de acuerdos específicos al respecto,
ciones Públicas o cuentan con delegados el número de delegados sindicales por
de personal, tienen una serie de dere- cada sección sindical de los sindicatos
chos, como disponer de un tablón de que hayan obtenido el 10 % de los votos
anuncios con un correcto acceso al mis-
en la elección al comité de empresa o al
mo en cada centro de trabajo, utilizar un
órgano de representación en las Admi-
local adecuado en las empresas o centros
nistraciones Públicas se determina según
de trabajo con más de 250 trabajadores y
derecho a la negociación colectiva, en los la siguiente escala:
términos establecidos en su legislación
específica.
De 250 a 750 trabajadores Uno
Los miembros de las organizaciones De 751 a 2.000 trabajadores Dos
sindicales más representativas que osten-
tan cargos electivos podrán disfrutar de De 2.001 a 5.000 trabajadores Tres
los permisos no retribuidos necesarios De 5.001 en adelante Cuatro
para el desarrollo de sus funciones sindi-
cales, tendrán derecho a la excedencia
forzosa con derecho a reserva del puesto
Las secciones sindicales de aquellos
de trabajo y al computo de la antigüedad
sindicatos que no hayan obtenido el 10
mientras dure el ejercicio representativo,
% de los votos estarán representadas por
debiendo reincorporarse al mes siguien-
te de cesar en su ejercicio. Podrán asistir un solo delegado sindical.
y tener acceso a los centros de trabajo
Los delegados sindicales, en el supu-
para participar en las actividades de pro-
esto de no formar parte del comité de
pias de su sindicato o del conjunto de los
trabajadores si se le ha comunicado pre- empresa, tienen las mismas garantías que
viamente al empresario y siempre que no las establecidas legalmente para los
interrumpa el desarrollo normal del pro- miembros de los comités de empresa o
ceso productivo. de los órganos de representación que se
establecen en las Administraciones Públi-
En las empresas o, en su caso, en los cas, así como los siguientes derechos a
centros de trabajo que ocupan a más de salvo de lo que se pudiera establecer por
250 trabajadores, cualquiera que sea la convenio colectivo:
clase de su contrato, las secciones sindi-
cales que pueden constituirse por los tra- a) Derecho de acceso a la misma infor-
bajadores afiliados a los sindicatos con mación y documentación que la em-
presencia en los comités de empresa o presa ponga a disposición del comité
en los órganos de representación que se de empresa, estando obligados los
establecen en las Administraciones Públi- delegados sindicales a guardar sigilo

136 © CISS
A CCIÓN SOCIAL DE LA EMPRESA

profesional en aquellas materias en I. CONCEPTO • II. TIPOS DE ACCIÓN SOCIAL •


las que legalmente proceda III. JUSTIFICACIÓN • IV. DECISIONES CLAVE EN
UN PLAN DE ASE
b) Derecho a asistir a las reuniones de
los comités de empresa y de los ór- I. CONCEPTO
ganos internos de la empresa en ma-
teria de seguridad e higiene o de los Se puede definir la Acción Social de
órganos de representación que se la Empresa (ASE) como la estrategia sos-
establezcan en las Administraciones tenida de inversión en la comunidad,
Públicas, con voz pero sin voto que trata de alinear los objetivos empre-
sariales con las necesidades sociales, me-
c) Derecho a ser oídos por la empresa dioambientales y económicas de la co-
previamente a la adopción de medi- munidad en la que opera la compañía,
das de carácter colectivo que afecten con el fin de promover los intereses a lar-
a los trabajadores en general y a los go plazo de la empresa y de reforzar su
afiliados a su sindicato en particular, reputación, así como de resolver de for-
y especialmente en los despidos y ma efectiva las necesidades de la comu-
sanciones de estos últimos nidad.
A pesar de seguir vigente la legisla-
Philanthropy es el nombre que reci-
ción que regula las acciones sindicales, el
ben en inglés las contribuciones de la
Tribunal Constitucional ha dictado sen-
empresa a actividades de interés general,
tencias que han sentado jurisprudencia
aunque también se utilizan con mucha
matizando de este modo el concepto de
frecuencia las expresiones corporate gi-
la acción sindical, pues refleja que la ac-
ving o corporate contributions, ambas
ción sindical ha dejado de ser patrimonio
con el mismo significado. En castellano
exclusivo de los sindicatos y los trabaja-
apenas se utiliza esta denominación. En
dores afiliados a los mismos, dando cabi-
España las denominaciones más frecuen-
da a una igual protección a acciones rea-
tes para hacer referencia a la contribu-
lizadas por un trabajador individual no ción voluntaria de la empresa dirigida a
afiliado, un representante unitario o un actividades de interés general son: patro-
órgano de representación unitaria. Esta cinio, mecenazgo, sponsoring y obra so-
jurisprudencia (Sentencia del Tribunal cial.
Constitucional 134/1994, de 9 de mayo)
colisiona frontalmente con las previsio- Sin embargo no todos estos vocablos
nes contenidas en la Constitución Espa- tienen el mismo significado. Patrocinio
ñola así como con la Ley Orgánica es la traducción del término inglés spon-
11/1985, de 2 de agosto, de Libertad Sin- sorship. Por tanto, no pueden definirse
dical, donde el titular único de promover de forma distinta sponsoring y patroci-
o ejecutar acción sindical sería el sindica- nio, porque son esencialmente lo mis-
to o el trabajador afiliado a este. mo. Pese a todo algunos autores (y em-
presas) emplean el vocablo sponsoring
URKO IRAZÁBAL PUELLES para hacer referencia al patrocinio de
eventos y equipos deportivos. Con patro-
cinio se suele hacer referencia a la cola-
ACCIÓN SOCIAL boración con un evento que reporte un
DE LA EMPRESA alto beneficio comunicativo a la empresa,
por la difusión publicitaria del mismo. El
mecenazgo se opone a patrocinio en que
Corporate community investments la empresa no difunde por medios masi-

© CISS 137
A CCIÓN SOCIAL DE LA EMPRESA

vos su colaboración, aunque desde luego ASE es mediante la donación en especie


con su aportación trate de obtener algún (sean productos o servicios); la cesión de
tipo de retorno o beneficio en términos patentes (caso de las farmacéuticas con
de imagen. Normalmente, se asocia el enfermedades presentes en países en de-
mecenazgo con una causa concreta: la sarrollo) o la cesión de espacios de co-
cultura. La expresión obra social está más municación de la empresa (envases, in-
ligada a la acción social de las Cajas de tranet, etc.) para promover una causa,
Ahorro. uso conjunto de plantas, almacenes, etc.
Entraría también en esta forma de ASE la
II. TIPOS DE ACCIÓN SOCIAL
realización de marketing social desde la
Los distintos tipos de ASE se pueden empresa (difundir comportamientos be-
clasificar atendiendo al tipo de recurso o neficiosos para la comunidad, como el
activo que se pone a disposición de la reciclaje, el consumo responsable o la no
comunidad. discriminación). Un ejemplo de marke-
ting social sería la campaña de DOVE:
En primer lugar, recursos financie- "Por la belleza real" o la campaña de Ariel
ros. Las empresas pueden hacer, bien "Cada gota cuenta". También la campaña
donaciones en metálico directamente, o de Benetton de apoyo a los microcrédi-
bien condicionar la donación a algún re- tos combina marketing social desde la
quisito. Entraría aquí el marketing con empresa con las donaciones.
causa o las donaciones dependientes de
las donaciones de empleados (también Finalmente, la empresa puede poner
llamadas matching gift). El marketing a disposición de la comunidad activos in-
con causa (cause-related marketing) o tangibles, con el fin de conseguir otros
promoción solidaria es una forma de tangibles, o para mejorar el bienestar so-
ASE, en la que la donación está condicio- cial. La forma más popular de llevarlo a
nada a las ventas. El tipo de apelación cabo mediante el voluntariado de em-
clásico dispone que por cada unidad ven- pleados y el capital humano. En los dos
dida se destina determinada cantidad o casos los empleados colaboran con ini-
un porcentaje de su precio a la causa en ciativas u organizaciones de carácter asis-
cuestión. En el matching gift, las empre- tencial durante las horas de trabajo. La
sas igualan (o incrementan en un cierto empresa mantiene el sueldo por esas ho-
porcentaje) las donaciones realizadas por ras o realiza un matching time: la empre-
empleados o clientes. Otras formas de
sa paga unas horas de trabajo voluntario
hacer ASE mediante recursos financieros
y exige al empleado que dedique la mis-
serían la concesión de préstamos sin in-
ma cantidad de tiempo fuera del horario
terés o a bajo interés, o la contratación
preferente con empresas de integración de trabajo. La diferencia fundamental en-
(empresas creadas y promovidas por or- tre voluntariado y capital humano es que
ganizaciones sin ánimo de lucro para sos- en el voluntariado la empresa pone a dis-
tener sus actividades de desarrollo en el posición de la comunidad personal que
Tercer o Cuarto Mundo, que actúan co- realizará tareas no necesariamente rela-
mo proveedores o socios estratégicos de cionadas con sus cualidades, conoci-
empresas etc.). mientos y experiencia. Sin embargo en el
capital humano la empresa cede perso-
En segundo lugar, la empresa puede nal precisamente por esas capacidades.
poner a disposición de la comunidad ac-
tivos físicos, no financieros. Las formas Otra forma de donar recursos intan-
principales de llevar a cabo esta forma de gibles es realizar I+D orientado a resol-

138 © CISS
A CCIÓN SOCIAL DE LA EMPRESA

ver problemas sociales, como la adapta- ción con el trabajo, junto con la mejora
ción de móviles al colectivo invidente. de la imagen pública de la empresa.

III. JUSTIFICACIÓN En cuanto al marketing con causa


(las promociones solidarias), los consu-
Hay evidencias de que las donacio- midores se sienten atraídos por ellas por-
nes empresariales repercuten indirecta- que tienden a prestar más atención a es-
mente en la rentabilidad de la empresa. te tipo de campañas que a otras apelacio-
De todas las dimensiones de responsabi- nes y a desarrollar una actitud positiva
lidad social, la acción social es la que más hacia el mensaje. El hecho de apoyar una
influye en la cuota de mercado, ya que es buena causa es un argumento más de ca-
un factor de influencia en la decisión de lidad del producto. También las empre-
compra del consumidor. Más aún, la in- sas que han llevado a cabo acciones de
versión en la comunidad parece una ma- marketing con causa se muestran satis-
nera de restaurar las pérdidas de reputa- fechas con el resultado. La mayoría cree
ción que sigue a la comisión de actos ilí- que, sobre todo, estas prácticas tienen
citos, aunque esta afirmación podría ser un impacto positivo en los empleados,
matizada según el tipo y la importancia más que en los clientes.
de cada acto ilícito, el número de malas
prácticas en el tiempo y la forma de eje- Aunque la actitud hacia el marketing
cutar las acciones filantrópicas. con causa es positiva, a la hora de com-
prar no siempre se elige una marca soli-
Una variable que determina la actitud daria. Sólo cuando esta marca es igual en
hacia la ASE es la percepción de que sea precio y calidad a otras es preferida por
desinteresado o no. Esta percepción au- los consumidores. En general parece que
menta cuando la empresa colabora con estas prácticas tienen un efecto positivo
muchos proyectos o iniciativas, o cuando sobre la actitud de los clientes hacia la
hay una cierta incongruencia entre causa marca.
y actividad de la empresa. Cuanto más
done una empresa, mejor es la imagen IV. DECISIONES CLAVE EN UN PLAN
que tiene la opinión pública de ella. In- DE ASE
cluso cuando se realizaba una campaña
masiva en medios, si la donación era Cualquier plan de ASE debe arrancar
grande, el público no creía que la empre- con un buen diagnóstico. Tras analizar la
sa buscara su propio beneficio. situación interna y externa, la empresa
debe concluir si la ASE permitirá conse-
Asimismo, la ASE tiene una influencia guir objetivos económicos de la empre-
positiva en los empleados: fomenta la sa, si es una demanda prioritaria de sus
lealtad a la empresa, eleva la moral, con- stakeholders o si debe, por el contrario,
tribuye a aumentar la satisfacción del em- dedicar esos recursos a mejorar otras di-
pleado, y les ayuda a desarrollar su senti- mensiones de responsabilidad social. Co-
do moral y otras habilidades necesarias mo en cualquier otro plan, deben fijarse
para la organización. objetivos específicos y mensurables.

Por su parte, el voluntariado de em- Otra decisión clave es el estableci-


pleados, además de ser una forma de re- miento de la agenda. La empresa debe
solver necesidades sociales, enseña a los decidir la causa a la que apoyará y la pro-
empleados habilidades necesarias como fundidad del compromiso con esa causa.
el trabajo en equipo, manejar la diversi- Se define causa como el área social en la
dad etc., y refuerza la lealtad y la satisfac- que la empresa creará valor. Para elegir

© CISS 139
A CCIÓN VIEJA

esta causa se deben tener en cuenta las vos, causas, compromisos). La segunda,
características de la empresa (activos, es- llamada "de resultados", informa de lo
trategia, objetivos), las demandas de los conseguido con la inversión, del valor so-
stakeholders y las necesidades reales de cial generado. Asimismo la empresa de-
la comunidad, mediante consulta con las berá medir los resultados económicos y
partes interesadas. En relación con el tener en cuenta las desviaciones para la
compromiso debe decidir qué tipo de re- realización de los siguientes planes de
cursos pondrá a disposición de la comu- ASE.
nidad y en qué cantidad.
CARMEN VALOR MARTÍNEZ
En tercer lugar, la selección y gestión
de la relación con los socios es funda- Véase también: "Marketing con causa" y "Respon-
mental. El socio típico en ASE es una or- sabilidad social corporativa".
ganización no lucrativa —ONG—. Esta
ONG puede operar en España —ONG de
acción social— o en países en desarrollo ACCIÓN VIEJA
—ONGD—. La empresa debe definir qué
criterios debe cumplir su socio tanto en Véase: "Ampliación de capital".
cuanto a la compatibilidad con la empre-
sa (determinado por la masa social que
representa, los valores que promueve, la ACCIONES
afiliación ideológica) y en cuanto a su ca-
pacidad para generar valor social (deter- (CONTABILIDAD)
minado por su experiencia, alcance geo-
gráfico, capacidad logística, credibilidad, Shares (Accounting)
relación con medios, entre otros). Parece
un proceso más eficiente sacar una con- I. CONCEPTO • II. LOS VALORES DE LA ACCIÓN
vocatoria pública, a la que sólo puedan 1. Valor nominal • 2. Valor de emisión • 3. Valor
presentarse ONG que cumplan con los de mercado • 4. Valor teórico según balance • III.
requisitos predefinidos, que ir rechazan- LA ACCIÓN COMO VALOR NEGOCIABLE 1.
do solicitudes de organizaciones que no Clasificación de las Inversiones financieras que
se adecuan a lo fijado en el plan. Tam- otorgan la condición de accionista 2.
Contabilidad del accionista • 3. Desarrollo en el
bién en la relación es clave la redacción
cuadro de cuentas del Plan General de
del contrato, orientado a conseguir que
Contabilidad • IV. LA ACCIÓN COMO
los costes y los beneficios de la relación CONTENIDO DE DERECHOS • V. CLASES Y
se distribuyan equitativamente entre las SERIES DE ACCIONES
partes. Es importante señalar aquí que
las ONGD deben seguir el código ético I. CONCEPTO
de la Coordinadora de ONGD
(www.congde.org), que incluye el docu- Desde una perspectiva contable se
mento guía para la relación con empre- puede abordar el estudio de la acción
sas. desde diversos enfoques:

Finalmente, es clave la comunicación 1) Desde el punto de vista de una em-


de la ASE. La comunicación se da en dos presa inversora, como valor negocia-
momentos: antes de realizar la inversión ble, representando un derecho de
y una vez concluida. La primera, llamada propiedad sobre el patrimonio se-
"de intenciones", informa a los públicos gún la participación en el capital so-
relevantes del plan de la empresa (objeti- cial.

140 © CISS
A CCIONES (CONTABILIDAD)

2) Desde el punto de vista de una em- 2. Valor de emisión


presa emisora, como la parte alícuo-
ta (proporcional) del capital social Es el valor por el que se emiten los tí-
de una empresa. La forma jurídica tulos, pudiendo darse dos casos:
más típica, dentro de las empresas — Emisión a la par, donde el valor de
que tienen forma mercantil y por emisión coincide con el valor nomi-
tanto persiguen la obtención de luc- nal.
ro en sus actividades, es la de Socie-
dad Anónima. — Emisión sobre la par, donde el valor
de emisión es más alto que el valor
3) Como expresión de la condición de nominal, y recibiendo la diferencia la
socio o accionista a su poseedor, denominación de prima de emisión.
otorgándole una serie de derechos Siguiendo el artículo 47 del Texto
en función de cada tipo de acciones Refundido de la Ley de Sociedades
y la obligación de desembolsar el "va- Anónimas, "deberá satisfacerse ínte-
lor" de la acción.3) gramente en el momento de la sus-
cripción".
II. LOS VALORES DE LA ACCIÓN
a) Para la empresa emisora
Se pueden diferenciar cuatro valores,
En el mercado de emisión o prima-
que tienen diferente incidencia según la
rio, este valor supone la cifra de fondos
empresa a la que se haga referencia, ya
propios que va a obtener. Dependiendo
sea la emisora de los títulos o la inverso-
de la existencia o no de prima de emi-
ra:
sión se producirá un incremento de capi-
tal social o de capital social y prima de
1. Valor nominal
emisión.
Es el valor que aparece en el título,
no existiendo ninguna obligatoriedad le- Como es lícita la emisión de acciones
gal a que sea uno determinado. con prima, siempre que se produzca una
operación con acciones, ya sea en la
a) Para la empresa emisora constitución de la sociedad anónima o
en posteriores aumentos del capital so-
La cifra de capital social es la suma cial, puede existir esa mayor aportación.
del valor nominal de todas las acciones Aunque no tiene una finalidad como tal,
que lo componen. Se trata de una cifra salvo en las operaciones de aumento de
suscrita, es decir, que el socio tiene el capital social donde se trata de proteger
compromiso de hacerla efectiva. a los accionistas en aquellos casos donde
se excluye el derecho preferente de sus-
b) Para la empresa inversora cripción por interés social; independien-
temente de que puede existir derecho
La empresa compradora, además de preferente de suscripción y también emi-
la obligación de realizar el desembolso, tirse las acciones con prima.
tiene el derecho a participar en las ga-
nancias sociales, si existe beneficio, y una La parte del valor nominal no desem-
vez que se hayan atendido las obligacio- bolsada y no exigida figura en el patrimo-
nes legales y estatutarias y se haya toma- nio neto con signo negativo, minorando
do la decisión de su reparto. Supone un la partida de capital social. No obstante, a
porcentaje sobre el valor nominal de- efectos mercantiles sí se suma esta cuan-
sembolsado. tía para determinar el patrimonio neto

© CISS 141
A CCIONES (CONTABILIDAD)

que sirve de base en operaciones de re- lor de mercado) si nos encontramos en


ducción obligatoria de capital social por el mercado secundario. En la valoración
desequilibrio patrimonial, de disolución posterior, cuando existe un valor de mer-
por pérdidas y a efectos de la distribu- cado fiable, coincide conceptualmente
ción de beneficios. con el valor razonable de las categorías
de activos financieros que toman esta re-
b) Para la empresa inversora ferencia.
Como se ha mencionado: 4. Valor teórico según balance
Valor de emisión = valor nominal + Es el conocido como valor liquidati-
prima de emisión vo de la acción o valor en libros, obte-
niéndose al dividir la cifra de patrimonio
Si existe prima es obligatorio el de- neto entre el número de acciones.
sembolso total mientras que en lo refe-
rente al valor nominal (capital social) es Valor teórico = Patrimonio neto/nº
obligatoria la suscripción total, pero el acciones en que se divide el capital
desembolso de una cuarta parte, por lo
menos. El patrimonio neto constituye la par-
te residual de los activos de la empresa,
La parte del valor nominal no desem- una vez deducidos todos sus pasivos.
bolsada, que puede estar exigida o no Forman parte de este concepto los fon-
exigida supone un pasivo exigible, reci- dos propios. Siguiendo la conocida co-
biendo la denominación de dividendos mo Ley de reforma contable se incluye
pasivos. las aportaciones realizadas, ya sea en el
momento de su constitución o en otros
El precio de la transacción equivale al posteriores por sus socios o propietarios,
valor razonable de la contraprestación que no tengan la consideración de pasi-
entregada, en función de este valor (va- vos, así como los resultados acumulados.
lor de emisión) si nos encontramos en el Además y siguiendo los modelos de ba-
mercado de emisión o primario. lance contenidos en el Plan General de
Contabilidad, los ajustes por cambios de
3. Valor de mercado valor (que tienen que ver con la catego-
ría de Activos financieros disponibles pa-
Es el valor de cotización cuando nos ra la venta) y las subvenciones, donacio-
encontramos en un mercado secundario nes y legados recibidos.
organizado.
a) Para la empresa emisora
a) Para la empresa emisora
Este valor, conocido también como
El concepto capitalización bursátil, y valor patrimonial, constituye una magni-
por tanto el valor que tiene una empresa tud de partida para emitir las acciones en
en el mercado viene determinado al mul- ampliaciones de capital de sociedades
tiplicar este valor por el número de ac- que cotizan en Bolsa donde se excluye el
ciones en circulación. derecho preferente de suscripción.

b) Para la empresa inversora b) Para la empresa inversora


El precio de la transacción equivale al Este valor supone una referencia de
valor razonable de la contraprestación lo que percibiría si en el momento de su
entregada, en función de este valor (va- cálculo la empresa se liquidase. Como es-

142 © CISS
A CCIONES (CONTABILIDAD)

ta circunstancia es hipotética es por lo menos una influencia significativa o una


que este valor recibe el nombre de valor gestión conjunta, o no tengan este obje-
teórico. tivo.

III. LA ACCIÓN COMO VALOR 2. Contabilidad del accionista


NEGOCIABLE
En este sentido hay que tener en
Las inversiones financieras se origi- cuenta la Norma de registro y valoración
nan cuando una empresa necesita recur- 9.ª "Instrumentos financieros", corres-
sos financieros y otra empresa se los pro- pondiente al Plan General de Contabili-
porciona, inmovilizando recursos en va- dad.
lores negociables. Puede hacerse con la
finalidad de control o para obtener una Según la misma, entre los activos fi-
rentabilidad de carácter financiero, con nancieros se incluye las acciones, que en-
un objetivo diferente al que se deriva de tran dentro de la nueva nomenclatura
su actividad principal. utilizada como instrumentos de patrimo-
nio de otras empresas adquiridos.
Tratándose de acciones estamos en
presencia de lo que se conoce como va- La valoración atiende a la clasifica-
lores negociables de rentabilidad varia- ción realizada, desde la perspectiva de la
ble. gestión que la empresa tiene prevista. Se-
gún las categorías descritas se diferencia
1. Clasificación de las Inversiones fi- entre: Activos financieros mantenidos pa-
nancieras que otorgan la condición de ra negociar, Inversiones en el patrimonio
accionista de empresas vinculadas o Activos finan-
cieros disponibles para la venta.
Existen múltiples criterios para clasi-
ficar las inversiones financieras. a) Activos financieros mantenidos para
negociar
Si se atiende al tiempo de permanen-
cia en la empresa nos encontramos con Inversiones que se mantienen con
las inversiones financieras permanentes y una clara voluntad de proceder a su ven-
las inversiones financieras temporales, ta en el corto plazo. Los cambios que se
según la intención de mantenerlas du- produzcan en el valor razonable se impu-
rante un plazo que excede o no llega a tarán en la cuenta de pérdidas y ganan-
los doce meses. cias del ejercicio.

En función de su naturaleza: si se tra- Por este motivo no se contabiliza al


ta de inversiones financieras aportadas, cierre del ejercicio una corrección valora-
para obtener la condición de socio o ac- tiva de deterioro del valor, como tal.
cionista, o de las inversiones financieras
crediticias que tienen como objetivo ge- b) Inversiones en el patrimonio de em-
nerar el derecho a cobrar un interés con- presas del grupo, multigrupo y asociadas
tractual (adquiriendo obligaciones o bien
mediante la concesión de préstamos). No pueden ser incluidas en otras ca-
tegorías a efectos de su valoración, una
Tratándose de acciones (instrumen- vez que han quedado así encuadradas,
tos de patrimonio propio) hay que dife- sobre la base de lo establecido en la nor-
renciar sobre el grado de participación ma 13 de elaboración de las cuentas
que permite obtener el control, o por lo anuales (tercera parte del PGC).

© CISS 143
A CCIONES (CONTABILIDAD)

c) Activos financieros disponibles para la 3. Desarrollo en el cuadro de cuentas


venta del Plan General de Contabilidad
Los cambios que se produzcan en el Las inversiones financieras que supo-
valor razonable se registrarán directa- nen la adquisición de títulos valores que
mente en el patrimonio neto, hasta que conceden la condición de socio de la em-
el activo financiero cause baja del balan- presa en la que se invierte, con el ánimo
ce o se deteriore dicha inversión, mo-
de control o con la finalidad de obtener
mento en que el importe así reconocido
se imputará a la cuenta de pérdidas y ga- una rentabilidad de carácter financiero, a
nancias. través del cobro de dividendos, se en-
cuentran recogidas en el Plan General de
Tratándose de inversiones en instru- Contabilidad distinguiendo si la inten-
mentos de patrimonio que cotizan se ción es mantenerlas en un plazo superior
presume un deterioro "ante una caída a un año, a largo plazo, o durante un pe-
de un año y medio y de un 40 por 100 riodo de tiempo más corto, con fines es-
en su cotización, sin que se haya produ- peculativos, o con el objeto de obtener
cido la recuperación de su valor...". Si una rentabilidad financiera en el corto
no cotizan tienen el mismo tratamiento plazo.
que el seguido para el caso de Inversio-
nes en el patrimonio de empresas del Las cuentas relacionadas serían:
grupo, multigrupo y asociadas; según el
apartado 2.5.3 de la citada norma 9.ª

24 INVERSIONES FINANCIERAS A LARGO PLAZO EN PARTES VINCULADAS


(240) Participaciones a l/p en partes vinculadas

(2403) Participaciones a l/p en empresas del grupo

(2404) Participaciones a l/p en empresas asociadas

(2405) Participaciones a l/p en otras partes vinculadas

(249) Desembolsos pendientes sobre participaciones a l/p en partes vinculadas


25. OTRAS INVERSIONES FINANCIERAS A LARGO PLAZO
(250) Inversiones financieras a l/p en instrumentos de patrimonio

(259) Desembolsos pendientes sobre participaciones en el P.Neto a l/p

53. INVERSIONES FINANCIERAS A CORTO PLAZO EN PARTES VINCULADAS


(530) Participaciones a c/p en partes vinculadas

(5303) Participaciones a c/p en empresas del grupo

(5304) Participaciones a c/p en empresas asociadas

144 © CISS
A CCIONES (CONTABILIDAD)

(5305) Participaciones a c/p en otras partes vinculadas

(533) Intereses a c/p de valores representativos de deuda de partes vinculadas

(539) Desembolsos pendientes sobre participaciones a c/p en partes vinculadas


54. OTRAS INVERSIONES FINANCIERAS A CORTO PLAZO
(540) Inversiones financieras a c/p en instrumentos de patrimonio

(549) Desembolsos pendientes sobre participaciones en el P.Neto a c/p

Para la contabilización de las rentas a valoración a valor razonable, siguiendo


favor de la empresa devengadas en el las normas de valoración y los beneficios
ejercicio, provenientes de participacio- y pérdidas producidos en la enajenación
nes en instrumentos de patrimonio, los de instrumentos de patrimonio según su
beneficios y pérdidas originados por la procedencia se registrarán según:

76. INGRESOS FINANCIEROS

66. GASTOS FINANCIEROS


(545) Dividendo a cobrar

(760) Ingresos de participaciones en instrumentos de patrimonio

(763) Beneficios por valoración de instrumentos financieros por su valor razonable

(663) Pérdidas por valoración de instrumentos financieros por su valor razonable

(766) Beneficios en participaciones y valores representativos de deuda

(773) Beneficios procedentes de participaciones a largo plazo en partes vinculadas

(666) Pérdidas en participaciones y valores representativos de deuda

(673) Pérdidas procedentes de participaciones a largo plazo en partes vinculadas

Las cuentas principales para contabi- cuperación de valor o reversión de las in-
lizar el deterioro de valor, y la posible re- versiones financieras tratadas serían:

69. PÉRDIDAS POR DETERIORO Y OTRAS DOTACIONES

79. EXCESOS Y APLICACIONES DE PROVISIONES Y DE PÉRDIDAS POR DETERIORO


(696) Pérdidas por deterioro de participaciones y valores representativos de deuda a largo pla-
zo

(698) Pérdidas por deterioro de participaciones y valores representativos de deuda a corto


plazo

© CISS 145
A CCIONES (CONTABILIDAD)

(796) Reversión del deterioro de participaciones y valores representativos de deuda a largo


plazo

(798) Reversión del deterioro de participaciones y valores representativos de deuda a corto


plazo

IV. LA ACCIÓN COMO CONTENIDO integrada por las que tuvieran igual valor
DE DERECHOS nominal.

Los derechos mínimos que la Ley Las clases de acciones que aparecen
atribuye al accionista, como tenedor de recogidas en el Texto Refundido de la
las acciones, pueden verse ampliados Ley de Sociedades Anónimas son las si-
por los estatutos, pero nunca reducidos. guientes:

Se pueden clasificar en: a) Acciones ordinarias, confieren a sus


poseedores los derechos de conteni-
— Derechos de tipo económico: do mínimo anteriormente menciona-
dos, que no pueden ser restringidos
a) Participar en el reparto de las ga- por ningún ordenamiento interno.
nancias sociales
b) Acciones privilegiadas, adicionalmen-
b) Participar en el patrimonio resul- te pueden conferir algún privilegio
tante de la liquidación respecto a las ordinarias, concreta-
— Derechos políticos: mente el derecho a obtener un divi-
dendo preferente, siguiendo el man-
a) Asistir a las juntas generales dato del artículo 50 del citado texto
legal.
b) Voto e impugnación de los
acuerdos sociales c) Acciones sin voto, que como indica
su denominación no tienen el dere-
c) Información cho de voto en las juntas generales
— Derechos mixtos: pero a cambio reciben unos dere-
chos adicionales al resto de dere-
a) Derecho de suscripción prefe- chos mínimos, que obviamente tam-
rente en las ampliaciones de ca- bién disfrutan.
pital y en la emisión de obliga-
ciones convertibles en acciones d) Acciones rescatables, que sólo pue-
den ser emitidas por sociedades anó-
nimas cotizadas.
V. CLASES Y SERIES DE ACCIONES
LUIS MARTÍNEZ LAGUNA
Pueden existir distintas clases de ac-
ciones, constituyendo una misma clase
aquellas que confieren a sus poseedores
Véase también: "Acción bancaria"; "Acción con pri-
iguales derechos. ma"; "Acción cotizada en bolsa"; "Acción ordina-
ria"; "Acción privilegiada"; "Acción rescatable";
Existe la posibilidad de constituir va- "Acción sin voto"; "Ampliación de capital"; "Auto-
cartera"; "Capital social"; "Distribución de resul-
rias series de acciones dentro de una cla- tados"; "Dividendo"; "Instrumentos financieros:
se, si bien una serie de acciones estaría pasivo" y "Valor razonable".

146 © CISS
A CCIONES DE SOCIEDADES MERCANTILES

ACCIONES DE El artículo 52.2 de la mencionada Ley


de Sociedades Anónimas establece que
SOCIEDADES los socios tienen derecho a recibir sus
acciones sin gasto adicional alguno por
MERCANTILES su emisión. Sin embargo, las acciones no
pueden ser entregadas si la sociedad no
Company shares está debidamente inscrita o no está ins-
crita la escritura de ampliación de capital
I. CONCEPTO • II. NATURALEZA JURÍDICA • III. social.
LA ACCIÓN COMO VALOR Y COMO TÍTULO DE
DERECHOS DEL SOCIO • IV. LA ACCIÓN COMO Los estatutos sociales pueden con-
DERECHO ECONÓMICO • V. LOS RESGUARDOS templar la emisión de títulos múltiples,
PROVISIONALES • VI. CLASES DE ACCIONES que representan varias acciones de la
misma serie o valor nominal.
I. CONCEPTO
El artículo 53 de la Ley establece los
La acción y el capital social son dos requisitos de emisión de los títulos:
conceptos básicos e interrelacionados de
la sociedad mercantil. La acción constitu- a) Deben ser numerados correlativa-
ye una parte alícuota del capital social mente
que se conforma como un título valor,
b) Debe hacerse constar la clase a la
que atribuye a su titular la cualidad de
que pertenecen, caso de ser varias
socio, con la consiguiente posibilidad de
las existentes
ejercicio de los derechos políticos y eco-
nómicos inherentes a tal titularidad, y c) Deben extenderse en libros talona-
transmisible a terceros. rios

II. NATURALEZA JURÍDICA d) Deben contener las menciones del


nombre y domicilio de la sociedad,
Las acciones son títulos valores. El ar- los datos de identificación registral y
tículo 51 del Real Decreto Legislativo el NIF, conteniendo además su valor
1564/1989 de 22 de diciembre (Ley de nominal y caso de ser acciones privi-
Sociedades Anónimas) establece que las legiadas, sus derechos especiales, la
acciones pueden estar representadas por mención de si son nominativas o al
medio de títulos o por medio de anota- portador, el porcentaje de desem-
ciones en cuenta, según establezcan sus bolso, expresando asimismo si con-
estatutos sociales y que, en ambos casos, tiene alguna restricción a su transmi-
tienen la consideración de valores mobi- sibilidad
liarios.
III. LA ACCIÓN COMO VALOR Y
De ello se desprende cuáles sean tres COMO TÍTULO DE DERECHOS
notas esenciales de la acción, a saber: DEL SOCIO
a) su consideración de parte alícuota El capital de la sociedad anónima se
del capital social divide en acciones, representando éstas
b) su consideración como título valor "partes alícuotas del capital social (artícu-
lo 47.1 de la Ley de Sociedades Anóni-
c) la acción como expresión de un mas). La acción es, pues, un instrumento
elenco de derechos y obligaciones que determina la medida en que partici-
que se atribuyen a su titular pa el socio en el capital de la sociedad.

© CISS 147
A CCIONES DE SOCIEDADES MERCANTILES

El valor nominal de la acción se cons- Pero la acción asimismo constituye el


tituye por la expresión en términos mo- título que incorpora los derechos políti-
netarios de cada parte alícuota del capital cos del socio, esencialmente el derecho
social y debe constar necesariamente en al voto y control y para el ejercicio de és-
los estatutos sociales y, en el caso de que tos es esencial el derecho de informa-
las acciones vengan documentadas en tí- ción.
tulos físicos, debe aparecer en el propio
título. Este valor nominal es inmutable Conforme al artículo 50.2 de la Ley
salvo que se modifique por el procedi- de Sociedades Anónimas queda prohibi-
miento legalmente habilitado para la mo- da la emisión de acciones que no respe-
ten la proporcionalidad entre el valor no-
dificación estatutaria. El valor teórico se
minal de la acción y el derecho de voto.
obtiene como resultado del cociente de
la división de la cifra de fondos propios Y el artículo 50 bis, introducido por
por el número de acciones. El valor real la Ley 3/2009, de 3 de abril sobre modifi-
se obtiene como resultado del cociente caciones estructurales de las sociedades
de la división del patrimonio social por el mercantiles, bajo la rúbrica "igualdad de
número de acciones existentes. Final- trato", establece que la sociedad deberá
mente el valor de mercado se establece dar un trato igual a los accionistas que se
tomando en cuenta el valor nominal, el encuentren en condiciones idénticas.
valor real y el valor contable más otros
factores económicos que coadyuvan a la IV. LA ACCIÓN COMO DERECHO
fijación de un valor de las acciones coti- ECONÓMICO
zadas de las empresas en los mercados
secundarios de capitales. El valor real de Los derechos de carácter económico
la acción es un límite a la libre autonomía que confiere la acción son tres: derecho
de la voluntad a la hora de establecer a participar en los beneficios; derecho a
cláusulas restrictivas de la libre transmi- participar en la cuota de liquidación, y
sión de las acciones (artículo 123.6 del derecho de suscripción preferente.
Reglamento del Registro Mercantil). La
Ley 44/2002, de 22 de noviembre, de Me- El derecho al dividendo, entendido
en abstracto, resulta irrenunciable a prio-
didas de Reforma del Sistema Financiero,
ri, lo que no obsta a que la Junta General
introdujo la referencia al "valor razona-
pueda, legítimamente, adoptar el acuer-
ble", entendido como el valor de las ac-
do de que no se proceda al reparto de
ciones determinado por un auditor dis-
los beneficios de un ejercicio entre los
tinto del de la sociedad, a efectos de accionistas sino que, por el contrario,
enervar la transmisión de acciones al he- aquéllos se incorporen a reservas o se
redero del socio fallecido (artículo 64.1 destinen a otras finalidades tales como la
de la Ley de Sociedades Anónimas) o pa- compensación de pérdidas de ejercicios
ra excluir el derecho de suscripción pre- anteriores, por ejemplo. Cuando la Junta
ferente (artículo 159.1 letra b). General ha adoptado el acuerdo de re-
partir a los accionistas un determinado
El valor nominal debe estar represen- dividendo, los socios adquieren un dere-
tado por una suma dineraria concreta, cho de crédito frente a la sociedad, que
no admitiéndose el supuesto de las ac- ya no puede ser revocado.
ciones de cuota, esto es, las que repre-
sentan el valor de forma indirecta en Disuelta la sociedad, y abierto el pe-
cuanto que se refieren a una fracción o riodo de liquidación, cada uno de los ac-
cuota del capital social. cionistas tiene derecho a recuperar la

148 © CISS
A CCIONES DE SOCIEDADES MERCANTILES

parte del patrimonio social resultante VI. CLASES DE ACCIONES


después de que hayan sido atendidos los
créditos de todos los acreedores de la so- Cuando las acciones se representan
ciedad. La cuota de liquidación será pro- por medio de títulos pueden adoptar la
porcional a la efectiva participación del forma de acciones al portador o nomina-
socio en el capital social, con la excep- tivas. No obstante, en algunos supuestos
ción del caso en que los estatutos de la la Ley impone la forma nominativa. Esto
sociedad concedan a algunos accionistas ocurre en tanto las acciones suscritas no
una cuota de participación privilegiada. estén totalmente desembolsadas, cuando
su transmisibilidad está sujeta a restric-
Finalmente, entre los derechos de ciones o bien cuando llevan aparejadas
carácter económico, se encuentra el de- prestaciones accesorias o así lo exija una
recho de suscripción preferente de las disposición especial.
acciones que proporcionalmente les co-
rrespondan en los aumentos de capital, Cuando la sociedad opta por la emi-
así como en las emisiones de obligacio- sión de títulos físicos y éstos son nomina-
nes convertibles (artículo 293). Se trata tivos, asume la obligación de llevar un li-
de un derecho renunciable y transmisi- bro registro de acciones nominativas, de-
ble, y también puede venir suprimido bidamente legalizado en el que los admi-
con observancia de determinados presu- nistradores sociales deben inscribir a los
puestos. titulares sucesivos, así como la constitu-
ción de derechos reales y otras cargas
V. LOS RESGUARDOS que eventualmente graven las acciones.
La jurisprudencia ha llegado a condicio-
PROVISIONALES
nar la validez de una Junta General de ac-
La Ley de Sociedades Anónimas tam- cionistas a la regular existencia de dicho
libro (Sentencia del Tribunal Supremo
bién prevé en los artículos 64 y 55.5 la
de 14 de febrero de 1986).
existencia de unos documentos provisio-
nales cuya función es sustituir a los títu- Cuando los títulos son al portador y
los hasta que éstos sean emitidos. Se tra- se han emitido y entregado, su tenencia
ta de los resguardos provisionales y de legitima la posición de su titular y para
los certificados de inscripción, si bien es- poder ejercer los derechos como accio-
tos últimos sólo referidos a las acciones nista es precisa la exhibición de los mis-
nominativas. mos, tal como dispone el artículo 58 de
la Ley de Sociedades Anónimas. También
Los resguardos provisionales son tí- puede sustituirse su exhibición por la del
tulos necesariamente nominativos que la certificado que acredite su depósito en
sociedad puede entregar a los accionistas una entidad autorizada. Por el contrario,
en sustitución de los títulos definitivos, en el caso de las acciones nominativas, la
debiendo extenderse, al igual que en el legitimación viene dada por la inscrip-
caso de los títulos, en libros talonarios. ción del accionista en el libro registro de
En cuanto a los certificados de inscrip- acciones nominativas y ello con indepen-
ción, son también títulos provisionales dencia, incluso, de que los títulos se ha-
cuya función es certificar la inscripción yan emitido y entregado, o no.
del accionista en el libro registro de ac-
ciones nominativas, así como el número Alternativamente a la documentación
de acciones cuya titularidad se le recono- de las acciones en títulos físicos, las ac-
ce, en tanto no se proceda a la emisión ciones de la sociedad pueden venir re-
de los títulos definitivos. presentadas mediante anotaciones en

© CISS 149
A CCIONES POSESORIAS

cuenta (artículo 51 de la Ley de Socieda- pósito y administración de valores y lle-


des Anónimas de 1989), es decir, a tra- vanza del Registro contable de valores
vés de individualizaciones numéricas de- (artículo 7 de la Ley 24/1988, de 28 de ju-
bidamente inscritas a favor de su titular lio, del Mercado de Valores).
en un Registro especial. Tales anotacio-
nes en cuenta son valores mobiliarios se- EDUARDO PERDIGUERO BAUTISTA
gún la Ley de Sociedades Anónimas, en
tanto que la Ley de Mercado de Valores
se refiere a las mismas como valores ne- ACCIONES
gociables. Se trata de una pura anotación
contable a favor de persona determinada
POSESORIAS
de unas acciones. Las acciones se trans-
miten mediante cargos y abonos en la Possessive action / Possessory action
cuenta de los registros, tratándose de va-
lores fungibles en cuanto a su compensa- I. CONCEPTO, ORIGEN Y UBICACIÓN LEGAL. EL
ción y liquidación; el registro contable es PRINCIPIO DE PROTECCIÓN DE TODA
constitutivo, siendo igualmente constitu- POSESIÓN • II. TUTELA POSESORIA Y ANÁLOGA
• III. LAS DIVERSAS ACCIONES DE PROTECCIÓN
tiva la información que del mismo resul-
POSESORIA 1. Juicio verbal para retener o
ta; se entregarán periódicamente al titu- recobrar la posesión 2. Juicio verbal sobre
lar de las acciones certificación de los sal- posesión de bienes adquiridos por herencia 3.
dos contables a su favor; las acciones re- Juicio verbal para la suspensión de obra nueva 4.
presentadas por anotaciones en cuenta Juicio verbal para la demolición de edificios u
no podrán ser representadas o incorpo- objetos ruinosos 5. La acción publiciana
radas a títulos, mientras que, por el con-
trario, las acciones documentadas en tí- I. CONCEPTO, ORIGEN Y
tulos físicos pueden transformarse en UBICACIÓN LEGAL. EL PRINCIPIO
anotaciones en cuenta. DE PROTECCIÓN DE TODA
POSESIÓN
Cuando se trate de acciones admiti-
das a cotización oficial en Bolsas de Valo- Frente a las acciones petitorias, que
res, la llevanza del Registro contable co- persiguen el reconocimiento de un dere-
rresponderá, como regla general, a la So- cho real, las acciones posesorias prote-
ciedad de Gestión de los Sistemas de Re- gen el simple hecho de la posesión, am-
gistro, Compensación y Liquidación de parando al poseedor contra cualquier
Valores, como registro central, si bien, se perturbador, pero sin recabar una decla-
prevé que en los casos de valores admiti- ración acerca de derecho alguno. Las
dos a cotización en una única Bolsa de previstas en el vigente Ley de Enjuicia-
Valores, se pueda disponer la creación miento Civil 1/2000, de 7 de enero, han
por las Comunidades Autónomas de un venido a sustituir a los denominados "in-
servicio propio de registro contable y de terdictos" de la Ley de Enjuiciamiento Ci-
formas propias de compensación y liqui- vil de 1881.
dación. En el caso de las acciones no co-
tizadas en Bolsa representadas mediante En nuestro Derecho, el principio de
anotaciones en cuenta, la entidad emiso- protección de la posesión esta expresado
ra podrá escoger libremente a la entidad en el artículo 446 del Código Civil, a cuyo
responsable del Registro contable, siem- tenor "todo poseedor tiene derecho a ser
pre de entre las empresas de servicios de respetado en su posesión; y, si fuere in-
inversión y entidades de crédito autoriza- quietado en ella, deberá ser amparado
das para llevar a cabo la actividad de de- o restituido en dicha posesión por los

150 © CISS
A CCIONES POSESORIAS

medios que las leyes de procedimiento quien ha sido despojado de ellas o


establecen". Estos medios se encuentran perturbado en su disfrute (artículo
reflejados en la Ley 1/2000, de 7 de ene- 250.1.4º de la Ley de Enjuiciamiento
ro, Ley de Enjuiciamiento Civil, en cuyo Civil).
artículo 250.1.4º se dispone que, "se de-
cidirán en juicio verbal, cualquiera 2º. A la posesión de bienes adquiridos
que sea su cuantía, las demandas si- por herencia. Se trata de demandas
guientes: 4º Las que pretendan la tutela en las que se pretende que el Tribu-
sumaria de la tenencia o de la posesión nal ponga en posesión de bienes a
de una cosa o derecho por quien haya quien los hubiera adquirido por he-
sido despojado de ellas o perturbado en rencia, si no estuvieran siendo poseí-
su disfrute". dos por nadie a título de dueño o
usufructario (artículo 250.1.3º de la
La protección posesoria se confía a Ley de Enjuiciamiento Civil).
medios judiciales, y no a la propia autori- 3º. A la suspensión de una obra nueva
dad del poseedor. El ordenamiento jurí-
(artículo 250.1.5º de la Ley de Enjui-
dico repudia la violencia, tanto para man-
ciamiento Civil).
tener el estado posesorio actual como
para el restablecimiento del mismo. El ar- 4º. A la demolición o derribo de edifi-
tículo 441 del Código Civil es terminante: cios u objetos en estado de ruina (ar-
"En ningún caso puede adquirirse vio- tículo 250.1.5º de la Ley de Enjuicia-
lentamente la posesión mientras exista miento Civil).
un poseedor que se oponga a ello. El
que se crea con acción o derecho para Asimismo, cabe referirse a la acción
privar a otro de la tenencia de una co- publiciana.
sa, siempre que el tenedor resista la en-
trega, deberá solicitar el auxilio de la III. LAS DIVERSAS ACCIONES DE
Autoridad competente". PROTECCIÓN POSESORIA

II. TUTELA POSESORIA Y ANÁLOGA 1. Juicio verbal para retener o recobrar


la posesión
La legitimación activa para la protec-
ción posesoria es muy amplia. El artículo Dispone el artículo 250.1.4º de la Ley
446 establece que todo poseedor tiene de Enjuiciamiento Civil lo siguiente: se
derecho a ser respetado en su posesión; decidirán en juicio verbal, cualquiera que
y, si fuere inquietado en ella, deberá ser sea su cuantía, las demandas siguientes:
amparado o restituido en dicha posesión 4º Las que pretendan la tutela sumaria
por los medios que las leyes de procedi- de la tenencia o de la posesión de una
miento establecen. El artículo 250.1.4º cosa o derecho por quien haya sido des-
de la vigente Ley de Enjuiciamiento Civil pojado de ellas o perturbado en su dis-
se refiere al tenedor o poseedor de una frute.
cosa o derecho.
Estamos ante el antiguo interdicto de
La tutela posesoria puede referirse: recobrar y retener la posesión, del que la
presente acción es sucesora directa. La
1º. A la defensa contra actos de despojo defensa de la posesión se fundamenta en
o perturbación de la tenencia o po- el respeto que los estados de hecho exis-
sesión de una cosa o derecho. Son tentes merecen ante los actos realizados
demandas en las que se pretende la por terceros para aquietar o despojar el
posesión de una cosa o derecho por hecho de la posesión. Se trata de un pro-

© CISS 151
A CCIONES POSESORIAS

cedimiento de carácter sumario destina- caso se admitirá reconvención en los


do a proteger la posesión de hecho o el juicios verbales que, según la ley, de-
mero hecho de la posesión. Por ello se ban finalizar por sentencia sin efec-
habla también de "proceso cautelar", por tos de cosa juzgada.
su finalidad aseguratoria, y de que prote-
ge situaciones interinas o no definitivas 2º. En cuanto juicio sumario, la senten-
al no producir excepción de cosa juzgada cia que se dicte no produce el efecto
la sentencia que pone fin a los mismos. de cosa juzgada, al disponer el artí-
Se trata de resolver una cuestión de he- culo 447.2 de la Ley de Enjuiciamien-
cho, atendiendo solo a que se mantenga to Civil que no producirán efectos de
la situación posesoria tal y como apare- cosa juzgada las sentencias que pon-
ce. gan fin a los juicios verbales sobre tu-
tela sumaria de la posesión. Conse-
Son sus requisitos los siguientes: cuentemente, aquél que se crea con
derecho a la posesión podrá acudir
1. Que se halle el reclamante, o su cau- al juicio declarativo correspondiente,
sante, en la posesión o en la mera te- lo que no se admite es la recupera-
nencia de la cosa. ción de la posesión mediante actos
de propia autoridad.
2. Que haya sido despojado de tal te-
nencia o posesión o perturbado en Hay que tener en cuenta la facultad
su disfrute. de recuperación posesoria por parte de
las Administraciones Públicas, prevista en
3. Que se presente la demanda antes
el artículo 55 de la Ley 33/2003, de 3 de
de haber transcurrido un año, a con-
noviembre, de Patrimonio de las Admi-
tar desde el acto de la perturbación
nistraciones Públicas, en el que, bajo la
o el despojo. Establece el artículo
rúbrica de "potestad de recuperación po-
439.1 de la Ley de Enjuiciamiento Ci-
vil que no se admitirán las demandas sesoria", se prevé lo siguiente:
que pretendan retener o recobrar la
1. Las Administraciones públicas po-
posesión si se interponen transcurri-
drán recuperar por sí mismas la pose-
do el plazo de un año a contar desde
sión indebidamente perdida sobre los
el acto de la perturbación o el despo-
bienes y derechos de su patrimonio.
jo. Este plazo coincide con el del artí-
culo 460.4º del Código Civil para la 2. Si los bienes y derechos cuya pose-
pérdida de la posesión, establecien- sión se trata de recuperar tienen la con-
do dicho precepto que el poseedor dición de demaniales, la potestad de re-
puede perder su posesión por la po- cuperación podrá ejercitarse en cual-
sesión de otro, aun contra la volun-
quier tiempo.
tad del antiguo poseedor, si la nueva
posesión hubiese durado más de un 3. Si se trata de bienes y derechos
año. patrimoniales la recuperación de la po-
Esta acción se sustancia por los trá- sesión en vía administrativa requiere
mites del juicio verbal, con las siguientes que la iniciación del procedimiento ha-
especialidades: ya sido notificada antes de que transcu-
rra el plazo de un año, contado desde
1º. En estos procesos no se admite re- el día siguiente al de la usurpación. Pa-
convención alguna, puesto que, dis- sado dicho plazo, para recuperar la po-
pone el artículo 438.1 de la Ley de sesión de estos bienes deberán ejercitar-
Enjuiciamiento Civil que en ningún se las acciones correspondientes ante

152 © CISS
A CCIONES POSESORIAS

los órganos del orden jurisdiccional ci- 4º. Como especialidades procedimenta-
vil. les han de destacarse:

En el artículo 56 de la Ley 33/2003 se a) A la demanda habrá de acompa-


establece el procedimiento para el ejerci- ñarse el documento en el que
cio de la potestad recuperatoria, y en el conste la sucesión hereditaria a
artículo 57 cuáles son los órganos com- favor del solicitante, así como
petentes para ello. una relación de testigos que
puedan declarar que nadie po-
2. Juicio verbal sobre posesión de bien- see los bienes a título de dueño
es adquiridos por herencia o usufructuario.

Esta figura procesal es sucesora del b) El tribunal llamará a los testigos


antiguo interdicto de adquirir. A la mis- propuestos por el demandante
ma se refiere el artículo 250.1.3º de la y, según sus declaraciones, dicta-
Ley de Enjuiciamiento Civil, al decir que rá auto en el que denegará u
se decidirán en juicio verbal, cualquiera otorgará, sin perjuicio de mejor
que sea su cuantía, las demandas siguien- derecho, la posesión solicitada,
tes: 3º Las que pretendan que el tribu- llevando a cabo las actuaciones
nal ponga en posesión de bienes a que repute conducentes a tal
quien los hubiere adquirido por heren- efecto. El auto será publicado
cia si no estuvieren siendo poseídos por por edictos, que se insertarán en
nadie a título de dueño o usufructua- un lugar visible de la sede del tri-
rio. bunal en el "Boletín Oficial" de la
provincia y en uno de los perió-
La tramitación se sigue por los trámi- dicos de mayor circulación en la
tes del juicio verbal, con las siguientes misma, a costa del demandante,
especialidades: instando a los interesados a
comparecer y reclamar, en el
1º. La competencia internacional corres- plazo de cuarenta días, si consi-
ponderá a los tribunales españoles deran tener mejor derecho que
cuando el causante haya tenido su el demandante.
domicilio en territorio español o po-
sea bienes inmuebles en España (ar- c) Si nadie compareciere, se confir-
tículo 22.3º de la Ley Orgánica del mará al demandante en la pose-
Poder Judicial). sión; pero en caso de que se
presentaren reclamantes, previo
2º. La competencia territorial corres- traslado de sus escritos al de-
ponderá al tribunal del lugar en que mandante, se le citará, con todos
el causante tuvo el último domicilio los comparecientes, a la vista,
y si lo hubiere tenido en lugar ex- sustanciándose en adelante las
tranjero, al del lugar de su último do- actuaciones por las reglas gene-
micilio en España, o donde estuviere rales del juicio verbal.
la mayor parte de sus bienes, a elec-
ción del demandante (artículo 3. Juicio verbal para la suspensión de
52.1.4º de la Ley de Enjuiciamiento obra nueva
Civil).
Este proceso deriva del anterior in-
3º. La legitimación activa corresponde a terdicto de obra nueva. La nueva Ley de
quien pretenda haber adquirido los Enjuiciamiento Civil dispone que se deci-
bienes por herencia. dirán en juicio verbal, cualquiera que sea

© CISS 153
A CCIONES POSESORIAS

su cuantía, las demandas siguientes: 5º La legitimación activa del actor deri-


Las que pretendan que el tribunal re- vará del hecho de que la obra u objeto
suelva, con carácter sumario, la sus- ruinoso pueda ocasionarle algún perjui-
pensión de una obra nueva. La legitima- cio, de lo que se deduce la amplitud del
ción activa del demandante derivará del supuesto. La legitimación pasiva corres-
hecho de que la obra nueva le produce ponde al dueño o usufructuario de la
algún perjuicio. obra u objeto.

La especialidad más notable viene Dado el peligro del supuesto, lo nor-


prevista en el artículo 441.2 de la Ley de mal es que el actor solicite la adopción
Enjuiciamiento Civil, según el cual si la de medidas cautelares.
demanda pretendiere que se resuelva ju-
dicialmente, con carácter sumario, la sus- Como juicio verbal sumario que es,
pensión de una obra nueva, el tribunal, no cabe la reconvención ni se produce
antes incluso de la citación para la vista, efecto de cosa juzgada material.
dirigirá inmediata orden de suspensión
al dueño o encargado de la obra, que po- 5. La acción publiciana
drá ofrecer caución para continuarla, así
En el derecho moderno se concibe la
como la realización de las obras indis-
publiciana como una acción que protege
pensables para conservar lo ya edificado.
al poseedor en concepto de dueño,
El tribunal podrá disponer que se lleve a
cuando aún no ha consumado a su favor
cabo reconocimiento judicial, pericial o
la usucapión, en razón de que la buena
conjunto, antes de la vista.
fe del poseedor legitima su título poseso-
La caución podrá prestarse en la for- rio otorgándole un mejor o superior de-
ma prevista en el párrafo segundo del recho a poseer, como el que tendría si
apartado 2 del artículo 64 de la Ley de realmente fuera ya dueño de la cosa po-
Enjuiciamiento Civil. seída. Es pues la publiciana una acción
propiamente dirigida a preservar la pose-
Tampoco se admite en estos juicios sión del usucapiente, que no el dominio,
reconvención alguna (artículo 438.1 de la aunque el dominio pueda resultar indi-
Ley de Enjuiciamiento Civil), y la senten- rectamente protegido, en la medida que
cia no produce efectos de cosa juzgada la estimación de la acción publiciana pa-
material (artículo 447.2). sa por reconocer el mejor derecho del
poseedor, y conlleva la ficción de que ha-
4. Juicio verbal para la demolición de bía cumplido lo necesario para usucapir.
edificios u objetos ruinosos
Se ha discutido en la doctrina cientí-
Tiene su antecedente en el antiguo fica acerca de la subsistencia y autonomía
interdicto de obra ruinosa. La nueva Ley de esta acción, en particular en relación
de Enjuiciamiento Civil establece en el con la acción reivindicatoria, siendo cri-
artículo 250.1.6º que se decidirán en jui- terio jurisprudencial mayoritario el que
cio verbal, cualquiera que sea su cuantía, se decanta por admitir la subsistencia de
las demandas siguientes: 6º Las que pre- la acción publiciana, con entidad propia,
tendan que el tribunal resuelva, con ca- con la consecuencia de que solo puede
rácter sumario, la demolición o derribo ser estimada si se ejercita expresamente,
de obra, edificio, árbol, columna o ya de forma aislada o, subsidiariamente,
cualquier otro objeto análogo en estado respecto de la reivindicatoria, sin que ha-
de ruina y que amenace causar daños ya lugar a su estimación cuando en la de-
a quien demande. manda no se haga alusión a ella por ejer-

154 © CISS
A CCIONES Y DERECHOS DE SUSCRIPCIÓN (FISCALIDAD)

citarse solo la meramente declarativa o la a) Cuando los derechos de suscripción


reivindicatoria propiamente dicha. proceden de valores con cotización
oficial en mercados negociados ofi-
FRANCISCO MANUEL BRUÑÉN BARBERÁ ciales, el importe de los derechos de
suscripción que hayan sido vendidos
minora el valor de adquisición de los
ACCIONES valores de los que proceden, a efec-
tos de futuras transmisiones. Si el
PRIVILEGIADAS importe obtenido en la transmisión
(CONTABILIDAD) de los derechos llega a superar el va-
lor de adquisición de los valores de
los que proceden, el exceso tiene la
Véase: "Acciones (contabilidad)". consideración de ganancia patrimo-
nial para el transmitente en el perio-
do impositivo en el que se produce
ACCIONES PROPIAS la transmisión.
(CONTABILIDAD) Si un contribuyente decide acudir
parcialmente a una ampliación de ca-
Véase: "Autocartera". pital ejecutando parte de sus dere-
chos de suscripción y transmitiendo
el resto, para identificar cuáles son
ACCIONES Y los derechos enajenados se aplica la
DERECHOS DE regla FIFO, lo que implica que los
derechos de suscripción vendidos
SUSCRIPCIÓN son los que corresponden a los valo-
res adquiridos en primer lugar.
(FISCALIDAD) b) Cuando los derechos de suscripción
proceden de valores sin cotización
Shares and subscription rights (Taxa- oficial en mercados negociados ofi-
tion) ciales, el importe de los derechos de
suscripción que hayan sido vendidos
I. IMPUESTO SOBRE LA RENTA DE LAS se considera ganancia patrimonial
PERSONAS FÍSICAS (IRPF) • II. IMPUESTO SOBRE para el transmitente en el periodo
SOCIEDADES (IS) impositivo en el que se produce la
venta.
I. IMPUESTO SOBRE LA RENTA DE
LAS PERSONAS FÍSICAS (IRPF) Si no se transmite la totalidad de los
derechos de suscripción, se conside-
El precio de venta de los derechos rarán transmitidos aquellos compra-
de suscripción no tiene la consideración dos en primer lugar, es decir será de
de rendimientos de capital mobiliario, es aplicación la regla FIFO.
decir, su venta por parte del accionista
no genera de forma inmediata ninguna Excepcionalmente, se aplicarán las
renta en este impuesto. mismas normas que en el caso de los
valores negociados en mercados ofi-
El tratamiento fiscal de los derechos ciales en el caso de ampliaciones de
de suscripción en el IRPF dependerá del capital realizadas con objeto de au-
tipo de valores de los que procedan. mentar el grado de difusión de las

© CISS 155
A CCIONES: APORTACIÓN, CANJE Y CONVERSIÓN ...

acciones de una sociedad con carác- rencia entre el valor de enajenación y el


ter previo a su admisión a negocia- valor de mercado de esos derechos
ción en mercados secundarios oficia- cuando le fueron adjudicados.
les. Si no se presenta solicitud de ad-
misión en el plazo de dos meses des- CARMEN CALDERÓN PATIER
de la ampliación, o se retira la mis-
ma, o se deniega la admisión, o se
excluyen de negociación antes de ACCIONES:
haber transcurrido dos años, su im-
porte se considera ganancia patrimo-
APORTACIÓN, CANJE
nial. Y CONVERSIÓN
II. IMPUESTO SOBRE SOCIEDADES (FISCALIDAD)
(IS)
Shares: input, exchange and conversion
El importe obtenido en la transmi- (Taxation)
sión de derechos de suscripción prefe-
rente minora el precio de adquisición de I. APORTACIÓN • II. CANJE Y CONVERSIÓN
la cartera de la que proceden.
I. APORTACIÓN
En los préstamos de valores, entendi-
dos como contratos onerosos mediante No constituyen renta, y por tanto no
los cuáles el prestatario adquiere los va- se integrarán en la base imponible del
lores objeto del contrato estando obliga- Impuesto sobre Sociedades (IS), las
do a devolver al prestamista valores de aportaciones de capital efectuadas por
esa misma clase y condiciones más el in- los socios o partícipes (personas físicas o
terés pactado por el prestamista, cabe di- jurídicas) durante el ejercicio, incluyen-
ferenciar el tratamiento fiscal de los dere- do a estos efectos las primas de emisión
chos de suscripción para el prestamista y de acciones y las aportaciones que se
para el prestatario. Para el prestamista, el realicen para reponer el patrimonio, de
coste de los derechos imputable a la car- conformidad con la normativa mercantil.
tera de valores poseída reduce el precio Desde el 1 de enero de 2008 los ingresos
de adquisición de la citada cartera, si contables que deban integrarse en cuen-
bien el exceso de la compensación reci- tas de patrimonio neto referentes a re-
bida respecto del coste de los derechos servas, no se integrarán en la base impo-
de suscripción se integrará en la base im- nible del IS.
ponible. Por su parte, el prestatario, en la
constitución del préstamo, considerará la Ahora bien, para que las aportacio-
remuneración del mismo como gasto fi- nes de acciones o participaciones realiza-
nanciero, que es fiscalmente deducible das no se consideren renta deben cum-
en la determinación de la base imponible plir una serie de requisitos simultánea-
siempre que esté contabilizado. La tribu- mente:
tación de las rentas derivadas de los valo-
a) Que sea residente en España la enti-
res tomados en préstamo debe integrar
dad que recibe la aportación o bien
en su base imponible el valor de merca-
que disponga en España un estable-
do de dichos derechos en concepto de
cimiento permanente
rendimiento de capital mobiliario, y si
enajena los derechos de suscripción ob- b) Que una vez realizada la aportación,
tendrá una renta determinada por la dife- la participación de la entidad o per-

156 © CISS
A CCIONES: APORTACIÓN, CANJE Y CONVERSIÓN ...

sona física aportante en los fondos Impuesto sobre Sociedades (IS), las ope-
propios de la entidad que recibe la raciones de canje y conversión de accio-
aportación sea, al menos, del 5% nes pueden producir una renta en la ba-
se imponible de los socios que participan
c) En el caso de que la aportación la
en ella, que se determinará por la dife-
realice persona física, además de los
rencia entre el valor normal de mercado
requisitos anteriores debe cumplir-
de los valores adquiridos y el valor conta-
se:
ble de los entregados.
— que la entidad de cuyo capital
son representativas las acciones Esta regla de valoración es aplicable
o participaciones aportadas, sea tanto al canje como a la conversión de
residente en territorio español y valores representativos de deuda genera-
no tribute en el régimen especial dos de rendimientos implícitos o explíci-
de las agrupaciones de interés tos por otros valores representativos de
económico, españolas o euro- deuda, generadores o no de rendimien-
peas, y de uniones temporales tos explícitos, o por valores mobiliarios,
de empresas, ni tenga como acti- como al canje o conversión de valores
vidad principal la gestión de un mobiliarios por otros valores mobiliarios.
patrimonio mobiliario o inmobi-
liario; y Las operaciones de canje o conver-
sión que tengan por finalidad la reduc-
— que las acciones o participacio- ción del capital social no generan renta.
nes se hayan poseído de forma
ininterrumpida durante el año En el caso de las operaciones de can-
anterior a la fecha del documen- je de valores, si la operación cumple los
to público en que se formalice la requisitos para acogerse al régimen espe-
aportación cial de diferimiento, no se integrarán en
la base imponible de los socios las rentas
II. CANJE Y CONVERSIÓN resultantes de la operación. Los requisi-
tos exigidos son los siguientes:
Conceptualmente, se considera canje
de valores aquella operación en la que
una entidad adquiere una participación a) El objetivo de la operación debe ser
en el capital social de otra que le permita obtener la mayoría de los derechos
obtener la mayoría de los derechos de de voto de una entidad o aumentar
voto en ella o, si ya dispone de dicha ma- dicha mayoría
yoría, reforzarla. A cambio de sus valores,
se atribuyen a los socios otros valores re- b) Los socios que realizan el canje de-
presentativos del capital social de la pri- ben ser residentes en España o en al-
mera entidad u, en su caso, una compen- gún Estado miembro de la Unión Eu-
sación en dinero no superior al 10% del ropea o Estados terceros, pero en es-
valor nominal, o en su defecto, de un va- te último caso es necesario que los
lor equivalente deducido de la contabili- valores recibidos en el canje sean re-
dad. Por su parte, se entiende por con- presentativos en el capital de una en-
versión la entrega de unos títulos valores tidad residente en España. Si el socio
por otros de distinta naturaleza, en gene- tiene la consideración de entidad en
ral suelen ser obligaciones por acciones. régimen de atribución de rentas,
tampoco se integra en la base impo-
En el marco del Impuesto sobre la nible de las personas o entidades
Renta de las Personas Físicas (IRPF) y del que sean socios la renta generada en

© CISS 157
A CCIONISTA

la atribución de valores a ese socio, Ser accionista da un conjunto de de-


siempre que a la operación le sea de rechos, y el ejercicio de estos derechos
aplicación el régimen especial y los va asociado a un compromiso del inver-
valores recibidos por el socio conser- sor en el seguimiento de la información
ven la misma valoración fiscal que te- relativa a la empresa (económico-finan-
nían los canjeados ciera, societaria, etc.) y de su asistencia a
la Junta General de Accionistas.
c) La entidad adquirente de los valores
debe ser residente en España o en
II. DERECHOS DE LOS
país miembro de la Unión Europea
ACCIONISTAS
d) Que ambas entidades no estén do-
miciliadas o establecidas en territo- Los derechos que tienen los accionis-
rios calificados como paraísos fisca- tas son:
les
1. Derecho a dividendo
El incumplimiento de cualquiera de
los requisitos anteriores imposibilita el El dividendo es la parte del beneficio
acogimiento al régimen especial. que la sociedad decide repartir entre sus
propietarios, constituyendo la rentabili-
dad ordinaria del valor. El reparto de di-
CARMEN CALDERÓN PATIER videndos es una decisión de la Junta Ge-
neral de Accionistas, siempre que se
cumplan una serie de requisitos legales,
por lo que no hay que olvidar que una
ACCIONISTA sociedad puede tener beneficios y la Jun-
ta decidir no repartirlos.
Stockholder / Shareholder 2. Derecho de suscripción preferente

I. CONCEPTO • II. DERECHOS DE LOS En una ampliación de capital, emi-


ACCIONISTAS 1. Derecho a dividendo 2. sión de nuevas acciones, los antiguos ac-
Derecho de suscripción preferente 3. Derecho a cionistas tienen prioridad en la suscrip-
la cuota de liquidación 4. Derecho de asistencia ción o compra de acciones nuevas. El ac-
y voto en las Juntas Generales de Accionistas 5. cionista puede ejercer su prioridad com-
Derecho de información 6. Derecho de prando nuevas acciones u obligaciones
transmisión de las acciones 7. Derecho de convertibles, o vender estos derechos en
impugnación de acuerdos sociales 8. Derecho de
el mercado. Si la ampliación es de capital
representación proporcional en el Consejo
liberada con cargo a reservas, se denomi-
na derecho de asignación gratuita, pues
I. CONCEPTO se asignan las acciones sin instrucción
expresa ni desembolso alguno por parte
El accionista es la persona que posee del accionista.
una o más acciones de una empresa. La
titularidad de estas acciones le confiere 3. Derecho a la cuota de liquidación
la condición de socio y propietario de la
empresa en proporción a su participa- Si la sociedad se disuelve y liquida el
ción en la misma, confiriéndole los dere- accionista tiene derecho a recibir su par-
chos reconocidos por la Ley y por los Es- te proporcional en el producto de la li-
tatutos de la empresa. quidación.

158 © CISS
A CCIONISTA MAYORITARIO

4. Derecho de asistencia y voto en las tomados en la Junta General que sean


Juntas Generales de Accionistas contrarios a la ley, a los estatutos, que le-
sionen en beneficio de uno o varios ac-
El accionista tiene derecho de asis- cionistas, así como los intereses de la so-
tencia y voto en las Juntas Generales de ciedad.
Accionistas.
8. Derecho de representación propor-
Los accionistas pueden y deben par-
cional en el Consejo
ticipar en las Juntas Generales, siempre
que posean el número mínimo de accio- Los accionistas eligen el número de
nes necesarias para asistir. Si no puede administradores que corresponda en ca-
asistir personalmente o no posee el nú- da empresa, siempre de forma propor-
mero de acciones requerido siempre cional al capital que han aportado, a me-
puede delegar su voto en otros accionis- nos que exista alguna restricción en los
tas o en terceras personas. estatutos al respecto. Cuando el accionis-
ta no quiere ejercer su derecho a partici-
5. Derecho de información par en la vida de la sociedad, acudiendo
Los accionistas tienen derecho a ob- a las Juntas Generales de Accionistas o
tener información sobre la situación de delegando responsablemente su voto,
la empresa. A partir de la convocatoria de está renunciando a sus derechos políti-
la Junta, cualquier accionista podrá obte- cos lo que podría afectar a sus intereses
ner de la sociedad de forma inmediata y económicos.
gratuita las cuentas anuales y el informe
de gestión, así como cualquier otro do- SONIA BENITO HERNÁNDEZ
cumento que haya de ser sometido a la
aprobación de la misma. Véase también: "Acción cotizada en bolsa"; "Am-
pliación de capital" y "Dividendo".
Los accionistas tienen el derecho a
pedir aclaraciones o la información que
necesiten o consideren oportuno, por
escrito, antes de la celebración de la Jun-
ta General, y durante la celebración de ésta.
ACCIONISTA
MAYORITARIO
6. Derecho de transmisión de las ac-
ciones
Majority shareholder / Majority stock-
Las acciones de las sociedades cotiza- holder
das se pueden comprar y vender libre-
mente, sin ningún tipo de restricción. Sin permiten ejercer el control sobre la
embargo, en las sociedades no cotizadas, sociedad emisora y sus órganos de deci-
además de la posible falta de liquidez, sión. Se puede ser accionista mayoritario
existe la posibilidad de que la transmi- con cualquier porcentaje de las accio-
sión esté sujeta a limitaciones por disposi- nes , no siendo necesario disponer del
ción de los estatutos o por normas legales. 51 por ciento del capital.

7. Derecho de impugnación de acuer- SONIA BENITO HERNÁNDEZ


dos sociales
El accionista puede realizar una ac- Véase también: "Accionista"; "Accionista minorita-
ción judicial para impugnar los acuerdos rio" y "Ampliación de capital".

© CISS 159
A CCIONISTA MINORITARIO

equipo productivo es precisamente su


ACCIONISTA utilización en el proceso de producción
MINORITARIO de los bienes y servicios que forman par-
te de la actividad de la sociedad. Por tan-
to es necesario que haya un incremento
Minority shareholder / Minority stock- en la demanda de los bienes y servicios
holder que se producen con los bienes de capi-
tal, para que las empresas decidan am-
Se denomina accionista minoritario
pliar su capacidad productiva y realizar
al que posee una pequeña participación
una inversión neta positiva. Dicho de
en el capital de la sociedad. Por oposi-
ción al accionista mayoritario, es aquél otra forma, no basta que la demanda fi-
cuya participación en el capital de la so- nal (bienes de consumo) sea elevada, si-
ciedad no alcanza el porcentaje suficien- no que debe ser creciente. Sólo esta ex-
te para controlar con su voto la toma de pansión de la economía justifica la ex-
decisiones. pansión del stock de capital instalado.

Una forma sencilla de expresar for-


SONIA BENITO HERNÁNDEZ
malmente esta idea es pensar que existe
una relación estable entre el nivel de
Véase también: "Accionista"; "Accionista mayori- producción (Y) y el capital necesario pa-
tario" y "Ampliación de capital".
ra obtenerlo (K). Llamando Į a esa rela-
ción capital-producto:

K= ĮY
ACCISAS
Pero como la inversión neta es igual
Véase: "Impuestos especiales". al incremento del stock de capital, obte-
nemos la relación entre inversión (I) y
crecimiento de la renta, que se conoce
en la literatura económica como "princi-
ACELERADOR pio del acelerador":

ǻK= ĮǻY= I
Accelerator
El coeficiente Į es el acelerador o
I. CONCEPTO • II. LA INTERACCIÓN ENTRE EL factor de aceleración. Como se explica
MULTIPLICADOR Y EL ACELERADOR: LA
más adelante, esta versión se conoce
APARICIÓN DE CICLOS ECONÓMICOS • III. EL
ACELERADOR FLEXIBLE
también como "acelerador simple", ya
que supone que las empresas realizan en
un solo periodo toda la inversión necesa-
I. CONCEPTO
ria para adaptar el stock de capital exis-
La teoría del acelerador es una expli- tente a aquel que sería óptimo para el ni-
cación de la inversión que se realiza vel de producción deseable. Sin embar-
cuando se relacionan los incrementos go, puede ser más razonable adaptar el
del stock de capital (inversión neta), con capital existente al óptimo de forma pro-
los cambios en el nivel de renta. gresiva, a lo largo de varios periodos (in-
certidumbre, costes financieros, gestión
La idea básica es que la razón que de proyectos), lo que da lugar al "acelera-
justifica la instalación de maquinaria y dor flexible".

160 © CISS
A CELERADOR

II. LA INTERACCIÓN ENTRE EL efecto multiplicador sobre el consumo.


MULTIPLICADOR Y EL La mayor demanda supone, por ejemplo,
ACELERADOR: LA APARICIÓN DE que algunos trabajadores que estaban
CICLOS ECONÓMICOS desempleados pasen a tener un empleo
y, por tanto, una mayor renta disponible
A partir del principio del acelerador y una capacidad mayor para consumir. Y
se puede construir una explicación del esta demanda adicional tendrá a su vez
ciclo económico cuando se combina con un nuevo efecto multiplicador, que será
el concepto de multiplicador del consu- cada vez más reducido.
mo. Esta teoría del ciclo fue desarrollada
fundamentalmente por P. Samuelson y J. Este proceso acumulativo de mayor
Hicks durante los años 40 del siglo XX, y consumo, aceleración de la inversión y
pertenece al grupo de teorías del ciclo multiplicación adicional sobre el consu-
económico basadas en el comportamien- mo ofrece una explicación de por qué
to de la demanda agregada. los incrementos de renta tienden a am-
plificarse. Sin embargo, es improbable
Para empezar, puede suponerse que que el proceso pueda continuar indefini-
se parte de un nivel de renta estable, y damente.
que por tanto la inversión neta es nula,
permaneciendo el stock de capital en La razón principal que justifica el fi-
aquel nivel que es necesario para permi- nal de la fase expansiva es que, de acuer-
tir una producción. do con el principio del acelerador, para
que la inversión se mantenga en un nivel
Si por alguna razón se produce un elevado, no basta con que el consumo
aumento en el consumo, también crece- también sea alto, sino que debe ser cre-
rá la renta, iniciándose una fase de ex- ciente. Sólo estos incrementos en la de-
pansión. Lo que el modelo del acelera- manda de bienes de consumo justifican
dor y el multiplicador permite explicar es la ampliación de la capacidad productiva
por qué este aumento será acumulativo: que supone la inversión neta. Por tanto,
es decir, se amplificará en los periodos conforme el efecto multiplicador deje de
siguientes.
ser suficiente para justificar la ampliación
Para empezar, actuará el principio del capital, la inversión se detendrá y,
del acelerador. Al crecer la renta, tendrá por el mismo proceso acumulativo se ini-
lugar un aumento en la inversión, ya que ciará una fase descendente del ciclo eco-
son necesarios nuevos equipos producti- nómico.
vos y maquinaria para producir los bien-
Samuelson obtuvo formalmente dis-
es de consumo adicionales que se están
demandando. Este aumento será, de he- tintas combinaciones de los valores del
cho, proporcionalmente mayor que el multiplicador y del acelerador que darían
que se produjo en la renta. Ahora bien, lugar a comportamientos dinámicos dife-
el efecto de la inversión neta que se está rentes de la economía. Concretamente,
produciendo no es sólo ampliar la capa- si c es el multiplicador del consumo y Į
cidad productiva, sino que tiene también el acelerador, se produciría un ciclo eco-
una dimensión de gasto, es decir, de in- nómico con oscilaciones regulares en la
cremento de la demanda. renta cuando c = , las oscilaciones ten-
derán a amortiguarse hasta desaparecer
Pero el proceso acumulativo será aún si c < , y tendrán un carácter explo-
mayor cuando tenemos en cuenta el sivo si c >

© CISS 161
A CEPTABILIDAD ESTRATÉGICA

No obstante, las posibilidades de que crecimiento económico sobre la inver-


el ciclo económico sea explosivo se ven sión también quedará debilitado. Por su-
amortiguadas por determinados techos y puesto, ocurriría lo contrario si el tipo de
suelos en el nivel de renta. Por ejemplo, interés se redujese.
el techo del ciclo económico podría apa-
recer cuando empezasen a producirse Si se llama K* al stock de capital ópti-
cuellos de botella en algunos sectores o mo en cada momento y se aceptan estas
recursos, mientras que el suelo aparece- consideraciones, entonces su relación
ría sencillamente porque la inversión ne- con la renta puede cambiar en función
ta no puede ser negativa. del tipo de interés. Dicho de otra forma,
el acelerador -que ahora llamamos Į*-
La teoría del acelerador-multiplica- varía cuando cambia el tipo de interés:
dor del ciclo económico ofrece un meca-
nismo importante para la propagación y K*= Į* Y
agotamiento de los ciclos económicos
basado en el comportamiento de la de- Por otro lado, si las empresas adap-
manda, pero actualmente existen otras tan el stock de capital existente al desea-
teorías del ciclo económico más comple- do de forma que cada vez se reduzca un
tas. porcentaje Į de esta distancia, queda la
siguiente función de inversión neta, que
se corresponde con la idea del acelera-
III. EL ACELERADOR FLEXIBLE
dor flexible:
El acelerador presentado en la sec-
I= aĮ* ǻY
ción anterior impone dos supuestos muy
estrictos. El primero es que la relación
capital-producto deseada es fija. El se- JORGE UXÓ GONZÁLEZ
gundo es que las empresas adaptan en
un solo periodo cualquier desajuste en-
tre el stock de capital actual y el que es
necesario para producir todos los bienes
y servicios que se demandan. Cuando se
ACEPTABILIDAD
levantan estos dos supuestos se habla
del "acelerador flexible".
ESTRATÉGICA
La supresión del primer supuesto Strategic acceptability
parte de que la producción puede obte-
nerse con distintas combinaciones de ca- I. CONCEPTO • II. PROCESO 1. Análisis de los
pital y trabajo, por lo que la relación capi- resultados o rendimientos esperados • 2. Análisis
tal-producto no es ya una constante fija, del riesgo • 3. Reacción de los stakeholders
sino una decisión empresarial que de-
penderá fundamentalmente de los pre- I. CONCEPTO
cios relativos entre estos dos factores de
producción y sus productividades margi- La aceptabilidad estratégica es el aná-
nales. Por ejemplo, un aumento del tipo lisis que se realiza dentro del proceso de
de interés (que mide el coste del capital) evaluación y selección de estrategias para
en relación con el salario real de los tra- reconocer o identificar aquellas alternati-
bajadores reducirá el stock de capital óp- vas u opciones estratégicas que son
timo para el mismo nivel de renta, y co- aceptables por los grupos de interés o
mo consecuencia el efecto acelerador del stakeholders de la empresa. De esta for-

162 © CISS
A CEPTABILIDAD ESTRATÉGICA

ma la empresa puede identificar las estra- mite relacionar los beneficios obtenidos
tegias que tienen mayor probabilidad de con los costes asociados a los mismos. Es
recibir el apoyo necesario por parte de especialmente apropiado para proyectos
todos los grupos de interés para su eje- de infraestructuras importantes. Su prin-
cución. La aceptabilidad estratégica es cipal limitación estriba en que es difícil
posterior a la oportunidad o convenien- de cuantificar, dado el carácter intangible
cia estratégica y anterior a la factibilidad de los aspectos que se analizan.
estratégica dentro del proceso de la eva-
luación y selección de estrategias. c) Análisis del valor del capital

II. PROCESO En este caso se analiza el impacto o


el efecto que la estrategia podría tener
Para realizar el análisis de la aceptabi- sobre el valor de las acciones (capital) de
lidad estratégica se utilizan conceptos la empresa. Puede ser útil, por ejemplo,
que intentan medir las consecuencias de cuando se trata de una estrategia de fu-
tomar una determinada estrategia. Hay sión o adquisición, en cuyo caso habría
que evaluar tres conceptos básicos de la que analizar el efecto que esta operación
empresa: los resultados o rendimientos tendría en el valor de las acciones de las
esperados, el riesgo asociado y la reac- empresas fusionadas.
ción de los grupos de interés o stakehol-
ders. 2. Análisis del riesgo
El análisis del riesgo supone determi-
1. Análisis de los resultados o rendi- nar la probabilidad y las consecuencias
mientos esperados del fracaso de la estrategia ejecutada. El
Los resultados o rendimientos espe- riesgo hay que valorarlo y gestionarlo
rados de la estrategia se pueden analizar adecuadamente, para lo cual se pueden
en torno a tres aspectos diferentes: el utilizar diferentes tipos de análisis como
análisis de la rentabilidad, el análisis cos- la proyección de ratios financieros, el
te-beneficio y los efectos sobre el valor análisis de la sensibilidad y los modelos
del capital de la empresa. de simulación.

a) Análisis de la rentabilidad a) Proyección de ratios financieros

A través de la rentabilidad se puede El análisis sobre cómo evolucionan


determinar el rendimiento financiero de las ratios financieros de la empresa a lo
la inversión realizada para llevar a cabo la largo de un determinado horizonte tem-
estrategia. Para realizar su estimación se poral (análisis de series temporales) per-
pueden utilizar distintos criterios como mite valorar el riesgo asociado a la im-
el rendimiento del capital empleado, el plantación de una determinada estrate-
gia, lo que nos da una idea más o menos
período de recuperación de la inversión
exacta de la robustez de la estrategia. Por
o pay-back y los flujos netos de caja o
ejemplo, el análisis del umbral de renta-
cash flow actualizado. Esta técnica sólo
bilidad o punto muerto puede servir pa-
permite medir los beneficios tangibles y
ra determinar cómo afectará la estrategia
es exclusivamente aplicable a proyectos.
al volumen de producción mínimo que
b) Análisis coste-beneficio necesita la empresa para comenzar a ob-
tener beneficios. También puede ser de
Este análisis incluye tanto los benefi- interés analizar el efecto de la estrategia
cios tangibles como los intangibles y per- sobre los niveles de liquidez de la empre-

© CISS 163
A CEPTACIÓN BANCARIA

sa o cómo alterará la estructura de su ca- Véase también: "Grupos de interés (Análisis)";


"Matriz interés-poder" y "Stakeholder".
pital (recursos propios y financiación ex-
terna).

b) Análisis de la sensibilidad ACEPTACIÓN


También conocido como "análisis de BANCARIA
¿qué ocurriría si...?", permite cuestionar
cada uno de los supuestos importantes Bankers acceptance
asociados a una estrategia. Al determinar
los resultados o efectos que se obten- Modalidad crediticia instrumentaliza-
drían de producirse determinadas situa- da mediante el libramiento de letras de
ciones relacionadas con la estrategia a cambio que son aceptadas por la entidad
ejecutar, la empresa puede hacerse una de crédito que concede el préstamo. Se
idea más o menos aproximada de los crea así una letra sin otro antecedente
riesgos que implica la ejecución de la es- causal que un préstamo de dinero que se
trategia. La limitación principal que pre- formaliza por la aceptación de este título
senta esté análisis es que estudia cada de crédito. Su uso ha ido menguando en
uno de los factores por separado, consi- préstamos ordinarios, ya que esta forma
derando los demás constantes. de instrumentación tributa por el Im-
puesto de Actos Jurídicos Documenta-
c) Modelos de simulación dos, mientras que la póliza de préstamo
no se encuentra sujeta a dicha tributa-
La utilización de modelos de simula-
ción.
ción permite resolver las limitaciones
propias del análisis de la sensibilidad, ya En los euromercados, "pagaré des-
que a través de estos modelos la empre- contado, negociable a corto plazo, girado
sa puede estudiar el impacto agregado y aceptado por bancos, que quedan obli-
de múltiples factores. El inconveniente gados a reembolsar su valor nominal al
de esta técnica es su complejidad. vencimiento".
3. Reacción de los stakeholders RAÚL LÓPEZ DOMÍNGUEZ
Para analizar las posibles reacciones
de los stakeholders ante la estrategia, ha-
brá que tener en cuenta el mapa de po- ACEPTACIÓN
der o matriz interés-poder, en el que se
refleja el grado de interés y de poder de
DE LA LETRA
cada uno de los grupos de interés de la
empresa, tanto los internos (trabajado- Acceptance of a bill
res, directivos y propietarios) como los
externos (clientes, proveedores, etc.). Es la declaración por la que el librado
Mediante el estudio del mapa de poder, o deudor se obliga a pagar una letra de
no sólo se identifican las posibles posi- cambio llegado su vencimiento, convir-
ciones de los diferentes grupos de inte- tiéndose en el obligado principal y pri-
rés ante la ejecución de la estrategia, si mero. Esta declaración viene regulada en
no que también se puede decidir cómo los artículos 25 a 34 de la Ley 19/1985, de
gestionar las reacciones de éstos frente a 16 de julio, Cambiaria y del Cheque. A
la estrategia propuesta por la empresa. partir de dicha regulación podemos se-
ñalar que la aceptación deberá escribirse
VANESSA CAMPOS CLIMENT en la letra de cambio, expresándose me-

164 © CISS
A COMODACIÓN CONTINUA

diante la palabra "acepto" o cualquier no aceptadas con una comisión específi-


otra equivalente, e irá firmada por el li- ca, que normalmente se denomina comi-
brado. En este sentido, la simple firma sión de "no aceptada". A este respecto, la
del librado puesta en el anverso de la le- entidad financiera debe valorar tanto las
tra equivale a la aceptación. características del sector en la que se en-
cuadre la empresa como la costumbre
Estamos ante una declaración pura y que impere en el mismo, puesto que hay
simple, aunque el librado puede limitarla sectores de la actividad donde no es ha-
a una parte de la cantidad consignada en bitual la aceptación de las letras. Esta po-
la letra, es decir, realizar una aceptación lítica bancaria se entiende mejor si tene-
parcial de la misma. Cualquier otra modi- mos en cuenta que las letras de cambio
ficación introducida por la aceptación en aceptadas y domiciliadas en una entidad
el texto de la letra de cambio, que no sea bancaria son las que presentan menos
la aceptación parcial, equivaldrá a una riesgo de impago.
negativa de aceptación.

En el supuesto de que la letra esté gi- MARIO CANTALAPIEDRA ARENAS


rada contra dos o más librados, puede
presentarse a la aceptación de cualquiera Véase también: "Letra de cambio (contabilidad)".
de ellos, a menos que se indique clara-
mente lo contrario. No obstante, para
que todos los librados queden obligados
cambiariamente deberá presentarse a la
aceptación de todos ellos. En este senti- ACOMODACIÓN
do, la negativa de aceptación por uno de
los librados permite al tenedor el ejerci-
CONTINUA
cio de su acción de regreso por falta de
aceptación antes del vencimiento de la Marking to market
letra.

La aceptación se solicitará al librado Se trata del proceso de evaluación


en el lugar de su domicilio y hasta la fe- continua del riesgo en una posición
cha de su vencimiento. En este sentido, abierta en obligaciones, contratos de op-
en toda letra de cambio el librador o per- ciones o futuros. En estos contratos, la
sona que la expide podrá establecer que Cámara de Compensación de la bolsa
habrá de presentarse a la aceptación, fi- exige a los operadores que ajusten sus
jando o no un plazo para ello. Del mismo posiciones a partir de los precios de cie-
modo, el librador puede prohibir la pre- rre de cada sesión. Los operadores de-
sentación de la letra a la aceptación, sal- ben mantener una fianza mínima en la
vo que ésta sea pagadera en el domicilio Cámara de Compensación y depositar
del librado o se trate de una letra girada cantidades adicionales si el proceso de
a un plazo desde la vista, puesto que, en acomodación continua lo requiere, al va-
este caso, dicho plazo empieza a contar riar los precios en una proporción deter-
desde el momento de la aceptación. minada.

En la operación de descuento comer- IGNACIO LÓPEZ DOMÍNGUEZ


cial la aceptación de la letra, a pesar de
ser voluntaria, es contemplada de forma
positiva por las entidades financieras, pu- Véase también: "Liquidación diaria de pérdidas y
diendo penalizar el descuento de letras ganancias".

© CISS 165
A COSO MORAL

ACOSO MORAL La expresión mobbing es también


utilizada para hacer referencia al acoso
moral, y deriva en la lengua inglesa del
Moral harassment / Mobbing verbo to mob, recogido a finales del siglo
XVIII, utilizado con el significado de for-
I. CONCEPTO • II. EXCLUSIONES • III. DERECHOS zar a alguien a hacer algo, acorralar o
FUNDAMENTALES AFECTADOS • IV. presionar, pero en la actualidad el térmi-
INDEMNIZACIONES no ordinario para designar este tipo de
conductas de hostigamiento es, en dicha
I. CONCEPTO lengua, el de "bully" o "bullying", con un
significado de conducta prepotente o ar-
El acoso moral es objeto de un estu- bitraria y tiránica, empleándose en oca-
dio pluridisciplinar en el que participan siones el término "bossing", como referi-
la psicología, la psiquiatría, la sociología da a acciones hostiles llevadas a cabo por
y, cómo no, el Derecho. El Diccionario los empresarios contra sus trabajadores.
de la Real Academia de la Lengua, define
el verbo acosar como acción de perse- Para Cavas Martínez el acoso moral
guir, sin darle tregua ni reposo, a un ani- es equivalente a comportamientos, actos
mal o a una persona. El añadido al acoso o conductas llevados a cabo por una o
del calificativo moral viene a incidir en varias personas en el entorno laboral
que el acoso persigue conseguir el des- que, de forma persistente en el tiempo,
moronamiento íntimo, psicológico, de la tiene como objetivo intimidar, apocar,
persona. Cuando en la condición huma- amilanar y consumir emocionalmente e
na predominan los instintos, sin control intelectualmente a la víctima, con vistas a
por la razón, la perversión del hombre es forzar su salida de la organización o a sa-
capaz de generar los más abominables tisfacer la necesidad patológica de agre-
sufrimientos. Se ha demostrado que hay dir, controlar y destruir que suele pre-
ámbitos profesionales, especialmente sentar el hostigador como medio de rea-
propicios para el nacimiento y desarrollo firmación personal.
de este fenómeno, como son el de la Ad-
El acoso laboral precisa de una efecti-
ministración Pública y el de la Enseñanza,
va y seria presión psicológica, bien sea
en los que rigen, preponderantemente,
ésta de un superior o de un compañero -
principios de jerarquía, de rigurosa regla-
acoso vertical y horizontal- que sea senti-
mentación y de acusado conservaduris-
da y percibida por el trabajador acosado
mo. En el fondo laten en el acosador ins- al que causa un daño psíquico real que le
tintos y sentimientos de envidia, de frus- hace perder la posibilidad de una normal
tración, de exacerbado egoísmo, de ce- convivencia en su propio ámbito profe-
los, de miedo, de rivalidad y, muy parti- sional. A veces, las prácticas de acoso u
cularmente, de narcisismo. Lo que gene- hostigamiento suponen un estilo de ges-
ra graves problemas de convivencia y tión que busca la clave del éxito empre-
produce lesiones psíquicas en la persona sarial en la obediencia al jefe o líder de la
del acosado deteriorando la normal inte- organización. (Molina Navarrete). Se tra-
gración en el seno de la empresa condu- taría de una forma de dominio sobre las
cente a un absentismo laboral por baja personas, erradicado en el mundo civili-
médica que trastorna el normal desarro- zado, en la que el poder ha de ocultarse
llo del trabajo y la consiguiente carga pa- para poder seguir ejercitándose.
ra las arcas de la Seguridad Social. Efec-
tos que trastocan el entorno familiar, la- Intencionalidad y sistemática reitera-
boral y social, del acosado. ción de la presión (Leymann, en térmi-

166 © CISS
A COSO MORAL

nos generales lo concreta en una vez por gamiento psicológico intencionado y rei-
semana durante al menos seis meses) terado.
son requisitos necesarios para poder ha-
blar de acoso moral en el trabajo, en el Ni siquiera, con todo lo repudiable
que, a semejanza del reino animal, miem- que pueda ser, manifestaciones de mal-
bros débiles de una misma especie se trato esporádico, de sometimiento a ina-
coaligan contra un individuo más fuerte decuadas condiciones laborales o de
al que, por diversos motivos, se ataca y otro tipo de violencias en el desarrollo
excluye de la Comunidad. de la relación de trabajo son equipara-
bles al propio y verdadero acoso moral.
II. EXCLUSIONES Ello no obstante, algunas últimas legisla-
ciones sobre acoso moral, como la de
Pero no toda actitud de tensión en el Québec, Canadá, aceptan identificar el
desarrollo de la actividad laboral puede concepto de acoso con un acto único si
merecer el calificativo de acoso moral. tiene suficiente entidad denigrante. No
Hemos de distinguir lo que es una con- es esta línea, sin embargo, la seguida en
ducta de verdadera hostilidad, vejación y el reciente Acuerdo Marco Europeo so-
persecución sistemática de lo que puede bre acoso y violencia en el trabajo firma-
ser la exigencia rigurosa de determinado do el 26 de abril de 2007 entre las princi-
comportamiento laboral, o un ejercicio pales organizaciones empresariales y sin-
no regular del poder directivo empresa- dicales de la Unión Europea, el cual defi-
rial, pero que no pretende socavar la per- ne el acoso como el que se produce
cuando uno o más trabajadores o directi-
sonalidad o estabilidad emocional del
vos son maltratados, amenazados o hu-
trabajador.
millados, repetida y deliberadamente, en
No puede, en este orden de cosas, circunstancias relacionadas con el traba-
jo. La reiteración o continuidad sigue
como apunta Varela Autrán, confundirse
siendo definitiva para definir el acoso, de
el acoso moral con los conflictos, enfren-
manera que las conductas aisladas o es-
tamientos y desentendidos laborales en
porádicas, por graves que sean, no mere-
el seno de la empresa por defender los
cen la calificación de acoso no son desti-
sujetos de la relación laboral intereses natarias de las medidas previstas en el
contrapuestos. El conflicto, que tiene sus Acuerdo.
propios cauces de solución en el Dere-
cho del Trabajo, es inherente a éste, al III. DERECHOS FUNDAMENTALES
menos en una concepción democrática y AFECTADOS
no armonicista de las relaciones labora-
les. Se ha llegado a afirmar que el conflic- Los derechos fundamentales recono-
to es "una patología normal de la rela- cidos en la Constitución Española que se
ción de trabajo". pueden ver conculcados por el acoso
moral son, principalmente, la dignidad
Tampoco el estado de agotamiento o de la persona, como presupuesto básico
derrumbe psicológico provocado por el de tales derechos, pero, también, su li-
estrés profesional, propio de la tecnifica- bertad personal, su integridad física y
ción, competitividad en el seno de la em- moral, su intimidad, su honor y, asimis-
presa, horarios poco flexibles para com- mo, otros valores, constitucionalmente
patibilizar la vida laboral y familiar, la pre- protegidos, como son el de la salud labo-
cariedad del empleo y la falta de estabili- ral y el de la higiene en el trabajo.
dad laboral, incertidumbre sobre el futu-
ro profesional, deben confundirse con el En España, en el ámbito regulado
acoso moral, caracterizado por el hosti- por el Derecho de Trabajo, no puede de-

© CISS 167
A COSO MORAL

cirse, con exactitud, que se carezca de de que aquélla se haya producido (así,
una normativa que permita sancionar el sentencias de dicho Tribunal número
acoso moral como atentado a la dignidad 166/1987, 114/1989, 21/1992, 266/1993).
de la persona. Sólo una vez cubierto este primer e inex-
cusable presupuesto, sobre la parte de-
Este derecho a la dignidad personal mandada recae la carga de probar que su
aparece reconocido, en la Ley ordinaria, actuación tiene causas reales absoluta-
concretamente en el artículo 4-2-c) del mente extrañas a la pretendida vulnera-
Estatuto de los Trabajadores que recono- ción de derechos fundamentales, así co-
ce como derecho básico del trabajador el mo que aquéllas tuvieron entidad sufi-
del respeto a la consideración debida a ciente como para adoptar la decisión,
su dignidad. Este reconocimiento de la único medio de destruir la apariencia le-
dignidad del trabajador se recoge, asimis- siva creada por los indicios. Se trata, en
mo, en los artículos 18, 20.3º y 39.3º del definitiva, de que el empleador acredite
que tales causas explican objetiva, razo-
Texto Estatutario Laboral, cuyo artículo
nable y proporcionadamente, por sí mis-
54, apartado 2, letra g) considera incum-
mas, su decisión, eliminando toda sospe-
plimiento contractual que da lugar al
cha de que aquélla ocultó la lesión de un
despido el acoso por razón de origen ra- derecho fundamental del trabajador. En
cial o étnico, religión o convicciones, dis- definitiva, el demandante, que invoca la
capacidad, edad u orientación sexual y el regla de inversión de la carga de la prue-
acoso sexual o por razón de sexo al em- ba, debe desarrollar una actividad alega-
presario o a las personas que trabajan en toria suficientemente concreta, y precisa,
la empresa. en torno a los indicios de que ha existido
discriminación. Alcanzado, en su caso, el
El artículo 181 del Texto Refundido anterior resultado probatorio por el de-
de la Ley de Procedimiento Laboral es sin mandante, sobre la parte demandada re-
duda el cauce procesal adecuado al ejer- cae la carga de probar la existencia de
cicio de acciones tendentes a la neutrali- causas suficientes, reales y serias, para
zación y reparación del acoso moral, co- calificar de razonable y ajena a todo pro-
mo expresión que es de la vulneración pósito lesivo del derecho fundamental la
de derechos fundamentales de la perso- decisión o práctica empresarial cuestio-
na y de la dignidad personal como presu- nada, único medio de destruir la aparien-
puesto de los mismos. En los procesos cia lesiva creada por los indicios.
de protección de los derechos funda-
mentales a que dicho artículo remite es En el acoso moral lo que se advierte,
preciso tener en cuenta la inversión de la en todo caso, es un desprecio hacia la
carga de la prueba propia, aludiendo la persona del acosado, al que se humilla
sentencia del Tribunal Constitucional nú- injustamente, haciéndole víctima de una
mero 17/2005 a la necesidad, por parte íntima coacción psicológica de todo pun-
del trabajador, de aportar un indicio ra- to inadmisible y facilitando, con ello, el
aislamiento de esa persona que sufre,
zonable de que el acto empresarial lesio-
consecuentemente, un claro demérito
na su derecho fundamental, principio de
en la normal convivencia con los demás.
prueba dirigido a poner de manifiesto,
en su caso, el motivo oculto de aquél; un El derecho a la igualdad y a la no dis-
indicio que, como ha venido poniendo criminación conecta también con el aco-
de relieve la jurisprudencia de este Tri- so moral.
bunal, no consiste en la mera alegación
de la vulneración constitucional, sino En el acoso siempre existe violación
que debe permitir deducir la posibilidad de la dignidad personal que, como reco-

168 © CISS
A COSO MORAL

noce la sentencia del Tribunal Constitu- mente fijado con carácter objetivo, es
cional 53/85, es un valor espiritual y mo- evidente no resultan en la práctica una
ral inherente a la persona que se mani- cuestión sencilla al deber de tenerse en
fiesta singularmente en la autodetermi- cuenta por los órganos judiciales una
nación consciente y responsable de la multiplicidad de factores concurrentes
propia vida y que lleva consigo la preten- que arrojen como resultado una valora-
sión al respeto por parte de los demás. ción económica adecuada, justa, suficien-
La persona objeto de mobbing, que es te y proporcionada al daño realmente
como también se conoce el acoso moral, producido y el grado de culpabilidad
tiene todo el derecho a recabar su resta- concurrente. Capital importancia tiene
blecimiento moral y su prestigio social y en la cuantificación de las indemnizacio-
no hay que dudar que el artículo 15 de la nes ponderar este último aspecto, pues-
Constitución Española le proporciona to que, por aplicación de los artículos
base normativa suficiente para requerir la 1.103, 1.105 y 1.107 del Código Civil, par-
tutela judicial efectiva que propugna el te al menos del importe de la indemniza-
artículo 24 del Texto Constitucional. ción, depende, más que del valor patri-
monial en sí de la lesión, de la censura o
El artículo 18.1º de la Constitución reproche por la actuación negligente del
Española garantiza el derecho al honor, a autor. En todo caso, parece razonable
la intimidad personal y familiar y a la a partamos de un principio general de in-
propia imagen. demnización encaminada a la restitutio o
El honor, en cuanto concepto o compensatio in integrum, proporcio-
apreciación que los demás pueden tener nando al perjudicado la plena indemni-
de uno mismo, es indudable que se re- dad por el acto dañoso, devolviendo a la
sienten con el acoso moral. La persona víctima a la situación anterior al acaeci-
que es víctima del acoso moral no solo miento de la conducta lesiva de sus dere-
sufre en el interior de su psiquis dañada chos, previa demostración de los perjui-
por el ataque acosador, sino que, tam- cios en la esfera personal, laboral, fami-
bién, desmerece en la consideración que liar y social.
los demás, el grupo social o laboral, tie-
nen de ella. Entre estos factores a tener en cuen-
ta para fijar las indemnizaciones, además
La persona acosada en el ámbito la- del grado de culpabilidad, es importante
boral tiene derecho a exigir la cesación ponderar la duración temporal del acoso,
en el acoso e incluso la extinción del el salario percibido por el trabajador, la
contrato por la vía del artículo 50 del Es- renuencia a cumplir con los requerimien-
tatuto de los Trabajadores por incumpli- tos de la Inspección de Trabajo, así como
miento grave de las obligaciones del em- la entidad de los trastornos psicológicos
presario, asistiéndole el derecho a criti- producidos (Sentencia de la Sala de lo
car tal conducta de una forma pública, al Social del Tribunal Superior de Justicia
amparo del artículo 20 de la Constitución de Madrid de fecha 18 de febrero de
Española. 2008, en el recurso de suplicación
5775/2007, que condena a la empresa a
IV. INDEMNIZACIONES abonar al trabajador un total de 40.000
euros).
Los métodos de cálculo o criterios
para la determinación de las indemniza- El trabajador que acciona ante los tri-
ciones por vulneración de derechos fun- bunales laborales por haber sufrido el
damentales, a falta de un baremo previa- acoso en el entorno laboral deberá alegar

© CISS 169
A COSO SEXUAL (DERECHO LABORAL)

adecuadamente en su demanda las bases dientes a los daños causados por vulne-
y elementos clave de la indemnización ración de derechos fundamentales.
que reclama, que justifiquen suficiente-
mente que la misma corresponde ser IGNACIO MORENO GONZÁLEZ-ALLER
aplicada al supuesto concreto de que se
trate, y dando las pertinentes razones
que avalen y respalden dicha decisión y ACOSO SEXUAL
que queden acreditados, cuando menos,
indicios o puntos de apoyo suficientes
(DERECHO LABORAL)
en los que se pueda asentar una condena
de tal clase; como argumenta la senten- Sexual harassment (Labour Law)
cia del Tribunal Supremo, Sala de lo So-
cial, de 25 de enero de 2005, la acción de I. INTRODUCCIÓN • II. CLASES DE ACOSO
tutela de la libertad sindical y demás de- SEXUAL • III. LEGISLACIÓN
rechos fundamentales tiene sin duda un
contenido complejo ordenado al cese in- I. INTRODUCCIÓN
mediato del comportamiento antisindi-
cal, a la reposición de la situación al mo- El acoso sexual integra aquellas con-
mento anterior a producirse el mismo, y ductas que comportan agresiones psíqui-
a la reparación de las consecuencias deri- cas, molestias y abusos basados en el se-
vadas del acto, incluida la indemnización xo y formulados por unos individuos
que procediera. Como consecuencia de contra otros, cuando esos últimos recha-
ello, la sentencia que pone fin a este pro- zan ese tipo de conductas por atentar a
ceso especial será normalmente, si se re- su dignidad, tanto en la mujer y como en
conoce lesión de derecho fundamental, el hombre.
una sentencia declarativa y de condena,
en la que, como ha dicho la doctrina El acoso sexual tiene su parcela más
científica, se lleva a cabo al mismo tiem- importante de aplicación en el ámbito la-
po una tutela inhibitoria respecto del ac- boral empresarial, pero no es ajeno en
to lesivo de la libertad sindical, una tutela otros escenarios como el educativo, el
restitutoria o de reposición del derecho sindical, fuerzas armadas y otras organi-
vulnerado, y en su caso una tutela resar- zaciones sociales y políticas, donde indi-
citoria de los daños producidos al traba- viduos de diferente sexo, a veces inclusi-
jador o trabajadores afectados; aceptan- ve del mismo, generalmente existiendo
do, en consecuencia, dentro del ámbito una dependencia jerárquica del acosador
de la acción de tutela la reparación de las respecto del acosado, tratan de obtener
negativas consecuencias económicas di- mediante insinuaciones indeseadas, so-
rectamente derivadas de la infracción de bornos, promesas de beneficio y coer-
derecho fundamental. ción sexual, solicitudes de favores sexua-
les, u otra conducta física o verbal, inclui-
A destacar, por último, el importante da la creación de un ambiente hostil de
cambio de la doctrina jurisprudencial trabajo que interfiera en el rendimiento,
(Sentencia del Tribunal Supremo, Sala su productividad y en la eficiencia del in-
4ª, de 17 de mayo 2006) que permite dividuo acosado, y que cuando el acoso
compatibilizar en casos de acoso moral la adquiere un carácter grave puede llegar a
indemnización del artículo 50 del Estatu- la discriminación intencional, al ser in-
to de los Trabajadores, de extinción del cluido en una clasificación sociológica de
contrato de trabajo, con las correspon- persona generadora de conflictos.

170 © CISS
A COSO SEXUAL (DERECHO LABORAL)

II. CLASES DE ACOSO SEXUAL a una menor productividad, lo que impli-


ca costes para el empleador.
Las principales conductas que pue-
den considerarse inductoras de un acoso En cuanto a la salud física también se
sexual principalmente hacia la mujer, ve afectada; dolores de cabeza, nauseas,
han sido objeto de graduación y clasifica- trastornos del sueño, todo un cuadro
ción por parte de las encuestas realizadas sintomático asociado al estrés.
a las trabajadoras; así vemos que:
No menos importantes son los efec-
Acoso leve es considerado: tos sicológicos, que se traducen en ansie-
dad, depresión, estados de nerviosismo,
• Chistes de contenido sexual sobre la impotencia, cólera, aversión y en la ma-
mujer yoría de los casos, y dependiendo de ca-
da individuo, baja autoestima.
• Piropos / comentarios sexuales sobre
las trabajadoras III. LEGISLACIÓN
• Pedir reiteradamente citas
El acoso sexual comporta la vulnera-
• Acercamiento excesivo ción frontal de los derechos fundamenta-
• Hacer gestos y miradas insinuantes les, a cuya cabeza sitúa el artículo 10 de
la Constitución Española la dignidad per-
Acoso grave es considerado: sonal, y en concreto:

• Hacer preguntas sobre su vida sexual a) el artículo 18.1 establece el derecho


a la intimidad.
• Hacer insinuaciones sexuales
b) el artículo 15 reconoce el derecho a
• Pedir abiertamente relaciones sexua-
la integridad física y moral respecto
les sin presiones
al artículo 40.2 CE ya que tales actua-
• Presionar después de la ruptura sen- ciones afectan a la salud de los afec-
timental con un compañero tados.
Acoso muy grave es considerado: c) el artículo 14 el derecho a la igualdad
en cuanto que la mayor parte de es-
• Abrazos, besos no deseados tas conductas se producen contra
mujeres
• Tocamientos, pellizcos
Nuestra legislación penal (Código Pe-
• Acorralamientos nal de 1995) recoge el explícitamente el
• Presiones para obtener sexo a cam- acoso sexual en su artículo 184.
bio de mejoras o amenazas
En el marco de la las relaciones labo-
• Realizar actos sexuales bajo presión rales, tanto la legislación estatal de carác-
de despido ter nacional, Estatuto de los Trabajadores
• y la Ley de Infracciones y Sanciones en el
Asalto sexual
Orden Social y la Ley de Igualdad, como
La anterior graduación lleva apareja- la que se deriva de los pactos recogidos
das diversas consecuencias para el sujeto en los Convenios Colectivos, dedican a
receptor del acoso, ya que repercute so- este hecho varios artículos, de los que
bre la satisfacción laboral, produce una cabe destacar el vigente artículo 8, apar-
falta de motivación, y esto último le lleva tado 13 de la Ley de Infracciones y San-

© CISS 171
A CREDITACIÓN DE ANALISTA FINANCIERO (CFA)

ciones en el Orden Social, que considera mo nivel, el nivel tres, se explora y desa-
falta muy grave, "El acoso sexual, cuan- rrolla todo el proceso de gestión de car-
do se produzca en el ámbito a que al- teras, estrategias de utilización de herra-
canzan las facultades de dirección del mientas y modelos de valoración de acti-
empresario, cualquiera que sea el suje- vos para la gestión de renta variable, ren-
to activo de la misma". Por otro lado, el ta fija y derivados financieros, tanto para
artículo 4.2 e) del Estatuto de los Traba- particulares como para instituciones.
jadores, entre los derechos de éstos en la
relación de trabajo reconoce el del res- El auto-estudio y el estudio indivi-
peto de la iu intimi y de la consideración dual, son dos de las características princi-
a su dignidad "comprendiendo la protec- pales de aquéllos que siguen el programa
ción frente a ofensas verbales y físicas de CFA, dado que aunque existen institucio-
naturaleza sexual".dad nes que ofrecen programas para prepa-
rar a los profesionales para éstos exáme-
CARLOS RODERO VILLAREAL nes, la preparación se realiza alternando
clases de apoyo y formación en línea y se
lleva a cabo, generalmente, de manera si-
ACREDITACIÓN multánea con la actividad laboral de los
DE ANALISTA estudiantes.

FINANCIERO (CFA) Además de superar los exámenes co-


rrespondientes a los tres niveles de co-
nocimiento técnico ya mencionados, pa-
Chartered Financial Analyst (CFA) ra obtener la acreditación CFA se requie-
re:
La Acreditación de Analista Financie-
ro, es un título oficial creado y regulado • Contar con una titulación universita-
por CFA Institute, antes AMIR (Associa- ria adecuada
tion of Investment Management & Re-
search), con sede en Estados Unidos • Tener experiencia profesional, de al
desde 1947. Su principal objetivo es cer- menos 3 años, en el asesoramiento
tificar los conocimientos de analistas fi- de inversiones
nancieros y gestores de inversión inter- • Aceptar y cumplir el Código Ético de
nacionales y promover los más altos es- la AMIR y sus Estándares de Conduc-
tándares de conducta ética en dicha pro- ta Profesional.
fesión.
El CFA Institute no sólo gestiona los
El titulo de CFA se obtiene después programas anuales y los exámenes para
de superar tres exámenes consecutivos, las acreditaciones CFA, sino que también
que se convocan anualmente. El primer asocia profesionales de la inversión y
nivel se refiere a conceptos y herramien- CFA de América del Norte y del resto del
tas introductorios para la valoración de mundo, contando ya con más 193.000
activos y la gestión de carteras, siempre asociados en 130 países.
desde una perspectiva internacional. El
segundo nivel, en concordancia con el En 1997 se constituyó CFA Spain. Es-
primero, trata conceptos básicos referen- ta organización sin ánimo de lucro tiene
tes a la regulación de los mercados, el entre sus objetivos intervenir en las acti-
código ético y estándares de conducta vidades relacionadas con la gestión y
del CFA Institue y profundiza en la valo- análisis financiero en España, formando a
ración de todo tipo de activos. En el últi- profesionales, difundiendo sus altos es-

172 © CISS
A CREDITACIÓN DE PROFESIONAL (PREVENCIÓN DE RIESGOS)

tándares de conducta profesional y su ante terceros ajenos a la organización


código ético y facilitando la acreditación que, de forma independiente, auditen
de analistas en el país, administrando las imparcialmente y de modo objetivo, la
convocatorias y prestando apoyo a los as- contribución preventiva del sistema.
pirantes con cursos, concursos de análi-
sis, becas y simulación de exámenes, y a Todo este conjunto, que engloba el
los miembros con la realización de con- modelo organizativo, el procedimiento y
ferencias, investigaciones y publicaciones asignación de recursos internos y exter-
sobre temas de interés. nos, la formación de los profesionales,
los contenidos formativos y de cualifica-
MAYRA VIEIRA CANO
ción acordes a las distintas responsabili-
dades, o la determinación de quienes
pueden o no ejercer determinadas activi-
ACREDITACIÓN dades relacionadas con la prevención de
riesgos, necesitan de un referente objeti-
DE PROFESIONAL vo, o de unas "reglas del juego" claras y
(PREVENCIÓN conocidas. Estas reglas se configuran a
través de las diversas "acreditaciones pro-
DE RIESGOS) fesionales" en el ámbito de la prevención
de riesgos laborales y de la salud laboral.
Professional´s accreditation (preven-
tion of labour risks) Por ello, la normativa legal va a indi-
car las cualificaciones relacionadas con la
I. CONCEPTO • II. CARACTERÍSTICAS prevención de riesgos laborales, de mo-
do que se pueda dar una adecuación en-
I. CONCEPTO tre la "formación requerida" y "las funcio-
nes a desarrollar" por las personas. Y lo
La articulación adecuada de los me- establece poniendo de manifiesto los ni-
dios y recursos necesarios para implantar veles y responsabilidades acordes a las
la prevención de riesgos laborales en las necesidades funcionales, a las necesida-
organizaciones pasa necesariamente por des técnicas de cada especialidad y armo-
un modelo de organización que dé res- nizando las titulaciones académicas o
puesta adecuada a las necesidades de las profesionales correspondientes a los ni-
empresas. Asimismo, para garantizar que veles formativos mencionados.
esta prevención se lleva a cabo de forma
adecuada, es preciso contar con profe-
Con este fin, las leyes establecen los
sionales suficientemente preparados pa-
ra llevarla a cabo. También para dar ga- criterios y requisitos más adecuados para
rantías de forma homogénea, y dado que evitar la siniestralidad laboral y para con-
actualmente se abordan numerosas acti- tribuir a la idoneidad de la actividad pre-
vidades mediante la externalización de ventiva que adoptará cada empresario,
servicios, se hace necesario establecer que va a quedar garantizada a través del
unos referentes estandarizados para doble mecanismo que se establece en la
aquellos casos en que se recurra a profe- normativa legal: el primero de ellos, la
sionales externos a la propia organiza- acreditación por la autoridad laboral de
ción. Por último también es necesaria la los servicios de prevención externos; el
actuación de profesionales acreditados segundo mecanismo, la auditoría o eva-
para poder ofrecer garantías suficientes luación externa del sistema de prevención.

© CISS 173
A CREDITACIÓN DE PROFESIONAL (PREVENCIÓN DE RIESGOS)

II. CARACTERÍSTICAS son designados por la dirección para


asumir las funciones preventivas
La principal norma que ahonda en
los detalles de esta articulación es el Real - Cualificación para el desempeño de
Decreto 39/1997, de 17 de enero, por el las funciones preventivas (artículos
que se aprueba el Reglamento de los Ser- 34, 35, 36 y 37)
vicios de Prevención, mediante el que - Aborda la casuística relacionada
desarrollan las diferentes cuestiones rela- con las exigencias de conoci-
tivas a las actividades preventivas y las mientos y aptitudes mínimas pa-
que afectan a la organización de los "ser- ra llevar a cabo las funciones y
vicios de prevención". Recoge asimismo responsabilizarse adecuadamen-
los diversos tipos de acreditación profe- te
sional relacionada con la materia de pre-
vención de riesgos laborales y salud labo- - Se estructuran en tres niveles:
ral. básico, intermedio y superior

En el sentido precitado, son diferen- - Se determinan, para los distintos


tes las acreditaciones, dentro del ámbito casos, las actividades, funciones
de la actividad preventiva. En unos casos y competencias acordes a desa-
es necesario acreditar la cualificación rrollar, según el nivel apropiado,
personal, a nivel de trabajadores, para por los trabajadores designados
realizar actividades y asumir responsabili- o por los técnicos competentes
dades. En otros casos es necesario dispo- de los servicios de prevención
ner de acreditaciones específicas para lle- concertados que asumen dichas
var a cabo servicios profesionales (por funciones y/o especialidades
ejemplo, formación, auditoría o servicios (que es como se organizan las
preventivos). diferentes agrupaciones genera-
les de conocimientos en la mate-
Todas estas acreditaciones diversas ria preventiva)
exigen requisitos diferentes, que pueden
ser en unos casos cubrir la necesidad de - Acreditación de formadores y cen-
una determinada formación, conoci- tros de formación (artículos 34 a 37 y
mientos, experiencia, etc.; y en otros ca- Anexo III)
sos, que se dé cumplimiento a unos trá- - La norma determina aquí las ma-
mites legales, tales como los de autoriza- terias, actividades, proceso de
ción, inscripción y registro. acreditación, autorización y re-
gistro correspondiente en las
Las diversas situaciones, exigencias y Comunidades Autónomas, que
mínimos exigibles son los aspectos que
son precisos para poder impartir
se contemplan en el mencionado RD
formación en materia de Preven-
39/1997, que contempla las diversas ca-
ción de Riesgos Laborales
suísticas en función de la acreditación
profesional y que, por ejemplo, pueden - Acreditación formativa (artículos 34 a
referirse a: 37 y Anexo III, Anexo IV, Anexo V, y
Anexo VI)
- Trabajadores designados (artículos
12 y 13) - A lo largo de cuyos contenidos
se determinan las actividades y
Aborda la casuística concreta de es- autorizaciones según una clasifi-
tos trabajadores de la empresa que cación estandarizada, para poder

174 © CISS
A CREDITACIÓN DE PROFESIONAL (PREVENCIÓN DE RIESGOS)

acreditar los distintos niveles for- ceso de autorización por la "au-


mativos toridad competente" y su apro-
bación, características, duración
- Se establecen los itinerarios, los y restantes requerimientos
contenidos, la duración y las ca-
racterísticas básicas de los distin- - Acreditación, registro y autorización,
tos tipos de formación y de sus para efectuar auditorías del sistema
niveles de cualificación corres- de prevención (artículos 32 y 33)
pondientes
- En estos artículos se establecen
- Se establecen los itinerarios, y se determinan los requisitos,
contenidos, duración y restantes criterios y exigencias para la
criterios de cualificación para el acreditación, autorización y re-
ejercicio de nivel superior en sus gistro en las Comunidades Autó-
especialidades (entre cuatro nomas (y, a través de sus regis-
áreas: "Seguridad en el Trabajo", tros, también los que puedan ser
"Higiene Industrial", "Ergonomía necesarios a nivel nacional), para
y Psicosociología aplicada" y, poder efectuar auditorías de la
aunque no se desarrolla plena- eficacia de los sistemas de ges-
mente en el Decreto, "Medicina tión de la prevención de riesgos
del Trabajo"). laborales y salud laboral implan-
- Acreditación, registro y autorización tados en las empresas y organi-
para el desempeño de funciones co- zaciones
mo Servicio de Prevención (artículos
- Se establece cuándo procede
23, 24, 26 y 28)
realizar la auditoría, para todas
- En estos apartados se concretan las empresas que dispongan de
y determinan los requisitos, los servicios preventivos propios y/o
principales criterios, y los reque- sean asumidas las funciones por
rimientos para la acreditación, el empresario, así como las ex-
autorización y registro en las Co- cepciones (y su procedimiento
munidades Autónomas (y, a tra- de comunicación)
vés de sus registros, también los
que puedan ser necesarios a ni- - También se detalla el concepto y
vel nacional), que son exigibles contenido de las auditorías de
para poder desempeñar la activi- prevención de riesgos, como
dad como servicios ajenos de "un instrumento de gestión que
prevención de riesgos laborales persigue reflejar la imagen fiel
y salud laboral del sistema de prevención de
riesgos laborales de la empresa,
- Se establece que para poder ac- valorando su eficacia y detec-
tuar como servicio de preven- tando las deficiencias que pue-
ción ajeno las personas físicas o dan dar lugar a incumplimien-
jurídicas que lo deseen han de tos de la normativa vigente pa-
solicitar la acreditación --especifi- ra permitir la adopción de de-
cando el tipo de actividad, su cisiones dirigidas a su perfec-
ámbito territorial de actuación, cionamiento y mejora"
las previsiones personales y de
medios o recursos y, actividades - Se completa con las directrices
especializadas--. También el pro- sobre modelo de auditoría, me-

© CISS 175
A CREDITACIÓN DEL SISTEMA DE LA CALIDAD

todología y plazos para llevar a


cabo las auditorías de preven-
ACREDITACIÓN
ción de riesgos laborales (y su DEL SISTEMA DE
repetición). También expone
otros requisitos formales, tales LA CALIDAD
como la comunicación y consul-
ta a trabajadores o sus represen- Accreditation and record of audit enti-
tantes y otros criterios a aplicar ties of prevention / Accreditation of qua-
para estas auditorías y sus moda- lity management systems
lidades
I. CONCEPTO 1. Referencia legal de la
- Igualmente expone los requisi- acreditación 2. Organismo nacional de
tos y exigencias para poder llevar acreditación • II. PROCESO DE ACREDITACIÓN
a cabo las auditorías en las em-
presas, ya sea por parte de per- I. CONCEPTO
sonas físicas o jurídicas y esta
normativa determina como soli- A través de la acreditación se asegura
citar la acreditación --especifican- que una entidad legalmente identificable
do su ámbito territorial de actua- con personalidad jurídica dispone de la
ción, las previsiones personales competencia técnica necesaria para la
y de medios o recursos y, otras realización de actividades de certificación
características sobre relaciones e (de sistemas de gestión de la calidad, de
independencia de los audito- sistemas de gestión ambiental, de pro-
res--; también el proceso de au- ducto, de servicios, de personas, etc.)
torización por la autoridad com-
petente y su aprobación, caracte- 1. Referencia legal de la acreditación
rísticas, duración y restantes re- En julio de 2008 se publica el Regla-
querimientos mento (CE) nº 765/2008 del Parlamento
Europeo y del Consejo, por el que se es-
Estos diferentes profesionales o enti- tablecen los requisitos de acreditación y
vigilancia del mercado relativo a la co-
dades con personalidad jurídica propia
mercialización de los productos.
necesitan superar, para obtener el reco-
nocimiento de su cualificación y la auto- En este reglamento se regula la acti-
rización para llevar a cabo sus activida- vidad de Acreditación, estableciendo en
des, un proceso de acreditación ante la su artículo 4 que "Cada Estado miembro
autoridad laboral competente y, una vez designará a un único organismo nacional
superado, disponer de los oportunos de acreditación" que "no tendrá fines lu-
certificados y/o registros para el ejercicio crativos" y "no podrá ofrecer o facilitar
profesional que en cada caso correspon- actividades o servicios facilitados por los
da. organismos de evaluación de la confor-
midad, ni podrá prestar servicios de con-
C. JAVIER HERNANDO FREILE sultoría, poseer acciones ni tener intere-
ses financieros o de gestión en un orga-
nismo de evaluación de la conformidad".

Este reglamento establece los princi-


Véase también: "Registros (prevención de ries- pios básicos de "la acreditación, utilizada
gos )". con carácter obligatorio o voluntario, re-

176 © CISS
A CREDITACIÓN DEL SISTEMA DE LA CALIDAD

lacionada con la evaluación de la confor- 2. Organismo nacional de acreditación


midad, independientemente de si dicha
evaluación es obligatoria o no, y con in- A nivel nacional el organismo nacio-
dependencia del régimen jurídico del or- nal de acreditación es la Entidad Nacio-
ganismo que lleve a cabo la acreditación" nal de Acreditación (ENAC), que evalúa
el cumplimiento de los requisitos esta-
A través del artículo 6 se incluye el blecidos en distintas normas internacio-
Principio de no competencia por el cual nales para el funcionamiento de los dis-
se establece que: tintos evaluadores de la conformidad:

- Laboratorios de Ensayo EN ISO/IEC


1. Los organismos nacionales de acredi-
17025
tación no competirán con los orga-
nismos de evaluación de la conformi- - Laboratorios de Calibración EN ISO/
dad. IEC 17025
2. Los organismos nacionales de acredi- - Laboratorios de Análisis Clínicos EN
tación no competirán con otros or- ISO 15189
ganismos nacionales de acredita-
- Entidades de Inspección EN ISO/IEC
ción." 17020
El Reglamento continúa establecien- - Entidades de Certificación de Pro-
do los criterios básicos que regulan la ductos EN 45011
acreditación a través de los distintos artí-
culos, así como la Infraestructura euro- - Entidades de Certificación de Siste-
pea de acreditación (artículo 14): mas de Gestión EN ISO/IEC 17021
- Entidades de Certificación de Perso-
- Funcionamiento de la acreditación
nas EN ISO/IEC 17024
(artículo 6)
- Verificadores Medioambientales Re-
- Acreditación transfronteriza (artículo glamento CE 761/2001
7)
- Proveedores de Programas de Inter-
- Requisitos aplicables a los organis- comparación ISO/IEC Guide 43-1
mos nacionales de acreditación (artí-
culo 8) - BPL en estudios de productos fitosa-
nitarios y sustancias químicas indus-
- Cumplimiento de los requisitos (artí- triales RD 1369/2000
culo 9) por parte del organismo na-
cional de acreditación - Verificadores de emisiones de gases
de efecto invernadero EA-6/03 EN
- Evaluación por pares (artículo 10) de 45011
los organismos nacionales de acredi-
tación La existencia de estos modelos de
acreditación a nivel nacional permite a
- Presunción de conformidad para or- los organismos de evaluación de la con-
ganismos nacionales de acreditación formidad solicitar la acreditación para la
(artículo 11) emisión de certificados en cada ámbito
de competencias.
- Obligación de informar (artículo 11)
de los organismos nacionales de II. PROCESO DE ACREDITACIÓN
acreditación de las actividades de
evaluación de la conformidad para La acreditación es un modelo de eva-
las que lleva a cabo acreditaciones luación de la competencia técnica que

© CISS 177
A CREDITACIÓN DEL SISTEMA DE LA CALIDAD

está disponible para cualquier organiza- En caso de que la decisión sea favo-
ción, pública o privada, con independen- rable se informa a la entidad de la conce-
cia de su tamaño, que disponga de expe- sión de la acreditación.
riencia en la realización de las actividades
para las que solicita la acreditación y que En caso de que la decisión sea desfa-
cumple con los criterios de acreditación vorable se determinan las actividades de
aplicables. evaluación complementarias que sean
necesarias para asegurar la corrección de
El proceso de acreditación de una las desviaciones detectadas.
entidad parte de la solicitud de acredita-
ción realizada por la organización a La vigencia de la acreditación es de
ENAC. cuatro años, durante los cuales se reali-
zan auditorías de seguimiento, compro-
A continuación se inicia el proceso
bando que mantienen su competencia
de evaluación en dos fases:
técnica. La frecuencia de las visitas se
- Fase I: en esta fase se revisa la docu- ajusta en función de los resultados obte-
mentación técnica de la entidad y se nidos.
emite un informe con los resultados
del estudio para que la entidad tome IVÁN DIAGO SÁNCHEZ
las medidas oportunas antes de la si-
guiente fase. Véase también: "Certificación de sistemas de ges-
tión de la Calidad".
- Fase II: esta fase tiene como objetivo
evaluar el sistema de gestión de la
entidad, su funcionamiento, la reali- LO ESENCIAL SOBRE
zación de las distintas actividades ob- ACREDITACIÓN DEL
jeto de la acreditación solicitada y la SISTEMA DE LA
implantación de los distintos requisi- CALIDAD
tos de acreditación existentes.
Documentación
Como resultado del proceso de audi-
toría ENAC emite el "informe de audito- • UNE-EN ISO/IEC 17025 Evaluación de
ría" con los resultados de la evaluación la conformidad. Requisitos generales
realizada. para la competencia de los laborato-
rios de ensayo y de calibración
A partir del informe de auditoría, la
• UNE-EN ISO 15189 Laboratorios clí-
organización auditada dispone de un pla-
nicos. Requisitos particulares para la
zo determinado para presentar, en su ca-
calidad y la competencia (ISO
so, un plan de acciones correctivas dirigi-
do a subsanar las "no conformidades" de- 15189:2007)
tectadas en la auditoría, aportando evi- • UNE-EN ISO/IEC 17020 Criterios ge-
dencias que demuestren que han recibi- nerales para el funcionamiento de
do el tratamiento adecuado para su reso- diferentes tipos de organismos que
lución. realizan la inspección
• UNE-EN 45011 Requisitos generales
La Comisión de Acreditación evalúa para entidades que realizan la certi-
la información generada a lo largo del ficación de producto
proceso de evaluación, determinando • UNE-EN ISO 17021:2006. Evaluación
conceder o no la acreditación a la enti- de la conformidad. Requisitos para
dad solicitante.

178 © CISS
A CREDITACIÓN Y REGISTRO DE EMPRESAS POR RAZÓN DE ...

los organismos que realizan la audi- en las actividades o empresas con mayor
toría y la certificación de sistemas grado de peligrosidad, incidentabilidad,
de gestión. accidentabilidad o siniestrabilidad, tanto
• UNE-EN ISO/IEC 17024 Evaluación de sectoriales como derivadas de los riesgos
la conformidad. Requisitos generales asociados a situaciones, materiales, ele-
para los organismos que realizan la mentos u otras condiciones, existan unos
certificación de personas. (ISO/IEC requisitos adicionales, por encima de los
17024:2003) normales para el resto de empresas y ac-
• Reglamento CE 761/2001 por el que tividades.
se permite que las organizaciones se
adhieran con carácter voluntario a un Estos requisitos se señalan en el Real
sistema comunitario de gestión y Decreto 39/1997, de 17 de enero, y que-
auditoría medioambientales (EMAS) dan detallados en su Anexo I, que resu-
• ISO/IEC Guide 43-1 Proficiency tes- midamente destaca, según se indica aho-
ting by interlaboratory comparisons. ra a título meramente enunciativo:
Part 1: Development and operation
of proficiency testing schemes — exposición a radiaciones ionizantes
• Real Decreto 1369/2000, de 19 de ju- — exposición a agentes tóxicos, agen-
lio , por el que se modifica el Real tes cancerígenos
Decreto 822/1993, de 28 de mayo,
por el que se establecen los princi- — envasado y etiquetado de sustancias
pios de buenas prácticas de laborato- peligrosas
rio y su aplicación en la realización de
estudios no clínicos sobre sustancias y — actividades en que intervienen pro-
productos químicos. ductos químicos de alto riesgo
• EA-6/03 EN 45011 Guidance for Re- — accidentes mayores en determinadas
cognition of Verification Bodies under actividades industriales
EU ETS Directive.
• Reglamento (CE) nº 765/2008 del — exposición a agentes biológicos
Parlamento Europeo y del Consejo,
por el que se establecen los requisi- — fabricación, manipulación y utiliza-
tos de acreditación y vigilancia del ción de explosivos, pirotécnicos
mercado relativo a la comercializa- — minería a cielo abierto y de interior
ción de los productos
— sondeos en superficie terrestre o en
plataformas marinas
ACREDITACIÓN — inmersión bajo el agua
Y REGISTRO DE — obras de construcción
EMPRESAS POR — excavación, movimientos de tierras y
RAZÓN DE LA túneles

ACTIVIDAD — riesgo de caída de altura o sepulta-


miento

Company accreditation and registra- — industria siderúrgica


tion by activity — construcción naval
En el ámbito de la prevención de — gases comprimidos, licuados o di-
riesgos y salud laboral se establece que sueltos

© CISS 179
A CREDITACIÓN Y REGISTRO DE ENTIDADES AUDITORAS DE ...

— trabajos que produzcan concentra- La figura del acreedor como sujeto


ciones elevadas de polvo silíceo activo se configura en relación con la co-
rrelativa del deudor obligado, como suje-
— riesgos eléctricos en alta tensión
to pasivo. El acreedor tiene derecho al
En algunos casos, además, ha de total cumplimiento de la prestación en el
cumplirse con determinadas obligacio- plazo fijado y, por ello, si no lo obtiene
nes de información, acreditación y regis- podrá optar por un resarcimiento de da-
tro, de forma singular y especialmente ños y perjuicios.
diseñada para estas actividades.
Hay que distinguir distintos tipos de
Un ejemplo claro es el caso de la acreedores: según la garantía del crédito
obligatoriedad de acreditación y registro pueden ser personales o reales; según la
de empresas que realizan actividades en preferencia y prelación de su crédito
obras de construcción (aún cuando no pueden ser ordinarios, privilegiados o
se trate de empresas constructoras, pero preferentes; según la naturaleza de la
sí desarrollen actividades en obras como obligación pueden ser solidarios o man-
contratistas o subcontratistas) oportuna- comunados, etcétera.
mente habilitados en las Comunidades
Autónomas. RAÚL LÓPEZ DOMÍNGUEZ
DAVID NIETO CALVO
Véase también: "Acreedor garantizado"; "Acreedor
Véase también: "Registros (prevención de ries- pignoraticio" y "Preferencia de créditos".
gos )".

ACREEDOR
ACREDITACIÓN GARANTIZADO
Y REGISTRO
DE ENTIDADES Secured creditor
AUDITORAS DE Se dice del acreedor, ya sea una per-
PREVENCIÓN sona física o jurídica, cuyos derechos so-
bre el deudor se encuentran protegidos
con garantía adicional, ya sea de natura-
Véase: "Registros (prevención de riesgos )". leza real o personal.

Si dicha garantía es suficiente en rela-


ción con la deuda, se dice que los dere-
ACREEDOR chos están totalmente garantizados; si no
es suficiente, se expresa diciendo que los
derechos están sólo parcialmente garan-
Creditor tizados.

El acreedor es el sujeto activo de una RAÚL LÓPEZ DOMÍNGUEZ


relación jurídica, obligación de dar, hacer
o no hacer, con derecho a reclamar su
cumplimiento o pago. Véase también: "Acreedor".

180 © CISS
A CREEDOR PIGNORATICIO

ACREEDOR de los años noventa están representados


por anotaciones en cuenta, esto es, no
PIGNORATICIO existen los títulos físicos, resulta de obli-
gado cumplimiento el que el depósito de
los valores se realice en una entidad fi-
Pledge creditor nanciera que ejerza las funciones de cus-
todia de valores.
I. CONCEPTO • II. PIGNORACIÓN DE VALORES
MOBILIARIOS • III. PIGNORACIÓN DE
La entidad financiera depositaria está
ACCIONES • IV. LOS ACREEDORES
PIGNORATICIOS EN CASO DE QUE SE
obligada a custodiar los valores en pren-
PRESENTE UNA OFERTA PÚBLICA DE da y a cumplir con los deberes de admi-
ADQUISICIÓN DE ACCIONES • V. LOS nistración de dichos depósitos, es decir:
ACREEDORES PIGNORATICIOS EN CASO DE
QUE SE PRESENTE UNA OPA DE EXCLUSIÓN DE - Pagar los cupones, dividendos o pri-
COTIZACIÓN mas de asistencia a junta a su titular
(salvo que en las condiciones del
I. CONCEPTO contrato se establezca que los rendi-
mientos económicos son también
Cuando se establece un contrato en- objeto de prenda)
tre dos personas, sean físicas o jurídicas,
- Facilitar la transformación de los va-
en el que una de ellas, el deudor, recibe
de la otra, el acreedor, una determinada lores en caso de que se produzcan
prestación, comprometiéndose a realizar fusiones o escisiones, aunque lógica-
en el futuro la oportuna contrapresta- mente los nuevos valores serán susti-
ción que los dos pactan como justa y jus- tutivos de los anteriores en la garan-
tificativa del contrato, puede darse la si- tía prendaria
tuación en la que el acreedor exija al - Facilitar el derecho de voto a su titu-
deudor una garantía real mobiliaria que lar en las Juntas Generales de accio-
avale las obligaciones de contrapresta- nistas
ción del deudor.
- Levantar o facilitar la ejecución de la
Cuando eso ocurre el acreedor pue- prenda, en su caso, en función de
de pignorar los bienes entregados en que se cumplan o no las obligacio-
prenda, de tal manera que si, llegado el nes del contrato firmado entre las
vencimiento del contrato, el deudor no partes, previa comunicación del fe-
cumple con sus obligaciones, el acreedor datario público que hubiera interve-
puede exigir la ejecución de la prenda, nido el citado contrato
siempre que el contrato haya sido previa-
mente intervenido por un fedatario pú- III. PIGNORACIÓN DE ACCIONES
blico.
Dentro de los diferentes valores mo-
II. PIGNORACIÓN DE VALORES biliarios (bonos, obligaciones, participa-
MOBILIARIOS ciones preferentes, acciones, etc.), es
preciso tener en cuenta que la pignora-
Habitualmente se usan valores mobi- ción de acciones en garantía de présta-
liarios como garantía prendaria de prés- mos puede tener consecuencias signifi-
tamos y créditos. cativas de cara al control político de la
empresa emisora de dichos valores, y es-
Dado que los valores mobiliarios (al pecialmente cuando se trate de una enti-
menos los cotizados) desde principios dad cotizada en bolsa.

© CISS 181
A CREEDOR PIGNORATICIO

Cuando se firma el crédito o el prés- En la formulación de una OPA es pre-


tamo ante notario, se comunica al banco ciso tener en cuenta a todos los sujetos
depositario el hecho de que se ha consti- que intervienen en cualquier operación
tuido una prenda sobre determinadas re- de valores. En este sentido, una de las fi-
ferencias técnicas identificativas de ano- guras más controvertidas es el hecho de
taciones en cuenta en los libros del ban- que exista una prenda sobre parte de las
co, que a partir de ese momento y hasta acciones objeto de la Oferta Pública, y re-
que se comunique oficialmente el levan- sulta importante analizar cómo deben de
tamiento de la prenda, deberán quedar garantizarse o ejecutarse, en su caso, los
inmovilizadas, y por tanto no podrán ser derechos del acreedor pignoraticio.
objeto ni de venta ni de traspaso a otra
entidad depositaria, salvo que las partes De entrada, la entidad oferente siem-
firmantes del contrato estén de acuerdo pre incluye en el folleto explicativo la fra-
en ello, y así lo comuniquen al banco. se "las acciones que se encuentren libres
de cargas o gravámenes", cuando define
Cuando cese la obligación del deu- los valores objeto de la Oferta, lo cual su-
dor, porque haya pagado el préstamo o pone de facto que aquellos valores pig-
porque las partes lleguen a algún otro ti- norados no serán nunca objeto de la
po de acuerdo, el notario comunicará al Oferta, ya que en ese momento desapa-
banco el levantamiento de la prenda, y a recería la garantía prendaria del acreedor
partir de ese momento las acciones vol- pignoraticio.
verán a ser de libre disposición para su ti-
tular. Esta solución es muy simple para el
oferente, estando regulada en España
Si el deudor no cumpliera con sus por la Ley de Sociedades Anónimas y el
obligaciones y se procediera a la ejecu- Código Civil. Sin embargo es preciso te-
ción de la prenda de acciones, el deposi- ner en cuenta que la legislación recono-
tario facilitaría la citada ejecución y la fu- ce los derechos del acreedor pignorati-
tura venta en el mercado, o bien la adju- cio, pero no apoya los del verdadero pro-
dicación de las acciones a favor del pietario.
acreedor, que pasaría a ser nuevo titular
de las mismas, cumplidos obviamente to- Supongamos que un sujeto solicita
dos los requisitos legales que marca la le- un crédito en el año "t" a cinco años, y
pone como garantía un paquete de ac-
gislación vigente.
ciones que se pignoran, por ejemplo, al
IV. LOS ACREEDORES 70%, en función de la cotización actual.
Transcurridos dos años, una sociedad
PIGNORATICIOS EN CASO DE
decide lanzar una OPA al doble del valor
QUE SE PRESENTE UNA OFERTA de cotización, y el propietario observa
PÚBLICA DE ADQUISICIÓN DE que su precio de adquisición es la tercera
ACCIONES parte de dicho valor:
Durante la etapa en la que las accio- precio adquisición < precio pignora-
nes están pignoradas el acreedor pigno- ción < precio oferta
raticio puede limitar o impedir la trans-
misión, puesto que cuando hay cargas o Si, por ejemplo, las acciones se ad-
gravámenes sobre las acciones objeto de quirieron por un millón de euros y luego
la transmisión el propietario no puede valen tres millones, no parece muy lógi-
transmitir los títulos si el acreedor no le- co que se impida al propietario acudir a
vanta previamente la prenda. la Oferta, y convertir en dinero su inver-

182 © CISS
A CREEDOR PIGNORATICIO

sión, entre otras cosas porque con los la entidad oferente y el acreedor pig-
beneficios podría incluso cancelar el noraticio, y si pasada la OPA la enti-
préstamo. Sin embargo la ley está siem- dad oferente deprime la cotización
pre de parte del acreedor pignoraticio, de las acciones, podría hacerse con
que gobierna los derechos del propieta- el paquete a un precio sensiblemen-
rio en el proceso de OPA. te inferior.

Este problema se solucionaría fácil- Se solucionaría mediante la incorpo-


mente con un acuerdo entre las partes ración de una cláusula en las pólizas
que levantara la prenda y la sustituyera en las que se permitiera acudir a po-
por la futura contraprestación en efecti- sibles Ofertas Públicas de adquisi-
vo correspondiente a la liquidación de la ción cuando no se disminuyera el va-
Oferta, pero se plantean varias cuestio- lor de la prenda y el efectivo obteni-
nes que es necesario enfatizar: do supusiera asimismo cobertura de
la póliza de préstamo, quedando in-
1. La Entidad oferente puede no estar movilizado en una cuenta especial
interesada en dichas acciones, o primada a un tipo ya pactado.
quiere específicamente excluir de la
Oferta a las mismas. Para ello, llega a 3. El Acreedor pignoraticio, a petición
un acuerdo con el acreedor pignora- del propietario, puede llegar a un
ticio, por el cual este último va a im- acuerdo para cancelar la póliza pre-
pedir que se acuda a la OPA, no dan- via y sustituirla por otra nueva en la
do permiso al propietario para que que se incluya una cláusula similar a
transforme los valores en efectivo. la expuesta en el punto anterior, de
tal manera que se acuda a la Oferta y
En este caso, bastaría con que la en- se bloquee luego la contraprestación
tidad oferente presentara ante la Co- recibida.
misión Nacional del Mercado de Va-
El problema se planteará en el caso
lores (CNMV) un documento que
en que la contraprestación sea en va-
acreditara fehacientemente la exis-
lores, y no en efectivo, puesto que el
tencia de la prenda, la imposibilidad
acreedor pignoraticio puede estimar
de cancelación anticipada del contra-
que los nuevos valores no son garan-
to por parte del titular del préstamo
tía suficiente y los que posee sí.
y el compromiso expreso del acree-
dor pignoraticio de no ejecutar la 4. En el caso de prorrateo, la situación
prenda durante el período de trami- puede complicarse, puesto que a
tación y liquidación de la Oferta, pa- priori no se sabe qué parte de las ga-
ra que la CNMV tuviera que aceptar rantías se sustituirán por dinero y
que estas acciones no son objeto de qué parte seguirán siendo valores.
la Oferta y rebajar el aval solicitado.
5. El propietario puede no querer acu-
Parece razonable que en este caso la dir y el acreedor pignoraticio sí, ya
CNMV exija además un certificado de que prevé que después de la OPA las
inmovilización por parte del deposi- acciones tendrán una fuerte caída y
tario de las acciones, supuesto que su garantía no será suficiente para
no sea el propio acreedor pignorati- cubrir el préstamo.
cio.
Evidentemente en este caso la legis-
2. El propietario se encuentra a priori lación protege al propietario, puesto
indefenso ante posibles pactos entre que nadie le puede obligar a vender

© CISS 183
A CREEDOR PREFERENTE

lo que es suyo, y el acreedor pigno- OPA de exclusión. En particular, el acree-


raticio se encontraría en una difícil dor pignoraticio deberá comprometerse
situación. a no ejecutar el préstamo durante el
tiempo que dure la tramitación y liquida-
Se solventaría incluyendo una cláu- ción de la Oferta.
sula en la póliza con la posibilidad de
ejecución del préstamo por causa de MIGUEL CÓRDOBA BUENO
OPA, en el caso en el que el propie-
tario no quisiera acudir a la misma y Véase también: "Oferta pública de adquisición de
de ello pudiera derivarse una dismi- valores".
nución de garantías del préstamo.

V. LOS ACREEDORES
PIGNORATICIOS EN CASO DE
ACREEDOR
QUE SE PRESENTE UNA OPA DE PREFERENTE
EXCLUSIÓN DE COTIZACIÓN
Véase: "Preferencia de créditos".
El principal problema surge en las
OPA s de exclusión, puesto que el acree-
dor pignoraticio pierde la liquidez en el
caso de tener que ejecutar el préstamo.
ACREEDOR
¿Hasta qué punto puede un acreedor PRIVILEGIADO
pignoraticio oponerse a una OPA, por
considerar que se lesionan sus legítimos Véase: "Preferencia de créditos".
derechos?

De hecho, si la entidad oferente ha


promovido la Oferta sobre las acciones li-
ACT
bres de cargas y gravámenes, no están in-
cluidas en dicha oferta las pignoradas, Véase: "Actividades científicas y tecnológicas
salvo que consiga ejecutar el préstamo y (ACT)".
adjudicarse las acciones antes de la finali-
zación del plazo de aceptación.
ACTA DE
Además, si la propiedad es del titular
del préstamo no podrá ordenar la venta
CONFORMIDAD
de las mismas, por lo que, en este caso,
un pacto entre la entidad oferente y el ti- Conformity Inspection record
tular de un paquete significativo puede
provocar pérdidas cuantiosas al acreedor I. CONCEPTO • II. PROCEDIMIENTO • III.
pignoraticio, que se verá obligado a ven- PROCEDIMIENTO SANCIONADOR
der estas acciones meses después de la
OPA a un precio muy inferior, después I. CONCEPTO
de que haya podido ejecutar la póliza, y
supuesto que encuentre comprador. En el ámbito de la Inspección de Tri-
butos, las actas de conformidad son
La CNMV exige el compromiso ex- aquéllas que recogen todos los hechos,
preso del propietario y del acreedor pig- actuaciones y elementos tenidos en
noraticio en el caso de que se desee in- cuenta para la propuesta de regulariza-
movilizar las acciones y no acudir a la ción del tributo objeto de revisión cuan-

184 © CISS
A CTA DE CONFORMIDAD

do el obligado tributario presta su con- los fundamentos jurídicos. En este


formidad a la misma, haciéndolo constar caso el Inspector Jefe elaborará una
expresamente en la propia acta. nueva liquidación corrigiendo los
errores observados, que deberá ser
Las actas de conformidad de la Ins- notificada antes del transcurso del
pección de Tributos están reguladas en mes desde la firma del acta. Si en el
el artículo 156 de la Ley 58/2003, de 17 plazo del mes no se corrige el error,
de diciembre, General Tributaria, desa- se podrá subsanar a través del proce-
rrollado por el Real Decreto 1065/2007, dimiento especial de revisión, ya sea
de 27 de julio, por el que se aprueba el de oficio o a instancia del interesado,
Reglamento General de las actuaciones y para rectificación de errores.
los procedimientos de gestión e inspec-
ción tributaria y de desarrollo de las nor- b) Rectificación de errores en la apre-
mas comunes de los procedimientos de ciación de los hechos o indebida
aplicación de los tributos en los artículos aplicación de las normas jurídicas,
187 y 191.2. La Resolución de 29 de no- notificando el acuerdo de rectifica-
viembre de 2007, de la Dirección Gene- ción que deberá especificar el error
ral de la Agencia Estatal de Administra- observado, la norma vulnerada, la
ción Tributaria aprueba el modelo de ac- rectificación que se propone y la
ta de conformidad de la Inspección de nueva liquidación propuesta. Este
los Tributos. acuerdo deberá ser notificado antes
del transcurso del mes desde la firma
II. PROCEDIMIENTO del acta. De no producirse en ese
plazo se confirmará la propuesta de
Antes de la firma del acta de confor- liquidación contenida en el acta, sin
midad hay que dar trámite de audiencia posibilidad de rectificación poste-
al obligado tributario para que alegue lo rior. Una vez notificado el acuerdo
que convenga a sus derechos. Tendrá un de rectificación se otorgará un plazo
plazo entre diez y quince días en los cua- de alegaciones al obligado tributario,
les hay que poner de manifiesto el expe- de quince días, para que manifieste
diente al interesado para que pueda rea- su conformidad o disconformidad
lizar alegaciones. con la corrección. Transcurrido di-
cho plazo se notificará la nueva liqui-
Seguidamente, se firmará el acta, en dación que se tramitará como acta
el modelo A01, y se entregará una copia de conformidad si está de acuerdo
de la misma al obligado tributario. Si éste con la liquidación o de disconformi-
se negara a firmarla o a recibirla sería una dad si no está conforme con ella.
acta de disconformidad.
c) Ordenar completar el expediente
La liquidación no se considera practi- mediante las actuaciones que proce-
cada y notificada hasta que no pasa el dan, procediendo a la anulación del
plazo de un mes, desde el día siguiente a acta firmada y a la redacción de una
la fecha del acta, ya que en ese periodo nueva que sustituirá a la anterior y se
el Inspector Jefe puede notificar al obli- tramitará como proceda.
gado tributario acuerdo con alguno de
los siguientes contenidos: d) Confirmación de la liquidación pro-
puesta en el acta de forma expresa,
a) Rectificación de errores materiales con lo cual no será necesario que
de tipo aritmético, mecanográfico o transcurra el plazo de un mes para
de redacción, pero que no afectan a su confirmación.

© CISS 185
A CTA DE DISCONFORMIDAD

Una vez practicada la liquidación co- so contrario el expediente sancionador


menzará el plazo para el ingreso de la deberá iniciarse en el plazo de tres me-
deuda y para la interposición de los re- ses desde que se considera notificada la
cursos y reclamaciones que procedan. liquidación.

Si el obligado tributario presta su En este tipo de actas se produce una


conformidad parcial a los hechos y a las reducción de la sanción correspondiente
propuestas de regularización y liquida- del 30 por 100. Esta reducción es compa-
ción formuladas se procederá de la si- tible con la reducción del 25 por 100 por
guiente forma: prestar conformidad e ingresar el impor-
te de la sanción en periodo voluntario
a) Si de la propuesta derivada de los sin haber presentado solicitud de aplaza-
hechos a los que el obligado tributa- miento o fraccionamiento de pago, por
rio presta su conformidad no resulta- lo tanto la suma de ambas resultará una
ra una cantidad a devolver, se forma- reducción total del 47,5 por 100 del total
lizarán simultáneamente dos actas: de la sanción. Si una vez firmada el acta
una de conformidad con los elemen- el obligado tributario interpone recurso
tos regularizados a los que se presta o reclamación contra la liquidación per-
conformidad y otra de disconformi- derá la reducción del 30 por 100.
dad que incluirá todos los elementos
regularizados de la obligación tribu- La liquidación contenida en el acta
taria. La cuota tributaria incluida en de conformidad, incorporará los intere-
la propuesta de liquidación del acta ses de demora hasta el día en que deba
de conformidad minorará la conteni- entenderse dictada la liquidación por
da en el acta de disconformidad. transcurso del plazo de un mes desde el
día siguiente a la fecha del acta.
b) Si de la propuesta derivada de los
hechos a los que el obligado tributa- JUAN JOSÉ BENAYAS DEL ÁLAMO
rio presta su conformidad resultara
una cantidad a devolver, se formali- Véase también: "Acta de disconformidad"; "Acta
zará una única acta de disconformi- de la Inspección de Tributos" e "Inspección fiscal".
dad en la que se harán constar los
elementos regularizados de la obliga-
ción tributaria a los que el obligado ACTA DE
tributario presta su conformidad a
efectos de la aplicación de la reduc-
DISCONFORMIDAD
ción de la sanción por conformidad.
Non-conformity inspection record
El obligado tributario no podrá revo-
car la conformidad manifestada en el ac- I. CONCEPTO • II. CONTENIDO DE LAS ACTAS
ta, aunque si podrá recurrir la liquidación DE DISCONFORMIDAD • III. PROCEDIMIENTO
resultante de la misma. EN LAS ACTAS DE DISCONFORMIDAD

III. PROCEDIMIENTO I. CONCEPTO


SANCIONADOR
Las actas de disconformidad son
En las actas de conformidad el obli- aquellas actas de la Inspección de los tri-
gado tributario puede renunciar a la tra- butos en las que el obligado tributario
mitación del procedimiento sancionador manifiesta su disconformidad a la pro-
de forma separada a la liquidación, en ca- puesta de liquidación y regularización, se

186 © CISS
A CTA DE DISCONFORMIDAD

niega a firmar o recibir una copia del acta conceda trámite de audiencia al interesa-
o no comparece en la fecha indicada pa- do para que alegue lo que convenga en
ra la firma de las mismas. derecho.

Las actas de disconformidad de la Las actas de disconformidad se ex-


Inspección de Tributos están reguladas tenderán en el modelo A02.
en el artículo 157 de la Ley 58/2003, de
17 de diciembre, General Tributaria, de- III. PROCEDIMIENTO EN LAS ACTAS
sarrollado por el Real Decreto 1065/2007, DE DISCONFORMIDAD
de 27 de julio, por el que se aprueba el
Reglamento General de las actuaciones y Una vez recibidas las alegaciones o
los procedimientos de gestión e inspec- concluido el plazo para presentarlas, el
Inspector Jefe, a la vista del acta, del in-
ción tributaria y de desarrollo de las nor-
forme y de las alegaciones podrá:
mas comunes de los procedimientos de
aplicación de los tributos en los artículos a) Dictar el acto administrativo de liqui-
188 y 191.2. La Resolución de 29 de no- dación
viembre de 2007, de la Dirección Gene-
ral de la Agencia Estatal de Administra- b) Rectificar la propuesta del acta por
ción Tributaria aprueba el modelo de ac- existir errores en la apreciación de
ta de conformidad de la Inspección de los hechos o indebida aplicación de
los Tributos. las normas jurídicas, notificando el
acuerdo de rectificación y otorgando
II. CONTENIDO DE LAS ACTAS DE un plazo de alegaciones de 15 días al
DISCONFORMIDAD obligado tributario para que mani-
fieste su conformidad o disconformi-
Además del contenido general de las dad con la corrección. Transcurrido
actas de la Inspección de los tributos, es- dicho plazo se notificará la nueva li-
te tipo de actas deberá indicar de forma quidación
expresa que el obligado tributario no es- c) Ordenar que se complete el expe-
tá conforme con la propuesta de regula- diente mediante las actuaciones que
rización o que se niega a firmar el acta. procedan en un plazo no superior a
También tendrá que detallar los hechos y tres meses. Si se modifica la pro-
fundamentos de derecho en que se base puesta se anulará el acta anterior y se
la propuesta de regularización, que de- redactará una nueva acta que la susti-
berá incorporar en un informe ampliato- tuirá y se tramitará como proceda. Si
rio del actuario y deberá entregarse al se mantiene la propuesta de liquida-
obligado tributario junto con el acta. ción se concederá un nuevo plazo de
quince días para la puesta de mani-
Se hará constar el derecho del intere- fiesto del expediente y la formula-
sado a presentar alegaciones ante el ór- ción de alegaciones
gano competente para dictar la liquida- El Inspector Jefe no tiene un plazo
ción, es decir, el Inspector-Jefe, en los determinado para dictar la liquidación,
quince días siguientes a la fecha de la fir- por lo que se considera que dicho plazo
ma del acta, de la negativa a suscribirla o es el periodo máximo de duración de las
de la notificación del acta cuando no ha actuaciones inspectoras de doce meses,
comparecido. Además de estas alegacio- independientemente del tipo de acta.
nes posteriores a la expedición del acta
es obligatorio que con carácter previo a La liquidación contenida en el acta
la firma del acta de disconformidad se de disconformidad incorporará los inte-

© CISS 187
A CTA DE LA INSPECCIÓN DE TRIBUTOS

reses de demora hasta el día en que con- documento público y, como tal, hacen
cluya el plazo establecido para formular prueba de los hechos que recogen, y en
alegaciones. la medida en que son aceptadas por el
contribuyente se presume que los he-
JUAN JOSÉ BENAYAS DEL ÁLAMO chos son ciertos, no pudiendo rectificar-
se si no es mediante prueba de haber in-
Véase también: "Acta de conformidad"; "Acta de la currido en error de hecho.
Inspección de Tributos" e "Inspección fiscal".
Las actas son el documento propio y
exclusivo de la Inspección, pero existen
ACTA DE LA otros documentos que son comunes al
resto de procedimientos de aplicación
INSPECCIÓN de los tributos utilizados en las actuacio-
DE TRIBUTOS nes de la Inspección:

a) Comunicaciones: son los documen-


Tax record inspection / Tax report ins- tos a través de los cuales la Adminis-
pection tración notifica al obligado tributario
el inicio del procedimiento u otros
I. CONCEPTO • II. CONTENIDO • III. CLASES 1. hechos o circunstancias relativos al
Actas con acuerdo 2. Actas de conformidad 3. mismo o efectúa los requerimientos
Actas de disconformidad • IV. LIQUIDACIONES
que sean necesarios a cualquier per-
DERIVADAS DE LAS ACTAS • V. MOTIVACIÓN
sona o entidad.
I. CONCEPTO b) Diligencias: son los documentos pú-
blicos que se extienden para hacer
Según establece el artículo 143.2 de constar hechos, así como manifesta-
la Ley 58/2003, de 17 de diciembre, Ge- ciones del obligado tributario o per-
neral Tributaria, "las actas son los docu- sona con la que se entiendan las ac-
mentos públicos que extiende la inspec- tuaciones, ya sea a requerimiento de
ción de los tributos con el fin de recoger la Inspección o del propio interesa-
el resultado de las actuaciones inspecto- do con trascendencia para las actua-
ras de comprobación e investigación, ciones que se están llevando a cabo.
proponiendo la regularización que esti- El contenido de las diligencias sirve
me procedente de la situación tributa- para la preparación de las actas, pero
ria del obligado o declarando correcta se diferencia de ellas en que no lle-
la misma". van ninguna propuesta de liquida-
ción tributaria.
Las actas son el documento con el
que se finalizan las actuaciones inspecto- c) Informes: No están regulados por la
ras. Es el más importante de todo el pro- Ley General Tributaría; sólo se esta-
cedimiento inspector, ya que recoge to- blece que se emitirán, de oficio o a
dos los hechos, actuaciones y elementos petición de terceros, los informes
que se han tenido en cuenta para la pro- que sean preceptivos conforme al or-
puesta de regularización del tributo obje- denamiento jurídico, los que solici-
to de revisión, y suele incorporar una ten otros órganos y servicios de las
propuesta de liquidación, que al no ser Administraciones públicas o los po-
una liquidación definitiva se considera deres legislativo y judicial, en los tér-
un acto de trámite, y por tanto no podrá minos previstos por las leyes, y los
ser objeto de recurso como tal. Son un que resulten necesarios para la apli-

188 © CISS
A CTA DE LA INSPECCIÓN DE TRIBUTOS

cación de los tributos. Son actos de e) En su caso, la regularización de la si-


mero trámite, no susceptibles de re- tuación tributaria del obligado y la
curso separado e independiente de propuesta de liquidación que proce-
la liquidación o acto que pueda deri- da, incluyendo el cálculo de intere-
varse del mismo. ses
Las actas de la Inspección de Tribu- f) La conformidad o disconformidad
tos están reguladas en los artículos 143 del obligado tributario con la regula-
(concepto) y 153 a 157 (contenido y cla- rización y con la propuesta de liqui-
ses de actas) de la LGT 2003, desarrolla- dación
da por el Real Decreto 1065/2007, de 27
g) Los trámites del procedimiento pos-
de julio, por el que se aprueba el Regla-
teriores al acta y, cuando ésta sea
mento General de las actuaciones y los
con acuerdo o de conformidad, los
procedimientos de gestión e inspección
recursos que procedan contra el acto
tributaria y de desarrollo de las normas de liquidación derivado del acta, ór-
comunes de los procedimientos de apli- gano ante el que hubieran de pre-
cación de los tributos en los artículos 175 sentarse y plazo para interponerlos
y 176. La Resolución de 29 de noviembre
de 2007, de la Dirección General de la h) La existencia o inexistencia, en opi-
Agencia Estatal de Administración Tribu- nión del actuario, de indicios de la
taria aprueba los modelos de actas de la comisión de infracciones tributarias.
Inspección de los Tributos. La valoración de la sanción se realiza-
rá en otro procedimiento distinto
II. CONTENIDO
i) La valoración de las alegaciones pre-
Las actas de las actuaciones inspecto- sentadas por el contribuyente
ras deberán extenderse en un modelo j) Carácter provisional o definitivo de
oficial y al menos contendrán los siguien- la liquidación que deriva del acta
tes datos
k) La situación de los libros registro o
a) El lugar y la fecha de su formaliza- de la contabilidad si el contribuyente
ción realiza una actividad económica
b) Datos identificativos del obligado tri- Lo normal es que se extienda una
butario y de las personas que inter- única acta por cada tributo respecto a to-
vengan en las actuaciones, y el carác- dos los ejercicios objeto de comproba-
ter o representación con que inter- ción.
vienen en las mismas, así como la
identificación del funcionario que III. CLASES
lleva a cabo el procedimiento
Las actas pueden ser de distinta clase
c) La fecha de inicio de las actuaciones, según su tramitación:
ampliación del plazo acordado, inte-
rrupción justificada y dilaciones no 1. Actas con acuerdo
imputables a la Administración
Son aquellas actas en las que el con-
d) Los elementos esenciales del hecho tribuyente llega a un acuerdo con la Ad-
imponible y de su atribución al obli- ministración Tributaria, antes de la liqui-
gado tributario, así como los funda- dación de la deuda tributaria, en la apli-
mentos de derecho en que se base la cación de la norma al caso concreto o en
regularización la estimación y valoración de elementos

© CISS 189
A CTA DE LA INSPECCIÓN DE TRIBUTOS

de la obligación tributaria de incierta b) Liquidación que se entenderá produ-


cuantificación con el objetivo de reducir cida y notificada por el transcurso de
la conflictividad en el ámbito tributario. diez días, salvo rectificación de erro-
El acuerdo es potestativo de la Adminis- res materiales por el Inspector Jefe
tración y por tanto el contribuyente no
c) Pago del acta mediante la aplicación
podrá obligar a realizar este tipo de
acuerdo. del depósito constituido; en este
procedimiento no hay posibilidad de
Además del contenido normal, las aplazamiento o fraccionamiento
actas con acuerdo incluirán necesaria- d) Recursos contra el acta: la liquida-
mente lo siguiente: ción y la sanción sólo podrán ser im-
pugnados en vía administrativa a tra-
a) El fundamento de la aplicación de
vés del procedimiento de declara-
los conceptos jurídicos, la estima- ción de nulidad de pleno derecho, y
ción, valoración o medición de los en vía contenciosa sólo cabe recurso
datos por la existencia de vicios en el con-
b) Los elementos de hecho, fundamen- sentimiento
tos jurídicos y cuantificación de la 2. Actas de conformidad
propuesta de regularización y en su
caso, de la propuesta de sanción que Son aquellas actas en las que el con-
en su caso proceda, así como la re- tribuyente acepta la propuesta de regula-
nuncia a la tramitación separada del rización que realiza la inspección (véase
procedimiento sancionador. Esta "Acta de conformidad").
sanción tendrá una reducción del 50
por 100 3. Actas de disconformidad
c) La conformidad expresa del obligado Son aquellas actas en las que el con-
tributario con la totalidad del conte- tribuyente no está de acuerdo con la pro-
nido del acta, tanto a la propuesta de puesta de liquidación que realiza la ins-
regularización como a la sanción pección (véase "Acta de disconformi-
dad").
d) La fecha en que el órgano competen-
te ha otorgado la preceptiva autori- Las actas deberán extenderse en los
zación y los datos identificativos del modelos oficiales aprobados por cada
depósito o de la garantía constitui- Administración Tributaria. En el caso de
dos por el obligado tributario la Inspección de los Tributos de la Agen-
Para la firma del acta con acuerdo cia Estatal de Administración Tributaria
es imprescindible cumplir dos requisitos los modelos oficiales son los siguientes:
previos: la autorización del Inspector Je- A01 (actas de conformidad), A02 (actas
fe a la suscripción del acuerdo y la cons- de disconformidad) y A11 (acta con
titución de una garantía para asegurar el acuerdo). Para la confección de las actas
cobro de las cantidades que puedan deri- se utilizarán, siempre que sea posible, los
varse del acta. sistemas informáticos, y se podrán firmar
de forma electrónica o extenderse como
El procedimiento en la tramitación documento electrónico. Si se imprimen
del acta con acuerdo es el siguiente: en hojas separadas, cada una de ellas de-
berá ir numerada, haciendo constar la
a) Firma de acta, una vez cumplido los identidad del obligado tributario y el nú-
requisitos previos mero único asignado a cada acta.

190 © CISS
A CTA DE LA INSPECCIÓN DE TRIBUTOS

De cada acta se entregará un ejem- - En las comprobaciones de valo-


plar al compareciente, que se entenderá res que sean el objeto único de
notificada por su firma. Cuando las actas la regularización
se extiendan sin la presencia del obliga-
do tributario, o si compareciendo se nie- - En otros casos que se establez-
gue a suscribir las actas, se hará constar can reglamentariamente.
expresamente tal circunstancia en las
mismas, manifestando si reciben o no un
V. MOTIVACIÓN
ejemplar.
Las actas extendidas por la Inspec-
Cuando el resultado del acta de con- ción de los Tributos tienen naturaleza de
formidad o con acuerdo sea a ingresar y documentos públicos y hacen prueba,
en este último caso no se haya constitui- aun contra tercero, de los hechos que
do depósito, la Inspección entregará al motiven su formalización y de la fecha,
compareciente los documentos necesa- salvo que se acredite lo contrario. Los
rios para realizar el ingreso. hechos aceptados por los obligados tri-
butarios en las actas de inspección se
IV. LIQUIDACIONES DERIVADAS DE presumen ciertos y sólo podrán rectifi-
LAS ACTAS carse mediante prueba de haber incurri-
do en error de hecho.
En las actas se incluye una liquida-
ción como regularización de la situación Para que un acta de inspección sea
tributaria del contribuyente y es el acto válida es imprescindible que refleje la
administrativo con el que se concluye el motivación que ha producido la regulari-
procedimiento de inspección. Las liqui- zación de los elementos de la obligación
daciones pueden ser: tributaria comprobada, de tal forma que
la falta de tal motivación llevaría a decla-
a) Liquidaciones definitivas: aquellas rar la nulidad de dicha acta por parte de
que sean resultado de la comproba- cualquier tribunal aunque haya sido fir-
ción general de todos los elementos mada en conformidad, ya que produciría
de la obligación tributaria y del pe- una indefensión en el obligado tributa-
riodo inspeccionado rio, al no conocer las bases en las que
plantear su defensa. El contenido míni-
b) Liquidaciones provisionales: las que mo que deben contener las actas para
proceden de una comprobación de cumplir el requisito de la motivación es
alcance parcial, cuando exista algún el siguiente:
elemento de la obligación tributaria
que no se haya podido comprobar o a) La mención de los preceptos legales
se regularice con liquidación provi- y reglamentarios aplicados
sional y cuando se produzcan distin-
tas propuestas de liquidación por b) La norma concreta que establezca la
una misma obligación tributaria en no deducción de ciertos gastos
los siguientes casos:
c) El sistema aplicado para cuantificar la
- En actas con acuerdo no se in- deuda tributaria y, en especial, el ré-
cluyen todos los elementos de la gimen de determinación de la base
obligación tributaria
JUAN JOSÉ BENAYAS DEL ÁLAMO
- En las de conformidad no se
otorga a toda la propuesta de re- Véase también: "Acta de conformidad"; "Acta de
gularización disconformidad" e "Inspección fiscal".

© CISS 191
A CTA ÚNICA EUROPEA

ACTA ÚNICA grar en 1993 ese perseguido merca-


do común, se puso en marcha la co-
EUROPEA rrespondiente conferencia intergu-
bernamental que acabaría aproban-
do el Acta Única Europea. En conse-
Single European Act cuencia, el Tratado sirvió de base ju-
rídica para que el Consejo y la Comi-
El Acta Única Europea es el tratado
sión entre 1985 y 1993 aprobasen un
comunitario firmado en Luxemburgo el
conjunto de reglamentos, directivas
17 de febrero de 1986 por los entonces
y decisiones que hiciesen posible el
doce Estados miembros de las Comuni-
mercado interior, levantando las ba-
dades Europeas (España y Portugal lo
eran desde enero de ese mismo año). Su rreras, trabas y limitaciones existen-
entrada en vigor se produjo el 1 de julio tes.
de 1987. Con él se inicia un proceso que
En realidad el Tratado, en este punto
llega hasta hoy consistente en la revisión
se limitó a modificar el Tratado CEE
periódica de los tratados constitutivos de
con carácter general, estableciendo
las Comunidades Europeas. No se trata
en un nuevo artículo 100.A), que pa-
de una decisión consciente tomada en-
tonces sino de la constatación de lo suce- ra lograr el objetivo del mercado in-
dido desde aquel momento: que cada terior europeo, con independencia
cuatro a seis años se ha aprobado una de las previsiones específicas de
nueva reforma sistemática de los trata- aquél, el Consejo podría resolver por
dos. mayoría cualificada, en lugar de por
unanimidad, y en cooperación con el
Las principales modificaciones lleva- Parlamento Europeo (procedimiento
das a cabo por el Acta Única Europea nuevo en el que, aun cuando la últi-
fueron las siguientes: ma palabra la tenía siempre el Con-
sejo, el Parlamento Europeo podía
1º. La principal, por constituir el objeti- forzar el que éste tuviera que resol-
vo esencial del Tratado, consistió en ver por unanimidad. Únicamente
establecer los instrumentos y proce- quedaron excluidas, permaneciendo
dimientos jurídicos necesarios para la unanimidad, las disposiciones en
hacer posible el mercado interior eu- materia fiscal, las relativas a la libre
ropeo el 1 de enero de 1993. En circulación de personas y a los dere-
efecto, el Tratado surge ante la cons- chos e intereses de los trabajadores
tatación de que, tras casi treinta años por cuenta ajena).
desde la aprobación de los Tratados
de Roma y la creación de la Comuni- 2º. Establecimiento de la Cohesión Eco-
dad Económica Europea, cuyo obje- nómica y Social como objetivo esen-
tivo principal era crear un mercado cial de la Comunidad, con el objeto
común europeo, existían múltiples de reducir las diferencias entre las
trabas y dificultades que impedían diversas regiones y el retraso de las
que la libre circulación de trabajado- menos favorecidas. Con ello se daba
res, mercancías, servicios y capitales un impulso fundamental a la política
no fueran una realidad. Tras la elabo- regional comunitaria, que se articula-
ración por la Comisión Europea del ba como compensación a los Estados
Libro Blanco del Mercado Interior, con menor producto interior bruto a
en el que se recogía un detallado cambio de la definitiva eliminación
programa de reformas para poder lo- de aranceles y trabas a la libre circu-

192 © CISS
A CTAS DE LA INSPECCIÓN DE TRABAJO

lación de mercancías, servicios y ca- I. INTRODUCCIÓN • II. ACTAS DE INFRACCIÓN •


pitales. III. ACTAS DE INFRACCIÓN POR OBSTRUCCIÓN
• IV. ACTAS DE LIQUIDACIÓN • V. PRESUNCIÓN
3º. Consagración en los Tratados de la DE CERTEZA
Cooperación Política Europea como
nueva forma de realización de los I. INTRODUCCIÓN
objetivos de la Unión Europea (de-
nominación que por primera vez se En el ejercicio de sus funciones de vi-
utiliza en los Tratados comunitarios). gilancia del cumplimiento de las normas
La citada cooperación política euro-
de orden Social y Seguridad Social, cuan-
pea se establece al margen del pro-
do la Inspección de Trabajo constate el
cedimiento clásico de integración
comunitaria, mediante lo que se de- incumplimiento de dichas normas levan-
nominarían los "pilares no comunita- tará un Acta de Inspección que podrá ser
rios" de la Unión, procedimiento que de infracción o/y liquidación de cuotas
se ha mantenido hasta el reciente- de Seguridad Social.
mente aprobado Tratado de Lisboa
de 2007. En el Acta Única Europea la II. ACTAS DE INFRACCIÓN
cooperación política queda reducida
a la política exterior y mediante unos Se extienden cuando el Inspector ac-
órganos específicos encargados de tuante constate hechos constitutivos de
llevarla a cabo (órganos que desapa- infracción en materia de relaciones co-
recerán con la aprobación del Trata- lectivas; protección, derechos y garantías
do de Maastricht en 1992, siendo de los representantes de los trabajado-
sustituidos por las instituciones co- res; prevención de riesgos laborales y
munitarias). normas jurídico-técnicas que incidan en
4º. Formalización de nuevas políticas las condiciones de trabajo:
comunitarias ya iniciadas al margen
de los Tratados: Así en materia in- - Relaciones laborales individuales y
dustrial, científica y tecnológica, me- colectivas; protección de derechos y
dioambiental, de protección a los garantías de los representantes de
consumidores. los trabajadores.
5º. Reformas institucionales tendentes a - Prevención de riesgos laborales y
ampliar los supuestos de mayoría normas jurídico-técnicas que incidan
cualificada, en lugar de unanimidad, en las condiciones de trabajo.
y a establecer un mayor protagonis-
mo del Parlamento Europeo median- - Inscripción, altas, bajas, cotización y
te el nuevo procedimiento de coope- recaudación de la Seguridad Social.
ración. - Obtención y disfrute de prestaciones
MANUEL DELGADO-IRIBARREN GARCÍA-CAMPERO de Seguridad Social, mejora volunta-
ria de dichas prestaciones y sistemas
complementarios.
ACTAS DE LA - Gestión y funcionaminento de em-
INSPECCIÓN presas y entidades colaboradoras de
la Seguridad Social.
DE TRABAJO
- Colocación, empleo y protección de
desempleo.
Work Inspection record / Work Inspec-
tion report - Emigración y trabajo de extranjeros.

© CISS 193
A CTAS DE LA INSPECCIÓN DE TRABAJO

- Formación ocupacional y continua. greso de las cotizaciones. Dichas deudas


se originan por:
- Empresas de trabajo temporal y
agencias de colocación. - Falta del alta del trabajador en Segu-
Las actas de infracción deben conte- ridad Social.
ner al menos los siguientes datos: - Ausencia de cotización de trabajado-
- Identificación completa del sujeto in- res en alta.
fractor. - Diferencias de cotización entre lo in-
- Los hechos comprobados por la ins- gresado y lo que debió ingresarse,
pección, los medios utilizados para bien sea por errónea aplicación de ti-
dicha comprobación y los criterios pos, de bases mínimas de cotización
utilizados para fundamentar la gra- o por cotizaciones por bases inferio-
duación de la sanción. res a los salarios reales.

- La infracción cometida, el precepto - Aplicación indebida de bonificacio-


vulnerado y su calificación. nes o reducciones en la cotización.
- La propuesta de sanción, su gradua- Las actas de cotización se realizan en
ción y cuantificación. el modelo oficial y deben contener los si-
guientes datos:
- Órgano competente para resolver y
plazo para la interposición de alega- - Identificación completa del deudor.
ciones.
- Régimen de Seguridad Social aplica-
- Funcionario que levanta el acta y fe- ble.
cha.
- Hechos comprobados y disposicio-
III. ACTAS DE INFRACCIÓN POR nes infringidas.
OBSTRUCCIÓN
- Datos utilizados para el cálculo.
Con independencia de las actas de - Importe de la duda y recargos.
infracción por vulneración de las normas
de orden social, cuando el sujeto inspec- - Entidad que cubre la cobertura de
cionado por acción u omisión perturbe, accidentes de trabajo.
retrase o impida la labor inspectora, la
- Indicación de si se procede a levan-
inspección podrá levantar actas de infrac-
tar acta de infracción.
ción por obstrucción con los mismos re-
quisitos descritos anteriormente. - Órgano competente y plazo para la
interposición de alegaciones.
IV. ACTAS DE LIQUIDACIÓN
- Funcionario que levanta el acta y fe-
Se extienden, cuando como conse- cha.
cuencia de la actividad inspectora se
aprecian ausencia de cotizaciones o infra- V. PRESUNCIÓN DE CERTEZA
cotizaciones a la Seguridad Social
Las actas de la inspección tienen na-
En ellas y en el modelo oficial la ins- turaleza de documentos públicos.
pección procede a cuantificar la deuda
que por dicha ausencia o infracotización Gozan además de presunción de cer-
haya generado el sujeto obligado al in- teza los hechos constatados por la ins-

194 © CISS
A CTAS DE NOTORIEDAD

pección y reflejados en las actas de in- bajo su responsabilidad, la certeza


fracción y liquidación de cuotas. del mismo, bajo pena de falsedad en
documento público.
Esta presunción se circunscribe úni-
camente a los hechos objetivos que haya 2.º el notario practicará, para comproba-
podido comprobar el inspector o haya ción de la notoriedad pretendida,
podido deducir de los medios de prueba cuantas pruebas estime necesarias,
utilizados y consignados en el acta. sean o no propuestas por el requi-
rente, y deberá hacer requerimientos
ALFONSO JURADO LÓPEZ y notificaciones personales o por
edictos cuando el requirente lo pida
o él lo juzgue necesario.
ACTAS DE 3.º constarán necesariamente en las ac-
NOTORIEDAD tas de notoriedad todas las pruebas
practicadas y requerimientos hechos
con sus contestaciones; los justifi-
Notoriety record
cantes de citaciones y llamamientos;
Vienen conceptuadas en el artículo la indicación de las reclamaciones
200 de la Ley Hipotecaria como medio presentadas por cualquier interesa-
hábil, junto con el expediente de domi- do, y la reserva de los derechos, co-
nio, para la reanudación del tracto suce- rrespondientes al mismo ante los
sivo ininterrumpido. Su régimen jurídico Tribunales de Justicia.
está determinado en el artículo 203 de la 4.º el notario, si del examen y califica-
mencionada norma, que establece que
ción de las pruebas y del resultado
serán autorizadas por notario hábil para
de las diligencias estimare justificada
actuar en el lugar en que radiquen las fin-
la notoriedad pretendida, lo expresa-
cas.
rá así, con lo cual quedará conclusa
No es éste, sin embargo, el único ám- el acta.
bito de las actas de notoriedad, pues el 5.º la instrucción del acta se interrumpi-
Reglamento notarial aprobado por De- rá si se acreditare al notario haberse
creto de 2 de junio de 1944 establece en entablado demanda en juicio decla-
su artículo 209 que las actas de notorie- rativo con respecto al hecho cuya
dad tienen por objeto la comprobación notoriedad se pretenda establecer
y fijación de hechos notorios sobre los (la Sentencia de la Sala 3.ª del Tribu-
cuales puedan ser fundados y declara- nal Supremo de 20 de mayo de 2008
dos derechos y legitimadas situaciones
ha declarado nulo el inciso final de
personales o patrimoniales con trascen-
este artículo, que establecía que por
dencia jurídica.
acta de notoriedad podrán legitimar-
El precepto dispone asimismo los re- se hechos y situaciones de todo or-
quisitos que habrán de observarse en las den, cuya justificación, sin oposición
actas de notoriedad, a saber: de parte interesada, pueda realizarse
por medio de cualquier otro proce-
1.º el requerimiento para instrucción dimiento no litigioso. La declaración
del acta será hecho al notario por que ponga fin al acta de notoriedad
persona que demuestre interés en el será firme y eficaz, por sí sola, e ins-
hecho cuya notoriedad se pretende cribible donde corresponda, sin nin-
establecer, la cual deberá aseverar, gún trámite o aprobación posterior).

© CISS 195
A CTAS Y DOCUMENTOS NOTARIALES

Por su parte el artículo 209 bis regula mento. Buen ejemplo de lo que decimos
específicamente las reglas que deberán lo constituyen los artículos 1216 y si-
observarse en la tramitación de las actas guientes del Código Civil, reguladores
de notoriedad a que se refiere el artículo del Documento Público, cuyas redaccio-
979 de la Ley de Enjuiciamiento Civil de nes están pensando fundamentalmente
1881 (declaración de herederos ab intes- en el Documento Notarial. Además, su
tato). interés general es mayor o más amplio
que el de los restantes Documentos Pú-
Por último cabe reseñar que la antes blicos, judiciales y administrativos, con
mencionada sentencia de 20 de mayo de un ámbito interno dentro del funciona-
2008 ha anulado igualmente el artículo miento de dichas Administraciones.
210 del Reglamento notarial, que estable-
cía los requisitos de tramitación de las Así pues, podemos definir el Docu-
mento Notarial como el documento ex-
actas de notoriedad complementarias del
pedido o autorizado por Notario público
título público conforme a los artículos
o funcionario consular en el ejercicio de
205 de la Ley Hipotecaria y 298 de su Re-
funciones notariales, dentro de los lími-
glamento. tes de su competencia y con las formali-
dades de la Ley. Pero, para que todo Do-
JESÚS DE LOURDES ADAME SANABRIA
cumento o Instrumento Público Notarial
ostente la condición de tal es necesaria la
Véase también: "Actas y documentos notariales". concurrencia de los requisitos que el artí-
culo 17. bis de la Ley del Notariado -se-
gún redacción dada por Ley 24/2001, de
ACTAS Y medidas fiscales, administrativas y del or-
DOCUMENTOS den social- establece como indispensa-
bles:
NOTARIALES 1) El Notario debe dar fe de la identi-
dad de los otorgantes, es decir, de
Notarial certificate que son quienes afirman ser.

I. DOCUMENTO PÚBLICO NOTARIAL: 2) Así mismo debe dar fe de que, a su


CONCEPTO • II. CLASES DE DOCUMENTOS juicio, tienen capacidad legal y legiti-
NOTARIALES • III. ACTAS NOTARIALES • IV. mación para otorgar el acto o nego-
CLASES O TIPOS DE ACTAS NOTARIALES 1. cio jurídico de que se trate. Deberá
Actas de presencia 2. Actas de remisión de comprobar tanto su capacidad natu-
documentos por correo 3. Actas de notificación ral para celebrarlo, como su capaci-
y requerimiento 4. Actas de exhibición de cosas dad jurídica y legitimación, especial-
o documentos 5. Actas de referencia 6. Actas de mente, cuando se trate de un repre-
notoriedad 7. Actas de Protocolización 8. Actas sentante, comprobando que tiene fa-
de Depósito ante Notario • V. EL DOCUMENTO cultades suficientes para ello.
PÚBLICO NOTARIAL ELECTRÓNICO
3) Debe dar fe también, de que el con-
I. DOCUMENTO PÚBLICO sentimiento de los otorgantes al acto
o negocio jurídico ha sido libremen-
NOTARIAL: CONCEPTO
te prestado, es decir, falto de los vi-
cios del consentimiento que lo inva-
El Documento Notarial es el Docu-
lidarían.
mento Público por excelencia; de hecho,
ha sido siempre el principal objeto de 4) Igualmente debe dar fe de que el
atención de la teoría general del docu- otorgamiento se adecua a la legali-

196 © CISS
A CTAS Y DOCUMENTOS NOTARIALES

dad. O sea, debe ejercer un juicio de - Su contenido se presume veraz e ín-


legalidad, que le obliga a calificar el tegro, de acuerdo con lo dispuesto
acto o contrato celebrado y compro- en las leyes.
bar que reúna los requisitos que la
- Sus efectos sólo podrán ser negados
Ley impone. De hecho, el Notario es
o desvirtuados por los Jueces y Tri-
el redactor del documento y el con- bunales.
formador del mismo.
- El Documento Público Notarial cons-
5) Debe dar fe de que los otorgantes tituye título ejecutivo (artículo 517
han expresado su voluntad debida- de la Ley de Enjuiciamiento Civil), a
mente informada, por lo que deberá efectos del procedimiento de ejecu-
leerles el documento y explicarles las ción.
consecuencias jurídicas que produ-
ce, asegurándose de que las entien- - Y actúan como título legitimador pa-
den. Ello implica asesorarles y acon- ra el tráfico jurídico cuando el docu-
sejarles acerca de los medios jurídi- mento contiene la adquisición de un
cos más adecuados para el logro de derecho.
los fines lícitos que se proponen al-
canzar. E, incluso, sin quiebra de su
II. CLASES DE DOCUMENTOS
imparcialidad, debe prestar especial NOTARIALES
asistencia a la parte más débil del
Los Documentos Notariales son, en
contrato, ejerciendo así una función
principio, protocolares o extraprotocola-
equilibradora. res, según sus originales se extiendan en
Ahora bien, la función notarial va el protocolo o fuera de él. Los primeros
mucho más allá de la mera dación de fe, consisten en escrituras públicas y actas
como testigo pasivo de los actos o con- notariales o protocolozaciones consigna-
tratos que se celebran en su presencia, das en el protocolo del notario. Los se-
es un documentador activo que, además, gundos son las reproducciones de Ins-
tiene la obligación de asegurarse de que trumentos Públicos, certificaciones de
el acto o contrato celebrado sea plena- documentos, piezas de expedientes o
mente legal y que los otorgantes lo lle- inscripciones, traducciones, actas, dili-
ven a cabo con conocimiento de sus gencias y otras actuaciones que el Nota-
rio público, autorizado por ley, extiende
efectos y consecuencias. Todo ello, sin
fuera del protocolo.
olvidar las importantes funciones de co-
laboración con los poderes públicos que Vamos a referirnos ahora a las Escri-
al mismo se le encomiendan, fundamen- turas Públicas para proceder después y
talmente en el suministro de informa- en mayor detalle con las Actas Notariales.
ción, de cara a prevenir y detectar frau-
des fiscales y operaciones que encubran Las Escrituras Públicas no son sino
el blanqueo de capitales. declaraciones de voluntad de los otor-
gantes y del Notario en los actos jurídi-
Es por todo lo expuesto que los efec- cos que impliquen la prestación de con-
tos del Documento Notarial son múlti- sentimiento y en los contratos de todas
ples: clases.

- Los Instrumentos Notariales gozan Se considerarán Escrituras Públicas,


de fe pública, lo que produce unos además de la escritura matriz (que no es
importantes efectos probatorios. más que el documento original que se

© CISS 197
A CTAS Y DOCUMENTOS NOTARIALES

queda en la notaría y se anexa al protoco- - La reseña identificadora del inmue-


lo), las copias de ésta, expedidas con ble, salvo en los supuestos de inma-
ciertas formalidades. Así pues, las copias triculación y los datos registrales.
se encabezarán con el número que en el
protocolo tenga la matriz, siendo una re- Con este trámite se consigue evitar
producción literal de la misma, una vez que no se introduzca ningún otro dere-
hechas las correcciones. Sólo el Notario cho o carga sobre el inmueble cuya ins-
en cuyo poder se halle el protocolo está cripción se pretende. Por tanto, con pos-
facultado para expedir primeras y poste- terioridad a la fecha de otorgamiento de
riores copias, pudiéndose interponer re- la Escritura Pública ante Notario no exis-
curso de queja ante la Dirección General tirá nadie con mejor derecho sobre el in-
de los Registros y del Notariado contra la mueble.
negativa del notario a expedir una copia.
III. ACTAS NOTARIALES
Tienen derecho a obtener una copia,
además de cada uno de los otorgantes, Las Actas Notariales son Instrumen-
todas aquellas personas a cuyo favor re- tos Públicos cuyas finalidades principales
sulte de la Escritura algún derecho, ya son comprobar, por medio de Notario y
sea directamente, ya adquirido por acto a solicitud de parte interesada, hechos,
distinto de ella, así como quienes acredi- sucesos o situaciones que le consten u
ten, a juicio del Notario, tener interés le- ocurran en su presencia, dándoles carác-
gítimo en el documento. Las copias de- ter de auténticos, o bien, haciendo cons-
berán ser libradas por los notarios en el tar notificaciones, prevenciones o intima-
plazo más breve posible, dando preferen- ciones conforme a Ley. Afectan, por tan-
cia a las más urgentes. En todo caso, de- to y con carácter general, a hechos jurídi-
berá quedar a disposición del adquiren- cos que por su peculiar naturaleza no
te, dentro de los 5 días hábiles siguientes pueden calificarse de actos o contratos.
al otorgamiento, copia autorizada de
cualquier escritura que contenga actos De esta manera el Notario, a instan-
susceptibles de inscripción en el Registro cia de parte, extenderá y autorizará Actas
de la Propiedad. en que se consignen los hechos que pre-
sencie o le consten, y que por su natura-
El Notario, por su propia voluntad o leza no sean materia de contrato. Estas
cuando así lo solicite el interesado, remi- Actas se firmarán por los interesados y se
tirá el mismo día del otorgamiento, por signaran y rubricarán por el Notario, sal-
telefax o por cualquier otro medio, al Re- vo que alguno de ellos no pudiere, no
gistro de la Propiedad competente, co- supiere o no quisiere firmar, en cuyo ca-
municación, suscrita y sellada, de haber so se hará constar así. Los Notarios sólo
autorizado escritura susceptible de ser podrán consignar en Acta las manifesta-
inscrita, lo que dará lugar al correspon- ciones que se hagan por personas a las
diente asiento de presentación, en el que que previamente les haya informado de
constarán, al menos, los siguientes datos: su condición de fedatario público.
- La fecha de la Escritura matriz y su En la comparecencia no hará falta
número de protocolo. afirmar la capacidad de los requirentes,
- ni se precisará otro requisito que el inte-
La identidad de los otorgantes y el
rés legítimo de la parte requirente y la li-
concepto en el que intervienen.
citud de la actuación notarial. No se pre-
- El derecho a que se refiera el título cisará la intervención de testigos, salvo
que se pretende inscribir. en los casos concretos en que así se esta-

198 © CISS
A CTAS Y DOCUMENTOS NOTARIALES

blezca por la Legislación o Derecho vi- - La expedición del resguardo de im-


gente. posición como certificado.

Las Actas Notariales no requieren - La recepción por el Notario del aviso


unidad de acto ni de contexto, pudiendo del recibo.
ser extendidas en el momento del acto
Al Notario le compete comprobar
mismo o, incluso, después. En este caso,
cada parte del Acta se consignará como que el contenido de la carta o documen-
diligencia diferente, con expresión de la to no es contrario a la Ley Penal, al orden
hora y sitio, y con cláusula de suscripción público o a las buenas costumbres.
especial y separada. Las diligencias, salvo
que las personas con quien se entiendan En la carta o documentos remitidos
pidan que se redacten en el lugar, exis- quedará siempre constancia de la inter-
tiendo medios para ello, podrán ser ex- vención notarial.
tendidas por el Notario con posteriori-
dad, con referencia y sobre la base de las 3. Actas de notificación y requerimien-
notas tomadas sobre el terreno, hacién- to
dolo constar expresamente. La persona
Las primeras tienen por objeto dar a
con quien se hubiere entendido la dili-
gencia podrá comparecer en la notaría conocer a la persona notificada una in-
para enterarse del contenido de la mis- formación o decisión del que solicita la
ma. Cuando, por el contrario, la diligen- intervención notarial. Las de requeri-
cia se extienda en el lugar en el que se miento se dirigen a compeler o intimar al
practique, el Notario invitará a que la sus- requerido para que adopte una determi-
criban los que en ella tengan interés, así nada actitud.
como cualquier otra persona que esté
presente en el acto. Estas Actas podrán efectuarse por el
notario personándose en el domicilio o
IV. CLASES O TIPOS DE ACTAS lugar en que deba personarse o bien,
NOTARIALES siempre que la Ley no indique lo contra-
rio, enviando cédula, copia o carta por
1. Actas de presencia correo certificado con acuse de recibo.
En el Acta se consignará la manera en
Son Actas que acreditan la realidad o
que la notificación o requerimiento se
verdad del hecho que motiva su autoriza-
ción. Así y como ejemplo, el hecho de la haya realizado, si la persona con la que
existencia de una persona previamente se hubiere entendido la diligencia se ne-
identificada por el notario. gare a dar su nombre, indicar su relación
con el destinatario o hacerse cargo de la
2. Actas de remisión de documentos cédula, copia o carta.
por correo
El requerido o notificado tiene dere-
Son actas en las que se hace constar cho a contestar ante el Notario dentro de
el envío de cartas u otros documentos la misma acta en el plazo improrrogable
por correo. Sólo acreditan: de dos días hábiles a contar desde aquél
en que se haya practicado la diligencia o
- El contenido de la carta o documen- recibido el envío postal. Los derechos y
to.
gastos notariales de la contestación serán
- La fecha de su entrega en la oficina de cargo del que solicitó el requerimien-
postal o al funcionario de Correos. to.

© CISS 199
A CTAS Y DOCUMENTOS NOTARIALES

4. Actas de exhibición de cosas o docu- trámite o aprobación posterior. Es el ca-


mentos so, por ejemplo, de la inscripción en el
Registro de la Propiedad de un asiento
En las de exhibición de cosas el Nota- reanudando el tracto sucesivo -o cadena
rio describirá o relacionará las circuns- de transmisiones- cuando el mismo hu-
tancias que las identifiquen, diferencian- biera sido interrumpido.
do lo que resulte de su percepción de
aquello que manifiesten peritos u otras 7. Actas de Protocolización
personas presentes en el acto. La des-
cripción podrá ser completada mediante En éstas se hará constar que el Nota-
planos, certificaciones, diseños, fotogra- rio ha examinado el documento que de-
fías o fotocopias que incorporará a la ma- ba ser protocolado.
triz.
8. Actas de Depósito ante Notario
En las Actas de Exhibición de Docu- Los Notarios pueden recibir en depó-
mentos el Notario transcribirá o relacio- sito objetos, valores, documentos y canti-
nará, además, los documentos, o concre- dades, que les serán confiados por parti-
tará su narración a determinados extre- culares o corporaciones, bien para su
mos de los mismos indicados por el re- custodia, bien como prenda de sus con-
quirente. tratos.
5. Actas de referencia La admisión de depósitos es volunta-
En ellas se consignarán las declara- ria por parte del notario, el cual podrá
ciones de las personas que intervengan. imponer condiciones al depositante.
El Notario redactará el texto de la mane- Cuando el Notario acepte depósitos en
ra más adecuada a las declaraciones di- metálico, valores, efectos y documentos,
chas, procurando utilizar las mismas pa- extenderá un Acta que habrá de firmar el
labras en lo que fuere posible y previa depositante o persona a su ruego, en el
advertencia al declarante del valor jurídi- caso de que aquel no pudiera o no supie-
co de aquéllas, en los supuestos en que ra firmar, y el Notario. En esta acta se
fuese necesario. consignarán las condiciones impuestas
por el Notario al depositante para la
6. Actas de notoriedad constitución y devolución del depósito,
así como todo aquello que fuere necesa-
Estas Actas tienen por objeto la com- rio para la identificación del mismo.
probación y fijación de hechos notorios
por todos conocidos y sobre los cuales Los depósitos en metálico y los de
pueden fundarse y ser declarados dere- los objetos en que fuese necesaria su
chos y otras legítimas situaciones perso- identificación se entregarán cerrados y
nales o patrimoniales con trascendencia sellados a presencia del Notario en forma
jurídica. Por medio de este tipo de Actas que ofrezca garantía suficiente de que no
podrán legitimarse hechos y situaciones serán abiertos. Cuando proceda la devo-
de todo orden, cuya justificación, sin lución de un depósito se extenderá en la
oposición de parte interesada, puede misma acta de constitución mediante no-
realizarse por medio de cualquier otro ta expresiva, que será firmada por la per-
procedimiento no litigioso. La declara- sona que haya impuesto el depósito o
ción que ponga fin al Acta de Notoriedad por quien tenga de ella su derecho u os-
será firme y eficaz, por sí sola, e inscribi- tente la representación legal o voluntaria,
ble donde corresponda, sin necesidad de o por un testigo a su ruego (en el caso

200 © CISS
A CTAS Y DOCUMENTOS NOTARIALES

de que no supiere o no pudiere firmar), Notarios lo dispuesto en la Ley 59/2003,


por un testigo de conocimiento (si el No- de 19 de diciembre, de Firma Electróni-
tario no conociese al depositante o a ca, se establecen unas reglas específicas
quien le represente), y por el Notario para adecuar a la actividad notarial los
mismo. principios rectores de la firma electróni-
ca. Y así:
Se rechazará todo depósito que pre-
tenda constituirse en garantía de un acto 1) Se impone a los Notarios la obliga-
o contrato contrario a las leyes, la moral ción de disponer para la adecuada
y las buenas costumbres. Cuando el No- prestación de sus funciones públicas
tario lo estimare conveniente podrá con- de firma electrónica reconocida.
servar los depósitos que se le hayan con-
fiado en Banco o caja de seguridad arren- 2) Dicha firma electrónica reconocida
dada a su nombre, advirtiéndolo así al debe vincular unos datos de verifica-
depositante y haciéndolo constar en el ción de firma a la identidad del titu-
Acta. La caja sólo podrá ser abierta por el lar, a su condición de Notario y plaza
Notario o su sustituto legal, o mediante de destino.
orden escrita de la Junta directiva del Co- 3) El uso de la firma electrónica se en-
legio Notarial o de la Dirección General cuentra limitado exclusivamente a la
de los Registros y del Notariado, en su suscripción de documentos públicos
caso. u oficiales propios del oficio del sig-
natario.
Por último, los Notarios podrán reci-
bir en depósito, retribuido o gratuito, 4) La emisión del correspondiente cer-
cantidades en metálico, valores, docu- tificado electrónico debe producirse,
mentos, resguardos u otros objetos, con por tanto, en el momento de la toma
los requisitos de forma que los interesa- de posesión de una plaza. A tal fin,
dos tengan por conveniente, o por sim- se procederá en ese momento a la
ples recibos privados que el Notario sus- generación de los datos de verifica-
criba por sí mismo o por otra persona ción de firma, con intervención per-
con poder notarial bastante. sonal del signatario, en presencia de
la autoridad corporativa competente
V. EL DOCUMENTO PÚBLICO y auxiliado por los mecanismos téc-
NOTARIAL ELECTRÓNICO nicos correspondientes. Los presta-
dores de servicios de certificación no
Finalmente y para acabar es conve- podrán, en ningún caso, almacenar
niente realizar unas breves referencias al ni copiar los datos de creación de fir-
Documento Público Notarial Electrónico ma.
dado que, con arreglo al Reglamento No-
tarial (artículo 107) -reformado por Real 5) Se impone a los Notarios el deber de
Decreto 45/2007, de 19 de enero-, los custodiar personalmente los datos
Notarios y los Registradores de la Propie- de creación de firma electrónica que
dad, mercantiles y de bienes muebles, les corresponda, de no ceder su uso
dispondrán obligatoriamente de sistemas a ninguna otra persona en ningún
telemáticos para la emisión, transmisión, supuesto y de denunciar inmediata-
comunicación y recepción de informa- mente al Colegio respectivo su pér-
ción. dida, extravío o deterioro, así como
cualquier otra situación que pueda
A estos efectos y si bien resulta de poner en peligro el secreto o la uni-
aplicación a la firma electrónica de los cidad del mecanismo.

© CISS 201
A CTITUD DE COMPRA

La utilización de la firma electrónica I. CONCEPTO


se limita, como ya hemos dicho, al ejerci-
cio de sus funciones públicas. Concreta- Se denomina actitud de compra a la
mente, sirve para remitir documentos predisposición de un consumidor hacia
públicos notariales, comunicaciones, par- un objeto --producto o marca-- que pue-
tes, declaraciones y autoliquidaciones tri- da condicionar su actuación hacia el mis-
butarias, solicitudes o certificaciones por mo. Esta actuación se puede manifestar
vía electrónica por parte de un Notario a en diferentes aspectos, como son inte-
otro Notario o Registrador, a las Adminis- rés, búsqueda de información, compara-
traciones Públicas o a cualquier órgano ción, fidelidad, compra, consumo o pres-
jurisdiccional, siempre en el ámbito de cripción.
su respectiva competencia y por razón
de su oficio La actitud está representada por la
expresión de emociones internas hacia el
Por este mismo medio podrán remi- objeto, reflejando su posición positiva o
tirse copias simples electrónicas a las en- negativa al respecto.
tidades o personas interesadas cuando
su identidad e interés legítimo le consten Asimismo siempre se manifestarán
al notario. El receptor podrá, por el mis- hacia a un objeto, tendrán una dirección
mo medio, enviar al remitente acuse de (a favor o en contra del objeto), serán
recibo y, en su caso, dejar constancia del graduables (se podrán medir) y serán de
cumplimiento de las obligaciones admi- una determinada intensidad en función
nistrativas o tributarias. de la seguridad con la que el sujeto las
evalúa.
En definitiva, el campo de actuación
de la firma electrónica y del Documento II. COMPONENTES E INFLUENCIAS
Público Electrónico, en el ámbito nota-
rial, se halla en la comunicación de su Las actitudes están constituidas por
contenido, por vía telemática, a las Admi- determinados componentes básicos:
nistraciones y Registro Públicos princi-
palmente. Es decir, el Notario lo que ha- - cognitivo: conocimiento o percep-
ce es remitir copias electrónicas, con el ción que tiene el individuo sobre los
mismo valor que el original. Pero el Do- atributos asociados a la marca o pro-
cumento Público matriz sigue estando en ducto. Para que exista una actitud
soporte papel y se sigue suscribiendo hace falta una representación previa
con la firma manuscrita de los otorgan- del objeto que puede ser por propia
tes. experiencia, o basada en referencias,
en la que la publicidad juega un pa-
MARÍA LUZ CHARCO GÓMEZ pel importante
- afectivo: valoración que el individuo
ACTITUD hace acerca de estos atributos, si-
guiendo una influencia externa.
DE COMPRA - conativo: tendencia o probabilidad
del individuo a comprar o consumir
Purchase attitude dicho objeto
I. CONCEPTO • II. COMPONENTES E En la actitud de compra hay que te-
INFLUENCIAS • III. EVALUACIÓN Y ner en cuenta también las siguientes in-
MODIFICACIÓN fluencias:

202 © CISS
A CTITUD DE COMPRA

- normativas sociales: serie de com- ponga el consumidor más fácil será que
portamientos admitidos socialmente se forme una actitud concreta hacia la
que nos empujan a valorar positiva o marca o producto. Pero los consumido-
negativamente determinados con- res no procesan toda la información dis-
ceptos existentes en el objeto de la ponible, sino dos o tres creencias que
actitud tienen importancia para él. Por eso la
compañía deberá saber escoger los atri-
- creencias normativas: son las valora-
butos a comunicar a cada segmento de
ciones sobre el propio contexto que
público.
interfieren en nuestra actitud al pre-
suponer un comportamiento como Algunas fuentes de información im-
"esperado por el entorno" portantes para la formación de las actitu-
- motivación de complacencia: es la des son:
influencia que el círculo social más
cercano del consumidor tiene sobre - la experiencia directa con el produc-
su comportamiento to-marca, lo que nos ofrece la opor-
tunidad instantánea de evaluarlo. En
Los consumidores suelen mantener esta fuente juegan un importante pa-
opiniones interrelacionadas en diferen- pel las promociones de prueba de
tes ámbitos, donde buscan la coherencia producto mediante cupones, demos-
de sus ideas. Por ejemplo, una persona traciones, etc.
comprometida con la ecología valorará
positivamente un tipo de envase sencillo - fuentes familiares y amigos, muy vin-
y reciclable, además de unas característi- culados a la creación y refuerzo de
cas de producto más naturales. nuestros valores y creencias más
arraigadas
Sin embargo, no existe una relación
directa entre actitud y conducta de com- - marketing directo, donde se recono-
pra, por lo que para su previsión habrá cen y potencian necesidades y moti-
que estudiar también los objetivos de vaciones individuales de cada consu-
consumo. Por ejemplo, una actitud favo- midor
rable hacia los pañales desechables no se - medios publicitarios masivos, donde
transformará en conducta de compra si fundamentalmente se traslada masi-
no interfiere otro factor de consumo co- vamente una imagen de marca deter-
mo es la necesidad de comprarlos. De minada pero homogénea a todos los
esta manera, mientras que la actitud de públicos
compra es una disposición a actuar de
determinada manera hacia un objeto, la - factores de personalidad: grado de
motivación sería la disposición a procu- necesidad de obtener información
rar satisfacer un objetivo personal. Por del producto-marca para formarse
tanto las investigaciones sobre actitudes una actitud
van encaminadas a predecir la intención
de compra, no la misma compra, ya que III. EVALUACIÓN Y MODIFICACIÓN
en esta última, intervendrán otros facto-
res. Desde el punto de vista de su medi-
ción, la actitud de compra se podrá eva-
Es importante saber que las actitudes luar de manera unidimensional respecto
de compra se forman por la asociación a una sola variable (ejemplo: menos cer-
del nombre de marca a una información cana 1; más cercana 5) o multidimensio-
recibida. Cuanta más información dis- nal, donde entran en juego la identifica-

© CISS 203
A CTITUD ESTRATÉGICA

ción de diferentes atributos o beneficios


valorados en la categoría de producto, la
ACTITUD
valoración de la cantidad de ese atributo ESTRATÉGICA
o beneficio en el producto-marca en
cuestión y la valoración de la importancia
relativa de cada atributo en la marca o Strategic attitude
producto.
I. CONCEPTO • II. EVOLUCIÓN DEL ENTORNO
Algunas estrategias para la modifica- 1. Era de la producción 2. Era del marketing 3.
Era post-industrial 4. Era tecnológica 5. Era del
ción de las actitudes de compra son las
conocimiento • III. CARACTERÍSTICAS
siguientes:

- cambio de la función motivadora


I. CONCEPTO
donde se fomentan determinadas ca-
Se llama actitud estratégica a la acti-
racterísticas que sustituyen a las ac-
tud directiva que toma la empresa ante
tuales. Por ejemplo, la función utili-
los cambios que se producen en el entor-
taria en los nuevos "mini-ordenado-
no que la rodea. Se trata de la forma de
res" portátiles donde lo que se ofre-
actuar, el comportamiento y la predispo-
ce son unas prestaciones limitadas,
sición de la empresa ante los cambios
en un formato más cómodo y a un
que sufren los factores estratégicos y que
precio inferior
afectan a su situación interna.
- asociación del producto-marca a un
grupo de referencia deseado por el II. EVOLUCIÓN DEL ENTORNO
consumidor como prescriptor de
consumo. Por ejemplo, una marca La actitud directiva de la empresa ha
de prendas deportivas con un depor- ido variando a lo largo del tiempo en
tista famoso función de los propios cambios que se
han producido en el entorno. Así, se
- modificación de creencias de consu- pueden identificar cinco eras o etapas di-
mo sobre los productos de la misma ferentes en el comportamiento directivo
categoría. Por ejemplo, en las gamas de las empresa, que han dado lugar a cin-
inferiores de automóviles, en las que co sistemas de dirección distintos.
se busca un precio justo, adaptado a
las necesidades básicas. 1. Era de la producción
- adición de un atributo nuevo no co- Corresponde al principio del siglo
nocido en la categoría de producto, XX y se caracteriza por un exceso de de-
por ejemplo, alguna innovación tec- manda de bienes y servicios que garanti-
nológica. za la venta total de los mismos sin el me-
- cambio de calificación general de la nor esfuerzo por parte de la empresa. La
marca, pasando a posicionarse en un empresa sólo se preocupa de producir al
marco de referencia diferente. Por menor coste posible (énfasis en la efi-
ejemplo, Swatch ha creado un nuevo ciencia de los factores productivos). El
marco de referencia para relojes de sistema de dirección predominante du-
diseño a un precio asequible. rante dicha etapa fue la planificación a
corto plazo, sistema que se limitaba a
EDUARDO GARCÍA GÓMEZ prever acciones a realizar durante el mis-
mo ejercicio económico (a un año o a
Véase también: "Proceso de decisión de compra". corto plazo).

204 © CISS
A CTITUD ESTRATÉGICA

2. Era del marketing 5. Era del conocimiento


Etapa que se sitúa a mediados del si- Es la etapa actual y comienza con el
glo XX y que se caracteriza por la necesi- inicio del Siglo XXI. En esta nueva etapa
dad de llevar a cabo acciones dirigidas a la empresa valora especialmente el cono-
la captación y mantenimiento de los cimiento y, por tanto, el capital humano,
clientes a través de estrategias de marke- por lo que el aprendizaje organizativo se
ting. La oferta y la demanda se equilibran convierte en la principal fuente de venta-
y los consumidores comparan antes de ja competitiva para la empresa (véase
comprar. El sistema de dirección que "Aprendizaje organizativo").
surge durante esta era es el de la planifi-
cación a largo plazo, lo que supone dise- III. CARACTERÍSTICAS
ñar planes pensados para períodos supe-
riores a un año (diferentes ejercicios eco- Se dice que la empresa posee u ob-
nómicos o largo plazo). tiene una actitud estratégica ante el en-
torno cuando es:
3. Era post-industrial
a) adaptativa: la empresa es capaz de
Esta época se corresponde con fina- adaptarse con la mayor rapidez posi-
les de los años setenta y sobre todo, la ble a los cambios que se producen
década de los ochenta, período durante en los factores estratégicos del en-
el cual cobran relevancia conceptos co- torno que la rodean
mo calidad, trabajo en grupo y círculos
de calidad. El mundo occidental admira b) anticipadora: la empresa no sólo es
el sistema de gestión japonés por su efi- capaz de adaptarse a los cambios del
ciencia y trata de introducir sus prácticas entorno, si no que es capaz de pre-
basadas en la filosofía oriental dentro de verlos y, por tanto, de adelantarse o
las empresas norteamericanas y euro- anticiparse a ellos
peas. Surge entonces la planificación es- c) activa: la empresa está constante-
tratégica, como sistema directivo que po- mente pendiente de los cambios del
ne el énfasis en el análisis externo de la entorno
empresa (véase "Planificación estratégi-
ca"). d) voluntarista: la empresa es capaz de
poder cambiar el entorno con su
4. Era tecnológica comportamiento
Hacia el final del siglo XX las empre- e) abierta al cambio: la empresa está
sas se encuentran ante la necesidad de dispuesta a cambiar siempre que sea
incorporar en sus estructuras organizati- necesario
vas las Tecnologías de la Información y f) crítica y autocrítica: la empresa pone
Comunicación (TIC). Los avances tecno- en cuestión de manera constante to-
lógicos y la era de Internet facilitan la im- do lo que hace porque es consciente
plantación de modernos sistemas de in- de que todo es mejorable y, por tan-
formación y comunicación, lo que supo- to, todo debe estar sometido a críti-
ne una fuerte revolución en el mundo de ca y discusión
la empresa. La Dirección estratégica se
convierte en el sistema de dirección más VANESSA CAMPOS CLIMENT
adecuado para gestionar las empresas
por su flexibilidad y globalidad (véase Véase también: "Aprendizaje organizativo"; "Direc-
"Dirección estratégica"). ción Estratégica" y "Planificación estratégica".

© CISS 205
A CTIVIDAD BANCARIA

ACTIVIDAD Por último, también ofrecen servicios


de naturaleza bancaria, fuera de las activi-
BANCARIA dades puras de intermediación y media-
ción, señaladas anteriormente, por la
que igualmente cobrar una serie de co-
Banking activity misiones. Por ejemplo, facilitar el pago
mediante tarjeta, las transferencias ban-
I. CONCEPTO • II. INTERMEDIACIÓN • III. carias, etcétera.
MEDIACIÓN • IV. SERVICIOS
II. INTERMEDIACIÓN
I. CONCEPTO
Lo que habitualmente se define co-
La respuesta a la pregunta ¿qué hace mo actividad típica o habitual de las enti-
un banco?, extendida a cualquier entidad dades financieras consiste, básicamente,
financiera de naturaleza bancaria (ban- en captar del público fondos en forma de
cos, cajas, cooperativas de crédito), es depósitos, que llevan aparejada la obliga-
múltiple. ción de su devolución, de acuerdo con lo
establecido en el contrato que entre enti-
Por un lado, hace una labor de inter- dad y cliente se firme. Este conjunto de
mediación entre ahorradores y prestata- operaciones por las que el banco obtiene
rios (clientes de pasivo y de activo), lo recursos de sus clientes se denomina
que se considera la actividad típica o ha- operaciones de captación y, al tratarse de
bitual de un banco, esto es, recibir del una fuente de recursos, se recogen en el
público fondos que lleven aparejada la pasivo de las entidades, por lo que tam-
obligación de su devolución, aplicándo- bién se les conoce como operaciones de
los por cuenta propia a la concesión de pasivo. Algunas de ellas son las cuentas
préstamos u operaciones de análoga na- corrientes, cuentas de ahorro e imposi-
turaleza. Por lo tanto, la característica di- ciones o depósitos a plazo fijo. Como es
ferencial de este tipo de entidades res- lógico, el banco pagará por dichos fon-
pecto a otros intermediarios financieros dos cierta rentabilidad, el llamado tipo
es tener reservada por ley, con carácter de interés de captación, que será la que
exclusivo y excluyente, la actividad de recoja el contrato firmado con el cliente,
captación de fondos cuando la misma no donde también han de expresarse las po-
consista en emisiones de valores o ins- sibles comisiones, gastos, y resto de con-
trumentos sometidos a la normativa del diciones.
mercado de valores. Por otro lado, con esos recursos mo-
netarios y otros conseguidos de otras
Por otro lado, los bancos realizan la-
fuentes (interbancario, emisión de títu-
bores de mediación. Como respuesta a
los, etcétera), la entidad los utilizará para
un fenómeno de desintermediación fi-
prestárselos a su vez a otros clientes, los
nanciera, los bancos sufrieron una fuerte llamados clientes de activo, a través de
reducción de sus márgenes financieros y las operaciones de colocación, que to-
tuvieron que desplazarse a otros nego- man la forma de préstamos y/o créditos.
cios, de pura mediación, en los que ayu- Por esta cesión de recursos monetarios,
dan y asesoran a las empresas no finan- los bancos cobran el llamado tipo de in-
cieras, emisoras de títulos, a colocar en terés de colocación.
el mercado esas grandes cantidades de
papel, cobrando comisiones por dicha la- La diferencia entre el tipo de interés
bor. de colocación (lo que cobran por ceder

206 © CISS
A CTIVIDAD BANCARIA

los recursos), y el tipo de interés de cap- margen de intermediación que se había


tación (lo que les cuesta obtener dichos visto seriamente menguado, otra fuente
recursos), es el llamado margen financie- ingresos muy importante para la banca
ro o margen de intermediación, que apa- son las comisiones, que son cobradas
rece en la cuenta de resultados de las en- por ofrecer otros servicios no directa-
tidades financieras. mente relacionados con las labores de in-
termediación o mediación contempladas
III. MEDIACIÓN con anterioridad.
Desde hace algunos años este mar- Nos estamos refiriendo a servicios
gen de intermediación ha ido disminu- como la realización de transferencias
yendo de forma paulatina. Entre otras ra- bancarias, utilización de tarjetas de débi-
zones por la disminución progresiva de to y/o crédito como forma de pago, o co-
los tipos de interés, que ha hecho estre- mercialización de fondos de inversión,
char el margen de la banca. Por otro la- entre otros, por los que cobran comisio-
do, las entidades financieras han sufrido
nes.
el fenómeno conocido como desinter-
mediación, que no implica otra cosa sino IGNACIO LÓPEZ DOMÍNGUEZ
que los que buscan financiación, en ma-
yor medida las empresas, han disminui-
do su acceso a las fuentes bancarias y Véase también: "Banca"; "Banco"; "Entidad finan-
ciera" y "Modelos de banca".
han ido directamente al mercado a con-
seguir captar los ahorros de los inverso-
res, los que tienen esos recursos. Esto lo LO ESENCIAL SOBRE
hacen a través de la emisión de valores, ACTIVIDAD BANCARIA
ya sean a corto plazo como los pagarés, o
a medio y largo plazo, como los bonos y Documentación
las obligaciones, entre otras alternativas.
· Real Decreto Legislativo 1298/1986,
A la vista de estas circunstancias, los de 28 de junio. Adaptación del dere-
bancos han modificado un poco su mo- cho vigente en materia de entidades
delo de negocio y, además de realizar la de crédito al de las Comunidades Eu-
actividad típica a la que se acaba de hacer ropeas (BOE de 30) Art.1
mención, han acudido a ofrecer sus ser-
· Ley 26/1988, de 29 de julio. Discipli-
vicios de mediadores a las empresas que
na e Intervención de las Entidades de
deseaban emitir títulos en los mercados
Crédito (BOE de 30) (Corrección de
financieros: las empresas no se pueden
dedicar a emitir e intentar colocar esos errores, BOE de 4 de agosto de
activos en el mercado, puesto que su ne- 1989)
gocio es otro (fabricar muebles, ofrecer · Circular 7/1993, de 27 de abril, del
servicios de telefonía, etcétera), por lo Banco de España. Entidades de crédi-
que acuden a las entidades financieras to. Registro Especial de Estatutos
que les asesoran, les dirigen la coloca- (BOE de 5 de mayo)
ción, y les ayudan a comercializar la mis- · Ley 3/1994, de 14 de abril. Adapta-
ma, cobrando por ello comisiones de ción de la Legislación Española en
mediación. Materia de Entidades de Crédito a la
Segunda Directiva de Coordinación
IV. SERVICIOS Bancaria y se introducen otras modi-
ficaciones relativas al Sistema Finan-
Además del paso a ofrecer servicios ciero (BOE de 15)
de mediación, mejorando con ello el

© CISS 207
A CTIVIDAD COOPERATIVIZADA

· Ley 13/1994, de 1 de junio. Autono- · MARQUÉS FERNÁNDEZ-FLÓREZ, J.R. Servi-


mía del Banco de España (BOE de 2) cios Bancarios. Ediciones Pirámide,
· Real Decreto 1778/1994, de 5 de 1998.
agosto. Se adecuan a la Ley 30/1992, · SEBASTIÁN, A. Nuevas estrategias del
de 26 de noviembre, de Régimen Ju- sistema bancario en la Unión Econó-
rídico de las Administraciones Públi- mica y Monetaria, Instituto de Estu-
cas y del Procedimiento Administra- dios Económicos, Madrid, 1999.
tivo Común de las normas regulado- Artículos de opinión
ras de los procedimientos de otorga-
miento, modificación y extinción de · BERAZA GARMENDÍA, B.; BLANCO MENDIAL-
autorizaciones (BOE de 20) (Correc- DUA, B.; URIONONABARRENETXEA ZABALANDI-
ción de errores, BOE de 19 de octu- KOETXEA, S. "Estrategias de internacio-
bre) nalización bancaria. Una propuesta
· Circular 6/1995, de 31 de octubre, de clasificación" , Actualidad Finan-
del Banco de España. Entidades de ciera, diciembre 2001.
crédito. Información sobre la estruc- · MACHADO CABEZAS, A. "Basilea II: La re-
tura del capital de las entidades de volución para las entidades financie-
crédito (BOE de 14 de noviembre) ras" , Estrategia Financiera, nº 208,
· Circular 2/2005, de 25 de febrero, del julio-agosto 2004.
Banco de España, sobre ficheros auto-
Webgrafía
matizados con datos de carácter per-
sonal gestionados por el Banco de Es- · Ministerio de Economía y Hacienda.
paña . (BOE de 22 de marzo) Anejo I www.minhac.es
· Banco de España. www.bde.es
Libros · Asociación Española de Banca.
www.aebanca.es
· ANDREU GARCÍA, J.M. Sobre los Funda- · Confederación Española de Cajas de
mentos del Dinero y la Banca. Ed. Ahorros. www.ceca.es
Dykinson, 2000. · Unión Nacional de Cooperativas de
· CASTELLÓ, E. Dirección y organización Crédito. www.unacc.com
de entidades financieras, ESIC Edito-
rial, Madrid, 1996.
· GADEA SOLER, E.; SEQUEIRA MARTÍN, A. La ACTIVIDAD
contratación bancaria. Dykinson,
2007.
COOPERATIVIZADA
· GARCÍA CACHAFEIRO, F. Derecho de la
competencia y actividad bancaria. Es- Véase: "Sociedad cooperativa".
tudio de los acuerdos sobre precios en
los sistemas de pago electrónicos. LA
LEY. Grupo Wolters Kluwer, 2003. ACTIVIDAD
· GARRIDO BUJ, S. Las Entidades de Crédi-
to: Funcionamiento y Gestión. Uni-
ECONÓMICA
versidad Nacional de Educación a (FISCALIDAD)
Distancia, 2004.
· LÓPEZ, J. y SEBASTIÁN, A. Gestión Banca- Economic activity (Taxation)
ria. Los nuevos retos en un entorno
global, McGraw-Hill, 2000. I. CONCEPTO • II. IMPUESTO SOBRE
ACTIVIDADES ECONÓMICAS (IAE) • III.

208 © CISS
A CTIVIDAD ECONÓMICA (FISCALIDAD)

IMPUESTO SOBRE EL VALOR AÑADIDO (IVA) • des se dividen en empresariales, profe-


IV. IMPUESTO SOBRE LA RENTA DE LAS sionales y artísticas.
PERSONAS FÍSICAS (IRPF)
a) Actividades empresariales: se consi-
I. CONCEPTO deran como tales a efectos de este
impuesto (sección 1.ª de las Tarifas):
El concepto de actividad económica
desde la perspectiva tributaria no es ho- a. Las actividades mineras, indus-
mogéneo en toda nuestra legislación, y triales, comerciales y de servi-
depende del impuesto que sea analiza- cios.
do. De ahí que se hace necesario definir b. Las actividades de carácter profe-
este concepto desde la triple perspectiva
sional, cuando se ejerciten por
tributaria que se ocupa del mismo, en personas jurídicas o entidades
concreto: el Impuesto de Actividades del artículo 35.4 de la Ley Gene-
Económicas (IAE), el Impuesto sobre el ral Tributaria (comunidades de
Valor Añadido (IVA) y el Impuesto sobre bienes, herencias yacentes, en-
la Renta de las Personas Físicas (IRPF). tes sin personalidad jurídica)
II. IMPUESTO SOBRE ACTIVIDADES c. La actividad ganadera indepen-
ECONÓMICAS (IAE) diente
No tienen la consideración de activi-
Se consideran actividades económi-
dad empresarial las actividades agrí-
cas cualesquiera de carácter empresarial, colas, forestales, pesqueras o gana-
profesional o artístico, siempre que su- deras dependientes.
pongan la ordenación por cuenta propia
de medios de producción y de recursos b) Actividades profesionales, siempre
humanos, o de uno de ambos, con la fi- que sean realizadas por personas físi-
nalidad de intervenir en la producción o cas (sección 2.ª de las Tarifas).Si es
distribución de bienes o servicios. una persona jurídica la que realiza
una actividad profesional, está obli-
La prueba de ejercicio de una activi- gada a tributar por actividad empre-
dad económica puede ser realizada por sarial.
cualquier medio admitido en derecho,
c) Actividades artísticas que están agru-
en particular por los previstos en el artí-
padas en (sección 3.ª de las Tarifas):
culo 3 del Código de Comercio, que esta-
blece: "Existirá presunción legal del a. Cine, teatro y circo
ejercicio habitual del comercio, desde
b. Baile
que la persona que se proponga ejercer-
lo anunciarse por circulares, periódi- c. Música
cos, carteles, rótulos expuestos al públi-
co, o de otro modo cualquiera, un esta- d. Deporte y espectáculos taurinos
blecimiento que tenga por objeto algu- Por otra parte, a efectos de este im-
na operación mercantil", correspon- puesto, hay una serie de actividades que
diendo la carga de la prueba a la Admi- no se someten a gravamen, en concreto
nistración tributaria. las siguientes:

El contenido de las actividades grava- - Venta de bienes integrados en el ac-


das se encuentra recogido en las Tarifas tivo fijo de las empresas que hubie-
del Impuesto. En concreto las activida- ran figurado debidamente inventaria-

© CISS 209
A CTIVIDAD ECONÓMICA (FISCALIDAD)

dos como tal inmovilizado con más - en los supuestos a los que se refiere
de dos años de antelación a la fecha el artículo 3 del Código de Comercio
de transmitirse, y la venta de bienes
de uso particular y privado del ven- - cuando para la realización de las acti-
dedor, siempre que los hubiese utili- vidades se exija contribuir por el Im-
zado durante igual periodo de tiem- puesto sobre Actividades Económi-
po. cas.
- Venta de los productos que se reci- En particular, la ley del IVA señala co-
ben en pago de trabajos personales mo actividades empresariales o profesio-
o servicios profesionales. nales las siguientes:
- Exposición de artículos con el fin ex- - las extractivas, siempre que se con-
clusivo de decoración o adorno del
creten en las entregas de los bienes
establecimiento. Sí estará sujeta al
extraídos;
impuesto la exposición de artículos
para regalo a los clientes. - las industriales: de transformación,
- Cuando se trate de venta al por me- montaje, construcción o reparación
nor, la realización de un solo acto u de bienes;
operación aislada - las comerciales: compra-venta de
- La utilización de medios de transpor- bienes;
te propios y la reparación en talleres - los servicios: transportes, arrenda-
propios, siempre que a través de
mientos, hostelería y restauración,
unos y otros no se presten servicios
a terceros. mediación;
- las agrarias: agricultura, silvicultura,
III. IMPUESTO SOBRE EL VALOR ganadería, pesca;
AÑADIDO (IVA)
- las actividades liberales y artísticas.
Son actividades económicas (empre-
sariales o profesionales) las que implican IV. IMPUESTO SOBRE LA RENTA DE
la ordenación por cuenta propia de fac- LAS PERSONAS FÍSICAS (IRPF)
tores de producción, materiales y huma-
nos, o de uno de ellos, con la finalidad Desde la perspectiva del IRPF, se
de intervenir en la producción o distribu- consideran rentas de actividades econó-
ción de bienes o servicios. La indepen- micas las que, procediendo del trabajo
dencia en su ejercicio, en el sentido de personal y del capital conjuntamente, o
que el empresario o profesional asume el de uno sólo de estos factores, suponen
riesgo de los resultados y la finalidad son por parte del contribuyente (persona físi-
básicas en la definición de las citadas ac- ca exclusivamente), la ordenación por
tividades.
cuenta propia de los medios de produc-
A efectos del IVA es necesario que ción o distribución de bienes o servicios.
estas actividades económicas se realicen
con habitualidad, es decir realizar de for- Se enumeran en la Ley del Impuesto,
ma habitual o continuada las entregas de de una forma general, como actividades
bienes y las prestaciones de servicios. económicas las siguientes: las extractivas,
de fabricación, comercio o prestación de
En general, se presume la realización servicios, incluidas las de artesanía, agrí-
de una actividad económica, salvo prue- colas, forestales, ganaderas, pesqueras,
ba en contrario: de construcción, mineras y el ejercicio

210 © CISS
A CTIVIDAD EMPRESARIAL

de profesiones liberales, artísticas y de- mico, el de sector industrial o el empre-


portivas. sarial.

En el caso del arrendamiento de in- A nivel macroeconómico, el término


muebles se considerará como actividad actividad hace referencia al conjunto de
económica únicamente si concurren si- sectores que realizan funciones de ori-
multáneamente las siguientes circunstan- gen semejante o que poseen característi-
cias: cas homogéneas que permiten su agru-
pación. A este nivel se considera que
- que para el desarrollo de la actividad existen tres tipos de sectores en función
se cuente, al menos, con un local ex- de la actividad que realizan:
clusivamente destinado a llevar a ca-
bo la gestión de la misma. • Sector primario; compuesto por em-
presas que desarrollan su actividad
- que para el desarrollo de la actividad con factores productivos que provie-
se tenga, como mínimo, una persona nen de la naturaleza, como la pesca,
empleada con contrato laboral a jor- ganadería, agricultura o minería
nada completa.
• Sector secundario; conjunto de em-
CARMEN CALDERÓN PATIER presas que realizan actividades trans-
formadoras, elaborando productos a
Véase también: "Cese actividad económica (Fiscali- partir de materias primas obtenidas
dad)" y "Comienzo de actividad económica (Fisca- del sector primario u otros produc-
lidad)". tos previos necesarios pertenecien-
tes a este sector de actividad

ACTIVIDAD • Sector terciario; constituido por em-


presas prestadoras de servicios
EMPRESARIAL Porter (1979), considera que un sec-
tor industrial es aquel que está compues-
Enterprise activity to por todas aquellas empresas que se
dedican a una misma actividad o nego-
I. CONCEPTO • II. CONTENIDO cio, de manera que los términos negocio
y actividad poseen un mismo significado.
I. CONCEPTO De esta manera, por actividad se entien-
de la combinación de un producto-mer-
La actividad empresarial es el conjun- cado, es decir, el conjunto de empresas
to de operaciones llevadas a cabo por que ofrecen los mismos productos en un
una persona, conjunto de personas o ins- mismo mercado. A su vez, los productos
tituciones, tanto de carácter privado co- o servicios se definen en función de la
mo público, generadoras del proceso tecnología utilizada en su elaboración y
mediante el cual se repite, de forma rei- las necesidades que cubre, de manera
terada, la producción de bienes y servi- que se considera que dos empresas ela-
cios y su posterior distribución. boran productos semejantes cuando és-
tos se han elaborado con tecnologías se-
II. CONTENIDO mejantes y cubren las mismas necesida-
des (Iborra et al, 2007). De manera que
El término "actividad" varía su signifi- un sector de actividad sería aquel que es-
cado según en el contexto en el que nos tá compuesto por empresas que realizan
ubiquemos, ya sea éste el macroeconó- productos o servicios con tecnologías se-

© CISS 211
A CTIVIDAD INNOVADORA

mejantes y que vienen a cubrir las mis- I. CONCEPTO


mas necesidades.
Se denominan actividades de innova-
En términos empresariales, la activi- ción todas las acciones o tareas científi-
dad económica hace referencia al con- cas, tecnológicas, financieras, comercia-
junto de operaciones de carácter empre- les u organizacionales que son realizadas
sarial de cualquier índole, que suponga por una empresa u organización, con la
la incorporación de recursos humanos, intención de introducir o implementar
técnicos y financieros, ordenados ade- una innovación. El proceso de innova-
cuadamente para la consecución de un ción requiere de la adecuada ejecución
producto o servicio que será objeto de de un conjunto amplio de actividades.
transacción en el mercado, con la inten- Estas actividades pueden variar enorme-
ción de generar una corriente monetaria mente de una organización o empresa a
capaz de cubrir los gastos generados por otra, y cabe agruparlas en tres clases:
los recursos utilizados y obtener un exce-
dente (beneficio). • Exitosas: cuando el desarrollo de es-
te conjunto de actividades tuvo co-
SANTIAGO CANTARERO SANZ mo resultado la efectiva introduc-
ción de una innovación al mercado.
Véase también: "Proceso productivo".
• En desarrollo: cuando el conjunto de
actividades se encuentra en progreso
LO ESENCIAL SOBRE y aún no han dado como resultado la
ACTIVIDAD implementación de una innovación.
EMPRESARIAL
• Abandonadas: cuando el conjunto
Libros de actividades se abandona, es decir
se dejan antes de lograr la imple-
• DASÍ, ANGELS; DOLZ, CONSUELO; FERRER, mentación de la innovación.
CARMEN e IBORRA, MARÍA Fundamentos
de Dirección de Empresas. Ed. Thom- Algunas actividades innovadoras en
son, Madrid, 2007. sí mismas pueden considerarse innova-
• PORTER, MICHAEL. Cómo las fuerzas ciones, otras, sin ser novedosas, son ne-
competitivas le dan forma a la estra- cesarias para la aplicación de las innova-
tegia. 1979, en MINTZBERG, H. y QUINN, ciones.
J.B. El Proceso estratégico. Ed. Prenti-
ce Hall, 71-80. Conocer las actividades de innova-
ción es de utilidad, ya que éstas advier-
ten sobre la clase de acciones que realiza
ACTIVIDAD una determinada organización para desa-
rrollar e introducir sus innovaciones, por
INNOVADORA ejemplo, realizar I+D, comprar equipo o
capacitar a su personal en algunos cono-
Innovation activity cimientos específicos.

I. CONCEPTO • II. CLASIFICACIÓN 1. Actividades Las actuaciones realizadas por la em-


científicas y tecnológicas (ACT) 2. Actividades presa en actividades de innovación son
financieras 3. Actividades comerciales u en algunos casos consideradas inversio-
organizacionales 4. Actividades organizacionales nes y no gastos, ya que eventualmente

212 © CISS
A CTIVIDAD PRODUCTIVA

en el futuro estas actividades generarán • Capacitación de clientes en la utiliza-


retornos económicos para la empresa. ción de los nuevos productos o ser-
vicios
II. CLASIFICACIÓN
• Comercialización de los nuevos pro-
Las actividades innovadoras llevadas ductos o servicios
a cabo por las empresas u organizaciones 4. Actividades organizacionales
pueden agruparse bajo las siguientes ca-
tegorías: científicas, tecnológicas, finan- • Gestión interna de los proyectos de
cieras, comerciales u organizacionales. investigación, desarrollo e innova-
ción (I+D+i)
1. Actividades científicas y tecnológi- • Control de la calidad
cas (ACT)
• Desarrollo de técnicas avanzadas o
Comprenden: especializadas de gestión empresa-
rial
• La Investigación básica y aplicada, el
desarrollo experimental (I+D) • Formación y capacitación especifica
al personal en actividades de investi-
• La enseñanza y la formación científi- gación, desarrollo e innovación (I+D
ca y técnica +i)
• Los servicios científicos y técnicos • Vigilancia tecnológica
• Adquisición de tecnología Incorpora- • Fabricación de los nuevos productos
da
ALEJANDRO OLAYA DÁVILA
• Adquisición de tecnología no incor-
porada Véase también: "Actividades científicas y tecnoló-
gicas (ACT)" y "Know How".
• Adquisición de conocimiento o
know how
• Diseño industrial ACTIVIDAD
2. Actividades financieras PRODUCTIVA
• Adquisición de capital
Productive activity
• Fondos de gestión
I. CONCEPTO • II. TIPOLOGÍA DE LAS
• Preparación de proyectos de viabili- ACTIVIDADES PRODUCTIVAS 1. Clasificación en
dad económica sectores productivos 2. Clasificación Nacional
de Actividades Económicas (Códigos CNAE)
• Determinar y seleccionar las fuentes
más adecuadas de financiación I. CONCEPTO
3. Actividades comerciales u organiza- A veces es complicado definir algo
cionales tan trivial como la actividad productiva
• Preparación de clientes y mercados de una empresa. El significado económi-
para la introducción de las Innova- co de producción ha evolucionado consi-
derablemente a lo largo de la historia.
ciones
Desde los fisiócratas, que consideraban

© CISS 213
A CTIVIDAD PRODUCTIVA

que la agricultura era la única actividad nar dichos factores (basándonos en aná-
productiva, pasando por Adam Smith, lisis de rentabilidad y productividad), y el
fundador de la escuela económica clási- output conseguido, tanto en cantidad co-
ca, que otorgaba esta categoría única- mo en calidad.
mente a la industria, olvidándose de cier-
tas actividades profesionales y de los ser- Además, la definición de actividad
vicios. productiva que se aporta parece hacer
referencia únicamente al proceso de
En la actualidad, podemos definir ac- transformación de bienes físicos tangi-
tividad productiva como toda acción, in- bles, dejando fuera a las empresas que
dividual o social, llevada a cabo para la ofrecen un servicio intangible. Sin em-
obtención de un producto o servicio que bargo, no podemos olvidar que la presta-
satisfaga las necesidades humanas. Es de- ción de cualquier servicio entraña innu-
cir, producir equivale a crear utilidad. merables operaciones físicas. Es por ello
Por ello, su estudio debe centrarse en el que, en la actualidad, se está producien-
análisis de sus elementos esenciales, ta- do la sustitución del término "función de
les como el producto que ofrece la em- producción" por "dirección de operacio-
presa y las características del mismo, las nes".
necesidades que cubre, los clientes a los
que va dirigido y la tecnología empleada II. TIPOLOGÍA DE LAS ACTIVIDADES
para su elaboración. PRODUCTIVAS
Según la economía de la empresa, Las actividades productivas se pue-
pueden realizarse diferentes análisis de den clasificar desde diferentes puntos de
la producción. Desde el punto de vista vista.
técnico, se entiende por producción to-
dos los procesos y procedimientos tec- 1. Clasificación en sectores producti-
nológicos que acomete una empresa pa-
vos
ra transformar los recursos o factores
productivos (elementos de entrada: in- Podemos distinguir tres sectores si
puts) en bienes (elementos de salida: tenemos en cuenta la actividad económi-
outputs). Entre estos procesos se encon- ca que desarrollan las empresas, los fac-
trarían la gestión y almacenamiento del tores productivos utilizados y el bien o
material, la obtención de componentes servicio que ofrecen a la sociedad: el sec-
que se incorporan al proceso productivo, tor primario, secundario y terciario.
la elaboración del producto, el diseño de
los procesos de combinación óptima de a) Sector Primario: está formado por
la maquinaria, los materiales y la mano aquéllas empresas que tienen como
de obra, etc. Pero cuando hablamos de actividad principal la creación de va-
actividad productiva no podemos cen- lor al obtener recursos básicos direc-
trarnos sólo en el aspecto técnico, ya que tamente de la naturaleza. Dentro de
el objetivo de la empresa es proporcio- este grupo se encontrarían activida-
nar un bien que cubra una necesidad ac- des tales como la ganadería, la agri-
tual en el mercado. cultura, la pesca y las explotaciones
forestales.
Por ello, los aspectos más reseñables
de cualquier actividad son la elección y b) Sector Secundario: comprende aque-
gestión de los diversos factores producti- llas empresas que, a partir de la
vos, el diseño y control del proceso pro- transformación y combinación de
ductivo mediante el cual se van a combi- unos bienes, obtenidos de empresas

214 © CISS
A CTIVIDAD PRODUCTIVA

del sector primario o del propio sec- civil, el mercado y el Estado. Compren-
tor secundario, elaboran productos dería las organizaciones no lucrativas
que son aptos para el consumo final (ONG) de acción social, las obras socia-
o para ser incorporados como facto- les de las Cajas de Ahorro y las entidades
res productivos en otros procesos singulares como la Fundación ONCE, en-
empresariales. En este bloque se in- tre otras. No obstante, este tipo de enti-
cluyen la construcción, la industria dades pueden obtener financiación pri-
manufacturera (automóviles, jugue- vada (a través de cutotas de socios, dona-
tería, componentes industriales, ciones, autofinanciación, ingresos por
etc.), la producción y distribución de servicio, etc.), como pública (convenios,
energía eléctrica, gas, agua,... concesiones y subvenciones).
c) Sector Terciario: engloba a aquellas 2. Clasificación Nacional de Activida-
empresas relacionadas con la presta- des Económicas (Códigos CNAE)
ción de un servicio, cuya naturaleza
puede ser de muy diversa índole: co- La clasificación detallada anterior-
mercio, turismo, restauración, hoste- mente es poco precisa, ya que se inclu-
lería, transporte, comunicaciones, yen actividades muy diversas en el mis-
educación, sanidad, asesoría, banca, mo sector. Por ello, en el ámbito nacio-
etc. nal, a efectos estadísticos, fiscales y de
control por parte de las Administraciones
Se puede afirmar que las empresas Públicas, se emplean los denominados
pertenecientes a los sectores primario y códigos CNAE, cuya relación completa
secundario tienen como finalidad la fa- puede consultarse en la Página Web del
bricación de productos físicos o tangi- Instituto Nacional de Estadística (ver
bles, pero no podemos olvidar que éstos www.ine.es).
son ofrecidos para satisfacer una necesi-
dad, y esto se consigue a través de la uti- La clasificación nacional de activida-
lidad de dichos bienes. Por otro lado, en des económicas empleada en España
las empresas de servicios se debe resaltar (CNAE-93) fue aprobada mediante el
el papel del factor humano, ya que el Real Decreto 1560/1992, de 18 de di-
cliente valora principalmente aspectos ciembre, siendo revisado en 2003 para
no tangibles como la actitud del perso- adaptarse a la Clasificación Europea de
nal, el trato al cliente, la flexibilidad del Actividades Económicas. Posteriormente,
servicio, las garantías, etc. Por otro lado, se aprueba el Real Decreto 475/2007, de
según este criterio de clasificación, las 13 de abril, por el que se aprueba la Cla-
empresas pueden pertenecer a diversos sificación Nacional de Actividades Econó-
sectores. micas 2009 (CNAE-2009). Cada CNAE
consiste en un código de cinco cifras,
Es importante mencionar la distin- siendo las dos primeras las que hacen re-
ción entre las empresas pertenecientes al ferencia al grupo de actividad, mientras
sector terciario y las empresas que con- que las tres últimas detallan la actividad
forman el tercer sector, también denomi- económica concreta.
nado como organizaciones no lucrati-
vas (ONL) o Entidades de Economía So- En el plano internacional, se usan
cial. Éste grupo estaría formado por or- normalmente los códigos SIC (Interna-
ganizaciones privadas, cuya finalidad no cional Standard Industrial Clasification)
es otra que satisfacer necesidades públi- de Naciones Unidas. Cada SIC consiste
cas o sociales, sin perseguir el logro de en un código de cuatro cifras, de manera
beneficios situándose entre la sociedad que las dos primeras hacen referencia a

© CISS 215
A CTIVIDAD DE INTERMEDIACIÓN

la actividad genérica de la empresa y las de préstamo o crédito, regula en su capí-


dos últimas especifican la actividad en sí. tulo III, la actividad de intermediación.

CRISTINA MASA LORENZO La Exposición de Motivos de dicha


Ley recuerda el amplio conjunto de nor-
Véase también: "Actividad económica (fiscalidad)"; mas protectoras de los derechos de con-
"Dirección de operaciones" y "Producción". sumidores y usuarios, indicando que, sin
embargo, éstas no cubren toda la protec-
ción necesaria, en un sector tan dinámi-
LO ESENCIAL SOBRE co como el financiero, donde tanto la in-
ACTIVIDAD novación de los productos como la apari-
PRODUCTIVA ción de nuevos prestadores de servicios
es constante. Esta característica del sec-
Libros tor financiero obliga a los poderes públi-
cos a prestar una permanente atención
• FERNÁNDEZ, E., JUNQUERA, B., DEL BRÍO, J.
para garantizar los derechos de los con-
A., Iniciación a los negocios. Ed. Para-
sumidores y usuarios. Indica, la Exposi-
ninfo Gengage Learning, Madrid,
2008. ción de Motivos que, en concreto, dos fe-
• IBORRA, M., DASÍ, A., DOLZ, C.; FERRER, C., nómenos, que hasta la fecha no conta-
Fundamentos de Dirección de Empre- ban con una previsión normativa especí-
sas. Ed. Thomson, Madrid, 2007. fica están adquiriendo en la actualidad
un gran auge: los créditos y préstamos
hipotecarios concedidos por empresas
ACTIVIDAD DE que no son entidades de crédito y los
servicios de intermediación del crédito,
INTERMEDIACIÓN siendo ambos regulados por la citada Ley
con el objeto de salvaguardar los intere-
ses económicos y los derechos de los
Intermediation contract consumidores y usuarios.
I. CONCEPTO • II. ÁMBITO DE APLICACIÓN • III.
CARACTERÍSTICAS DE LOS DERECHOS QUE
II. ÁMBITO DE APLICACIÓN
RECONOCE • IV. REGISTRO PÚBLICO DE
EMPRESAS • V. TRANSPARENCIA DE LOS El artículo 1 de la referida Ley indica
CONTRATOS Y DE LOS PRECIOS • VI. PRUEBA E que lo dispuesto en la norma será de
INFRACCIONES Y SANCIONES • VII. ACCIÓN DE aplicación a la contratación de los consu-
CESACIÓN • VIII. COMUNICACIONES midores con aquellas personas físicas o
COMERCIALES Y PUBLICIDAD EN LA ACTIVIDAD jurídicas que, de manera profesional rea-
DE INTERMEDIACIÓN • IX. INFORMACIÓN licen cualquiera de las siguientes activi-
PREVIA AL CONTRATO DE INTERMEDIACIÓN Y dades:
FORMALIZACIÓN DEL CONTRATO • X.
OBLIGACIONES ADICIONALES EN LA a) Concesión de préstamos o créditos
ACTIVIDAD DE INTERMEDIACIÓN hipotecarios bajo la forma de pago
aplazado, apertura de crédito o cual-
I. CONCEPTO quier otro medio equivalente de fi-
nanciación.
La Ley 2/2009, de 31 de marzo, por la
que se regula la contratación con los b) La intermediación para la celebra-
consumidores de préstamos o créditos ción de un contrato de préstamo o
hipotecarios y de servicios de interme- crédito con cualquier finalidad, a un
diación para la celebración de contratos consumidor, mediante la presenta-

216 © CISS
A CTIVIDAD DE INTERMEDIACIÓN

ción, propuesta o realización de tra- a lo previsto en el artículo 6 del Código


bajos preparatorios para la celebra- Civil.
ción de los mencionados contratos,
incluida, en su caso, la puesta a dis- IV. REGISTRO PÚBLICO DE
posición de tales contratos a los con- EMPRESAS
sumidores para su suscripción.
Establece el artículo 3 de la referida
A los proveedores de bienes y servi- Ley 2/2009, de 31 de marzo, que, con ca-
cios que actúen como intermediarios pa- rácter previo al ejercicio de su actividad,
ra la contratación de préstamos o crédi- las empresas deberán inscribirse en los
tos destinados a la financiación de los registros de las Comunidades Autóno-
productos que comercialicen, únicamen- mas correspondientes a su domicilio so-
te les será de aplicación lo dispuesto en cial.
el artículo 22.5 de esta Ley, esto es la
obligación de prestar al consumidor la Las empresas que desarrollen sus ac-
información que resulte exigible por la tividades en territorio español, domicilia-
normativa específica sobre el contrato de das fuera de España deberán inscribirse
préstamo o crédito que ofrezcan al con- en el Registro estatal que se cree en el
sumidor. Instituto Nacional del Consumo, que se-
rá accesible por medios electrónicos y en
Añade el artículo 1 de la ley de refe- el figurarán los datos identificativos de la
rencia que tienen la consideración de empresa, el ámbito territorial en que de-
consumidores las personas físicas y jurí- sarrolla su actividad, la naturaleza de la
dicas que, en los contratos a que se refie- misma y los datos que se determinen re-
re la Ley, actúan en un ámbito ajeno a su glamentariamente. Deberán asimismo fi-
actividad empresarial o profesional. gurar en dicho Registro los datos identifi-
cativos de la entidad aseguradora o ban-
Lo dispuesto en la Ley 2/2009 no será caria con la que se haya contratado el se-
de aplicación cuando las actividades pre- guro de responsabilidad civil o el aval
vistas en la misma sean prestadas por en- bancario que prevé el artículo 7 de la Ley
tidades de crédito o sus agentes, ni a las 2/2009, de 31 de marzo.
actividades incluidas en el ámbito de
aplicación de la Ley 28/1998, de 13 de ju- El Registro estatal recogerá asimismo
lio, de Venta de Plazos de Bienes Mue- los datos suministrados por las Comuni-
bles. dades Autónomas derivados de sus regis-
tros. Todos estos registros serán públi-
Y todo ello, sin perjuicio de la aplica- cos y de acceso gratuito, nutriéndose de
ción de otras normas de protección de los datos que faciliten las empresas, que
consumidores y usuarios. están obligadas a facilitar información ve-
raz y comprobable.
III. CARACTERÍSTICAS DE LOS
DERECHOS QUE RECONOCE V. TRANSPARENCIA DE LOS
CONTRATOS Y DE LOS PRECIOS
Los derechos reconocidos por la Ley
2/2009, según dispone su artículo 2, son El artículo 4 de la citada Ley estable-
irrenunciables para los consumidores ce, que las empresas deberán tener a dis-
que contraten las actividades incluidas posición de los consumidores las condi-
en su ámbito de aplicación, siendo nulos ciones generales de la contratación que
la renuncia previa a los mismos y los ac- utilicen de forma gratuita y sin compro-
tos realizados en fraude de ley, conforme miso alguno por el consumidor, por la

© CISS 217
A CTIVIDAD DE INTERMEDIACIÓN

recepción. Esta información deberá estar Esta acción de cesación se dirige a


disponible en la página web de las em- obtener una sentencia condenatoria al
presas y en los establecimientos u ofici- demandado de cesar en la conducta ile-
nas de las mismas. gal.

Las empresas establecerán libremen- La legitimación activa para esta ac-


te sus tarifas de comisiones, condiciones ción de cesación la poseen:
y gastos repercutibles a los consumido-
res, según el artículo 5 de la Ley 2/2009, a) El Instituto Nacional de Consumo y
de 31 de marzo, con las limitaciones con- los órganos correspondientes de las
tenidas en la propia Ley y en la legisla- Comunidades Autónomas y de las
ción sobre cláusulas abusivas. entidades locales
b) Las asociaciones de consumidores y
En las tarifas de comisiones o comi-
usuarios que reúnan los requisitos
siones y gastos repercutibles, incluidas
legales
las actividades de asesoramiento, se indi-
carán los supuestos y periodicidad de las c) El Ministerio Fiscal
mismas, debiendo responder a servicios
efectivamente prestados. En ningún caso VIII. COMUNICACIONES
podrán cargarse comisiones o gastos por COMERCIALES Y PUBLICIDAD EN
servicios no aceptados o solicitados de LA ACTIVIDAD DE
forma expresa por el consumidor, salvo INTERMEDIACIÓN
lo dispuesto en materia de compensa-
ción por cancelación anticipada y la co- El artículo 19 de la Ley 2/2009, de 31
misión de apertura. de marzo, obliga a las empresas de inter-
mediación a que en su publicidad y co-
VI. PRUEBA E INFRACCIONES Y municaciones comerciales, siempre que
SANCIONES indiquen el tipo de interés, deberán
cumplir las exigencias de la legislación
Establece el artículo 8 de la Ley que aplicable al préstamo o crédito, así como
corresponde a las empresas la prueba del la información que determinan las Co-
cumplimiento de las obligaciones im- munidades Autónomas.
puestas por dicha Ley.
Las comunicaciones comerciales de-
El incumplimiento empresarial de las berán indicar de forma expresa e inequí-
prescripciones legales será sancionado voca que la actividad que se promociona
como infracción en materia de consumo, es de intermediación en la concesión de
siendo considerada como muy grave la préstamos o créditos, así como el alcan-
infracción del deber de registro, confor- ce de sus funciones y representación,
me al artículo 9 de la Ley. precisando si trabajan en exclusiva con
determinada entidad de crédito o como
VII. ACCIÓN DE CESACIÓN intermediarios independientes.

Cabe la acción de cesación contra las Son intermediarios de préstamos o


conductas contrarias a la Ley 2/2009, de créditos independientes las empresas
31 de marzo, de las empresas que lesio- que, sin mantener vínculos contractuales
nen tanto los intereses colectivos como que supongan afección con entidades de
difusos de los consumidores y usuarios, crédito o empresas que comercialicen
según el artículo 11. créditos o préstamos, ofrezcan asesora-

218 © CISS
A CTIVIDAD DE INTERMEDIACIÓN

miento independiente, profesional o im- b) En cuanto al servicio de intermedia-


parcial, a quienes demanden su interven- ción ofrecido:
ción para la obtención de un crédito o
préstamo. Se presume, en todo caso, — Descripción de las principales
que ha existido asesoramiento indepen- características de los contratos
diente, profesional o imparcial cuando se de intermediación
presenten las tres ofertas vinculantes — Precio total que debe pagar el
previstas en el artículo 22.4 de la Ley. consumidor a la empresa por el
servicio prestado
En el caso de que la comunicación
comercial se refiera a la agrupación de — Indicación de la posible existen-
distintos créditos o préstamos en uno so- cia de otros impuestos o gastos
lo, deberá facilitarse información clara, que no se paguen a través de la
concisa y destacada de todos los gastos empresa o que no sean factura-
de la agrupación. Se prohíbe, además, dos por ésta
hacer referencia a la reducción de la cuo-
ta mensual a pagar, sin mencionar de for- — Modalidades de pago o ejecu-
ma expresa el aumento del capital pen- ción
diente y el plazo de pago resultante.
— En el caso de agrupación de
IX. INFORMACIÓN PREVIA AL préstamos o créditos, informa-
CONTRATO DE ción sobre la tasa anual equiva-
INTERMEDIACIÓN Y lente y las características esencia-
FORMALIZACIÓN DEL les del préstamo propuesto y su
compensación con los que se
CONTRATO
pretende agrupar
Las empresas que realicen estas acti- c) En cuanto al contrato de intermedia-
vidades deberán suministrar de forma ción:
gratuita al consumidor, con quince días
de antelación a la celebración del contra- — Existencia de derecho de desisti-
to de intermediación, y en cualquier ca- miento, su duración y las condi-
so, antes de que asuma ninguna obliga- ciones y modos de ejercerlo
ción, al menos la siguiente información,
— Otros derechos de resolución
conforme al artículo 20 de la Ley 2/2009,
de 31 de marzo: anticipada
— Sistemas de resolución extrajudi-
a) En cuanto a la propia empresa: cial de conflictos
— Identidad completa de la misma — Lenguas en que podrá formali-
— En su caso, página web de la em- zarse el contrato
presa y su carácter de franquicia- — Legislación y tratamiento tributa-
da
rio aplicable al contrato
— Póliza de seguro de responsabili-
Toda esta información tendrá carác-
dad civil o aval y entidad asegu-
radora o de crédito con la que se ter vinculante y el incumplimiento de la
haya contratado obligación de información podrá dar lu-
gar a la invalidez del contrato.
— Registro autonómico o estatal en
el que la empresa esté inscrita y Los contratos se harán constar por
su número de registro escrito o cualquier otro soporte durade-

© CISS 219
A CTIVIDADES CIENTÍFICAS Y TECNOLÓGICAS (ACT)

ro que permita su constancia, pudiendo Las Actividades Científicas y Tecnoló-


desistir el consumidor en los catorce días gicas, o ACT, como se las conoce, forman
naturales naturales siguientes a la forma- parte del denominado grupo de activida-
lización del contrato sin alegación de des innovadoras (véase "Actividad inno-
causa alguna y sin penalización conforme vadora").
dispone el artículo 21 de la Ley 2/2009,
de 31 de marzo. El termino ACT fue acuñado por la
UNESCO hace más de tres décadas con
X. OBLIGACIONES ADICIONALES EN la intención de normalizar las estadísticas
LA ACTIVIDAD DE internacionales de ciencia y tecnología.
INTERMEDIACIÓN
La Organización para la Cooperación
Las empresas que trabajen en exclu- y el Desarrollo Económico, OCDE, defi-
siva para una o varias entidades de crédi- ne a las ACT, como las actividades siste-
to u otras empresas no podrán percibir máticas estrechamente relacionadas
retribución alguna de los clientes, con- con la producción, promoción, difusión
forme al artículo 22. y aplicación de los conocimientos cien-
tíficos y técnicos en todos los campos de
Las empresas independientes sólo la ciencia y la tecnología.
podrán cobrar el servicio cuando se haya
pactado el importe mediante documento Las Actividades Científicas y Tecnoló-
en soporte duradero. gicas (ACT), comprenden:

Se prohíbe a las empresas percibir el • La Investigación básica y aplicada


precio o los fondos del contrato princi-
pal. • El desarrollo experimental

Las empresas independientes debe- • La enseñanza y la formación científi-


rán presentar al consumidor al menos ca y técnica
tres ofertas vinculantes de préstamo o • Los servicios científicos y técnicos
crédito, sobre cuyas condiciones jurídi-
cas y económicas asesorarán al consumi- • Adquisición de Tecnología Incorpo-
dor. rada
• Adquisición de Tecnología no Incor-
EDUARDO PERDIGUERO BAUTISTA
porada
• Adquisición de Conocimiento o
know how
ACTIVIDADES • Diseño industrial
CIENTÍFICAS Y
La OCDE ha preparado y editado una
TECNOLÓGICAS serie de guías conceptuales y metodoló-
(ACT) gicas específicas, en búsqueda de una ar-
monización internacional de las estadísti-
cas sobre las actividades científicas y tec-
Scientific and Technological Activities nológicas en distintas áreas. Estas guías
(STA) son:

220 © CISS
A CTIVIDADES DE LOS SISTEMAS DE INFORMACIÓN

Área: Conocido como: Nombre: Editado, Año:


ACT Manual de Frascati Proposed Standard OCDE, 2002
Practice for Surveys
of Research and Expe-
rimental Develop-
ment.
Actividades Innovado- Manual de Oslo Directrices para la OCDE/UE/Eurostat,
ras Recogida e Interpre- 2005
tación de los Datos
Tecnológicos sobre
Innovación
Patentes Using Patent Data as OCDE, GD, 1994
Scientific and Tech-
nology Indicators.
Recursos Humanos Manual de Camberra Using Patent Data as OCDE/UE/Eurostat/
Science and Techno- GD, 2005
logy Indicators.
Balanza de Pagos Tec- Manual TBP Proposed Standard OCDE, GD, 1992
nológica Method of Compiling
and Interpreting
Technology Balance
of Payments Data.
Globalización Handbook on Econo- OCDE, 2005
mic Globalization In-
dicators.
Productividad Measuring Producti- OCDE, 2001
vity Manual
Sociedad de la infor- A Guide for Informa- OCDE, 2005
mación tion Society Measure-
ment and Analysis.
Biotecnología A framework for Bio- OCDE, 2005
technology Statistics.

ALEJANDRO OLAYA DÁVILA ACTIVIDADES


Véase también: "Actividad innovadora"; "Manual
DE LOS SISTEMAS
de Camberra"; "Manual de Frascati" y "Manual de
Oslo".
DE INFORMACIÓN
Véase: "Sistema de información".

© CISS 221
A CTIVIDADES TECNOLÓGICAS

ACTIVIDADES - observar cómo se llevan a cabo los


procesos descritos en la documenta-
TECNOLÓGICAS ción
- preguntar para obtener la informa-
Véase: "Actividades científicas y tecnológicas ción necesaria
(ACT)".
Así, la auditoría es un proceso diná-
mico en el que se combina la revisión
ACTIVIDADES documental con la visita a las instalacio-
nes, mediciones o verificaciones de cam-
Y CARACTERÍSTICAS po e interacción con los intervinientes
DE AUDITORÍA en los procesos, bien mediante observa-
ción, bien mediante entrevista a las per-
DE CALIDAD sonas implicadas o con solicitudes de re-
solución de cuestiones.
Activities and characteristics of the qua- Como resultado de la auditoría el
lity audit equipo auditor emite un informe en el
que se detallan los campos auditados,
La auditoría puede definirse como
anotaciones significativas y las no confor-
un proceso sistemático, independiente y
midades identificadas -aplicándole el gra-
documentado para obtener evidencias
diente oportuno, si procediese-, y las si-
de la auditoría y evaluarlas de manera ob-
tuaciones observadas que puedan dar lu-
jetiva con el fin de determinar la exten-
gar a desviaciones en un futuro (no con-
sión en que se cumplen los criterios apli-
formidades potenciales).
cables a dicha auditoría.
IVÁN DIAGO SÁNCHEZ
Las auditorías internas se realizan si-
guiendo los criterios de la norma ISO
19011 y los requisitos marcados por la Véase también: "Acción correctiva"; "Acción pre-
ventiva"; "Auditado (calidad)"; "Auditor de cali-
propia organización a través del Sistema dad"; "Auditoría del Sistema de Gestión de la Ca-
de Gestión (ambiental o de la calidad), lidad según ISO"; "Auditoría del Sistema de Ges-
ajustándose al programa de auditoría es- tión medioambiental" y "Equipo auditor de cali-
tablecido y ciñéndose, siempre que sea dad".
posible, al alcance y objetivos del mismo.

Durante la auditoría, el equipo audi- ACTIVO


tor debe:

- revisar la documentación del sistema Asset / Assets

- verificar el grado de cumplimiento I. CONCEPTO • II. CRITERIOS DE REGISTRO O


de los requisitos incluidos en la do- RECONOCIMIENTO DE UN ACTIVO • III. EL
cumentación en las diversas áreas ACTIVO COMO ELEMENTO Y MASA
auditadas PATRIMONIAL 1. El activo como elemento
patrimonial 2. El activo como masa patrimonial •
- solicitar los registros y documentos IV. CLASES DE ACTIVOS 1. Activo no corriente 2.
que evidencien el cumplimiento de Activo corriente • V. VALORACIÓN DE LOS
los requisitos del sistema ACTIVOS

222 © CISS
A CTIVO

I. CONCEPTO berá presentar un valor que se podrá de-


terminar con fiabilidad.
Los activos, desde el punto de vista
contable, representan los bienes, dere- En concreto, los activos deben reco-
chos y otros recursos controlados econó- nocerse en el balance cuando sea proba-
micamente por la empresa, resultantes ble la obtención de beneficios o rendi-
de sucesos pasados, de los que se espera mientos económicos para la empresa en
que la empresa obtenga beneficios o ren- el futuro, y siempre que se puedan valo-
dimientos económicos en el futuro. rar con un adecuado grado de fiabilidad.
El reconocimiento contable de un activo
En esta definición hay que destacar la implica, al mismo tiempo, el reconoci-
esencia de la naturaleza del activo, que miento de un pasivo, la disminución de
según el Marco Conceptual de la Conta- otro activo o el reconocimiento de un in-
bilidad, radica en la capacidad de conver- greso u otros incrementos en el patrimo-
tirse en rendimientos económicos que se
nio neto.
transformen en futuras entradas de liqui-
dez para la empresa. III. EL ACTIVO COMO ELEMENTO Y
Otro aspecto a tener en cuenta de la MASA PATRIMONIAL
definición de activo es considerar el con-
trol económico como sentencia de vin- El activo puede considerarse conta-
culación del activo con la empresa, por blemente como un elemento patrimonial
lo que ya no es necesaria la propiedad en o como una masa patrimonial.
sentido jurídico del término. Claro ejem-
plo de esta situación se encuentra en las
1. El activo como elemento patrimo-
operaciones de arrendamiento financie- nial
ro, donde la empresa arrendataria tiene Uno de los objetivos de la contabili-
el control económico del activo, pero no dad de la empresa es informar acerca de
le han transferido la titularidad jurídica la composición y evolución del patrimo-
del mismo. nio, siendo éste definido como el con-
El activo es también conocido con el junto elementos que representan bienes,
nombre de "estructura económica", ca- derechos y obligaciones, pertenecientes
pital económico, capital en funciona- a una empresa o controlados por ella,
miento, actividad, sustancia, etc. constituyendo los medios económicos y
financieros a través de los cuales la enti-
II. CRITERIOS DE REGISTRO O dad puede cumplir sus fines.
RECONOCIMIENTO DE UN
Contablemente, el conjunto de bien-
ACTIVO
es y derechos componen el Activo, tam-
El registro o reconocimiento conta- bién denominado "estructura económi-
ble es el proceso por el que se incorpo- ca", y por otro lado, las obligaciones for-
ran al balance, a la cuenta de pérdidas y man el Pasivo, o también conocido con
ganancias o al estado de cambios en el el nombre de estructura financiera.
patrimonio neto, los diferentes elemen-
tos que constituyen las cuentas anuales. Un elemento patrimonial es cual-
Para ser reconocido un elemento debe quier ente que represente un bien, un
reunir las características exigidas en la derecho o una obligación, constituyendo
definición de los mismos, y además de- el patrimonio de la empresa.

© CISS 223
A CTIVO

Ejemplos de elementos patrimonia- tramos en su naturaleza, sino en la fun-


les ción que cumplen en el ciclo de explota-
ción. Por ejemplo, en una empresa cons-
ACTIVO tructora un inmueble será activo no co-
rriente si es usado por ésta y se clasifica-
— Bienes: Local comercial, maquinaria, rá como activo corriente si el inmueble
dinero en caja, equipo informático, está destinado a la venta.
dinero depositado en cuenta co-
rriente en una entidad financiera,
mobiliario.
Activo no corriente Patrimonio neto
— Derechos: Derecho de cobro sobre (largo plazo)
Pasivo no corriente
un cliente (documentado en una fac-
tura o en una letra de cambio). Activo corriente (cor- Pasivo corriente
to plazo)
PASIVO

— Obligaciones: Préstamo con una en-


tidad financiera, Obligación de pago 1. Activo no corriente
con un proveedor (documentado en
una factura o en una letra de cam- El activo no corriente, también llama-
do activo fijo o inmovilizado, comprende
bio), capital aportado por los socios.
aquellos activos que están destinados a
2. El activo como masa patrimonial servir de forma duradera en las activida-
des de la empresa, es decir, por un pe-
Una agrupación de elementos patri- ríodo superior a un año. Responden a
moniales constituye una masa patrimo- decisiones a largo plazo y se convierten
nial, siempre que estos elementos cum- en liquidez mediante el proceso de
plan la misma funcionalidad económica amortización. También se incluyen las in-
o financiera en la empresa, es decir, que versiones financieras cuyo vencimiento,
sean homogéneos. enajenación o realización se espera ha-
brá de producirse en un plazo superior a
En una primera agrupación de ele- doce meses.
mentos, el Activo es una de las tres gran-
des masas patrimoniales, junto con el Pa- A su vez, los elementos que constitu-
sivo y el PatrimonioNeto. yen el activo no corriente se pueden sub-
dividir atendiendo a su naturaleza en:
La masa patrimonial de activo agru-
pará elementos que signifiquen bienes y — Inmovilizaciones intangibles o inma-
derechos propiedad de la empresa o que teriales: son bienes de uso que se ca-
estén controlados por ésta. racterizan por carecer de sustancia fí-
sica susceptible de valoración econó-
IV. CLASES DE ACTIVOS mica.
— Inmovilizaciones materiales: elemen-
En un primer análisis del activo de la
tos del activo tangibles, es decir, de
sociedad, procede la división del mismo naturaleza corpórea, representados
en dos masas patrimoniales: activo no por bienes, muebles o inmuebles,
corriente o fijo o inmovilizado y activo excepto los que deban ser clasifica-
corriente o circulante. dos como inversiones inmobiliarias.
La distinción entre elementos del ac- — Inversiones inmobiliarias: inmuebles
tivo corriente y no corriente no la encon- que se poseen para obtener rentas,

224 © CISS
A CTIVO

plusvalías o ambas, en lugar de para uso continuado y siempre que cum-


su uso en la producción o venta en plan unas determinadas condiciones.
el curso ordinario de las operacio-
— Existencias: activos poseídos para ser
nes.
vendidos en el curso normal de la
— Inmovilizado material en curso: ele- explotación (existencias comercia-
mentos del activo tangibles que es- les), en proceso de producción (pro-
tán al cierre del ejercicio en periodo ductos en curso) o en forma de ma-
de construcción o montaje. teriales o suministros para ser consu-
midos en el proceso de producción
— Inversiones financieras a largo plazo o en la prestación de servicios (mate-
en partes vinculadas: inversiones en rias primas y otros aprovisionamien-
empresas del grupo, multigrupo aso- tos).
ciadas y otras partes vinculadas, cual-
quiera que sea su forma de instru- — Deudores comerciales y otras cuen-
mentación. Incluye los intereses de- tas a cobrar: instrumentos financie-
vengados con vencimiento superior ros y partidas que tienen su origen
a un año. en el tráfico de la empresa.

— Otras inversiones financieras a largo — Inversiones en empresas del grupo y


plazo: inversiones a largo plazo, dis- asociadas a corto plazo: inversiones
tintas de las anteriores, independien- en empresas del grupo, multigrupo
asociadas y otras partes vinculadas,
temente de su instrumentación.
cualquiera que sea su forma de ins-
— Fianzas y depósitos constituidos a trumentación. Incluye los intereses
largo plazo: efectivo entregado como devengados con vencimiento igual o
garantía del cumplimiento de una inferior a un año.
obligación o efectivo en concepto de — Inversiones financieras a corto plazo:
depósito irregular. Inversiones a corto plazo distintas de
2. Activo corriente las anteriores, cualquiera que sea su
instrumentación
El activo corriente, también denomi-
nado activo líquido o circulante, com- — Periodificaciones a corto plazo: gas-
prenderá los activos vinculados al ciclo tos e intereses que se han pagado de
normal de explotación que la empresa forma anticipada y que correspon-
espera vender, consumir o realizar en el den al ejercicio siguiente.
transcurso del mismo. Con carácter ge- — Efectivo y otros activos líquidos equi-
neral, el ciclo normal de explotación no valentes: disponibilidades de medios
excederá de un año. También se inclu- líquidos en caja y saldos a favor de la
yen los activos financieros clasificados empresa (en cuentas corrientes a la
como mantenidos para negociar, el efec- vista y de ahorro de disponibilidad
tivo y otros activos líquidos. inmediata), así como inversiones
convertibles en efectivo con un ven-
La subdivisión de este tipo de acti- cimiento no superior a tres meses
vos, según su naturaleza, es la siguiente: desde la fecha de adquisición.
— Activos no corrientes mantenidos pa- V. VALORACIÓN DE LOS ACTIVOS
ra la venta: inversiones que se espera
recuperar fundamentalmente a tra- La agrupación de los activos en ma-
vés de su venta, en lugar de por su sas patrimoniales requiere que sean valo-

© CISS 225
A CTIVO

rados con cierto grado de precisión. De- sos de principal que se hubieran pro-
pendiendo de las distintas situaciones en ducido.
las que se puede encontrar un activo (ad-
quisición, producción, venta, etc.) y en — Valor contable o en libros: es el im-
aplicación del "Marco Conceptual de la porte neto por el que un activo se
Contabilidad" contenido en el Plan Gene- encuentre registrado en balance una
ral Contable, podemos discernir diferen- vez deducida su amortización acu-
tes criterios de valoración del activo: mulada y cualquier corrección valo-
rativa por deterioro acumulada que
— Coste histórico o coste de un activo: se haya registrado.
representa el precio de adquisición o
— Valor residual: es el importe que la
coste de producción.
empresa estima que podría obtener
— Valor razonable: es el valor por el en el momento actual por su venta u
que puede ser intercambiado un ac- otra forma de disposición, una vez
tivo, entre partes interesadas y debi- deducidos los costes derivados de la
damente informadas, que realicen misma.
una transacción en condiciones de
independencia mutua. PILAR YUBERO HERMOSA

— Valor neto realizable: es el importe Véase también: "Balance" y "Patrimonio".


que la empresa puede obtener por
su enajenación en el mercado, en el
curso normal de negocio, deducien- LO ESENCIAL SOBRE
do los costes estimados necesarios ACTIVO
para llevarla a cabo.
Documentación
— Valor actual: es el importe de los flu-
jos de efectivo a recibir o pagar en el • Real Decreto 1514/2007, de 16 de
curso normal del negocio, actualiza- noviembre, por el que se aprueba el
dos a un tipo de descuento adecua- Plan General de Contabilidad.
do. • Real Decreto 1515/2007, de 16 de
— Valor en uso (de un activo o de una noviembre, por el que se aprueba el
unidad generadora de efectivo): es el Plan General de Contabilidad de Pe-
valor actual de los flujos de efectivo queñas y Medianas Empresas.
futuros esperados, utilizados en el
curso normal del negocio y, en su ca- Libros
so, de su enajenación u otra forma
• GARCIA CASTELLVÍ, A. (coord.). Contabi-
de disposición, teniendo en cuenta
lidad Financiera. Análisis y aplicación
su estado actual y actualizados de
del PGC de 2007. Ariel Economía,
acuerdo con un criterio financiero a
2008.
un tipo de interés de mercado, ajus-
• MAYO, CARLOS Y PULIDO, ANTONIO. Con-
tado por los riesgos específicos del
activo que no hayan sido tenidos en tabilidad financiera. Un enfoque ac-
cuenta al actualizar los flujos de efec- tual. Paraninfo, 2008.
tivo. • MUÑOZ JIMÉNEZ, J. (coord.). Contabili-
dad financiera. Prentice Hall, 2008.
— Coste amortizado: es el importe al • ZAMORA RAMÍREZ, C. (coord.). Análisis
que inicialmente fue valorado un ac- práctico y guía de implantación del
tivo financiero menos los reembol-

226 © CISS
A CTIVO A TIPO DE INTERÉS VARIABLE

nuevo PGC. CISS. Grupo Wolters Klu- En la actualidad existen muchos acti-
wer, 2008. vos a tipo de interés fijo, tales como:

Webgrafía - los bonos y obligaciones del Estado


(al ser a tipo fijo el Estado siempre
• www.icac.meh.es/. (Instituto de sabe lo que tendrá que pagar a quie-
Contabilidad y Auditoria de Cuentas) nes los hayan adquirido y éstos co-
nocen de antemano lo que cobrarán
por su inversión en dichos produc-
ACTIVO A TIPO tos)
DE INTERÉS FIJO - las letras del Tesoro
- algunos descuentos o anticipos que
Fixed interest rate asset conceden las Entidades Financieras a
sus clientes
Se denomina activo a tipo de interés
- algunos tipos de préstamo que las
fijo a cualquier activo en el que el valor
concreto del tipo de interés que le resul- Entidades Financieras ofrecen a sus
ta de aplicación no se modifica a lo largo clientes, en especial los préstamos
del tiempo, sino que permanece cons- consumo y aquéllos de corta dura-
tante. En consecuencia, la parte a la que ción (por ejemplo, un préstamo al
corresponda pagar intereses por ese acti- consumo para adquirir un vehículo
vo siempre calculará los mismos utilizan- en el que la entidad financiera cobra-
do el mismo valor o porcentaje de tipo rá al prestatario un tipo de interés fi-
de interés. jo de 7% anual)
GUILLERMO BARRAL VARELA
Históricamente la utilización de acti-
vos a tipo de interés fijo se debe a que
Véase también: "Activo a tipo de interés variable"
las oscilaciones o cambios del precio del y "Activo bancario".
dinero en el mercado no eran ni tan
drásticas ni tan frecuentes como en la ac-
tualidad, de modo que no era preciso un
mecanismo que, en el caso de que el
ACTIVO A TIPO DE
precio del dinero aumentase o bajase, INTERÉS VARIABLE
trasladase dicho impacto a los activos en
manos del público, por ejemplo a los
préstamos que las personas o empresas Variable interest rate asset
pudiesen haber solicitado a una entidad I. CONCEPTO • II. CAUSAS DE LA UTILIZACIÓN
de crédito. DE TIPOS DE INTERÉS VARIABLES • III.
SUPUESTOS FRECUENTES EN EL ÁMBITO
Además de lo señalado, existen otras BANCARIO 1. Préstamos hipotecarios 2.
razones que han influido en que a partir Créditos a empresas • IV. ELEMENTOS EN LA
de cierto momento convivan activos a ti- DETERMINACIÓN DE UN ACTIVO A TIPO DE
po de interés fijo con otros a tipo de in- INTERÉS VARIABLE. • V. MODALIDADES
terés variable, tales como la mayor com-
plejidad de los mercados financieros y el I. CONCEPTO
aumento de sofisticación y cultura finan-
ciera de las empresas y de los particula- Es aquel cuyo valor concreto de tipo
res. de interés que le resulta de aplicación no

© CISS 227
A CTIVO A TIPO DE INTERÉS VARIABLE

permanece constante a lo largo del tiem- resultaba absolutamente preciso el que


po, sino que varía en función de la evolu- existiese un mecanismo que trasladara
ción de un índice o referencia conocido variaciones del precio del dinero a los ac-
por las partes y que se revisa cada perío- tivos que en ese momento se encontra-
do de tiempo acordado por éstas. ban ya en manos del público.

Existen por tanto tres notas caracte- Además de lo anterior, existía una
rísticas en un activo a tipo de interés va- política monetaria soberana, es decir,
riable: que las decisiones en esta materia de-
pendían exclusivamente del Estado espa-
a) La parte que debe pagar interés por ñol, la cultura financiera de las empresas
dicho activo no conoce desde el y consumidores era notablemente infe-
principio el importe total de intere- rior y también la cantidad de activos a
ses que deberá abonar, y la parte que largo plazo demandados por el público
los recibe tampoco conocerá la cuan- era menor que la actual.
tía total que ingresará por dicho con-
cepto. En la actualidad todo resulta más
complejo: la soberanía de la política mo-
b) El tipo de interés no se establece en netaria no recae exclusivamente en el Es-
forma de un porcentaje o tasa fija tado, sino que, al ser miembros de la
(3%, 4%, 8%) sino que se liga o co- Unión Europea, se ha cedido parte del
necta con un índice o referencia poder decisorio en este ámbito; los parti-
(por ejemplo, el Euribor a 1 año), al culares y en especial las empresas tienen
que suele sumarse un margen. una mayor cultura financiera, de manera
que se preocupan de gestionar los costes
c) El valor concreto de ese índice o re- derivados de su financiación ajena; ten-
ferencia se revisa cada período de gamos en cuenta, además, que en la ac-
tiempo pactado (por ejemplo, cada 6 tualidad el precio del dinero varía con
meses) para poder calcular el impor- mayor frecuencia y que en ocasiones las
te exacto de los intereses a pagar du- oscilaciones pueden ser drásticas.
rante ese período y hasta la siguiente
revisión de la referencia. La combinación de todo lo anterior
puede decirse que ha contribuido a un
incremento considerable de la utilización
de los tipos de interés variable en acti-
II. CAUSAS DE LA UTILIZACIÓN DE vos, en especial en aquéllos que son a
TIPOS DE INTERÉS VARIABLES largo plazo, por una cuestión elemental:
ajustar en cierto modo el importe que las
Con carácter general podría decirse personas o empresas deben pagar por in-
que la utilización de activos a tipo de in- tereses, al haber adquirido dichos acti-
terés variable obedece a la creciente vos, al precio que el dinero va teniendo
complejidad de los sistemas y mercados en el mercado.
financieros.
En conclusión, la mayor utilización
Concretando la afirmación anterior y de activos a tipo de interés variable se
limitándola a España, resulta evidente debe en general a la mayor inestabilidad
que hace cuatro décadas las oscilaciones del entorno actual, tanto del específica-
del precio del dinero no eran tan fre- mente financiero como del social, políti-
cuentes y tan drásticas, de forma que no co, cultural, etc.

228 © CISS
A CTIVO A TIPO DE INTERÉS VARIABLE

III. SUPUESTOS FRECUENTES EN EL persona. Estos dos factores contribu-


ÁMBITO BANCARIO yen también a que resulten produc-
tos propicios para ligarlos a tipos de
Existen muchos productos bancarios interés variables.
de activo en los que el tipo de interés no Al igual que suelen ofrecerse tipos de
es fijo, sino que se referencia a la evolu- interés variable en el caso de préstamos
ción de un índice; entre los supuestos hipotecarios concedidos a particulares
más habituales están: para la adquisición de sus viviendas, tam-
bién suele emplearse en el caso de prés-
1. Préstamos hipotecarios tamos a los promotores, destinados a la
construcción de promociones de vivien-
Los préstamos hipotecarios reúnen
das.
dos características esenciales que hacen
de los mismos el tipo de activo ideal para En ambos casos los préstamos hipo-
que su interés sea variable. tecarios suelen contemplar un primer
período de tipo de interés fijo (por ejem-
a) Plazo: Son préstamos a largo o muy plo, el primer año se pacta un X%) y a
largo plazo (en España en los últi- partir de este primer año el tipo variable
mos años se han casi generalizado (imaginemos un Euribor a 1 año) más el
préstamos hipotecarios a 30 e inclu- margen y la periodicidad de revisión (se-
so a 40 años), lo que justifica que el mestral, anual, etc.).
precio a pagar por los mismos (el in-
terés) de algún modo guarde rela- 2. Créditos a empresas
ción con el precio que el dinero vaya
teniendo en el mercado. Suele ser frecuente que en los crédi-
tos a corto o medio plazo en los que se
Imaginemos, por ejemplo, un présta- prevé la posibilidad de renovación y que
mo hipotecario que se concede a un se conceden a las empresas por parte de
tipo fijo del 15% y por un plazo máxi- las entidades financieras se utilice tam-
mo de 30 años. A los dos años de ha- bién un tipo de interés variable.
berse concedido, el precio del dine-
IV. ELEMENTOS EN LA
ro en el mercado (por ejemplo en el
DETERMINACIÓN DE UN ACTIVO
mercado interbancario, que es el re-
levante para este tipo de operacio- A TIPO DE INTERÉS VARIABLE
nes) se encuentra a niveles del 6,5%.
Partiendo de la definición genérica y
No parecería razonable que una per- de las características señaladas en el epí-
sona continuase pagando a una tasa grafe I anterior puede explicarse o mati-
del 15% por lo que en el mercado en zarse el activo a interés variable con el si-
ese momento podría obtener a tasas guiente ejemplo:
algo superiores al 6,5%. En estos ac-
tivos a tan largo plazo parece lógico Particular al que su Entidad Financie-
un mecanismo de ajuste que adecue ra le concede un préstamo hipotecario
lo que se paga a la evolución del pro- referenciado al Euribor a 1 año + 0,50
pio mercado. con revisiones semestrales.
b) Cuantía y representatividad: Los Los elementos que a partir del ejem-
préstamos hipotecarios son en gene- plo deben resaltarse son:
ral de cuantías bastante elevadas y, a
su vez, constituyen uno de los gastos a) La referencia: Es el índice cuyo valor
más representativos de una familia o concreto servirá a lo largo de la vida

© CISS 229
A CTIVO A TIPO DE INTERÉS VARIABLE

del préstamo para determinar los in- Ello significa que desde que resulte
tereses a pagar en los distintos perío- de aplicación ese valor de la referen-
dos. cia del 2% hasta que haya de volver a
revisarse lo que vale la misma, el
En el ejemplo la referencia es el "Eu- prestatario pagará por su hipotecario
ribor a 1 año" (puesto que la misma un interés del 2,5%.
referencia puede tener varios plazos,
es decir, hay Euribor a 1 mes, a 3 me- c) Período de revisión: Indica cada
ses, a 6 meses, etc.) cuánto tiempo se debe revisar el va-
lor de la referencia y, en consecuen-
En los contratos en que se formali- cia, actualizarse al alza o a la baja el
zan los activos de este tipo, ya se tra- tipo de interés que se venía pagando
te de pólizas intervenidas por Nota- por el préstamo.
rios, de escrituras públicas o incluso
de contratos privados, se define En nuestro ejemplo la revisión pacta-
exactamente qué es la referencia; en da es semestral, es decir, que cada
nuestro ejemplo, se indicaría qué es semestre (normalmente antes del
el Euribor a 1 año y en dónde se pu- inicio del mismo) se revisará cuál es
blica. el valor de la referencia ("Euribor a 1
año").
Suele ser muy frecuente también
que se prevea algún tipo de referen- d) Techos y suelos (suele denominárse-
cia sustitutiva para el caso de que en los también caps y floors): En algu-
la fecha en la que corresponda verifi- nos productos de activo a interés va-
car el valor del "Euribor a 1 año" (si- riable pueden fijarse contractual-
guiendo con nuestro ejemplo) éste mente suelos y/o techos. Éstos ope-
no pudiese publicarse o determinar- ran como límites mínimos o máxi-
se por alguna causa. mos a la hora de determinar el tipo
de interés a aplicar.
b) El margen: Es lo que se suma al valor
de la referencia para determinar el ti- Completando nuestro ejemplo, en el
po de interés neto total a pagar por préstamo hipotecario podría haberse
el activo durante ese período. pactado un floor del 1,5%, de mane-
ra que aunque en el momento en el
En nuestro ejemplo, supongamos que correspondiese revisar el valor
que el valor del Euribor a 1 año para del Euribor a 1 año éste fuese infe-
un determinado semestre es del 2%. rior al citado 1,5%, siempre se toma-
Al valor de la referencia se le sumará ría el límite mínimo o floor y el pres-
el margen para obtener el tipo de in- tatario no pagaría en ningún caso
terés neto a aplicar: por intereses menos del 2% (el valor
del floor más el margen).
Vr + M = TIN
El cap opera en sentido contrario, es
Siendo Vr= Valor de la referencia, decir como límite máximo frente a
M=Margen y TIN=Tipo de interés potenciales subidas de la referencia.
neto. Si en nuestro ejemplo se hubiese
pactado un cap del 9%, aunque al re-
En nuestro ejemplo: visar el valor del Euribor a 1 año éste
fuese superior a dicho porcentaje,
2% + 0,50= 2,50% para calcular el tipo neto a pagar por

230 © CISS
A CTIVO BANCARIO

el prestatario se tomaría el mencio- Véase también: "Activo a tipo de interés fijo" y


nado cap y en consecuencia nunca "Activo bancario".
pagaría más del 9,50% (valor del cap
más el margen).
ACTIVO BANCARIO
El empleo de techos y suelos para
cubrirse y beneficiarse de las oscila-
ciones de las referencias en los acti- Banking assets
vos a tipo de interés variable no está
generalizado y, en muchos casos, la Con esta expresión se hace referen-
contratación de un cap tiene un cos- cia al conjunto de elementos que perma-
te adicional, pues en realidad actúa necen en el activo del balance de los
como un seguro que cubre a quien bancos, o de las entidades financieras en
lo contrata frente a fuertes subidas general.
de la referencia.
Según la regulación vigente, el activo
V. MODALIDADES de la banca debe ajustarse a las partidas
que se recogen a continuación. Puede
Existen genéricamente dos modalida- haber alguna modificación en función
des de tipos de interés variables de apli- del resto de tipos de entidades (caja o
cación a los activos cooperativa de crédito), o de si se trata
de un balance consolidado.
- El variable puro: Su utilización no es
frecuente. Imaginemos un activo con ACTIVO
un tipo de interés variable de Euri-
bor a 1 mes y con revisión mensual. 1. CAJA Y DEPÓSITOS EN BANCOS
Si el tipo de interés fuese variable CENTRALES
puro, se comprobaría el valor del Eu- 2. CARTERA DE NEGOCIACIÓN
ribor a 1 mes durante todos y cada
uno de los días que componen el - Depósitos en entidades de crédi-
mes, calculándose entonces un valor to
medio que es el que, sumado al mar-
gen, resultaría de aplicación. - Crédito a la clientela
- Valores representativos de deu-
No suelen emplearse con habituali-
da
dad, entre otras cosas porque salvo
para operaciones muy específicas no - Instrumentos de capital
resulta relevante la oscilación diaria
de la referencia y porque la compro- - Derivados de negociación
bación de los cálculos en estas ope-
raciones resulta más compleja. Pro-memoria: Prestados o en ga-
rantía
- El referenciado o variable: Es el ma-
yormente utilizado y en el que el va- 3. OTROS ACTIVOS FINANCIEROS A
lor de la referencia sólo se calcula to- VALOR RAZONABLE CON CAMBIOS
mando el valor que dicha referencia EN PÉRDIDAS Y GANANCIAS
tiene un determinado día, cercano
normalmente a aquél en el que pro- - Depósitos en entidades de crédi-
cede efectuar la revisión. to
GUILLERMO BARRAL VARELA - Crédito a la clientela

© CISS 231
A CTIVO BANCARIO

- Valores representativos de deu- 13. ACTIVO MATERIAL


da
- Inmovilizado material
- Instrumentos de capital
1. De uso propio
Pro-memoria: Prestados o en ga- 2. Cedido en arrendamiento
rantía operativo
4. ACTIVOS FINANCIEROS DISPONI- 3. Afecto a la Obra Social (sólo
BLES PARA LA VENTA Cajas de Ahorro y Cooperati-
- Valores representativos de deu- vas de Crédito)
da - Inversiones inmobiliarias
- Instrumentos de capital
Pro-memoria: Adquirido en
Pro-memoria: Prestados o en ga- arrendamiento financiero
rantía 14. ACTIVO INTANGIBLE
5. INVERSIONES CREDITICIAS - Fondo de comercio
- Depósitos en entidades de crédi- - Otro activo intangible
to
15. ACTIVOS FISCALES
- Crédito a la clientela
- Corrientes
- Valores representativos de deu-
da - Diferidos
16. RESTO DE ACTIVOS
Pro-memoria: Prestados o en ga-
rantía TOTAL ACTIVO
6. CARTERA DE INVERSIÓN A VENCI- PRO-MEMORIA
MIENTO
1. RIESGOS CONTINGENTES
Pro-memoria: Prestados o en garan-
tía 2. COMPROMISOS CONTINGENTES
7. AJUSTES A ACTIVOS FINANCIEROS De todas ellas, la partida más impor-
POR MACRO-COBERTURAS tante, más para el modelo seguido por la
8. DERIVADOS DE COBERTURA mayoría de las entidades financieras es-
pañolas, es la llamada Inversión Crediti-
9. ACTIVOS NO CORRIENTES EN VEN- cia: Recoge todos los importes dispues-
TA tos u otros saldos deudores, por las dife-
rentes clases de créditos o préstamos
10. PARTICIPACIONES concedidos a la clientela, incluyendo los
- Entidades asociadas intereses vencidos pendientes de cobro
y que no se hallen en situación de dudo-
- Entidades multigrupo sos.
- Entidades del grupo
11. CONTRATOS DE SEGUROS VINCU-
LADOS A PENSIONES IGNACIO LÓPEZ DOMÍNGUEZ

232 © CISS
A CTIVO FINANCIERO

Véase también: "Actividad bancaria"; "Balance a) Activos financieros de renta fija


bancario" y "Pasivos bancarios".
Son aquellos activos cuyo calendario
de pagos es fijo tanto en fechas como en
la cantidad devengada en cada una de
ACTIVO ellas. Esto significa que, al firmar el con-
trato, el inversor conoce los pagos que
FINANCIERO va a recibir en el futuro. Estos flujos de
dinero se denominan intereses (cupones
en el caso de bonos y obligaciones) y, al
Financial asset
vencimiento del contrato, los inversores
reciben además el capital principal que
I. DEFINICIÓN • II. CLASIFICACIONES 1. Activos inicialmente invirtieron.
financieros de renta fija y variable • 2. Según el
plazo de vencimiento • 3. Activos financieros Ejemplos de estos activos financieros
subyacentes y derivados • III. MERCADOS DE
son: los bonos y obligaciones emitidos
ACTIVOS FINANCIEROS 1. Mercados primarios
2. Mercados secundarios • IV. ÍNDICES DE por el Estado y por las empresas, los pa-
ACTIVOS FINANCIEROS garés y las letras de cambio, e instrumen-
tos de endeudamiento en general.
I. DEFINICIÓN Cuando un inversor adquiere un acti-
vo financiero de renta fija, está compran-
Un activo financiero es un instru- do parte de la deuda del emisor.
mento que canaliza el ahorro hacia la in-
versión. Se materializa en un contrato b) Activos financieros de renta variable
realizado entre dos partes, que pueden
ser personas físicas o jurídicas. Son aquellos activos financieros que
no tienen unos derechos de pago fijos
El comprador, que recibe el nombre establecidos por contrato. Por tanto, el
de inversor, adquiere el derecho a recibir inversor no conoce con certeza los flujos
unos pagos que, en el futuro, deberán de dinero que va a recibir ni el momento
ser satisfechos por parte del vendedor en que los recibirá. Estos flujos de dinero
del activo. Quien vende el instrumento se denominan dividendos y, normalmen-
es designado con el nombre de emisor, y te, no hay un vencimiento del contrato
recibe al transmitirlo una cantidad mone- preestablecido.
taria que le permite financiarse y que le
genera la obligación de realizar unos pa- El ejemplo más importante de estos
gos en el futuro al inversor o comprador. activos financieros son las acciones.
Cuando un inversor adquiere una acción,
Por tanto, es un medio de mantener está comprando una fracción del capital
riqueza para quien lo posee y un pasivo de una sociedad, convirtiéndose en socio
para quien lo genera. de la misma y recibiendo una serie de
derechos (entre otros, económicos y po-
II. CLASIFICACIONES líticos).

1. Activos financieros de renta fija y 2. Según el plazo de vencimiento


variable
Los activos financieros se diferencian
La principal clasificación de activos fi- según su plazo de vencimiento, dividién-
nancieros es la que distingue entre acti- dose entre activos a corto plazo y a me-
vos financieros de renta fija o variable. dio-largo plazo.

© CISS 233
A CTIVO FINANCIERO

a) Activos monetarios y activos finan- nes o warrants. Si, en cambio, el compra-


cieros a corto plazo dor tiene obligación de ejercer el dere-
cho otorgado por el contrato, hablamos
Los activos monetarios son activos de futuros y forwards.
cuyo contrato tiene una amortización a
muy corto plazo. Aunque propiamente Los activos subyacentes no tienen
hablando, no sean activos monetarios, a por qué ser financieros, ya que también
veces, activos financieros con amortiza- existen derivados sobre mercancías y ma-
ción menor de 12 meses se definen tam- terias primas. Sin embargo, los más co-
bién como tales. De hecho, se negocian nocidos son los activos financieros sub-
en los mercados monetarios o money- yacentes, como acciones, índices bursáti-
markets. les, divisas y tipos de interés.

Ejemplos de estos activos son las le-


III. MERCADOS DE ACTIVOS
tras del tesoro y los pagarés.
FINANCIEROS
b) Activos financieros a medio-largo Los activos financieros se negocian
plazo en mercados, que tienen distinto nom-
bre según el activo financiero del que se
Son activos financieros de plazo su- trate y el vencimiento.
perior a 12 meses. Se negocian en los
mercados de capitales o capital-markets. La principal clasificación diferencia
entre mercados primarios y secundarios.
Son más arriesgados que los activos a
corto plazo, ya que presentan una mayor
exposición al riesgo que representa la vo- 1. Mercados primarios
latilidad de los tipos de interés.
El mercado primario es el de emisión
Ejemplos de estos activos son las ac- de activos financieros y de instrumentos.
ciones, los bonos y las obligaciones. Los activos financieros intercambiados
son de nueva creación y por lo tanto un
título sólo puede ser negociado una vez
3. Activos financieros subyacentes y en un mercado primario.
derivados
2. Mercados secundarios
Otra clasificación de los activos finan-
cieros es la correspondiente a activos Mercado de negociación de los acti-
subyacentes y derivados. vos financieros ya existentes a partir de la
oferta y demanda entre tenedores de va-
Los activos subyacentes son activos lores. El ejemplo más conocido sería
cuyo precio tiene una cierta volatilidad y cualquier bolsa de valores.
sobre los que se construye otra familia
de activos financieros, los derivados. Es-
tos otorgan al inversor el derecho (u IV. ÍNDICES DE ACTIVOS
obligación) a adquirir (o vender) este ac- FINANCIEROS
tivo a un precio prefijado en un venci-
miento o durante un plazo establecido Los activos financieros, con frecuen-
por el contrato. Cuando el comprador cia, se agrupan en una cesta que trata de
del derivado no tiene la obligación de representar el mercado. El valor y evolu-
ejercer el derecho, los llamamos opcio- ción del índice está determinado por el

234 © CISS
A CTIVO MONETARIO

valor y evolución de los activos que con-


forman la mencionada cesta.
ACTIVO MONETARIO
LUANA GAVA Monetary asset

Pueden observarse dos criterios dife-


Véase también: "Activo monetario"; "Activo subya- rentes a la hora de definir un activo mo-
cente"; "Cesta de valores"; "Derivados"; "Latibex";
"Mercado continuo"; "Mercados primarios"; "Mer- netario.
cados secundarios" y "Renta fija".
— Desde el punto de vista financiero,
los activos monetarios son activos fi-
nancieros emitidos a corto plazo y
que, por tanto, disponen de mucha
ACTIVO LIBRE liquidez. Así, por ejemplo, se consi-
deran activos monetarios las letras
DE RIESGO del tesoro y los pagarés. Esta tipolo-
gía es utilizada para construir los fon-
dos monetarios que deben invertir
Risk-free asset todo su patrimonio en activos mone-
tarios y que, por tanto, tienen riesgo
Un activo libre de riesgo es aquél reducido.
que promete una rentabilidad cierta, es
decir. Está libre del riesgo de insolvencia — Desde el punto de vista contable, los
de su emisor y su riesgo, medido por su activos monetarios son aquellas par-
varianza o desviación típica, es cero. tidas del balance de situación que
tienen un valor medido en moneda y
Su relación con otros activos finan- elevada liquidez. En concreto, se
cieros, como las acciones es nula, por lo consideran activos monetarios la te-
que es un título interesante para diversi- sorería y las cuentas por cobrar. Es-
ficar el riesgo de las carteras. tos activos son poco arriesgados,
aunque se ven afectados por la infla-
Se trata de uno de los componentes
ción, que reduce su valor real. Tener
de los principales modelos de valoración
gran cantidad de activos monetarios
de activos, como el modelo de valora-
mejora los ratios de liquidez de las
ción de activos de capital (CAPM) y la
empresas y el fondo de maniobra del
teoría de valoración por arbitraje (APT).
que dispondrán para sus operacio-
En la práctica, el activo libre de ries- nes a corto plazo. Sin embargo, dis-
go suele corresponderse con los títulos poner de una abultada disposición
de deuda pública, asumiendo que el Te- de activos monetarios puede impli-
soro Público del país emisor no va a la car una mala gestión, indicando el
quiebra. hecho de que los recursos moneta-
rios no se están rentabilizando efi-
cientemente.
FRANCISCO SOGORB MIRA
LUANA GAVA

Véase también: "Modelo de valoración de activos


de capital (CAPM)"; "Riesgo de un título" y "Teo- Véase también: "Fondo de inversión en activos del
ría de valoración por arbitraje (APT)". mercado monetario".

© CISS 235
A CTIVO SUBYACENTE

ACTIVO diferentes derivados, por tipo de activo


subyacente:
SUBYACENTE — Si se trata de mercaderías, productos
agrícolas o metales, pertenece al gru-
Underlying asset po de opciones y futuros, derivados
en general, sobre activos reales o
En los mercados de opciones y futu- commodities.
ros financieros se denomina activo sub-
yacente al activo financiero (acciones, — Si son divisas, tipos de interés o índi-
bonos, índice bursátil o de activos finan- ces bursátiles, pertenecerá al grupo
cieros) que es objeto de un contrato nor- de opciones y futuros sobre instru-
malizado de los negociados en el merca- mentos financieros.
do. En general, es el activo que sirve co-
mo base para un contrato de derivados. A modo de ejemplo, en el cuadro si-
guiente se pueden observar algunos de
Precisamente este es uno de los cri- los activos que se negocian como subya-
terios por lo que se pueden clasificar los centes en los mercados de derivados.

Algunos activos negociados en los mercados de derivados


Tipo de activo Producto Activo
Agrícolas soja, trigo, cebada, algodón, café, cacao, azúcar,
naranja, seda, etc.
Ganaderos cerdo, cordero, pollo, etc.
Commodities Metales no preciosos aluminio, cobre, plomo, zinc, etc.
Metales preciosos oro, plata, platino, paladio, etc.
Energía gas, crudo, gasolina, electricidad, etc.
Índices meteorológico, inmobiliario, seguros, etc.
Tipos de cambio USD/JPY, USD/DEM, USD/FRF, etc.
Financieros Tipos de interés EURIBOR, LIBOR, US T-Bond, US T-Bill, etc.
Acciones Telefónica, Repsol, IBM, GM, ATT, etc.
Índices bursátiles IBEX, DAX, S&P, CAC, NIKKEI, etc.
Fuente: Elaboración propia

IGNACIO LÓPEZ DOMÍNGUEZ Expresión que se ha popularizado en


los mercados financieros a raíz de la cri-
Véase también: "Derivados". sis denominada subprime, y que identifi-
ca precisamente a ese tipo de activos de
mala calidad, es decir, con mucho riesgo
ACTIVO TÓXICO en cuanto a la probabilidad de recuperar
su valor, y, por tanto, que tiene una califi-
Toxic asset cación muy mala o subprime.

236 © CISS
A CTIVOS ESPECÍFICOS

El problema para las entidades finan- trumento de política monetaria, el coefi-


cieras es tener en sus balances un por- ciente de caja de las entidades financie-
centaje muy elevado de este tipo de acti- ras españolas que, tras el paso de España
vos dañados, lo que les puede generar a la tercera fase de la Unión Económica y
grandes pérdidas y colocarles en situa- Monetaria, se sustituyó por el sistema de
ciones patrimoniales muy difíciles de re- reservas mínimas.
solver, lo que ha provocado que los go-
biernos de prácticamente todos los paí- Con esta expresión se identificaban
ses busquen diferentes medidas para fa- los activos que se tenían en cuenta a la
vorecer la liquidez de las entidades finan- hora de calcular la liquidez de las entida-
cieras que se encuentren en esta situa- des financieras y que obligatoriamente
ción. debían cumplir con un mínimo, de forma
que aumentando o disminuyendo el cita-
El origen de estos activos tóxicos se do coeficiente se actuaba sobre la canti-
encuentra en un mal análisis del riesgo dad de dinero con que el sistema finan-
de cliente, o en unas políticas de conce- ciero contaba para prestar a la clientela y,
sión de riesgos demasiado expansivas, lo en definitiva, sobre la liquidez de todo el
que provoca que se concedan préstamos sistema.
a personas que es muy probable que re-
sulten insolventes. Si a esto se une el IGNACIO LÓPEZ DOMÍNGUEZ
descenso del valor de los activos que ga-
rantizan en un primer término esa deu-
da, la consecuencia es ese activo tóxico,
cuyo valor ha disminuido mucho, y es di-
ACTIVOS
fícil de vender a su vez para hacerlo líqui- ESPECÍFICOS
do, aún obteniendo pérdidas.

Las entidades financieras que han lle- Specific assets


vado a cabo esa política se encuentran
I. CONCEPTO • II. FUNDAMENTOS
con gran cantidad de activos que, una
vez resulta impagado el prestatario, no
I. CONCEPTO
valen si quiera el préstamo que se conce-
dió para su adquisición.
El concepto "activos específicos" o
FÉLIX ORTEGA MOHEDANO inversión específica es la aportación más
importante de Oliver E. Williamson al es-
tudio de la internalización o externaliza-
Véase también: "Crisis financiera". ción de actividades. En 1975, en el libro
Markets and Hierarchies, Williamson
avanza la idea de relaciones idiosincrá-
ACTIVOS sicas entre empresas. La empresa cliente
COMPUTABLES puede tener relaciones idiosincrásicas
(especiales, únicas) con alguna de sus
EN EL COEFICIENTE empresas proveedoras o con alguno de
DE CAJA sus distribuidores o minoristas, y estas
relaciones especiales implican, por su
propia naturaleza, una relación de pe-
Bank cash ratio assets queños números o un mercado de pocos
competidores. Cuando este concepto se
Los activos computables en el coefi- relaciona con otro de los conceptos fun-
ciente de caja hacen referencia a un ins- damentales de Williamson, la existencia

© CISS 237
A CTIVOS ESPECÍFICOS

de comportamientos oportunistas, am- cífica, los tres escenarios a los que da lu-
bos se potencian mutuamente para expli- gar este esquema conceptual (William-
car por qué la empresa internaliza o ex- son, 1991) corresponden respectivamen-
ternaliza actividades y, en última instan- te a niveles de inversión específica poco
cia, para explicar la estructura de la pro- relevantes (K ” K1); niveles de inversión
ducción en las diferentes industrias. específica relevantes pero en los que
conviene externalizar (K1 < K ” K2); y
Cuando están ausentes las relacio- niveles de inversión específica mayores
nes idiosincrásicas, los mercados com- que en el caso anterior, en los que exter-
petitivos, con muchos oferentes y mu- nalizar no es conveniente o no es posible
chos demandantes y escasa diferencia- (K > K2). La teoría de Williamson, en lo
ción del producto, disciplinan los com- que concierne a las decisiones hacer o
portamientos de los participantes y redu- comprar o a la integración o externaliza-
cen o eliminan las estrategias oportunis- ción de actividades, se completa aña-
tas, facilitando la contratación y redu- diendo la condición de recurrencia o
ciendo los costes de la externalización de número de veces que se realiza la tran-
actividades. Cuando las relaciones idio- sacción. Suponemos un cumplimiento
sincrásicas son relevantes, los pequeños suficiente de esta condición con el fin de
números implican una competencia insu-
simplificar la exposición.
ficiente y la existencia de estrategias par-
ticulares dificulta y encarece la contrata- Para K ” K1, el carácter específico de
ción, aumentando el coste de la externa- la inversión, o su adaptación a un grupo
lización de actividades. reducido de clientes o a un solo cliente,
es poco relevante. Lo que implica merca-
Esto es, en esencia, junto a otros
dos amplios, con muchos oferentes y
conceptos como la racionalidad limita-
da, la información asimétrica y la incer- muchos demandantes, y una consecuen-
tidumbre (todos ellos reforzando la posi- cia importante: la competencia entre mu-
bilidad de comportamientos oportunis- chos elimina las estrategias particulares,
tas), uno de los núcleos fundamentales corrigiendo el oportunismo, y permitien-
de la teoría de costes de transacción de do costes eficientes en el establecimien-
Williamson. A partir de su obra de 1985, to de los acuerdos, la redacción de los
The Economic Institutions of Capita- contratos, y su vigilancia y adaptación
lism, el concepto de relaciones idiosin- (Williamson, 1985, 1991).
crásicas, en lo que se refiere a las rela-
ciones entre empresas cliente y empre- Para K1 < K ” K2, el carácter especí-
sas proveedoras o distribuidoras, es sus- fico de la inversión es relevante. Lo que
tituido por el de activos específicos o in- implica competencia entre pocos o rela-
versiones especificas, con el mismo sen- ción bilateral, con otra consecuencia: la
tido dado al concepto anterior. existencia de pocos oferentes y pocos
demandantes potencia las estrategias
II. FUNDAMENTOS particulares y el oportunismo, dificultan-
do y encareciendo la contratación. No
La existencia de activos específicos, obstante, los problemas de competencia
junto a los supuestos de comportamien- entre pocos pueden superarse en este
to racionalidad limitada y conducta opor- caso estableciendo compromisos creí-
tunista (Williamson, 1985), forman el es- bles que llevarán, en general, a formas
quema conceptual básico de la moderna más complejas de contratación. Formas
teoría de costes de transacción. Para K de contratación basadas en la coopera-
representado el nivel de inversión espe- ción en las que diminuyen los incentivos

238 © CISS
A CTIVOS LÍQUIDOS EN MANOS DEL PÚBLICO

de mercado y aumentan los costes buro- • WILLIAMSON, O. E. (1985): The econo-


cráticos (Williamson, 1991). mics institutions of capitalism: Firms,
markets, relational contracting . Free
Finalmente, para K > K2, el carácter Press, Nueva York.
específico de la inversión es tan impor-
tante que no será posible externalizar, Artículo de opinión
bien porque nadie quiere asumir el ries-
go de esa inversión o por los elevados • WILLIAMSON, O. E. (1991): Comparati-
costes de proporcionar un compromiso ve economic organization: The analy-
creíble. En tal caso la actividad se organi- sis of discrete structural alternatives .
zará dentro de la empresa donde la con- Administrative Science Quarterly,
tratación laboral y el control jerárquico 36, 269-296.
son relevantes.

El concepto de activos específicos,


como inversión específica para un núme-
ro reducido de clientes o para un sólo
cliente, sigue siendo en la actualidad uno
de los conceptos clave de la teoría de
ACTIVOS LÍQUIDOS
costes de transacción, explicando la in- EN MANOS DEL
ternalización o externalización de activi-
dades. No obstante, otros conceptos co- PÚBLICO
mo la reputación o la confianza pueden
jugar su papel neutralizando, en algunos Money supply
casos, los efectos de encarecimiento de
la contratación. La buena reputación de Agregado monetario, también cono-
la empresa cliente puede llevar al pro- cido como M4, ALP o ALPES, que es obje-
veedor o al distribuidor a asumir el ries- to de seguimiento por parte de la autori-
go de una inversión específica y, del mis- dad monetaria para poder tomar decisio-
mo modo, las relaciones de confianza nes eficientes de política monetaria.
proporcionarán las bases para realizar in-
versiones cuyos usos alternativos pueden Además de los activos que incorpora
implicar pérdidas importantes. el agregado anterior, M3, en éste se in-
cluyen todos los activos a corto plazo
MARTA PERIS-ORTIZ emitidos por el Estado y las Administra-
ciones públicas (como pueden ser las le-
Véase también: "Costes de transacción" y "Teoría
tras del Tesoro), siempre que estén en
de costes de transacción". posesión de las economías domésticas y
las empresas. También incluye otros acti-
vos emitidos por el sistema bancario
LO ESENCIAL SOBRE (transferencias de activos privados y ope-
ACTIVOS ESPECÍFICOS raciones de seguro) y por el crédito ofi-
cial (empréstitos).
Libros

• WILLIAMSON, O. E. (1975): Markets and IGNACIO LÓPEZ DOMÍNGUEZ


hierarchies: Analysis and antitrust im-
plications . Free Press, Nueva York.
Véase también: "Agregado monetario".

© CISS 239
A CTIVOS TOTALES MEDIOS DE LA BANCA

ACTIVOS TOTALES El régimen jurídico de los mismos


vendrá determinado por las disposicio-
MEDIOS DE LA nes del Código de Comercio y en su de-
fecto por los usos del comercio observa-
BANCA dos en cada plaza, y a falta de ambas reg-
las por el derecho común. Como se pue-
Banking medium total assets de ver, no existe un concepto legal de-
terminado y delimitado de lo que son ac-
Usualmente, el valor medio simple tos de comercio, sino que por el contra-
entre los activos totales de dos balances rio nuestro ordenamiento jurídico positi-
anuales consecutivos de una entidad fi- vo ha optado por una fórmula abierta
nanciera. que permita encuadrar en el concepto
de actos de comercio a aquellos hechos
Este concepto incluye el total de to- que vayan apareciendo en la escena mer-
dos los epígrafes o rúbricas de los balan- cantil dejándolo así al buen sentido de
ces, excluidas las cuentas de orden. los comerciantes y a la experiencia y es-
píritu práctico de Jueces y Magistrados.
Se trata de un elemento muy utiliza- En definitiva nuestro legislador se ha
do en comparaciones o cálculo de ratios apartado de sistemas como el italiano,
o relaciones interesantes de los balances, que establecen una lista enumerada de
como puede ser la rentabilidad sobre ac- lo que se ha de entender por actos de
tivos (return on assets, ROA). comercio, pues ello supondría dejar fue-
ra a operaciones mercantiles que hoy
IGNACIO LÓPEZ DOMÍNGUEZ son desconocidas pero que pueden apa-
recer fruto de la evolución. También se
Véase también: "Rentabilidad sobre activos ha descartado dar una definición científi-
(ROA)".
ca de los mismos, y ha optado por una
formula práctica a fin de abarcar todos
ACTOS DE los actos y contratos mercantiles conoci-
dos hasta ahora y que son los que regula
COMERCIO expresamente el Código de Comercio.
No obstante, al introducir y calificar co-
mo tales actos de comercio a los otros
Commercial transactions que, aun no comprendidos en el Código
de Comercio, sí que puedan tener una
I. CONCEPTO Y RÉGIMEN JURÍDICO • II. LA
INTERPRETACIÓN JURISPRUDENCIAL DEL
naturaleza análoga a los mismos, da pie a
ARTÍCULO 2 EN RELACIÓN CON EL ARTÍCULO que los comerciantes y jueces y tribuna-
50 DEL CÓDIGO DE COMERCIO les, en cada caso concreto, puedan ir in-
troduciendo dentro del concepto de ac-
I. CONCEPTO Y RÉGIMEN tos de comercio a aquellas combinacio-
JURÍDICO nes o negocios que en la práctica se va-
yan produciendo y que sean análogos a
Se entiende por tales, aquellos actos los que ya regula el Código de Comercio,
o negocios jurídicos que son realizados pues conforme se infiere del artículo 2
por personas físicas o jurídicas que sean del Código de 1885, cuyo concepto en-
o no comerciantes y que se hallen com- globa no solamente a los que expresa-
prendidos en el Condigo de Comercio mente aparecen regulados en su texto,
de 1885 y cualesquiera otros de naturale- sino a los que presenten caracteres aná-
za análoga. logos, con mayor razón a los que reciban

240 © CISS
A CTOS DE COMERCIO

tal conceptuación por una interpretación relación con el Comercio internacional


extensiva de las instituciones mercantiles en general, sino con el sector comercial
cuando por méritos de la cualidad de los en el que las partes contratantes ejercen
otorgantes, del objeto y de la finalidad su actividad, de manera que existirá un
del acto no se traspasen los límites de es- uso en el sector comercial considerado
te Derecho. cuando, en particular, los operadores de
dicho sector siguen un comportamiento
II. LA INTERPRETACIÓN determinado de modo general y regular
JURISPRUDENCIAL DEL al celebrar cierta clase de contratos, sin
ARTÍCULO 2 EN RELACIÓN CON que sea necesario que dicho comporta-
EL ARTÍCULO 50 DEL CÓDIGO DE miento esté acreditado en determinados
COMERCIO países ni, en particular, en todos los Esta-
dos contratantes.
El régimen jurídico de tales actos, se
haya establecido en el artículo 2 del Có- La costumbre, como tal, ha sido en-
digo de Comercio, estableciendo un régi- tendida por la jurisprudencia como la
men jurídico aplicable sucesivo, es decir norma jurídica elaborada por la concien-
establece un orden de preferencia a la cia social mediante la repetición de actos
hora de determinar las normas aplica- realizados con intención jurídica, pero
bles, y en consecuencia son normas de además la existencia de una norma deri-
aplicación a los mismo en primer lugar el vada del uso no nace de una voluntad in-
propio Código de Comercio, si no hay dividual aunque se repita, sino que re-
una regulación expresa de los mismos se quiere la convicción de cumplimiento de
ha de acudir en segundo lugar a los usos una norma jurídica (opinio iuris), y re-
del comercio observados en cada plaza. quiere para ello de dos elementos, un ex-
A este respecto, se ha de indicar que a terno, consistente en actos libres percibi-
partir de dicha norma, se introduce la dos por los sentidos corporales y otro in-
costumbre como norma reguladora de terno, es decir que se hagan dichos actos
los mismos teniendo ésta la considera- con la convicción de crear, modificar o
ción de fuente del derecho conforme se- extinguir una determinada relación jurí-
ñala el artículo 1 del Código Civil. Sobre dica, y por lo tanto en su faceta de hecho
la costumbre cabe indicar que la doctrina estará sujeta a prueba ante los tribunales,
y jurisprudencia viene entendiendo que como en su faceta normativa, esta sujeta
es una cuestión de hecho y por tanto se como cualquier otra norma a la prudente
debe alegar y probar por quien la alega, interpretación de los tribunales. Solo por
su existencia y contenido a fin de que la tanto procederá la aplicación de costum-
misma pueda resultar aplicable, es decir bre en el supuesto de ausencia de regu-
que quien pretenda sostener un derecho lación legal. Y a falta de norma del Códi-
en base a esa costumbre debe alegarla y go de Comercio o de costumbre será de
probar su existencia y alcance, no obs- aplicación el Código Civil a dichos actos,
tante lo cual, cabe reseñar que el Tribu- que en estos caso actúa como norma su-
nal de Justicia de las Comunidades Euro- pletoria artículo 4.3 del Código Civil.
peas en la sentencia MSG (TJCE
1997\35), apartado 23 y siguiente, señala Así las cosas, si son actos de comer-
que la existencia de un uso en el sector cio todos los contratos mercantiles que
del Comercio internacional en el que se recogen en el propio código de co-
operen las partes en litigio, no debe de- mercio artículos 50 y siguientes del cita-
terminarse mediante referencia a la ley do Código, y aquellos otros de naturale-
de uno de los Estados contratantes, ni en za análoga, la analogía que para su aplica-

© CISS 241
A CTOS JURÍDICOS DOCUMENTADOS

ción se habrá de valorar que pueda tra- convalida los actos que sean nulos con
tarse de un supuesto en que no exista arreglo a las leyes, artículo 20 del Código
una regulación expresa en el Código de de Comercio, en la misma línea, la Sen-
Comercio pero que por el contrario tencia de la Audiencia Provincial de Mála-
guarde una identidad de razón con otro ga de 15 de Julio de 2003 señala que la
que sí que está regulado, ello permitirá Sentencia de la Audiencia Provincial de
determinar en cada caso concreto y por Valencia de 9 de junio de 2001, con base
la vía de la analogía, que ha de ser aplica- al artículo 21.2 y 2 del Código de Comer-
da con mesura y ponderación, que el tri- cio, dice "los actos sujetos a inscripción
bunal determine que un supuesto no re- solo serán oponibles a terceros de buena
gulado en el Código de Comercio como fe desde su publicación en el Boletín Ofi-
acto de comercio se considere como tal cial del Registro Mercantil, y el cese de
por guardar analogía con otro que sí que un administrador es un acto sujeto a ins-
está regulado. En definitiva por esta vía cripción, y la falta de inscripción del cese
de la analogía se establece una técnica no puede perjudicar al demandado pues
adecuada para ante una realidad social no le es imputable. El artículo 20 del Có-
dinámica como es la sociedad en la que digo de Comercio establece que el con-
hoy nos movemos se pueda dar una res- tenido del Registro se presume exacto y
puesta judicial, pero siempre dentro de valido fijando el artículo 21 del mismo
esos parámetros de mesura y pondera- texto legal que los actos sujetos a inscrip-
ción en su aplicación como ya indicaba la ción solo serán oponibles a terceros de
Sentencia del Tribunal Constitucional de buena fe desde su publicación en el Bo-
fecha 14 de julio de 1988. letín Oficial del Registro Mercantil, y que
la buena fe del tercero se presume en
En materia de contratación mercan- tanto no se pruebe que conocía el actor
til, en la que se insertan los actos de co- sujeto a inscripción y no inscrito.
mercio por excelencia, el artículo 50 del
Código de Comercio establece un orden JOSÉ MANUEL CALLE DE LA FUENTE
de prioridad en la aplicación de las nor-
mas que rigen los contratos, aplicando
en primer lugar el Código de Comercio o
ACTOS JURÍDICOS
las leyes especiales y en su defecto el de-
recho común o derecho civil, si bien hay
DOCUMENTADOS
que tener muy presente que en caso de
que se produzcan dudas en un supuesto Documented legal proceedings
que no se pueda resolver con arreglo a
I. CONCEPTO • II. DOCUMENTOS NOTARIALES •
las normas establecidas en el artículo 2
III. DOCUMENTOS MERCANTILES • IV.
del Código de Comercio, se ha de deci- DOCUMENTOS ADMINISTRATIVOS • V.
dir la cuestión en favor del deudor, es ELEMENTOS DEL IMPUESTO 1. Hecho Imponible
decir se consagra por nuestro legislador 2. Sujeto Pasivo 3. Base Imponible 4. Cuota
el principio del favor debitoris. Tributaria

Asimismo, se ha de tener en cuenta I. CONCEPTO


que existen determinados actos de Co-
mercio que están sujetos obligatoriamen- El Impuesto sobre Transmisiones Pa-
te a ser inscritos en el Registro Mercantil trimoniales y Actos Jurídicos Documenta-
para ser dotados de eficacia, registro que dos es un impuesto de naturaleza indi-
se presume exacto y valido, si bien se ha recta y de carácter real, objetivo e instan-
de tener presente que esa inscripción no táneo que grava tres modalidades de tri-

242 © CISS
A CTOS JURÍDICOS DOCUMENTADOS

butación: la que afecta a las transmisio- - De cuota variable, para el supuesto


nes patrimoniales onerosas, la de ope- de que el documento que se formali-
raciones societarias y la relativa a los ac- ce, otorgue o expida, tenga por obje-
tos jurídicos documentados. Es decir, las to cantidad o cosa valuable en algún
transmisiones patrimoniales que van momento de su vigencia (artículo
acompañadas de una contraprestación, 27.2 del Texto Refundido).
como es la constitución de préstamos o
los contratos de arrendamiento, las ope- III. DOCUMENTOS MERCANTILES
raciones de sociedades tales como la
constitución de un capital social o su am- Este concepto deberá abonarse por
pliación, y los actos jurídicos documenta- el libramiento, emisión o expedición de
dos tales como los documentos notaria- documentos mercantiles que cumplan la
les o las letras de cambio. función de giro o incorporen un crédito
susceptible de ser endosado o transmiti-
Su regulación la encontramos, bási-
camente, en el Texto Refundido aproba- do. Así:
do por Real Decreto Legislativo 1/1993,
- Letras de cambio, resguardos o certi-
de 24 de septiembre, y en su Reglamento
de desarrollo aprobado por Real Decreto ficados de depósito transmisibles,
828/1995, de 29 de mayo. Tanto el Texto documentos que realicen la función
Refundido como el Reglamento han sido de giro, tales como pagarés cambia-
anulados en algunos aspectos a través de rios, cheques a la orden u objeto de
diversas sentencias del Tribunal Supre- endoso.
mo de fechas 3 de octubre de 1997, 3 de - Los pagarés, bonos, obligaciones y
noviembre de 1997 y 5 de noviembre de
demás títulos análogos emitidos en
1998.
serie, por plazo no superior a 18 me-
Centrándonos ya en la modalidad del ses, representativos de capitales aje-
impuesto sobre Actos Jurídicos Docu- nos.
mentados, regulada en el Título tercero El tributo se devenga con la expedi-
del Texto Refundido, su objeto y finali- ción, emisión o libramiento del docu-
dad es someter a gravamen los actos jurí-
mento.
dicos que aparezcan documentados en
tres tipos de documentos distintos: nota- IV. DOCUMENTOS
riales, mercantiles y administrativos.
ADMINISTRATIVOS
II. DOCUMENTOS NOTARIALES
Por este concepto se gravan los si-
Por el concepto de notariales se gra- guientes documentos:
van las escrituras, actas y testimonios no-
tariales. El impuesto se estructura a tra- - Rehabilitación y transmisión de gran-
vés de dos gravámenes: dezas y títulos nobiliarios por cesión
o sucesión. Se grava mediante la apli-
- De cuota fija, que refleja la necesi- cación de una escala.
dad de que los documentos notaria-
les se extiendan en papel timbrado y - Anotaciones preventivas en los Re-
existe siempre, no estando compren- gistros Públicos, cuando tengan por
dido siquiera en el extenso ámbito objeto un derecho o interés valuable
de las exenciones que consagra el ar- y no vengan ordenadas de oficio por
tículo 45 del Texto Refundido. la autoridad judicial.

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A CTOS JURÍDICOS DOCUMENTADOS

V. ELEMENTOS DEL IMPUESTO requisitos exigibles a esta modalidad tri-


butaria. Por el contrario, el acto por el
1. Hecho Imponible que se constituye una hipoteca como
contragarantía del aval prestado por el
De conformidad con el artículo 28 banco, está sujeto al gravamen gradual
del Texto Refundido, "Están sujetas las pues cumple los tres requisitos precita-
escrituras (las matrices y copias, salvo de dos (sentencia de la Sala de lo Conten-
las copias simples), actas (documentos cioso-Administrativo del Tribunal Supe-
donde el Notario consigna, a instancia de rior de Justicia de Madrid, de fecha 16 de
parte, algún hecho o circunstancia que enero de 1997). En segundo término, se
presencie o le conste y que, por su natu- mantiene que para que proceda el tribu-
raleza, no es materia de contrato. Véase to es necesario que la escritura o el acta
"Actas y documentos notariales") (co- contenga un acto jurídico, no siendo su-
pias que expide el Notario de documen- ficiente con que recoja un simple hecho
tos que no son matrices autorizadas por o la solicitud de la realización de algún ti-
él o sus antecesores, ya estén anexos a po de operación registral (resolución del
matrices o se les presenten por los inte- Tribunal Económico Administrativo Cen-
resados), en los términos que establece tral, de fecha 29 de julio de 1991). Se afir-
el artículo 31". ma que las subsanaciones de escrituras
anteriores, siempre que no queden com-
La tributación será siempre por la prendidas en el supuesto de exención
cuota fija. Pero, tributarán también, por del artículo 45, ocasionan también el de-
el gravamen gradual previsto por la Co- vengo del Impuesto de Actos Jurídicos
munidad Autónoma correspondiente y, Documentados, dado que no vienen a
en su defecto, por el que establece la sustituir sino a suceder a la declaración
norma estatal, las primeras copias de es- de voluntad rectificada (resoluciones del
crituras y actas notariales cuando, en pri- Tribunal Económico Administrativo Cen-
mer lugar, tengan por objeto cantidad o tral, de fechas 17 de diciembre de 1980 y
cosa valuable; segundo, contengan actos 9 de septiembre de 1993). No obstante
o contratos inscribibles en el Registro de ello, el principio de capacidad económi-
la Propiedad, Mercantil o Industrial; y ca obliga a que la base imponible se cir-
tercero, no estén sujetos al Impuesto so- cunscriba al importe de la rectificación y
bre Sucesiones y Donaciones ni a los no a la totalidad del contenido económi-
conceptos de transmisiones patrimonia- co del nuevo acto jurídico, so pena de in-
les onerosas y operaciones societarias, currir en una indeseable doble imposi-
de este impuesto (artículo 31.2, en re- ción.
dacción dada por Ley 21/2001, de 27 di-
ciembre). Conforme al artículo 69.3 del Regla-
mento (aprobado por Real Decreto
Al respecto, la jurisprudencia y la 828/1995), se entiende que el acto es de
doctrina administrativa han señalado que objeto no valuable si no puede determi-
las tres condiciones anteriores se tienen narse su cuantía en ningún momento de
que dar acumulativamente y sólo para su vigencia, incluido el de la extinción.
determinados documentos notariales. Por el contrario, si en el momento de ce-
De esta manera, la doctrina administrati- lebrarse el acto no pudiera fijarse su va-
va mantiene que el testimonio notarial, lor pero sí, posteriormente, se exigirá el
aunque obviamente constituye un tipo impuesto desde el principio, como si se
de documento notarial, no es escritura ni tratara de objeto no valuable, sin perjui-
acta y, por tanto, no tributa por el grava- cio de completar la liquidación al tiempo
men gradual, aunque pudiera cumplir los de quedar determinada la cuantía.

244 © CISS
A CTOS JURÍDICOS DOCUMENTADOS

Observando la doctrina del Tribunal Para que se cumpla el requisito de


Económico Administrativo Central, en la inscribilidad es suficiente que el docu-
interpretación del concepto "cosa valua- mento sea susceptible de inscripción,
ble", se constata que se venía entendien- siendo indiferente que la inscripción lle-
do que la transformación de acciones no- gue o no a practicarse (entre otras, sen-
minativas en acciones al portador queda- tencias del Tribunal Supremo de fechas
ba sujeta al impuesto (entre otras, las re- 29 de octubre de 1988 y 26 de marzo de
soluciones de fechas 8 de julio de 1987, 1990). Tanto la doctrina administrativa
22 de noviembre de 1988, 11 de junio de (resolución del Tribunal Económico Ad-
1992, etc), sin embargo, desde la senten- ministrativo Central de fecha 11 de no-
cia del Tribunal Supremo de 8 de abril de viembre de 1993), como algún pronun-
1995 se considera que el cambio de natu- ciamiento judicial (sentencia de la Sala
raleza de las acciones de una sociedad de lo Contencioso-Administrativo del Tri-
no tiene por objeto cantidad o cosa va- bunal Superior de Justicia de Cataluña,
luable y, en consecuencia, no queda suje- de fecha 3 de junio de 1992), interpretan
ta al Impuesto de Actos Jurídicos Docu- el concepto "inscribible" con el alcance o
mentados. Tampoco se considera que sentido de "anotable", por cuanto que la
tenga objeto valuable y, por tanto, no es- diferencia existente entre ambos térmi-
tá sujeta al impuesto, la escritura de rati- nos o conceptos, desde un punto de vis-
ficación de otra, de declaración de obra ta mercantil, no es extrapolable al ámbito
nueva otorgada por un mandatario que tributario, que posee sustantividad pro-
carecía de poder. En cambio, la escritura pia, entendiendo el concepto de "inscri-
de modificación de la declaración de bilidad" como "acceso a los Registros".
obra nueva y propiedad horizontal de un Esta interpretación supone la justifica-
edificio, se considera que tiene objeto ción de la sujeción al impuesto de las ins-
valuable (el edificio), siendo la base im- cripciones, anotaciones preventivas,
ponible el importe de la parte afectada asientos de presentación, cancelaciones
por la modificación (resolución del Tri- y notas marginales. Así, es inscribible y,
bunal Económico Administrativo Central por tanto, se sujeta al gravamen gradual
de fecha 11 de enero de 1996). En contra de los Actos Jurídicos Documentados, la
de ello, la sentencia de la Sala de lo Con- opción de compra sobre un hotel. Y no
tencioso-Administrativo del Tribunal Su- es inscribible una escritura de préstamo
perior de Justicia de Castilla-La Mancha, sin garantía real, entre dos mercantiles.
de fecha 16 de febrero de 1998, conside- De igual manera, la escritura pública que
ra que, aunque la escritura recaiga sobre refleja la pignoración de una cuenta de
un objeto valuable (el inmueble), éste ya ahorro en favor de una entidad bancaria
ha sido valorado anteriormente dando no está sujeta por no contener acto re-
lugar a una liquidación tributaria que ya gistrable.
ha gravado la capacidad contributiva
puesta de manifiesto. Finalmente, la cláu- Si el acto documentado está sujeto a
sula de posposición de la condición reso- transmisiones patrimoniales onerosas,
lutoria en la compraventa cumple el re- operaciones societarias o al Impuesto so-
quisito de objeto valuable, y, como tam- bre Sucesiones y Donaciones no procede
bién verifica los demás requisitos, queda la tributación por el gravamen gradual de
sujeta al gravamen gradual de los docu- Actos Jurídicos Documentados, aunque
mentos notariales (sentencia de la Sala esté exento de las tres primeras modali-
de lo Contencioso-Administrativo del Tri- dades impositivas señaladas (así, las hi-
bunal Superior de Justicia de Cataluña, potecas de seguridad, que son aquéllas
de fecha 13 de noviembre de 2000). en las que el crédito garantizado sólo

© CISS 245
A CTOS JURÍDICOS DOCUMENTADOS

consta en líneas generales, de forma que nal relativa a sí el adquirente de la garan-


la fe pública registral no se extiende al tía (generalmente, la entidad financiera
crédito). prestamista) podía ser el sujeto pasivo
del impuesto. El Tribunal Supremo ha ra-
Por otra parte y a tenor de lo preve- tificado que el sujeto pasivo es el destina-
nido en el artículo 4 del Texto Refundi- tario del negocio principal (el préstamo),
do, aún cuando sólo exista una escritura, del que la garantía constituye un aspecto
si ésta contiene dos o más actos sujetos accesorio (entre otras, sentencias de fe-
al impuesto, se tributará por todos ellos. chas 22 de abril de 1988, 25 de septiem-
Así, por ejemplo, la resolución del Tribu- bre de 1989 etc).
nal Económico Administrativo Central de
fecha 24 de noviembre de 1994, estable- Según doctrina jurisprudencial, el su-
ció que la agrupación de fincas, la decla- jeto pasivo de la modalidad documentos
ración de obra nueva y la división de un notariales, en una escritura que contiene
edificio en régimen de propiedad hori- una condición resolutoria explícita, es el
zontal contenidos en un mismo docu- vendedor, ya que es la persona que ad-
mento, constituyen actos jurídicos dife- quiere el derecho y en cuyo interés se
rentes, todos ellos sometidos a gravamen expide el documento notarial (sentencia
por separado. En cambio, ante la imposi- del Tribunal Supremo de fecha 3 de oc-
bilidad de practicar la división del edifi- tubre de 1996). El sujeto pasivo de la
cio sin previa división horizontal, debe misma figura tributaria en una escritura
equipararse dicha división horizontal a la pública de modificación de rango de hi-
disolución del condominio, cuando se potecas es el acreedor hipotecario al que
produce en el mismo acto, de forma que beneficia la operación (sentencia del Tri-
no cabe gravar los dos conceptos separa- bunal Supremo de 4 de mayo de 1998). Y
damente (resolución del Tribunal Econó- en un supuesto de segregación y poste-
mico Administrativo Central de fecha 21 rior compraventa de una finca propiedad
de julio de 1999). de una Congregación religiosa, el sujeto
pasivo es el propietario de la finca segra-
Por último, los documentos notaria- gada (la Congregación), ya que no se tra-
les habrán de extenderse necesariamente ta propiamente de transmisión (senten-
en papel timbrado (artículo 27.3 del Tex- cia de la Sala de lo Contencioso Adminis-
to Refundido), salvo que se exceptúe su trativo del Tribunal Superior de Justicia
uso por normas especiales de rango legal de Madrid, de fecha 21 de diciembre de
(artículo 66.3 del Reglamento). 1995). En el caso de una escritura de
constitución de hipoteca mobiliaria a fa-
2. Sujeto Pasivo vor del Instituto Nacional de Empleo, pa-
Será sujeto pasivo contribuyente el ra garantizar la devolución de cantidades
adquirente del bien o derecho y, en su en caso de eventual ejecución de senten-
defecto, las personas que insten o solici- cia, el sujeto pasivo es dicho Instituto,
ten los documentos notariales, o aque- puesto que la garantía se otorga a favor
llos en cuyo interés se expidan (artículo del precitado órgano (sentencia de la Sa-
29 del Texto Refundido). la de lo Contencioso Administrativo del
Tribunal Superior de Justicia de Murcia,
Cuando se trate de escrituras de de fecha 27 de junio de 2001). Siguiendo
constitución de préstamos en garantía, ese mismo criterio de considerar sujeto
se considerará adquirente al prestatario pasivo al beneficiario del acto, el Tribu-
(artículo 68 in fine del Reglamento). Esta nal Superior de Justicia de Castilla-La
precisión pone fin a la polémica doctri- Mancha (sentencia de fecha 23 de junio

246 © CISS
A CTOS JURÍDICOS DOCUMENTADOS

de 2001) entiende que, en una hipoteca - En las actas notariales de protesto


constituida a favor del Estado en garantía sirve de base la tercera parte del va-
de pago de una determinada deuda tri- lor nominal del efecto protestado o
butaria, el sujeto pasivo no puede ser el de la cantidad que hubiese dado lu-
Estado, sino el deudor tributario que es, gar al protesto (ha de tenerse pre-
en definitiva, quien "adquiere" el dere- sente que, pese a que las actas de
cho. De igual manera, el sujeto pasivo de protesto no son registrables, sí que-
las cláusulas de posposición de la condi- dan sometidas al gravamen gradual
ción resolutoria en compraventa es el del Impuesto sobre Actos Jurídicos
acreedor hipotecario, en cuyo interés se Documentados).
pacta la cláusula (sentencia de la Sala de
lo Contencioso Administrativo del Tribu- En cuanto a las especiales:
nal Superior de Justicia de Cataluña, de
fecha 13 de noviembre de 2000). - En las escrituras de declaración de
obra nueva, la base imponible está
3. Base Imponible constituida por el valor real de la
obra nueva que se declare (resolu-
El artículo 69 del Reglamento del im- ción del Tribunal Económico Admi-
puesto establece unas normas generales nistrativo Central de fecha 11 de ene-
y otras especiales para el cálculo de la ba- ro de 1996). El concepto de "valor
se imponible. Obviamente, se aplicarán real" de la obra nueva no es equipa-
sólo respecto del gravamen gradual por- rable al de "coste contabilizado" de la
que el fijo ya tiene una cuota prefijada en construcción (resolución del Tribu-
la norma (artículo 31 del Texto Refundi- nal Económico Administrativo Cen-
do). tral de fecha 31 de enero de 1994).

La jurisprudencia y la doctrina admi- - En las escrituras de constitución de


nistrativa han sentado que, a falta de una edificios en régimen de propiedad
norma expresa sobre el cálculo de la ba- horizontal, la base imponible incluye
se imponible en la modalidad de Actos tanto el valor real de coste de la obra
Jurídicos Documentados, resulta aplica- nueva como el valor real del terreno
ble la que a tal efecto esté prevista en la (resolución del Tribunal Económico
modalidad de Transmisiones Patrimonia- Administrativo Central de fecha 13
les Onerosas (entre otras, resolución del de mayo de 1993).
Tribunal Económico Administrativo Cen-
tral de fecha 21 de julio de 1994 y sen- - En las escrituras de agrupación, agre-
tencia del Tribunal Supremo de fecha 21 gación y segregación de fincas, la ba-
de mayo de 1998). se imponible se integra, respectiva-
mente, por el valor de las fincas
agrupadas (sin que quepa añadir el
Las reglas generales son: valor de la construcción al del sue-
lo), por el de la finca agregada a otra
- El valor declarado será la base impo- de mayor tamaño y por el de la finca
nible en las primeras copias de escri- que se segregue para constituir una
turas, que tengan por objeto directo nueva independiente. Aunque la
cantidad o cosa valuable, sin perjui- norma no lo señale expresamente,
cio de una ulterior comprobación en caso de división de fincas, la base
administrativa, así como en las actas imponible estará constituida por el
notariales, salvo las de protesto. valor de aquéllas (el apartado 4 de

© CISS 247
A CTOS Y COMUNICADOS PRECEPTIVOS (RECURSOS HUMANOS)

este artículo reglamentario, relativo


al cálculo de la base imponible en el
ACTOS Y
caso de cancelación de obligaciones, COMUNICADOS
bonos, cédulas y valores análogos
fue declarado nulo por sentencia del PRECEPTIVOS
Tribunal Supremo de fecha 3 de no-
viembre de 1997).
(RECURSOS
HUMANOS)
4. Cuota Tributaria
Obligatory acts and announcements
Como ya hemos dicho, la Ley regula (Human Resources)
dos tipos de cuota distintas, una fija y
otra gradual que revelan, en realidad, la Los actos y comunicados preceptivos
existencia de dos gravámenes diferen- vienen regulados en el artículo 64 del
tes. Real Decreto Legislativo 1/1995, de 24 de
marzo, por el que se aprueba el texto re-
La cuota fija es el soporte en el que fundido de la Ley del Estatuto de los Tra-
se documenta la actuación notarial, o lo bajadores, que establece las comunica-
que es lo mismo, el impuesto se concre- ciones entre el comité de empresa y la
ta en forma de papel timbrado (0,30 eu- dirección de la empresa, es decir, los ca-
ros por pliego o 0,15 euros por folio, a nales de comunicación entre los repre-
elección del notario), donde necesaria- sentantes de los trabajadores y los em-
mente debe extenderse el documento presarios.
notarial. Al tratarse de un gravamen pura-
mente documental es perfectamente La empresa, como organización efec-
compatible con los eventuales impuestos tiva, necesita una comunicación entre to-
que recaigan sobre el acto jurídico que das las personas que la conforman. Una
se documenta. Tal y como hemos indica- comunicación efectiva y organizada entre
do, el gravamen sujeta matrices, prime- la Dirección de la empresa y sus trabaja-
ras copias de escrituras, segundas y suce- dores genera actitudes cooperativas, ele-
sivas copias expedidas a nombre de un va los rendimientos y mejora la gestión
mismo otorgante, actas y testimonios no- de los conflictos de trabajo. Para que es-
tariales, pero reiteramos que las copias to suceda desde la Dirección se deben
simples no están sujetas al impuesto. planificar todos los elementos que inte-
gran cada estrategia.
La cuota variable o gradual es la mo-
dalidad más compleja del impuesto y nos Según el mencionado artículo 64.1
remitimos aquí a lo ya examinado ante- del Estatuto de los Trabajadores, "el co-
riormente con relación a los requisitos mité de empresa tendrá derecho a ser in-
que son exigibles y la doctrina jurispru- formado y consultado por el empresario
dencial que los interpreta. sobre aquellas cuestiones que puedan
afectar a los trabajadores, así como sobre
la situación de la empresa y la evolución
del empleo en la misma, en los términos
MARÍA LUZ CHARCO GÓMEZ
previstos en este artículo".

El comité de empresa podrá debatir


e intercambiar opiniones con el empre-
Véase también: "Actas y documentos notariales". sario sobre una cuestión concreta, inclu-

248 © CISS
A CTOS Y COMUNICADOS PRECEPTIVOS (RECURSOS HUMANOS)

yendo, como indica el Estatuto, un infor- Respecto a la situación y estructura


me previo por parte del mismo. de empleo en la empresa, el artículo 64.5
señala que será competencia del "comité
Es en el apartado dos de este artículo de empresa el derecho a ser informado y
en el que regulan los derechos del comi- consultado sobre la situación y estructu-
té en cuanto a la información que debe ra del empleo en la empresa o en el cen-
recibir de la empresa y esta se refiere a la tro de trabajo, así como a ser informado
evolución del sector económico a que trimestralmente sobre la evolución pro-
pertenece la empresa, sobre la situación bable del mismo, incluyendo la consulta
económica de la misma y la evolución re- cuando se prevean cambios al respecto".
ciente y probable de sus actividades, así
como sobre la producción y ventas, in- Asimismo tendrá derecho a ser infor-
cluido el programa de producción. Sobre mado y consultado sobre todas las deci-
las previsiones del empresario de cele- siones de la empresa que pudieran pro-
bración de nuevos contratos, con indica- vocar cambios relevantes en cuanto a la
ción del número de éstos y de las moda-
organización del trabajo y a los contratos
lidades y tipos que serán utilizados, in-
de trabajo en la empresa. Igualmente
cluidos los contratos a tiempo parcial, la
tendrá derecho a ser informado y consul-
realización de horas complementarias
tado sobre la adopción de eventuales
por los trabajadores contratados a tiem-
medidas preventivas, especialmente en
po parcial y de los supuestos de subcon-
tratación y también conocerá de las esta- caso de riesgo para el empleo.
dísticas sobre el índice de absentismo y
El comité de empresa tendrá dere-
las causas, los accidentes de trabajo y en-
cho a emitir informe, con carácter previo
fermedades profesionales y sus conse-
a la ejecución por parte del empresario
cuencias, los índices de siniestralidad, los
estudios periódicos o especiales del me- de las decisiones adoptadas por éste, so-
dio ambiente laboral y los mecanismos bre las siguientes cuestiones:
de prevención que se utilicen.
a. Las reestructuraciones de plantilla y
El comité de empresa tendrá dere- ceses totales o parciales, definitivos
cho a: o temporales, de aquélla.
b. Las reducciones de jornada.
a. Conocer el balance, la cuenta de re-
sultados, la memoria y, en el caso de c. El traslado total o parcial de las insta-
que la empresa, prevista la forma de laciones.
sociedad por acciones o participacio-
nes, los demás documentos que se d. Los procesos de fusión, absorción o
den a conocer a los socios, y en las modificación del estatus jurídico de
mismas condiciones que a éstos. la empresa que impliquen cualquier
incidencia que pueda afectar al volu-
b. Conocer los modelos de contrato de men de empleo.
trabajo escrito que se utilicen en la
empresa así como los documentos e. Los planes de formación profesional
relativos a la terminación de la rela- en la empresa.
ción laboral.
f. La implantación y revisión de siste-
c. Ser informado de todas las sanciones mas de organización y control del
impuestas por faltas muy graves (art. trabajo, estudios de tiempos, estable-
64.4 ET). cimiento de sistemas de primas e in-

© CISS 249
A CTOS Y COMUNICADOS PRECEPTIVOS (RECURSOS HUMANOS)

centivos y valoración de puestos de de empleo, así como del resto


trabajo. de los pactos, condiciones y
usos de empresa en vigor, for-
La información se deberá facilitar por mulando, en su caso, las accio-
el empresario al comité de empresa, sin nes legales oportunas ante el
perjuicio de lo establecido específica- empresario y los organismos o
mente en cada caso, en un momento, de tribunales competentes.
una manera y con un contenido apropia-
do, que permitan a los representantes de 2. De vigilancia y control de las
los trabajadores proceder a su examen condiciones de seguridad y sa-
adecuado y preparar, en su caso, la con- lud en el desarrollo del trabajo
sulta y el informe. en la empresa, con las particula-
ridades previstas en este orden
La consulta deberá realizarse, salvo por el artículo 19 de esta Ley.
que expresamente esté establecida otra
3. De vigilancia del respeto y apli-
cosa, en un momento y con un conteni-
do apropiados, en el nivel de dirección y cación del principio de igualdad
de trato y de oportunidades en-
representación correspondiente de la
tre mujeres y hombres.
empresa, y de tal manera que permita a
los representantes de los trabajadores, b. Participar, como se determine por
sobre la base de la información recibida, convenio colectivo, en la gestión de
reunirse con el empresario, obtener una obras sociales establecidas en la em-
respuesta justificada a su eventual infor- presa en beneficio de los trabajado-
me y poder contrastar sus puntos de vis- res o de sus familiares.
ta u opiniones con objeto, en su caso, de
poder llegar a un acuerdo sobre las cues- c. Colaborar con la dirección de la em-
tiones indicadas en el apartado 4 del cita- presa para conseguir el estableci-
do articulo, y ello sin perjuicio de las fa- miento de cuantas medidas procu-
cultades que se reconocen al empresario ren el mantenimiento y el incremen-
al respecto en relación con cada una de to de la productividad, así como la
dichas cuestiones. En todo caso, la con- sostenibilidad ambiental de la em-
sulta deberá permitir que el criterio del presa, si así está pactado en los con-
comité pueda ser conocido por el em- venios colectivos.
presario a la hora de adoptar o de ejecu- d. Colaborar con la dirección de la em-
tar las decisiones. presa en el establecimiento y puesta
en marcha de medidas de concilia-
Los informes que deba emitir el co- ción.
mité de empresa deberán elaborarse en
el plazo máximo de quince días desde e. Informar a sus representados en to-
que hayan sido solicitados y remitidas las dos los temas y cuestiones señalados
informaciones correspondientes. en este artículo en cuanto directa o
indirectamente tengan o puedan te-
El comité de empresa tendrá tam- ner repercusión en las relaciones la-
bién las siguientes competencias: borales.

a. Ejercer una labor: Respetando lo establecido legal o re-


glamentariamente, en los convenios co-
1. De vigilancia en el cumplimiento lectivos se podrán establecer disposicio-
de las normas vigentes en mate- nes específicas relativas al contenido y a
ria laboral, de seguridad social y las modalidades de ejercicio de los dere-

250 © CISS
A CTUALIZACIÓN DE BALANCES

chos de información y consulta previstos cualitativos en el patrimonio de la socie-


en el artículo que se comenta, así como dad, las actualizaciones tienden a reflejar
al nivel de representación más adecuado valores actuales que han perdido valor a
para ejercerlos. causa de la depreciación monetaria, sig-
nificando por tanto, una variación cuanti-
IRENE GONZÁLEZ GARCÍA tativa.

La última actualización de balances


ACTUALIZACIÓN en nuestro país fue aprobada por el Real
Decreto-Ley 7/1996, de 7 de junio, sobre
COMPUESTA medidas urgentes de carácter fiscal y de
fomento y liberalización de la actividad
económica. Esta actualización, al igual
Véase: "Interés compuesto".
que las anteriores, constituía una excep-
ción al principio general de coste de ad-
ACTUALIZACIÓN quisición establecido por el Código de
Comercio y el Plan General de Contabili-
CONTINUA dad de 1990, con el objetivo de compen-
sar en parte el efecto de la inflación en
España.
Véase: "Interés continuo".
El resultado de la actualización de los
valores de activo pasaba por la dotación
ACTUALIZACIÓN de la "reserva de revalorización Real De-
creto-Ley 7/1996, de 7 de junio". Esta re-
DE BALANCES serva se distinguía de las demás porque
la empresa no podía disponer de ella
Balance sheet update hasta que no hubiesen transcurrido tres
años, tras los cuales existían dos posibles
Actualizar un balance es ajustar el va- destinos para la reserva:
lor contable de todos o parte de los acti-
— Compensar pérdidas de ejercicios
vos a su valor real actual, tras el aumento
anteriores
del coste de la vida originado por la infla-
ción. Por tanto, consistiría en incorporar — Ampliar capital contra dicha reserva
al balance de una empresa el efecto de la
depreciación monetaria para que ese ba- Cabía contemplar una tercera posibi-
lidad, convertirse de reserva indisponible
lance refleje, lo más ajustado a la reali-
en reserva de libre disposición, pero para
dad, el valor patrimonial de la sociedad.
poder aplicarla debían transcurrir al me-
nos 10 años.
Históricamente la necesidad de ac-
tualizar los balances se ha resuelto por Tras las últimas reformas contables
parte del legislador con normas de dos que se han producido durante la década
tipos: actualizadoras o regularizadoras, del 2000, no se permite actualizar balan-
siendo más amplia las segunda, ya que ces. Sólo se admite la valoración a valor
estas permitían aflorar activos ocultos o razonable de los elementos patrimonia-
eliminar pasivos ficticios, además de ac- les descritos en el artículo 38 bis del Có-
tualizar los activos aflorados. digo de Comercio, que son:

Mientras que las regularizaciones • "Los activos financieros que formen


pueden originar cambios cuantitativos y parte de una cartera de negocia-

© CISS 251
A CTUALIZACIÓN FINANCIERA

ción, se califiquen como disponibles de acercar el valor contable al valor real


para la venta, o sean instrumentos de los bienes, y su fin no es otro que
financieros derivados combatir la inflación. Es lo que se deno-
mina también frecuentemente como una
• Los pasivos financieros que formen
actualización de balances.
parte de una cartera de negocia-
ción, o sean instrumentos financie- Desde el punto de vista estrictamen-
ros derivados." te fiscal estas revalorizaciones contables
Por tanto, el PGC 2007 no contempla voluntarias daban lugar en su momento a
revalorizaciones, a no ser que los ele- un incremento de patrimonio, lo que se
mentos patrimoniales cumplan las carac- denominaba incremento de patrimonio
terísticas señaladas en dicho artículo 38 por anotación contable que era plena-
bis. mente tributable desde el punto de vista
fiscal.
PILAR YUBERO HERMOSA
Si se llevan a cabo revalorizaciones
no amparadas en una ley, la norma fiscal
ACTUALIZACIÓN establece que no se integrarán en la base
imponible, es decir no tributarán fiscal-
FINANCIERA mente. El importe de la revalorización no
integrada en la base imponible no deter-
Véase: "Tipo de interés". minará, a efectos fiscales y en ningún ca-
so un mayor valor de los elementos reva-
lorizados, tanto a efectos de amortizacio-
ACTUALIZACIÓN nes como de futuras alteraciones patri-
moniales. Será preciso efectuar los co-
SIMPLE rrespondientes ajustes extracontables, y
a efectos fiscales el valor de adquisición
Véase: "Interés simple". del elemento patrimonial que se tendrá
en cuenta será en todo caso, el anterior a
la revalorización.
ACTUALIZACIÓN
II. FORMA Y CONTENIDO
TRIBUTARIA
En general podrán acogerse a una ac-
tualización:
Tax updating

I. CONCEPTO • II. FORMA Y CONTENIDO


- Las empresas que pagan el Impuesto
sobre Sociedades por lo que se co-
I. CONCEPTO noce como obligación personal.
- Los sujetos pasivos que pagan el Im-
En el orden tributario o contable, puesto sobre Sociedades por obliga-
cuando hablamos de actualización nos ción real mediante establecimiento
estamos refiriendo a una autorización ge- permanente.
neralmente administrativa, que permite
mediante una habilitación normativa, ac- - Los empresarios y profesionales indi-
tualizar o poner al día los valores de los viduales que tienen Rendimientos de
bienes contabilizados (la última actualiza- las Actividades Empresariales y/o
ción es del año 1996).Estamos hablando Profesionales y tributan a través del

252 © CISS
A CTUARIO DE SEGUROS

IRPF, no mediante el Impuesto sobre so de adjudicación de contratos sujetos a


Sociedades. regulación armonizada (artículo 179).
En general, se podrá actualizar, me- El acuerdo marco es uno de esos ins-
diante la aplicación de unos coeficientes, trumentos para la racionalización técnica
el valor de todos los activos del inmovili- de la contratación. Consiste en la cele-
zado material: maquinaria, edificios, te- bración de acuerdo con uno o varios em-
rrenos, mobiliario, ordenadores, con ex- presarios con el fin de fijar las condicio-
clusión del inmovilizado financiero nes a que habrán de ajustarse los contra-
tos que pretenda adjudicar el órgano de
Una vez actualizados los valores se
elabora un nuevo balance, y se dota una contratación durante un período de
reserva en el mismo balance por la citada tiempo determinado.
revalorización.
II. RÉGIMEN JURÍDICO
ANTONIO GÓMEZ ARELLANO
Efectivamente, la Ley admite que el
acuerdo marco pueda celebrarse con
ACTUARIO uno o con varios empresarios, modulan-
do el procedimiento en uno u otro caso,
DE SEGUROS como veremos. Pero si el órgano de con-
tratación opta por la celebración con va-
rios empresarios, la propia Ley le impone
Insurance actuary
el límite de que éstos deberán ser al me-
I. CONCEPTO • II. RÉGIMEN JURÍDICO nos tres, siempre que exista un número
suficiente de interesados que se ajusten
I. CONCEPTO a los criterios de selección o de ofertas
admisibles que respondan a los criterios
El Título II del Libro III de la Ley de adjudicación.
30/2007, de 30 de octubre, de Contratos
del Sector Público (en adelante, la Ley) La duración del acuerdo marco no
está dedicado a la "Racionalización técni- puede exceder de cuatro años, salvo en
ca de la contratación". Bajo este título, la casos excepcionales que habría de moti-
Ley permite que las Administraciones Pú- var suficientemente.
blicas concluyan acuerdos marco, articu-
len sistemas dinámicos o centralicen la La Ley de Contratos del Sector Públi-
contratación de obras, servicios o sumi- co reitera de modo innecesario al regular
nistros en servicios especializados, con el el contrato marco un principio que es
fin de racionalizar y ordenar las adjudica- común a toda la actividad contractual de
ciones correspondientes. la Administración, y es que el recurso a
esta forma de contratación no debe ha-
Las restantes entidades del sector pú- cerse de modo abusivo o de forma que la
blico que no tienen la consideración de competencia se vea obstaculizada, res-
Administración Pública pueden también tringida o falseada.
establecer sistemas para la racionaliza-
ción de su contratación mediante sus Con relación al procedimiento con-
propias normas e instrucciones, pero de- creto del acuerdo marco, la Ley de Con-
ben ajustarse a las previsiones del men- tratos del Sector Público establece una
cionado Título III del Libro II de la Ley remisión general al procedimiento gene-
de Contratos del Sector Público en el ca- ral de adjudicación de los contratos y

© CISS 253
A CTUARIO DE SEGUROS

una serie de disposiciones específicas pa- posibilidad de concurrencia por parte de


ra esta figura. empresas que podrían haber estado inte-
resadas de haber conocido los definitivos
No hay especialidades en cuanto a la elementos del mismo.
preparación del expediente, pues éstas
aparecen a partir de la publicidad del Decíamos más arriba que el procedi-
contrato. En este sentido, la celebración miento de adjudicación de los contratos
de un acuerdo marco habrá de publicar- tras la celebración de un acuerdo marco
se en el perfil de contratante del órgano resulta modulado en función de que éste
de contratación y además, dentro del último se haya concertado con uno o
plazo de cuarenta y ocho días, deberá con varios empresarios. Cuando el acuer-
publicarse en el Boletín Oficial del Esta- do marco se hubiera concluido con un
do o en los respectivos Diarios o Boleti- único empresario, los contratos basados
nes Oficiales de las Comunidades Autó- en aquél se adjudicarán con arreglo a los
nomas o de las Provincias. En el caso de términos en él establecidos. Los órganos
que se pretendan adjudicar contratos su- de contratación podrán consultar por es-
jetos a regulación armonizada mediante crito al empresario, pidiéndole, si fuera
acuerdos marco, es obligatorio que en el necesario, que complete su oferta (artí-
plazo de cuarenta y ocho días desde la culo 182.3).
celebración del acuerdo marco se envíe
al Diario Oficial de la Unión Europea el El procedimiento es más complejo si
correspondiente anuncio, así como pu- el acuerdo marco se hubiese celebrado
blicado en el Boletín Oficial del Estado. con varios empresarios. En estos casos, y
aunque el artículo 182.4 no lo dice con
El grueso de las normas específicas absoluta claridad, hay que entender que
de procedimiento aplicables al acuerdo si el acuerdo marco fijó previamente to-
marco se hallan en el artículo 182 de la dos los términos de los contratos, éstos
Ley. se adjudicarán sin necesidad de convocar
a las empresas que son parte a una nueva
Este precepto detalla en qué condi- licitación. Sin embargo, si el acuerdo
ciones pueden adjudicarse los contratos marco no fijó todos esos términos con-
que se basen en la celebración previa de tractuales será preciso convocar a las par-
un acuerdo marco. tes a una nueva licitación en la que se to-
marán como base los mismos términos,
De entrada, sólo podrán adjudicarse formulándolos de manera más precisa si
contratos que hayan sido objeto de un fuera necesario, y, si ha lugar, otros a los
previo acuerdo marco a alguna de las que se refieran las especificaciones del
empresas que sean parte originariamente acuerdo marco con arreglo a un concre-
de dicho acuerdo, y tampoco podrán in- to procedimiento que detalla este último
troducirse modificaciones de los térmi- precepto citado y que relatamos a conti-
nos del contrato con relación a los que nuación.
hayan sido fijados al celebrar el acuerdo
marco. Estas limitaciones son del todo En primer lugar, por cada contrato
lógicas, pues de lo contrario se vería fal- que haya de adjudicarse se consultará
seado el sistema si cupiera la posibilidad por escrito a todas las empresas capaces
de contratar finalmente con alguna em- de ejecutarlo; no obstante, cuando el
presa que no hubiera participado en la contrato a adjudicar no esté sometido a
selección previa que supone el acuerdo regulación armonizada por razón de su
marco, o si los términos del contrato pu- objeto o de su cuantía, el órgano de con-
dieran ser modificados, burlando así la tratación puede no consultar a todas las

254 © CISS
A CUERDO COMERCIAL

empresas que forman parte del acuerdo llevada a cabo por los bancos centrales
marco, sino sólo a algunas de ellas con de cada uno de los países.
tal de que su número no sea inferior a
tres. IGNACIO LÓPEZ DOMÍNGUEZ

A las empresas a las que se consulte


o solicite ofertas para cada contrato es- ACUERDO
pecífico habrá de concedérseles un plazo
suficiente para presentar esas ofertas, te- COMERCIAL
niendo en cuenta entre otros factores la
complejidad del objeto del contrato y el
Trade agreement
tiempo necesario para el envío de la pro-
pia oferta. I. CONCEPTO • II. TIPOS DE ACUERDOS
COMERCIALES 1. Acuerdos de cooperación
Las ofertas se formularán en todo ca- internacional 2. Acuerdos de integración
so por escrito y su contenido es confi- internacional • III. ORIGEN Y EVOLUCIÓN DE
dencial hasta el momento de la apertura LOS ACUERDOS COMERCIALES
formal de las mismas.
I. CONCEPTO
Finalmente, el contrato se adjudicará
al licitador que haya presentado la mejor Un acuerdo comercial es un conve-
oferta, tras su valoración conforme a los nio a través del cual dos o más países
criterios que se establecieron previamen- buscan ampliar y liberalizar su comercio
te en el acuerdo marco. Cabe también de bienes y servicios, para lo cual nor-
destacar que alternativamente a estas
malmente establecen condiciones bene-
consultas o solicitudes de ofertas, el ór-
ficiosas para sus intercambios comercia-
gano de contratación puede optar por
les.
celebrar una subasta electrónica para la
adjudicación de los contratos dentro de
II. TIPOS DE ACUERDOS
un acuerdo marco (véase "Subasta elec-
trónica"). COMERCIALES

JOSÉ MIGUEL CARBONERO GALLARDO El término acuerdo comercial es un


término genérico bajo el cual se pueden
incluir muy distintos tipos de acuerdos,
Véase también: "Subasta electrónica".
dirigidos a estrechar las relaciones co-
merciales bilaterales o multilaterales. No
ACUERDO CLEARING obstante, podemos establecer una dife-
renciación entre dos grandes tipos de
acuerdos comerciales:
Un acuerdo clearing consiste en una
forma de pago entre países mediante la 1. Acuerdos de cooperación interna-
compensación de deudas y créditos co- cional
merciales recíprocos. Con este tipo de
acuerdos se minimiza el uso de divisas, Son acuerdos mediante los cuales va-
aunque también supone un fuerte con- rios Estados se asocian con el fin de al-
trol por parte del Estado sobre las opera- canzar objetivos comunes que respon-
ciones comerciales o financieras con el den a sus intereses conjuntos, sin que la
exterior realizadas por los agentes priva- acción emprendida ni las medidas adop-
dos. La ejecución de estos acuerdos es tadas para alcanzarlos afecten esencial-

© CISS 255
A CUERDO COMERCIAL

mente a sus jurisdicciones o a sus prerro- ducción arancelaria del intercambio de


gativas de Estado soberano. bienes. Sin embargo, a partir de la Ronda
Uruguay, existe un nuevo tipo de acuer-
2. Acuerdos de integración internacio- dos comerciales internacionales caracte-
nal rizado por abarcar un ámbito más amplio
que el simple intercambio de bienes, in-
Son acuerdos mediante los cuales se cluyendo no solo el intercambio comer-
unen varios Estados, aceptando no hacer cial, sino también el comercio de servi-
valer unilateralmente sus jurisdicciones y cios, inversiones, propiedad intelectual y
delegando normalmente su ejercicio en compras gubernamentales, a la que vez
una autoridad supranacional que vela que consideran aspectos más complejos
por los intereses conjuntos y a cuyas de- en materia de normas de origen, medi-
cisiones aceptan someterse mediante el das fitosanitarias y medidas antidumping.
control y los procedimientos adecuados,
para todo aquello que se refiera al sector En el contexto de liberalización y
de actividad encomendado a la alta auto- apertura comercial registrado en las últi-
ridad. mas décadas, se ha producido una proli-
feración de acuerdos comerciales, que
III. ORIGEN Y EVOLUCIÓN DE LOS incluye tanto a países del norte como del
ACUERDOS COMERCIALES sur, de los cuales una parte importante
da lugar a áreas de libre comercio.
El Reino Unido, cuna del librecam-
bio, puso en marcha por su propia con- En el momento presente la Unión
veniencia una extensa red de acuerdos Europea mantiene algún tipo de acuerdo
comerciales con una gran variedad de comercial con: Argelia, Argentina, Austra-
países con los que comerciaba, en virtud lia, Bielorrusia, Brasil, Canadá, Chile, Chi-
de los cuales se reducían muchas de las na, Corea, Egipto, Estados Unidos, India,
barreras arancelarias que obstaculizaban Irán, Irak, Israel, Japón, Jordania, Ka-
la importación de mercancías en su terri- zakhstan, Líbano, Marruecos, Méjico,
torio. Así, en 1874, el Reino Unido firmó Moldavia, Nueva Zelanda, Noruega, Pa-
con sus colonias los llamados acuerdos kistán, Palestina, Paraguay, Rusia, Sudáfri-
preferenciales, una fórmula de reduccio- ca, Suiza, Siria, Taiwán, Túnez, Turquía,
nes arancelarias recíprocas que se utilizó Ucrania y Uruguay.
más tarde con todos los países de la
Commomwealth y con otros muchos La Organización Mundial del Comer-
que tenían un importante volumen de cio (OMC) desde 1995 admite los acuer-
comercio con él. En estos acuerdos co- dos comerciales y establece unas pautas
merciales las ventajas se otorgaban exclu- para los mismos, pero la mayoría de ellos
sivamente a los productos procedentes van mas allá de lo inicialmente previsto
de los países firmantes del acuerdo y no (recogido en el artículo XXIV del GATT),
se hacían extensivas al resto de países. extendiéndose a otros ámbitos como la
Ahí radicaba precisamente su atractivo propiedad intelectual, medio ambiente,
comercial: en la discriminación de trato inversiones o cuestiones laborales.
comercial, que unida al carácter cerrado
del acuerdo, se traducía en una mejora La proliferación de acuerdos comer-
relativa de la posición competitiva de los ciales, si bien puede estar sirviendo para
países firmantes. potenciar los intercambios comerciales
de los países que establecen el acuerdo,
Hasta los años 1980 los acuerdos co- puede estar conformando a la vez un ma-
merciales se limitaban a contemplar la re- pa cada vez más complejo de preferen-

256 © CISS
A CUERDO GENERAL SOBRE ARANCELES DE ADUANA Y ...

cias en el que se solapan redes de acuer- 1. Principio de no discriminación • 2. Principio de


dos de ámbito regional. reciprocidad 3. Principio de mercado abierto y
competencia leal
La propia OMC reconoce que la pro-
liferación de acuerdos comerciales regio- I. CONCEPTO
nales conlleva importantes desafíos para
el sistema de comercio multilateral y pa- El Acuerdo General sobre Aranceles
ra los miembros de la organización, de- de Aduana y Comercio (GATT) se firmó
pendiendo su impacto del grado de libe- el 30 de octubre de 1947, a raíz de la ne-
ralización al que comprometen y de los cesidad de establecer una organización
sectores más o menos sensibles afecta- de carácter multilateral que velase por el
dos. En la Cuarta Conferencia Ministerial buen funcionamiento del comercio inter-
de Doha los miembros de la OMC reco- nacional, como medio de asegurar el cre-
nocieron que los acuerdos comerciales cimiento de los países que integrasen di-
pueden jugar un importante papel en cho organismo. Lo que en un principio
promover la liberalización comercial y el se pensó como algo estable y permanen-
desarrollo económico y enfatizaron la ne- te, tuvo que ser sustituido por un acuer-
cesidad de conectar el proceso regional y do provisional, que en cierto modo po-
el multilateral, no obstante, establecieron día ser interpretado como una ventaja,
el compromiso de clarificar y mejorar las dada su mayor flexibilidad y la posibili-
provisiones OMC relativas a los mismos, dad de que en cada una de las rondas de
tales como el desarrollo de mejores me- negociación se adhiriesen más países.
canismos de vigilancia y transparencia.
El Acuerdo General entró en vigor en
JESÚS PAÚL GUTIÉRREZ enero de 1948 y sus objetivos prioritarios
se establecieron en la mejora del nivel de
vida, la consecución del pleno empleo, el
Véase también: "Área de libre comercio".
mejor aprovechamiento de los recursos
naturales, el desarrollo de la producción
ACUERDO DE LISBOA y los intercambios internacionales y el fo-
mento del desarrollo económico. Objeti-
(INNOVACIÓN) vos claramente ambiciosos y cuyo fin úl-
timo era la reducción progresiva de las
barreras al comercio, para potenciar éste
Véase: "Estrategia de Lisboa".
y así implicar a todos los países en el in-
tercambio de bienes para potenciar su
ACUERDO GENERAL crecimiento económico y en última ins-
tancia su desarrollo.
SOBRE ARANCELES El modus operandi era a través de
DE ADUANA Y las llamadas "rondas de negociación" que
COMERCIO (GATT) se iniciaron en Ginebra en 1947 y que fi-
nalizaron con la Ronda Uruguay en 1994,
con la creación de la Organización Mun-
General Agreement on Tariffs and Tra- dial de Comercio.
de (GATT)
II. ANTECEDENTES
I. CONCEPTO • II. ANTECEDENTES • III.
FUNCIONAMIENTO • IV. ELEMENTOS Tras la Segunda Guerra Mundial se
INSTITUCIONALES • V. PRINCIPIOS RECTORES ideó la creación de un organismo que ve-

© CISS 257
A CUERDO GENERAL SOBRE ARANCELES DE ADUANA Y ...

lase por el buen funcionamiento del co- ción, llegando a firmar la última, la Ron-
mercio internacional, quedaría inscrito da Uruguay, 123 países.
en el Nuevo Orden Económico Interna-
cional que saldría de Bretton Woods en III. FUNCIONAMIENTO
1944, y así complementaría a las funcio-
nes ya diseñadas para el Fondo Moneta- Las primeras rondas de negociación
rio Internacional y el Banco Mundial. —Ginebra (1947), Annecy (1949), Tor-
quay (1951), Ginebra (1956) y Dillon
Se pensó entonces en la creación de (1960-61)-— se centraron en la reduc-
lo que sería la Organización Internacio- ción arancelaria producto por producto,
nal de Comercio (OIC) y que se discutió de tal forma que cualquier rebaja arance-
en la Conferencia de las Naciones Unidas laria acordada sobre un producto se ha-
sobre Comercio y Empleo, que tuvo lu- cía obligatoriamente extensible a todos
gar en La Habana, inaugurada el 21 de los países firmantes, con un grado de be-
noviembre de 1947, con el fin de promo- neficio similar para todos. La limitación
ver el desarrollo del comercio a nivel de este modelo de actuación y su dificul-
mundial como vía para el impulso del de- tad de negociación obligó a que se modi-
sarrollo de los países más necesitados a ficara por un mecanismo de rebaja lineal,
través del desarme arancelario que impe- consistente en que los países participan-
día en muchos casos la colocación de sus tes se comprometían a reducir todos y
producciones en los países más adelanta- cada uno de sus derechos arancelarios
dos. en un porcentaje de un sector o subsec-
tor. Este modelo se puso en marcha en
Los compendios preparatorios de la
las dos siguientes rondas —-Kennedy
OIC se diseñaron en las Conferencias de
(1964-67) y Tokio (1973-79)-— a lo que
Londres, Lake Success y Ginebra y, al
se añadió el tratamiento de medidas no
tiempo que se elaboraba el texto definiti-
vo, se aprobó el Acuerdo General sobre arancelarias, medidas antidumping y an-
Aranceles Aduaneros y Comercio. De tal tisubvención, obstáculos técnicos al co-
forma que las discrepancias planteadas mercio, compras del sector público y se
por los gobiernos participantes impidie- añadieron una serie de aspectos agrope-
ron que se aprobara la Carta de La Haba- cuarios que hasta entonces no se habían
na y por ende la creación de la Organiza- tratado en ninguna de las rondas anterio-
ción Internacional de Comercio, aunque res. En ambas las reducciones arancela-
todo el capítulo referido a la "política co- rias y la liberalización del comercio mun-
mercial" incluido en la misma fue incor- dial fueron un hecho claro, pero no to-
porado íntegramente en el Acuerdo Ge- dos los aspectos planteados tuvieron
neral. acuerdo.

Los países firmantes del Acuerdo ini- El último paso dado por el GATT fue
cial fueron los Gobiernos de la Common- la Ronda Uruguay, iniciada en 1986 y fi-
wealth, Australia, Bélgica, Birmania, Bra- nalizada en 1994, con la creación de la
sil, Canadá, Ceilán, Cuba, Checoslova- Organización Mundial de Comercio
quia, Chile, China, Estados Unidos de (OMC), acaso la más larga y compleja de
América, Francia, India, Líbano, Luxem- todas las celebradas y donde el número
burgo, Noruega, Nueva Zelanda, Países de países participantes fue más elevado,
Bajos, Pakistán, Reino Unido, Rhodesia, 123 países, lo que suponía más de cinco
Siria y Unión Sudafricana. Estos primeros veces los que firmaron el primer acuer-
países firmantes se han ido modificando do, y el doble de la Ronda Kennedy. En
en cada una de las Rondas de Negocia- la Ronda Uruguay se trataron no sólo los

258 © CISS
A CUERDO GENERAL SOBRE ARANCELES DE ADUANA Y ...

aspectos iniciados en la Ronda Tokio, si- y la demanda del pro-


no que a ellos se añadieron temas tan ne- ducto)
cesarios e importantes como los dere-
chos de propiedad intelectual, el comer- c. Grupo Consultivo Mixto
cio de servicios, textiles y prendas de del Centro de Comercio
vestir, productos agrarios y productos Internacional UNCTAD/
tropicales, mecanismo de solución de di- GATT
ferencias, productos derivados de la ex- - Paneles ("Reunión de Exper-
plotación de recursos naturales y medi- tos" para resolver controver-
das en materia de inversiones. La dificul- sias entre las partes contra-
tad de llegar a acuerdos concretos por tantes sin tener que acudir a
parte de todos los países firmantes dio juicios)
como resultado que la conclusión de la
Ronda tuviese un cierto tono de fracaso. 3. Comité de Comercio y Desarrollo
(análisis de temas que confrontan a
IV. ELEMENTOS INSTITUCIONALES los países desarrollados y en desarro-
llo; preferencias comerciales para los
El GATT seguía la siguiente estructu- menos desarrollados; evolución del
ra institucional: comercio agrario, etc.)
• Asamblea de las Partes Contratan- 4. Comité de Negociaciones Comercia-
tes (órgano decisorio máximo) les (se creó específicamente para la
• Ronda Tokio, lo que le confirió un
Consejo de Representantes (poder
resolutorio e integrado por repre- carácter claramente provisional)
sentantes de cada país, cada país un
V. PRINCIPIOS RECTORES
voto)
1. Comités Permanentes (cometi- Los principios rectores del GATT se
do específico de Comercio y De- establecieron en torno a un núcleo cen-
sarrollo, de Restricciones Cuanti- tral: la igualdad de trato en el comercio
tativas, de Negociación Comer- internacional. Para su consecución se es-
cial, de Agricultura, de Produc- tablecieron los siguientes principios:
tos Industriales, etc.)
1. Principio de no discriminación
2. Grupos
Por el que se prevé un tratamiento
- De Trabajo (para analizar igualitario a las entradas, salidas y tránsi-
cuestiones concretas de for-
to de cualquier producto en territorio
ma temporal)
aduanero, cualquiera que sea su origen o
- Consultivos destino. La excepción al principio la en-
contramos en la aprobación en la década
a. Grupo Consultivo de los de los 70 de la cláusula de habilitación,
18 (órgano deliberante, por la cual se permite que se otorgue un
que trataba cuestiones
trato preferencial a los productos proce-
de comercio internacio-
dentes de países en desarrollo y que se
nal a más largo plazo)
introducen en los mercados más compe-
b. Grupo Internacional titivos. La consecución del principio de
Consultivo de la Carne no discriminación es posible a través de
(estudios sobre la oferta la aplicación de sus dos vertientes:

© CISS 259
A CUERDO MARCO

a) Cláusula de nación más favorecida


(CNMF)
ACUERDO MARCO
De manera que toda rebaja arancela- Insurance actuary
ria o ventaja comercial de cualquier tipo,
otorgada por cualquier país miembro a I. CONCEPTO • II. RÉGIMEN JURÍDICO
otro país firmante se extienda a todos los
países signatarios del mismo. Con la ex- I. CONCEPTO
cepción de los acuerdos de integración
regional, la cláusula de habilitación, la El Título II del Libro III de la Ley
cláusula de salvaguardia, el comercio de 30/2007, de 30 de octubre, de Contratos
del Sector Público (en adelante, la Ley)
Estado y las restricciones voluntarias a la
está dedicado a la "Racionalización técni-
exportación.
ca de la contratación". Bajo este título, la
Ley permite que las Administraciones Pú-
b) Principio de trato nacional
blicas concluyan acuerdos marco, articu-
Por el que se exige que todos los len sistemas dinámicos o centralicen la
productos, sean nacionales o extranjeros, contratación de obras, servicios o sumi-
sean tratados de igual forma, sin que nistros en servicios especializados, con el
pueda aplicarse ningún tipo de impues- fin de racionalizar y ordenar las adjudica-
to, carga o reglamento que restrinja o ciones correspondientes.
perjudique la venta de los foráneos, o
Las restantes entidades del sector pú-
que incentive la compra de los naciona-
blico que no tienen la consideración de
les. Administración Pública pueden también
establecer sistemas para la racionaliza-
2. Principio de reciprocidad ción de su contratación mediante sus
Cualquier rebaja arancelaria o trato propias normas e instrucciones, pero de-
especial concedido a un país en el marco ben ajustarse a las previsiones del men-
del GATT ha de ser tratado de forma re- cionado Título III del Libro II de la Ley
cíproca por el país beneficiado. de Contratos del Sector Público en el ca-
so de adjudicación de contratos sujetos a
3. Principio de mercado abierto y com- regulación armonizada (artículo 179).
petencia leal El acuerdo marco es uno de esos ins-
Por el que se exige la arancelización trumentos para la racionalización técnica
de las barreras al comercio como medio de la contratación. Consiste en la cele-
más eficaz para la posterior desprotec- bración de acuerdo con uno o varios em-
ción y negociación multilateral. A esto se presarios con el fin de fijar las condicio-
le añade la imposibilidad de aplicar nin- nes a que habrán de ajustarse los contra-
tos que pretenda adjudicar el órgano de
gún tipo de medidas que subvencionen
contratación durante un período de
las exportaciones o prácticas de dum-
tiempo determinado.
ping internacional.
II. RÉGIMEN JURÍDICO
INMACULADA HURTADO OCAÑA
Efectivamente, la Ley admite que el
Véase también: "Cláusula de nación más favoreci- acuerdo marco pueda celebrarse con
da (CNMF)" y "Organización Mundial del Comer- uno o con varios empresarios, modulan-
cio (OMC)". do el procedimiento en uno u otro caso,

260 © CISS
A CUERDO MARCO

como veremos. Pero si el órgano de con- al Diario Oficial de la Unión Europea el


tratación opta por la celebración con va- correspondiente anuncio, así como pu-
rios empresarios, la propia Ley le impone blicado en el Boletín Oficial del Estado.
el límite de que éstos deberán ser al me-
nos tres, siempre que exista un número El grueso de las normas específicas
suficiente de interesados que se ajusten de procedimiento aplicables al acuerdo
a los criterios de selección o de ofertas marco se hallan en el artículo 182 de la
admisibles que respondan a los criterios Ley.
de adjudicación.
Este precepto detalla en qué condi-
La duración del acuerdo marco no ciones pueden adjudicarse los contratos
puede exceder de cuatro años, salvo en que se basen en la celebración previa de
casos excepcionales que habría de moti- un acuerdo marco.
var suficientemente.
De entrada, sólo podrán adjudicarse
La Ley de Contratos del Sector Públi- contratos que hayan sido objeto de un
co reitera de modo innecesario al regular previo acuerdo marco a alguna de las
el contrato marco un principio que es empresas que sean parte originariamente
común a toda la actividad contractual de de dicho acuerdo, y tampoco podrán in-
la Administración, y es que el recurso a troducirse modificaciones de los térmi-
esta forma de contratación no debe ha- nos del contrato con relación a los que
cerse de modo abusivo o de forma que la hayan sido fijados al celebrar el acuerdo
competencia se vea obstaculizada, res- marco. Estas limitaciones son del todo
tringida o falseada. lógicas, pues de lo contrario se vería fal-
seado el sistema si cupiera la posibilidad
Con relación al procedimiento con-
de contratar finalmente con alguna em-
creto del acuerdo marco, la Ley de Con-
presa que no hubiera participado en la
tratos del Sector Público establece una
selección previa que supone el acuerdo
remisión general al procedimiento gene-
ral de adjudicación de los contratos y marco, o si los términos del contrato pu-
una serie de disposiciones específicas pa- dieran ser modificados, burlando así la
ra esta figura. posibilidad de concurrencia por parte de
empresas que podrían haber estado inte-
No hay especialidades en cuanto a la resadas de haber conocido los definitivos
preparación del expediente, pues éstas elementos del mismo.
aparecen a partir de la publicidad del
contrato. En este sentido, la celebración Decíamos más arriba que el procedi-
de un acuerdo marco habrá de publicar- miento de adjudicación de los contratos
se en el perfil de contratante del órgano tras la celebración de un acuerdo marco
de contratación y además, dentro del resulta modulado en función de que éste
plazo de cuarenta y ocho días, deberá último se haya concertado con uno o
publicarse en el Boletín Oficial del Esta- con varios empresarios. Cuando el acuer-
do o en los respectivos Diarios o Boleti- do marco se hubiera concluido con un
nes Oficiales de las Comunidades Autó- único empresario, los contratos basados
nomas o de las Provincias. En el caso de en aquél se adjudicarán con arreglo a los
que se pretendan adjudicar contratos su- términos en él establecidos. Los órganos
jetos a regulación armonizada mediante de contratación podrán consultar por es-
acuerdos marco, es obligatorio que en el crito al empresario, pidiéndole, si fuera
plazo de cuarenta y ocho días desde la necesario, que complete su oferta (ar-
celebración del acuerdo marco se envíe tículo 182.3).

© CISS 261
A CUERDO PARTICIPATIVO SOBRE TIPOS DE INTERÉS (PIRA)

El procedimiento es más complejo si oferta, tras su valoración conforme a los


el acuerdo marco se hubiese celebrado criterios que se establecieron previamen-
con varios empresarios. En estos casos, y te en el acuerdo marco. Cabe también
aunque el artículo 182.4 no lo dice con destacar que alternativamente a estas
absoluta claridad, hay que entender que consultas o solicitudes de ofertas, el ór-
si el acuerdo marco fijó previamente to- gano de contratación puede optar por
dos los términos de los contratos, éstos celebrar una subasta electrónica para la
se adjudicarán sin necesidad de convocar adjudicación de los contratos dentro de
a las empresas que son parte a una nueva un acuerdo marco (véase "Subasta elec-
licitación. Sin embargo, si el acuerdo trónica").
marco no fijó todos esos términos con-
tractuales será preciso convocar a las par- JOSÉ MIGUEL CARBONERO GALLARDO
tes a una nueva licitación en la que se to-
marán como base los mismos términos, Véase también: "Subasta electrónica".
formulándolos de manera más precisa si
fuera necesario, y, si ha lugar, otros a los
que se refieran las especificaciones del
acuerdo marco con arreglo a un concre-
ACUERDO
to procedimiento que detalla este último PARTICIPATIVO
precepto citado y que relatamos a conti-
nuación.
SOBRE TIPOS DE
En primer lugar, por cada contrato
INTERÉS (PIRA)
que haya de adjudicarse se consultará
por escrito a todas las empresas capaces Participating interest rate agreement
de ejecutarlo; no obstante, cuando el
contrato a adjudicar no esté sometido a El acuerdo participativo sobre tipos
regulación armonizada por razón de su de interés (PIRA) es una combinación de
objeto o de su cuantía, el órgano de con- opciones over the counter (OTC), las
tratación puede no consultar a todas las que cotizan en mercados no organiza-
empresas que forman parte del acuerdo dos, sobre tipos de interés. En concreto
marco, sino sólo a algunas de ellas con consiste en la compra de un cap, o techo
tal de que su número no sea inferior a de tipo de interés, sobre un determinado
tres. importe nocional y la venta de un floor,
o suelo de tipo de interés, sobre el mis-
A las empresas a las que se consulte mo nivel de interés, pero sólo sobre un
o solicite ofertas para cada contrato es- porcentaje del importe nocional ante-
pecífico habrá de concedérseles un plazo rior, de forma que el coste de la opera-
suficiente para presentar esas ofertas, te- ción conjunta sea nulo.
niendo en cuenta entre otros factores la
complejidad del objeto del contrato y el Ejemplo: Una empresa desea prote-
tiempo necesario para el envío de la pro- gerse de aumentos en el nivel de los ti-
pia oferta. pos de interés y no pagar mucho por la
citada cobertura. Su entidad financiera le
Las ofertas se formularán en todo ca- propone la contratación de un PIRA del
so por escrito y su contenido es confi- 12% contra EURIBOR a 3 años, y por im-
dencial hasta el momento de la apertura portes de 200 millones de euros para el
formal de las mismas. cap y 40 millones de euros para el floor.

Finalmente, el contrato se adjudicará Si el tipo de interés del mercado in-


al licitador que haya presentado la mejor terbancario se sitúa en un nivel superior

262 © CISS
A CUERDO PREFERENCIAL

al fijado en el PIRA (12%), el banco com- y el consumo que podrían tener una po-
pensará a la empresa dicha subida con sición estratégica dentro de la economía.
una liquidación monetaria calculada so-
bre el importe de 200 millones. Sin em- Por lo tanto, no pueden ser incluidos
bargo, si los tipos de interés se sitúan dentro de los llamados acuerdos de inte-
por debajo de dicho nivel, la empresa gración regional, que llevan aparejado
abonará a la entidad financiera liquida- una eliminación de las barreras al comer-
ciones calculadas sobre 40 millones de cio entre todos los países firmantes y
euros. que, además, podrían suponer la adop-
ción de una política comercial única
Al igual que ocurre en el caso del co- —como es el caso de las uniones adua-
llar, túnel de tipos de interés, el PIRA neras— o simplemente la liberalización
trata de reducir los costes asociados a la del comercio mutuo —como en las zonas
operación de cobertura mediante la dis- o área de libre comercio—.
minución de los beneficios potenciales.
El problema de estos acuerdos es
IGNACIO LÓPEZ DOMÍNGUEZ que chocan radicalmente con el princi-
pio de nación más favorecida del GATT/
Véase también: "Cap"; "Collar"; "Derivados"; OMC, puesto que se traducen en privile-
"Floor"; "Opción" y "Over the counter (OTC)". gios no extensibles a terceros países. La
excepción se encuentra en las preferen-
cias concedidas a los países en desarro-
ACUERDO llo, ya que quedarían acogidos a la cláu-
PREFERENCIAL sula de habilitación. Esta fue aprobada en
1971 y adoptada de forma permanente
en 1979, por las partes contratantes del
Preferential agreement GATT, como excepción al artículo 1 del
Acuerdo, con el fin de que los países de-
I. CONCEPTO • II. EL SISTEMA DE PREFERENCIAS sarrollados concediesen un acceso prefe-
GENERALIZADAS (SPG) • III. EL SPG DE LA rencial en sus mercados a las mercancías
UNIÓN EUROPEA 1. Ampliación de los
procedentes de los países en desarrollo,
beneficios 2. Especial atención a los países
menos adelantados 3. Simplificación del sistema
dentro de un esquema de preferencias
4. Aumento de la transparencia y mejora de las generalizadas, conocido como el Sistema
normas de origen de Preferencias Generalizadas.

I. CONCEPTO II. EL SISTEMA DE PREFERENCIAS


GENERALIZADAS (SPG)
Un acuerdo preferencial se firma
cuando dos o más países se conceden re- El Sistema de Preferencias Generali-
ducciones arancelarias mutuas, con el fin zadas quedó definido en 1968 en la Reso-
de impulsar el comercio bilateral entre lución 21 II), aprobada en la Conferencia
ellos. Los acuerdos comerciales preferen- de las Naciones Unidas sobre Comercio y
ciales no afectan a todos los productos, Desarrollo (UNCTAD), cuando se afirma-
ni tienen por qué realizar reducciones li- ba: "los objetivos del sistema generaliza-
neales en todos los bienes que se ven im- do de preferencias sin reciprocidad ni
plicados. Principalmente afectan a bienes discriminación a favor de los países en
industriales y, en menor medida, agra- desarrollo, con inclusión de medidas es-
rios. Cuando se firma un acuerdo de este peciales en beneficio de los menos ade-
tipo se pretende incentivar la producción lantados de entre ellos, debería ser: au-

© CISS 263
A CUERDO PREFERENCIAL

mentar los ingresos de exportación de tran con arancel 0 en el mercado euro-


estos países; promover su industrializa- peo (conocidos como "productos no
ción; y acelerar su ritmo de crecimiento sensibles"), y se mejoran los márgenes
económico". preferenciales.
Con ello quedarían excluidos de la 2. Especial atención a los países menos
CNMF algunos países en desarrollo que adelantados
verían unilateralmente reducido sus ti-
pos arancelarios, incluso pudiendo llegar El tratamiento debe ser diferenciado
a ser nulos y que en el caso de los países por el nivel de renta de los países benefi-
menos adelantados se traducirían en una ciados, siendo más ventajoso para los
posición más ventajosa. más pobres y aquéllos más vulnerables
(por ser más pequeños, sin salida al mar,
Hoy en día hay notificados a la Secre- Estados insulares,...). De esta forma, se
taría de la UNCTAD 16 esquemas nacio- prevé un tratamiento especial para estos
nales del SPG que son aplicados por los países, pero dentro de la iniciativa "todo
siguientes países: Australia, Belarús, Bul- menos armas", que permite la entrada de
garia, Canadá, Unión Europea, Estados
productos procedentes de los países más
Unidos, Federación Rusa, Japón, Norue-
pobres sin pago de derechos aduaneros
ga, Nueva Zelanda, Suiza y Turquía.
excepto armas y municiones.
III. EL SPG DE LA UNIÓN EUROPEA
3. Simplificación del sistema
La Unión Europea fue uno de los pri- El sistema se reduce de los cinco re-
meros en adoptar el SPG en 1971, incor- gímenes existentes a solo tres: el general,
porando a 178 países como beneficiarios el especial a favor de los menos adelanta-
del sistema. La UE elabora una serie de dos, y el régimen especial SPG+ para fo-
programas con una periodicidad de 10
mentar el desarrollo sostenible y la go-
años, afectando exclusivamente a pro-
bernanza.
ductos sujetos al pago de derechos aran-
celarios, puesto que cerca del 20% de los
4. Aumento de la transparencia y me-
productos del Arancel Aduanero Comu-
nitario son objeto de arancel cero, en el
jora de las normas de origen
marco de la CNMF, lo que excluiría estos Esto afectaría a la graduación de los
productos del SPG, así como los del capí- productos más competitivos y se estable-
tulo 93 que son armas y municiones. cería un criterio único y simple para la
graduación, lo que simplificaría el trata-
Hasta el año 2006, el SPG instrumen-
miento del SPG. A la vez se proponía ac-
tado por la UE era excesivamente com-
tuar sobre las normas de origen en tres
plejo, lo que exigía una reforma en todos
los frentes, por lo que se procedió a mo- frentes: formal, de fondo y procedimen-
dificarlo en las orientaciones del decenio tal, lo que flexibilizaría su tratamiento y
2006-2015 resultando un nuevo modelo permitiría una mayor cooperación regio-
caracterizado por lo siguiente: nal entre los países beneficiarios.

1. Ampliación de los beneficios INMACULADA HURTADO OCAÑA

Se incluyen nuevos productos que Véase también: "Área de libre comercio"; "Cláusula
no estaban cubiertos anteriormente y se de nación más favorecida (CNMF)" y "Unión
amplia el número de productos que en- aduanera".

264 © CISS
A CUERDO SOBRE TIPOS DE INTERÉS FUTUROS (FRA)

ACUERDO SOBRE Los contratos a plazo de tipo interés


(FRA) son compromisos entre dos partes
DIFERENCIA DE TIPOS sobre el tipo de interés de un depósito
teórico o nocional a un plazo y por un
FUTUROS (FSA) importe determinado, a constituirse a
partir de una fecha estipulada en el con-
trato.
Forward spread agreement
Por ejemplo, un contrato de este ti-
El acuerdo sobre diferencia de tipos
po podría ser un FRA de 1.000 millones
futuros (FSA) es una innovación introdu-
de euros "de tres a nueve meses" (o tres/
cida por el banco de Hong Kong en
nueve meses) a un tipo de interés del 5
1986, con una estructura muy similar a la por 100 en base anual. Mediante este
del FRA. En concreto, se trata de un contrato, el comprador del mismo se
acuerdo sobre la diferencia entre los ti- asegura de que el tipo de interés a pagar
pos de interés de mercado futuros de por un depósito de 1.000 millones de eu-
dos divisas diferentes. ros a seis meses a obtener dentro de tres
meses será del 5 por 100. Por otra parte,
Ejemplo: Una empresa americana
el vendedor del contrato se garantiza
que se financia en dólares mantiene una mediante el mismo la obtención de un 5
inversión en yenes que le ofrece una alta por 100 de rentabilidad en la constitu-
rentabilidad. En esta situación, se en- ción de un depósito de 1.000 millones de
cuentra sometida al riesgo de que la dife- euros realizable dentro de tres meses.
rencia entre los tipos de interés de am-
bas monedas se ensanche (aumento de Es decir, los compradores de estos
los tipos del dólar y/o bajada de los tipos contratos tienen el objetivo de proteger-
del yen). se de aumentos futuros en los tipos de
interés, mientras que los vendedores
Por ello la empresa decide contratar persiguen el objetivo opuesto: asegurar
un FSA con una entidad financiera, con un tipo de interés mínimo o cubrirse de
lo que se garantiza la diferencia entre los descensos en los tipos de interés a futu-
tipos de interés sin necesidad de delimi- ro. En cierto modo, los compradores ac-
tar el nivel del tipo de cada divisa por se- túan como futuros prestatarios y los ven-
parado y sin preocuparse de una posible dedores como futuros prestamistas.
falta de liquidez de las divisas que inter-
vienen en el acuerdo. Estos contratos se liquidan mediante
el pago de la diferencia de intereses en-
IGNACIO LÓPEZ DOMÍNGUEZ tre el tipo vigente en el mercado inter-
bancario, (LIBOR, EURIBOR, etc.), y el ti-
Véase también: "Acuerdo sobre tipos de interés fu- po estipulado en función de la cantidad
turos (FRA)" y "Derivados". acordada. Es decir, si en la fecha de liqui-
dación el tipo de interés es superior al ti-
po de contrato, el vendedor debe abonar
ACUERDO SOBRE la diferencia al comprador y viceversa.
TIPOS DE INTERÉS En los contratos FRA los plazos se ex-
FUTUROS (FRA) plicitan mediante quebrados, por ejem-
plo: FRA 3/6, pudiéndose leer de múlti-
ples formas: tres a seis meses, tres contra
Forward rate agreement seis, etc. El numerador expresa el tiem-

© CISS 265
A CUERDO SOBRE TIPOS DE INTERÉS FUTUROS (FRA)

po, en meses, que va desde la fecha en M: Tipo de referencia con el que se


que se pacta el contrato hasta la fecha en va a comparar el tipo FRA.
que se liquida (3 meses). El denomina-
dor expresa el tiempo, en meses, que D: Nº de días que cubre el contrato
transcurre desde que se pacta el contrato FRA.
hasta la fecha en que se liberaría el depó-
N: Nominal del contrato FRA (depó-
sito teórico (6 meses). Entonces, dicho
sito teórico).
depósito teórico se colocaría sólo por la
diferencia entre el denominador y el nu- Bajo estas condiciones, dependiendo
merador, esto es la diferencia de plazos del nivel que alcancen los tipos de refe-
(6 - 3 = 3 meses en el caso del ejemplo). rencia tendremos las siguientes situacio-
nes:

ESQUEMAS DE FECHAS EN UNA FRA • F > M (L > 0) > paga el comprador,


puesto que el tipo de referencia se
DEPÓSITO ha situado por debajo del tipo pacta-
0 3 6 do en el contrato.
1/1/09 1/4/09 1/7/09 • F < M (L < 0) > paga el vendedor,
puesto que el tipo de referencia se
PACTO LIQUIDACIÓN LIBRAMIENTO
ha situado por encima del tipo pacta-
Fuente: Elaboración propia do en el contrato.
Ejemplo: Supongamos la compra de
un contrato FRA de las siguientes carac-
Existen FRAs a muy diferentes pla- terísticas: FRA 3/12 al 11% (F), para un
zos, siendo los más habituales en el mer- nominal (N) de 100 millones de euros.
cado español: 1/2, 1/3, 3/6, 3/9, 6/12,
9/12. Existen otros contratos con plazos La situación del ejemplo se podría
más largos, pero no son muy líquidos, es equiparar con la de cualquier empresa
por ello que los FRA se utilizan para la que se va a endeudar dentro de 3 meses
cobertura de tipos de interés en el corto por 100 millones de euros y se cubre de
plazo. El plazo máximo a negociarse me- un alza de los tipos de interés mediante
diante FRA sería el 12/24. la compra del FRA.

La fórmula general para calcular la di- Vamos a situarnos en tres escenarios


ferencia a pagar es la siguiente: diferentes para ver cómo varía el importe
y el signo de la liquidación en cada situa-
ción.

a) Llegada la fecha de liquidación: M


= 12%

Siendo:

L: Importe de la liquidación en eu-


ros.
Esto será lo que reciba el comprador
F: Tipo FRA pactado al inicio de la por parte del vendedor, puesto que M >
operación. F, los tipos han subido. De esta forma, la

266 © CISS
A CUERDO SOCIAL

pérdida provocada de la operación de


endeudamiento se ve compensada por lo
ACUERDO SOCIAL
recibido de la liquidación del FRA. Se
puede comprobar el escaso importe que Social agreement
representa la liquidación en compara-
ción con el nominal. No hay que olvidar
Por acuerdo social puede entenderse
que el FRA no es un instrumento de fi-
el mecanismo de regulación de las rela-
nanciación, sino de cobertura (o especu- ciones económico-sociales de sectores o
lación). grupos avalado por el Estado. Por peque-
ña que sea la intervención estatal en una
b) Llegada la fecha de liquidación: M
concentración, cuyo ejemplo más fre-
= 11%
cuente son los conflictos en área econó-
mico-social, donde el Estado puede no
No hay ganadores ni perdedores,
intervenir en la negociación, pero asegu-
puesto que los tipos no han variado, no
ra legalmente en última instancia que lo
habrá liquidación (L=0). En puridad de
negociado tiene que cumplirse, en fun-
términos, si la operación se ha efectuado
ción de las regulaciones legales a que se
a través de un intermediario existirá una someten las partes negociadoras. Estas
pérdida para ambas partes, precisamente partes actoras de la concentración son
la cuantía de la comisión que cobra el grupos sociales organizados, sindicatos,
broker por la operación. patronales, corporaciones, y tienen en
común el hecho de que representen in-
c) Llegada la fecha de liquidación M tereses organizados. En otros casos la
= 10,5% participación del Estado es activa desde
el primer momento de las negociacio-
nes.

Con base en la experiencia europea,


hay que diferenciar dos formas básicas
En este caso, este importe lo abonará de intervención del Estado en la concer-
el comprador al vendedor ya que, al ser F tación social. Una en la cual los grupos
> M, los tipos de interés han sufrido una organizados, empresarios, sindicatos,
bajada. asociaciones, etcétera negocian primero
entre sí para, sobre los acuerdos alcanza-
Si se ha utilizado el FRA como instru- dos, iniciar luego la negociación con el
mento de cobertura, la pérdida de esta Estado -modalidad "bilateral"-. Frente a
cantidad se verá compensada por el im- esta modalidad, aquella otra en la que el
porte que nos ahorramos en la opera- Estado está presente desde el inicio de
ción de endeudamiento por la bajada de las negociaciones, formando parte de
los tipos de interés. Sin embargo, si se ha ellas como un agente más de la negocia-
realizado con fines especulativos, el ha- ción, y que se denomina "multilateral".
ber tenido una visión incorrecta del mer-
cado, supondría pérdidas netas. En España, a diferencia de otros paí-
ses de la Unión Europea donde los
IGNACIO LÓPEZ DOMÍNGUEZ acuerdos sociales fundamentalmente se
centraron en acuerdos sobre precios y
salarios, el pleno empleo, el balance de
Véase también: "Derivados" y "Forward". comercio exterior, etc., hay que remon-

© CISS 267
A CUERDO SOCIAL

tarse a las dificultades sustanciales de los adherirse al mismo. Es en este Acuerdo


momentos de la Transición, donde, por donde se señalan los objetivos de la polí-
un lado, se acomete la necesidad de re- tica social, que previamente habían to-
formar el antiguo modelo de relaciones mado cierta forma y comenzado a trazar
laborales y, por otro, crear fórmulas de su camino en la Carta Social de 1989. Se
institucionalización democráticas esta- tratan temas de tan hondo calado como
bles que acercaran al país a otros de Eu- el fomento del empleo, mejoras labora-
ropa, a lo que hay que añadir la prolon- les y sociales, la lucha contra la exclusión
gada crisis económica subyacente, mu- y un notorio apoyo al desarrollo de los
cho más grave que la de otros países, lo Recursos Humanos, entre otros muchos
que lleva a enlazar los pactos políticos puntos. Es por el año 1997, con el cam-
con los pactos sociales. bio de gobierno, cuando el Reino Unido
decide acogerse al acuerdo social, inclu-
Así, la experiencia de los pactos de la yéndose este en el capítulo social del tra-
Moncloa, del Acuerdo Marco Interconfe- tado constitutivo de la Comunidad Eu-
deral y de los Acuerdos Nacionales de ropea mediante el Tratado de Ámster-
Empleo prueban lo anteriormente ex- dam.
puesto, ya que no solo hay acuerdos po-
líticos sino que todos incluyen medidas Volviendo al Estado español, el últi-
socio-económicas para superar la crisis. mo borrador de acuerdo social del 29 de
octubre de 2009, entre el Gobierno, los
Es importante destacar el impulso re- sindicatos y la patronal CEOE-Cepyme,
cibido por parte del Consejo Económico podría suponer un coste de 19.105 millo-
y Social, órgano de concentración entre nes a las arcas del Estado. Entre las medi-
las fuerzas sociales, que propuso un sis- das se encuentran la rebaja de medio
tema de planificación concertado del punto en las cotizaciones empresariales a
cual formaban parte integrante sindica- la Seguridad Social, siendo la reducción
tos, organizaciones empresariales, orga- estimada en 1600 millones de euros.
nizaciones profesionales, la Universidad, Crear un programa Temporal de Inser-
movimientos cooperativos y represen- ción para los desempleados que hayan fi-
tantes de distintos intereses, como por nalizado el periodo de prestaciones que
ejemplo, jubilados. supondría un coste de 453 millones de
euros y beneficiaría a 200.000 personas.
En nuestro caso el papel que se le Otra medida aprobada sería la reducción
asigna al Estado es fundamental para lo- de cinco puntos en el Impuesto de So-
grar una dinamización de la economía, ciedades durante tres años para las em-
así como una conversión, ya que no bas- presas de menos de 25 trabajadores y
ta solo con la contención de los precios y que su volumen de ventas haya sido me-
salarios. nor a los cinco millones de euros. Aparte
de estas medidas, el acuerdo recoge de
Por último cabe señalar que a nivel igual modo diversos medios para comba-
de la Unión Europea el termino Acuerdo tir el absentismo laboral y propuestas pa-
Social actualmente está en fase de actua- ra reducir las limitaciones de las Empre-
lización, debido a la firma del Tratado de sas de Trabajo Temporal.
Lisboa de 13 de diciembre de 2007.
Echando la vista a tras, se sabe que el
Acuerdo Social se firmó en diciembre de
1991 por once Estados miembros, siendo
el Reino Unido el único que no optó por URKO IRAZÁBAL PUELLES

268 © CISS
A CUERDOS DE COOPERACIÓN ENTRE EMPRESAS

ACUERDOS DE mo las decisiones de asociaciones de em-


presas y las prácticas concertadas o con-
COOPERACIÓN ductas conscientemente paralelas. En es-
ta acepción stricto sensu de acuerdo se
ENTRE EMPRESAS incluyen los contratos vinculantes jurídi-
camente, pero también otro tipo de pac-
tos orales o escritos, formales o informa-
Cooperating agreements between com-
les entre empresas como los "pactos en-
panies
te caballeros", incluso aunque no sean ju-
I. CONCEPTO 1. Acepción estricta. Distinción de rídicamente obligatorios. Las decisiones
otras concertaciones 2. Acepción amplia • II. de asociaciones de empresas son resolu-
ACUERDOS RESTRICTIVOS DE COMPETENCIA 1. ciones, o incluso recomendaciones, de
Restricción por objeto 2. Restricción por efecto los órganos de gobierno o coordinación
3. Excepción legal y exenciones por categoría 4. de asociaciones profesionales, cámaras
Conductas autorizadas por ley • III. de comercio, asociaciones de empresa-
CONSECUENCIAS DE LA PROHIBICIÓN • IV. rios o similares. Las prácticas concertadas
TIPOS DE COOPERACIÓN 1. Acuerdos y las conductas conscientemente parale-
horizontales 2. Acuerdos verticales las son categorías residuales que cubren
otro tipo de concertaciones con similares
I. CONCEPTO efectos. La concertación se deduce en es-
tos últimos casos de la existencia de un
Desde la perspectiva de la política de comportamiento paralelo de las empre-
competencia, los acuerdos de coopera- sas que no tiene otra explicación plausi-
ción entre empresas son concertaciones ble que no sea un pacto secreto entre
entre dos o más operadores, indepen- ellas. La mención a conductas conscien-
dientes económicamente entre sí, relati- temente paralelas se incluye sólo en la
vas al comportamiento que van a seguir normativa española y la posibilidad de
en el mercado o su vida comercial. extender su alcance más allá del de prác-
tica concertada es dudosa y muy contro-
Las cooperaciones entre empresas vertida.
pueden ser, o no, restrictivas de la com-
petencia. Incluso aquellas que lo son 2. Acepción amplia
pueden presentar otros aspectos positi-
vos que compensen las restricciones y De todas maneras es habitual utilizar
lleven a un juicio favorable a las autorida- la palabra acuerdo en sentido genérico,
des de competencia. Su regulación bási- cubriendo toda concertación sea cual sea
ca se encuentra en el artículo 81 del Tra- su forma (por lo tanto, incluyendo los
tado CE y el artículo 1 de la Ley 15/2007, acuerdos stricto sensu, las decisiones de
de 3 de julio, de Defensa de la Compe- asociaciones de empresas y las otras ca-
tencia. Ambas contienen una prohibición tegorías residuales antes mencionadas).
de prácticas colusorias o cooperaciones Es esta acepción la que aquí se utilizará.
restrictivas de la competencia.
II. ACUERDOS RESTRICTIVOS DE
1. Acepción estricta. Distinción de COMPETENCIA
otras concertaciones
Sólo infringen la prohibición de prác-
En ambas disposiciones el término ticas colusorias los acuerdos que impi-
acuerdo se usa en una acepción restrin- dan, restrinjan o falseen la competencia
gida, como una de las formas posibles de en el mercado. En definitiva han de con-
concertación prohibida, junto a otros co- llevar, al menos potencialmente, una res-

© CISS 269
A CUERDOS DE COOPERACIÓN ENTRE EMPRESAS

tricción de la competencia, en particular se aplica a las restricciones sensibles o


de lo que se llama la workable competiti- apreciables (las que no lo sean se consi-
ton (no la competencia perfecta sino la deran de minimis o de menor importan-
competencia eficiente, la que permite cia: véase por ejemplo la llamada Comu-
que un mercado siga funcionando com- nicación de minimis de la Comisión eu-
petitivamente). ropea de 21 de diciembre de 2001).
1. Restricción por objeto 3. Excepción legal y exenciones por ca-
Determinados acuerdos están prohi- tegoría
bidos por su objeto, por su propia natu- Aunque un acuerdo tenga efectos
raleza (prohibiciones per se), ya que se restrictivos sensibles, puede estar permi-
considera que producirán sólo efectos
tido por cumplir las condiciones de la ex-
negativos y no es necesario, pues, hacer
cepción legal prevista en la normativa co-
un análisis más minucioso. Entre ellos los
munitaria (artículo 81. 3 del Tratado CE)
más típicos son los acuerdos entre com-
petidores que se limitan a fijar precios, li- o española (artículo 1.3 de la Ley
mitar la producción o repartirse los mer- 15/2007, de 3 de julio, de Defensa de la
cados. Dentro de los acuerdos verticales Competencia). En particular, en ambos
(entre operadores en distintas fases de la casos se exigen cumulativamente que: 1)
producción o comercialización), están el acuerdo mejore la producción o la co-
las prohibiciones de exportación o la fija- mercialización y distribución de los bien-
ción del precio de reventa del producto es y servicios o promueva el progreso
o servicio (véase "Cartel"). técnico o económico; 2) los consumido-
res participen equitativamente de esos
2. Restricción por efecto beneficios; 3) las restricciones sean indis-
pensables para alcanzar los beneficios, y
Fuera de las prohibiciones per se ha-
4) no suponga la eliminación de la com-
brá que hacer un análisis de los efectos
petencia respecto de una parte sustancial
actuales y potenciales del acuerdo sobre
de los productos o servicios contempla-
la competencia en el mercado. Ello re-
querirá por lo tanto definir el mercado o dos.
mercados relevantes, calibrar el poder de
El mero cumplimiento de estas con-
mercado de que disponen las partes del
diciones hace que el acuerdo sea legal,
acuerdo y valorar si el acuerdo puede re-
forzar o continuar a mantener dicho po- sin necesidad de una declaración previa
der de mercado, o a hacer uso del mis- de la autoridad de competencia al res-
mo y, en definitiva, si influye negativa- pecto.
mente sobre el funcionamiento competi-
tivo de cualquiera de los mercados afec- Tanto en el sistema europeo como el
tados. Será útil considerar las restriccio- español existen las llamadas exenciones
nes entre las partes, con respecto a ter- por categorías consistentes en normati-
ceros, intramarca (entre operadores de vas generales aplicables a determinados
la misma marca) o intermarca (entre los tipos de acuerdos (por ejemplo, acuer-
de marcas competidoras), con respecto a dos de I+D o de especialización y pro-
competidores actuales o potenciales, pe- ducción conjunta) que garantizan auto-
ro lo que verdaderamente debe importar máticamente la compatibilidad del acuer-
es el impacto final de todo ello sobre la do, siempre que no se incluyan determi-
competencia en el mercado. Se ha consi- nadas cláusulas (las llamadas cláusulas
derado además que la prohibición sólo negras) y que no se excedan determina-

270 © CISS
A CUERDOS DE EMPRESA

dos umbrales de cuota de mercado de prohibiciones per se (acuerdo de fijación


las partes. de precios, limitación de la producción o
reparto de mercados) hasta acuerdos de
4. Conductas autorizadas por ley cooperación que requieren un análisis
El sistema español prevé que, sin más detallado dado que pueden produ-
perjuicio de la aplicación de la normativa cir efectos positivos y negativos (acuerdo
europea, los acuerdos restrictivos que re- de I+D, de especialización, de produc-
sulten de la aplicación de una ley (no ción conjunta, de compra conjunta, de
simplemente de otras potestades de la comercialización, de estandarización, de
administración o entidades públicas), no medio ambiente). Más orientaciones so-
estarán prohibidos (artículo 4 de la Ley bre estos tipos de acuerdos, se pueden
15/2007, de 3 de julio, de Defensa de la consultar en las Directrices de la Comi-
Competencia). sión Europea sobre la aplicabilidad del
artículo 81 del Tratado CE a los acuerdos
III. CONSECUENCIAS DE LA de cooperación horizontal.
PROHIBICIÓN
2. Acuerdos verticales
Los acuerdos restrictivos (siempre
que no sean aplicables las excepciones Son aquellos celebrados entre opera-
mencionadas) son nulos de pleno dere- dores que están en diferentes fases de la
cho. Además las partes podrán ser san- producción o comercialización y, por lo
cionadas administrativamente con multas tanto, no son competidores entre sí (por
que pueden alcanzar el 10% del volumen ejemplo, fabricante-minorista; mayorista-
de negocios de las partes en el ejercicio minorista). En términos generales se sue-
anterior. Finalmente, los particulares que len ver con mejores ojos que los horizon-
se consideren perjudicados pueden in- tales. En cualquier caso hay que distin-
tentar reclamar la indemnización por los guir de nuevo entre prohibiciones per se
daños y perjuicios sufridos. (fijaciones del precio de reventa o prohi-
bición de exportación) y otro tipo de
IV. TIPOS DE COOPERACIÓN acuerdos que requieren un análisis más
detallado, dado que pueden producir
Se distingue normalmente entre efectos positivos y negativos (acuerdos
acuerdos horizontales y acuerdos vertica- de distribución, franquicia, etc). Para más
les. información, se puede acudir a las Direc-
trices de la Comisión Europea relativas a
1. Acuerdos horizontales las restricciones verticales.
Son acuerdos entre operadores que
están en el mismo estadio de producción JERÓNIMO MAILLO GONZÁLEZ-ORÚS
o comercialización: son habitualmente,
por lo tanto, acuerdos entre competido-
res (por ejemplo, fabricante-fabricante o
minorista-minorista). ACUERDOS
En términos generales, suelen ser
DE EMPRESA
más peligrosos para la competencia que
los acuerdos verticales. No obstante, hay Clearing arrangements
que considerar el tipo de acuerdo con-
creto puesto que se incluyen desde I. CONCEPTO • II. TIPOS

© CISS 271
A CUERDOS DE EMPRESA

I. CONCEPTO - La distribución irregular de la


jornada a lo largo del año (artí-
El convenio colectivo propiamente culo 34.2 Estatuto de los Trabaja-
dicho se caracteriza porque normalmen- dores)
te establece una regulación totalizadora
de las condiciones de trabajo y empleo. - La distribución diaria de la jorna-
Este tipo convencional coexiste en la ac- da diaria de trabajo (artículo 34.3
tualidad con un conjunto muy diverso de Estatuto de los Trabajadores)
acuerdos y pactos colectivos cuya regula- - La acomodación de la represen-
ción se constriñe al tratamiento de mate- tación de los trabajadores a las
rias puntuales y concretas. disminuciones de plantilla (artí-
culo 67.1 Estatuto de los Trabaja-
Los acuerdos de empresa constitu-
yen una manifestación del derecho a la dores)
negociación colectiva en la empresa. Son
Los acuerdos subsidiarios vienen
acuerdos colectivos, aplicados en el ám-
a colmar vacíos normativos que
bito empresarial, y pactados entre el em-
han de ser cubiertos, por volun-
presario y los representantes de los tra-
tad del legislador, por el conve-
bajadores de la empresa o centro de tra-
bajo, están situados en un nivel inferior nio colectivo o, en su defecto,
al del convenio colectivo y son casi siem- por un concierto entre empresa-
pre de aplicación subsidiaria, cuando no rio y representantes de los traba-
exista una negociación colectiva propia- jadores.
mente dicha. b) Existe un segundo grupo de acuer-
dos en los que la regulación median-
Carecen pues de la eficacia general te acuerdo de empresa se equipara
del convenio colectivo estatutario y su con la regulación del convenio colec-
naturaleza es la de un contrato, genera-
tivo, de forma que se trata de mate-
dor de obligaciones entre las partes que
rias que pueden regularse por cual-
lo negocian.
quiera de los dos medios, como pue-
II. TIPOS de ser la determinación del mes en
el que los trabajadores pueden perci-
Nos encontraremos generalmente bir la segunda gratificación extraordi-
con distintos tipos de pactos: naria (artículo 31 Estatuto de los Tra-
bajadores).
a) Pactos que rigen "en defecto" de que
c) Igualmente se va a permitir (artículo
su regulación se realice por convenio
41.2 Estatuto de los Trabajadores)
colectivo. A este tipo de pactos se re-
que mediante acuerdo entre la em-
mite el Estatuto de los Trabajadores
presa y los representantes de los tra-
para regular las siguientes materias:
bajadores puedan modificarse las
- La fijación de la clasificación pro- condiciones establecidas en los con-
fesional (artículo 22.1 Estatuto venios colectivos, cuando se refieran
de los Trabajadores) al horario, el régimen de trabajo a
turnos, el sistema de remuneración y
- Los ascensos (artículo 24.1 Esta-
el sistema de trabajo y rendimiento.
tuto de los Trabajadores)
Solamente en estos casos va a admi-
- El recibo de salario (artículo 29.1 tirse la posibilidad de que en virtud
Estatuto de los Trabajadores) de un simple acuerdo empresa-tra-

272 © CISS
A CUERDOS DE EMPRESA

bajadores se altere lo dispuesto en su caso, o de representaciones sindi-


un convenio colectivo en vigor. cales, si las hubiere, que, en su con-
junto, representen a la mayoría de
Como regla general, las condiciones aquellos.
de trabajo reguladas en convenio co-
lectivo son de aplicación y obligan a En cualquier caso, cuando el periodo
todos los trabajadores y empresarios de consultas concluya sin acuerdo, la
incluidos en el ámbito del convenio. autoridad laboral dictará resolución
Sin embargo, y de forma excepcio- estimando o desestimando, en todo
nal, se admite que por acuerdo entre o en parte, la solicitud empresarial
la empresa y los representantes de correspondiente.
los trabajadores puedan modificarse
e) Otro tipo de acuerdo de empresa-
determinadas condiciones laborales
trabajadores es el previsto en el artí-
reguladas en un convenio estatuta-
culo 82.3 del Estatuto de los Trabaja-
rio, siempre y cuando la dirección de
dores para los supuestos de inaplica-
la empresa y con carácter previo ale-
ción del régimen salarial establecido
gue y demuestre de forma fehacien-
en el convenio (cláusulas de descuel-
te la existencia de razones económi-
gue).
cas, organizativas, técnicas o de pro-
ducción. Es posible que el régimen salarial re-
gulado en un convenio colectivo su-
Para la modificación en la empresa
praempresarial pueda no ser aplica-
de estas materias reguladas en con-
do a las empresas de su ámbito, cuya
venio estatutario, es absolutamente
estabilidad económica pudiera verse
imprescindible que el empresario al-
dañada como consecuencia de tal
cance un acuerdo con los represen-
aplicación. En dicho convenio se han
tantes de los trabajadores en la em-
de establecer, como contenido míni-
presa. La inexistencia de acuerdo co-
mo, las condiciones y los procedi-
lectivo no puede ser suplida en nin-
mientos a los que deben ajustarse las
gún caso por la decisión unilateral
empresas que se encuentren en si-
del empresario una vez finalizado el
tuación de inestabilidad económica
periodo de consultas.
para poder descolgarse del salario-
d) Otro tipo de acuerdos son los previs- convenio. No obstante el carácter
tos para los supuestos de traslados, obligatorio de la cláusula de descuel-
modificaciones y despidos de índole gue salarial, se contempla la posibili-
masiva, previstos en los artículos 40, dad de que el convenio no prevea
41 y 51 del Estatuto de los Trabaja- nada al respecto, en cuyo caso la ina-
dores. En estos casos se prevé que el plicación del régimen salarial con-
empresario antes de adoptar las me- vencional sólo puede producirse por
didas correspondientes debe abrir acuerdo entre el empresario y los re-
un periodo de consultas con los re- presentante de los trabajadores
presentantes legales de los trabaja- cuando así lo requiera la situación
dores, con vistas a la consecución de económica de la empresa, añadien-
un acuerdo. do el precepto legal que la determi-
nación de las nuevas condiciones sa-
Dicho acuerdo requerirá la confor- lariales se producirá mediante acuer-
midad de la mayoría de los miem- do entre las partes. De este modo, el
bros del comité o comités de empre- acuerdo entre el empresario y los re-
sa, de los delegados de personal, en presentantes de los trabajadores re-

© CISS 273
A CUERDOS DE SALVAGUARDA

sulta válido en defecto de regulación un paquete representativo de acciones


expresa del descuelgue salarial por el de una empresa, tratando de preservar el
correspondiente convenio de ámbito control político de la misma para el órga-
supraempresarial. no de administración que dirige la enti-
dad.
Sin acuerdo colectivo de empresa no
es posible el descuelgue, ni siquiera Dentro de las estrategias defensivas
en el caso de que la empresa en que puede utilizar una empresa para de-
cuestión se encuentre inmersa en fenderse de una OPA hostil lanzada por
una situación de inestabilidad econó- otra se pueden utilizar acuerdos de re-
mica. compra preferente de acciones. De esta
manera se podría recuperar el control rá-
f) Acuerdos sobre solución de conflic- pidamente.
tos. Los representantes de los traba-
jadores en la empresa tienen legiti- El planteamiento se basa en tener
mación para plantear conflictos co- una serie de accionistas "amigos" que de-
lectivos de trabajadores. De aquí se tentan la propiedad de paquetes de ac-
infiere la posibilidad de llegar acuer- ciones que no salen al mercado y que se
dos para la solución de los mismos. mantienen en cartera, con un compromi-
so de reventa a un precio fijo, obviamen-
Estos acuerdos tienen la misma efi- te superior al de compra. Si se llega a
cacia que la atribuida a los convenios producir una OPA, la entidad afectada
colectivos, siempre que las partes tiene el derecho a adquirir esas acciones
que concilien o acuerden tengan la con preferencia a cualquier otro interesa-
representación mínima requerida pa- do en las mismas.
ra que el acuerdo vincule a la empre-
sa y a los trabajadores afectados por De esta manera, la entidad afectada
el conflicto. Lo mismo ocurre con los puede retirar del mercado un porcentaje
acuerdos que ponen fin a la huelga, de entre el 10 o el 15% de acciones rápi-
cuya eficacia es la misma que lo acor- damente, y contribuir a que la OPA no
dado en convenio colectivo; en estos tenga éxito.
casos no son, sin embargo, los repre-
sentantes de los trabajadores, sino el También se pueden establecer acuer-
comité de huelga el facultado para dos de no incremento del porcentaje de
lograr dicho acuerdo. capital para determinados accionistas es-
tables. En este caso, si por ejemplo, una
MIGUEL ÁNGEL SALOM MORENO entidad tiene el 10% del capital se com-
promete a no incrementar ese 10%, a
cambio de percibir una comisión anual
ACUERDOS DE por el cumplimiento de este compromi-
SALVAGUARDA so. Este mecanismo no es nada habitual
en España, y sería en su caso de una du-
dosa legalidad.
Standstill agreements
Otra posibilidad sería un acuerdo en-
En general, los acuerdos de salva- tre empresas durante el período de ne-
guarda son contratos que tienden a res- gociación de una fusión. En el acuerdo
tringir la posibilidad de que, durante un de salvaguarda las dos empresas se com-
cierto periodo de tiempo, determinados prometerían a no negociar con una ter-
accionistas o inversores puedan adquirir cera o a no vender a un tercero la empre-

274 © CISS
A DAPTACIONES SECTORIALES

sa mientras dure el período de evalua-


ción y due diligence.
ADAPTACIONES
MIGUEL CÓRDOBA BUENO
SECTORIALES
Véase también: "Oferta pública de adquisición de Sectorial adaptations
valores".
I. CONCEPTO • II. PRINCIPALES ADAPTACIONES
SECTORIALES
ADAPTACIÓN I. CONCEPTO
MUTUA
Las adaptaciones sectoriales, en el
ámbito de la contabilidad, son normas
Mutual adjustment
contables elaboradas para ser aplicadas a
Mecanismo de coordinación de las entidades encuadradas en sectores espe-
tareas en una organización basado en la cíficos de la actividad económica que re-
comunicación informal entre los trabaja- quieran unas normas contables adecua-
dores. Es el más sencillo de los mecanis- das a sus especiales características.
mos de coordinación y funciona bien en
organizaciones simples con pocos miem- La disposición final primera del Real
bros. Decreto 1514/2007, de 16 de noviembre,
por el que se aprueba el Plan General de
Así, por ejemplo, los remeros de una Contabilidad, faculta al Ministerio de
canoa para hacer frente a las diferentes Economía y Hacienda, a propuesta del
circunstancias que enfrenta su labor, bas- Instituto de Contabilidad y Auditoría de
ta con que conversen de manera espon- Cuentas, a aprobar, mediante orden mi-
tánea. Pero cuando la complejidad orga- nisterial, las adaptaciones sectoriales del
nizativa aumenta, este mecanismo no es Plan General de Contabilidad. Para elabo-
operativo, y pasa a ser complementario rarlas se deberán tener en cuenta las ca-
de otros mecanismos de coordinación racterísticas de las actividades del sector
más complejos como la supervisión di- concreto de que se trate, y se adecuarán
recta o los mecanismos de normalización las normas de registro y valoración, así
(de procesos de trabajo, de resultados y como la estructura, nomenclatura y ter-
de habilidades). Paradójicamente, tam-
minología de las cuentas anuales. Esta fa-
bién es útil cuando la complejidad es má-
cultad ya estaba reconocida en el ante-
xima, en organizaciones que se enfrentan
a entornos turbulentos llenos de ambi- rior Plan Contable de 1990.
güedad e incertidumbre, y donde la to-
ma de decisiones está sometida a presio- II. PRINCIPALES ADAPTACIONES
nes importantes; por ejemplo, en unida- SECTORIALES
des de investigación que se enfrentan a
proyectos innovadores. En estos entor- Hasta la fecha se han aprobado diver-
nos, la flexibilidad y rapidez de este me- sas adaptaciones del Plan General de
canismo de coordinación vuelve a ser Contabilidad, siendo las más significati-
muy útil. vas las siguientes:

JOAQUÍN CAMPS TORRES · Orden del Ministerio de Economía y


Hacienda, de 27 de enero de 1993,
Véase también: "Mecanismo de coordinación en la por la que se aprueban las normas
organización". de adaptación del plan general de

© CISS 275
A DAPTACIONES SECTORIALES

contabilidad a las empresas cons- de contabilidad a las sociedades con-


tructoras. cesionarias de autopistas, túneles,
puentes y otras vías de peaje.
· Orden del Ministerio de Economía y
Hacienda, de 2 de febrero de 1994, · Orden del Ministerio de Economía y
por la que se aprueban las normas Hacienda, de 10 de diciembre de
de adaptación del plan general de 1998, por la que se aprueban las nor-
contabilidad a las federaciones de- mas de adaptación del plan general
portivas. de contabilidad a las empresas del
sector de abastecimiento y sanea-
· Orden del Ministerio de Economía y miento de agua.
Hacienda, de 28 de diciembre de
1994, por la que se aprueban las nor- · Orden del Ministerio de Economía,
mas de adaptación del plan general de 27 de junio de 2000, por la que se
de contabilidad a las empresas inmo- aprueban las normas de adaptación
biliarias (ver Orden de 11 de mayo del plan general de contabilidad a las
de 2001). sociedades anónimas deportivas.
· Orden del Ministerio de Economía y · Orden del Ministerio de Economía
Hacienda, de 23 de junio de 1995 de 28 de marzo de 2001 por la que
por la que se aprueban las normas se desarrolla la disposición final pri-
de adaptación del plan general de mera del real decreto 437/1998, de
contabilidad a las sociedades anóni- 20 de marzo, por el que se aprueban
mas deportivas (ver Orden de de 27 las normas de adaptación del plan
de junio de 2000). general de contabilidad a las empre-
sas del sector eléctrico, como conse-
· Orden del Ministerio de Economía y cuencia de los cambios operados en
Hacienda, de 23 de diciembre de la normativa del sector eléctrico.
1996, del Ministerio de Economía y
Hacienda, por la que se aprueban las · Orden del Ministerio de Economía
normas de adaptación del plan gene- de 11 de mayo de 2001, por la que se
ral de contabilidad a las empresas de aprueban las normas de adaptación
asistencia sanitaria. del plan general de contabilidad a las
empresas del sector vitivinícola.
· Real Decreto 437/1998, de 20 de
marzo, por el que se aprueban las · Orden del Ministerio de Economía
normas de adaptación del plan gene- de 11 de mayo de 2001, por la que se
ral de contabilidad a las empresas modifican las normas de adaptación
del sector eléctrico. del plan general de contabilidad a las
empresas inmobiliarias.
· Real Decreto 776/1998, de 30 de
abril, por el que se aprueban las nor- · Orden del Ministerio de Economía
mas de adaptación del plan general de 18 de diciembre de 2001, por la
de contabilidad a las entidades sin fi- que se aprueban las normas de adap-
nes lucrativos y las normas de infor- tación parcial del plan general de
mación presupuestaria de estas enti- contabilidad a las empresas del sec-
dades. tor del transporte aéreo, en lo que se
refiere al tratamiento de la moneda
· Orden del Ministerio de Economía y distinta del euro.
Hacienda, de 10 de diciembre de
1998, por la que se aprueban las nor- · Orden ECO/3614/2003, de 16 de Di-
mas de adaptación del plan general ciembre, por la que se aprueban las

276 © CISS
A DECUACIÓN DEL TRABAJO A LAS CONDICIONES PERSONALES

normas sobre aspectos contables de I. CONCEPTO


sociedades cooperativas.
La necesidad de adaptar de modo
· Real Decreto 1317/2008, de 24 de ju- adecuado el trabajo a la persona es uno
lio, por el que se aprueba el Plan de de los principios que orienta la acción
contabilidad de entidades asegura- preventiva, tal y como se contempla en la
doras. De todas las citadas es la úni- Ley 31/1995, de 8 de noviembre, de Pre-
ca adaptada al nuevo Plan General vención de Riesgos Laborales.
Contable.
La aprobación y entrada en vigor del Igualmente a las organizaciones les
nuevo Plan General de Contabilidad re- interesa que haya una adecuación ópti-
quiere la modificación de las correspon- ma entre los procesos y procedimientos
dientes adaptaciones sectoriales. El pro- asumidos para obtener productos y pres-
pio Plan Contable, en la Disposición tar servicios, y las personas que los llevan
Transitoria Quinta, dispone la vigencia a cabo. Esta adecuación le posibilitará la
de las adaptaciones sectoriales en vigor a consecución de los objetivos persegui-
dos.
la fecha de publicación del real decreto
por el que se aprueba el Plan Contable, Dado que no todas las personas son
en todo lo que no se opongan a la legis- iguales, ni se encuentran en la misma si-
lación contable vigente, haciendo una es- tuación, será preciso propiciar la adecua-
pecial referencia a las adaptaciones a en- ción.
tidades no mercantiles que estén obliga-
das por disposiciones específicas. II. CONTEXTO
No obstante, la Disposición Final Esta adaptación, que en el caso de la
Cuarta establece el plazo de un año, a seguridad en el trabajo y la salud será ne-
contar desde la entrada en vigor del Plan cesaria si no se pueden eliminar o evitar
Contable, para la aprobación de determi- los riesgos, no afecta solamente a los as-
nadas adaptaciones sectoriales, en parti- pectos externos del puesto y al mobilia-
cular: Sociedades concesionarias de au- rio o a los equipos (uniformes y protec-
topistas, túneles, puentes y otras vías de ciones) que utiliza el trabajador. Va más
peaje y Abastecimiento y saneamiento de allá y se habrá de tener presente desde el
aguas. "diseño del puesto de trabajo". Así, en el
artículo 15 de la citada Ley se establece la
PILAR YUBERO HERMOSA necesidad de "adaptar el trabajo a la
persona, en particular en lo que respec-
ta a la concepción de los puestos de tra-
ADECUACIÓN DEL bajo, así como a la elección de los equi-
TRABAJO A LAS pos y los métodos de trabajo y de pro-
ducción, con miras, en particular, a
CONDICIONES atenuar el trabajo monótono y repetiti-
PERSONALES vo y a reducir los efectos del mismo en
la salud".

Adequacy to the personal conditions Se produce, por lo tanto, una ade-


cuación completa del trabajo a la perso-
I. CONCEPTO • II. CONTEXTO • III. na, acorde a la adaptación del diseño del
CARACTERÍSTICAS • IV. APLICACIÓN • V. puesto y a la evolución técnica y/o tecno-
SITUACIONES ESPECÍFICAS lógica, y específica a nivel personal; pero

© CISS 277
A DECUACIÓN DEL TRABAJO A LAS CONDICIONES PERSONALES

también es necesario que en dicha adap- determinados (los que ya ocupan esos
tación se tengan presentes las caracterís- puestos y se encuentran en una situación
ticas psicológicas, de cualificación y cul- determinada), lo que requiere de un se-
turales. Con lo que se pretende que exis- guimiento y gestión del cambio armoni-
ta una adecuación entre la capacidad zado con la evolución de la organización
profesional de los trabajadores con la y de las situaciones que afectan a los
realización de determinadas actividades puestos de trabajo y a las personas que
(lo que obedece, principalmente, a razo- los desempeñan.
nes de seguridad y salud).
Por tanto, la esencial adecuación de
Pero también hay otras razones. Son las actividades, trabajos, e incluso del
razones que tienen que ver con el rendi- puesto de trabajo a las condiciones per-
miento del trabajador en el desempeño sonales es un requisito fundamental,
del puesto de trabajo y que también tie- conveniente y rentable para las organiza-
nen que ver con su contribución a los re- ciones, e imperativo por norma legal.
sultados. Un ejemplo claro se puede ob-
servar en las causas del absentismo, in- III. CARACTERÍSTICAS
cluido el involuntario, derivado de fatiga
o estrés. Otro ejemplo de la necesidad La mencionada Ley 31/1995, de 8 de
de adecuar el puesto a las personas lo noviembre, de Prevención de Riesgos La-
encontramos ante situaciones en las que borales, establece como "principios de
se exigen fuertes cargas físicas que, ob- la acción preventiva" los encaminados a
viamente, no pueden establecerse o preservar la seguridad y salud de los tra-
mantenerse, sin tener en cuenta las ca- bajadores.
racterísticas del trabajador. Pero también
Para ello establece que "el empresa-
sucede en ocasiones en las que disminu-
rio aplicará las medidas" que integran
ye el rendimiento ante la actividad conti-
el deber general de prevención previsto
nuada con alta exigencia de carga analíti-
en la norma con arreglo a una serie de
ca y mental que no puede mantenerse
"principios generales", entre los que se
invariable. Los requisitos necesarios para encuentra el de "adaptar el trabajo a la
la ejecución del trabajo y las capacidades persona", en particular en lo que respec-
de desempeño de la persona han de co- ta a:
rrelacionarse, ya que de lo contrario, si
las exigencias (perceptivas y cognitivas) - la concepción de los puestos de tra-
no están ajustadas o son inadecuadas, las bajo
consecuencias se traducen en que no se
lograrán los objetivos perseguidos, el - la elección de los equipos
rendimiento disminuirá –incluso por de- - los métodos de trabajo y de produc-
bajo de lo normal-, pudiendo llegar a ser ción con miras, en particular, a ate-
imposible obtener unos resultados míni- nuar el trabajo monótono y repetiti-
mos adecuados. vo y a reducir los efectos del mismo
en la salud.
Es fácil adaptar los procesos de reclu-
tamiento y de selección a un "diseño pre- Asimismo, en un plano, también de
determinado" de un puesto de trabajo, adaptación a las condiciones, en este ca-
pero no sucede en igual grado cuando so del conjunto de personas que llevan a
hay que adecuar la evolución de la orga- cabo las actividades, según establece esta
nización y la adaptación a las circunstan- normativa, se han de tener en cuenta
cias cambiantes con unos trabajadores que será necesario, adecuarlas de forma

278 © CISS
A DECUACIÓN DEL TRABAJO A LAS CONDICIONES PERSONALES

apropiada para "adoptar medidas que ción y la toma de decisiones en su aná-


antepongan la protección colectiva a la lisis".
individual" y a "las circunstancias per-
sonales y colectivas que permitan en- Más específicamente, el "método de
tender y aplicar, apropiadamente, factores psicosociales" del INSHT permi-
aquellas actuaciones encaminada a te estimarla teniendo en cuenta cinco as-
dar las debidas instrucciones a los tra- pectos:
bajadores"
- las presiones de tiempo
IV. APLICACIÓN
- el esfuerzo de atención
La Ley de Prevención establece que - la fatiga percibida
es responsabilidad del empresario "to-
mar en consideración las capacidades - la cantidad y complejidad de la infor-
profesionales de los trabajadores en mación
materia de seguridad y de salud en el - la percepción subjetiva acerca de la
momento de encomendarles las tareas" dificultad que la tarea supone para la
y, explicita que, asimismo, "adoptará las persona.
medidas necesarias a fin de garantizar
que sólo los trabajadores que hayan re- La Ley 31/1995 de prevención de
cibido información suficiente y adecua- riesgos establece la "protección de tra-
da puedan acceder a las zonas de ries- bajadores especialmente sensibles a de-
go grave y específico". terminados riesgos". Y, en el mismo en-
foque de necesidad de adaptación a las
Estas formas de adecuación del tra- características de la persona, indica que
bajo a las personas en función de sus ca- se habrán de adoptar medidas preventi-
racterísticas, cualificación, o circunstan- vas, en función y en caso de que las per-
cias son aspectos directamente aborda- sonas las requieran, bien por:
dos por la normativa vigente en materia
de salud laboral y que hace referencia - sus propias características personales
tanto a los trabajadores como a su entor-
no de trabajo. - el estado biológico conocido
- la situación de discapacidad física
El Real Decreto 486/1997, sobre se-
guridad y salud en lugares de trabajo (y - la situación de discapacidad psíquica
en referencia al ambiente de trabajo) in-
- la situación de discapacidad senso-
dica que el puesto "debería ser proyecta-
do y mantenido de manera que las con- rial
diciones ergonómicas y psicosociales no - por situaciones temporales que ha-
tengan efectos nocivos sobre la persona, gan que sean especialmente sensi-
sino que preserven su salud así como su bles a los riesgos derivados del traba-
capacidad y disposición para el traba- jo
jo".
La norma establece limitaciones de
Se han de tener en cuenta los distin- desempeño de determinadas actividades
tos factores de influencia, como los estu- (salvo que existan adaptaciones específi-
diados en el "método de análisis ergonó- cas a las situaciones personales que eli-
mico del puesto de trabajo" que, por minen los posibles riesgos) determinan-
ejemplo, además de las características fí- do que "los trabajadores no serán em-
sicas, "también tiene en cuenta la aten- pleados en aquellos puestos de trabajo

© CISS 279
A DECUACIÓN DEL TRABAJO A LAS CONDICIONES PERSONALES

en los que, a causa de sus característi- actividad susceptible de presentar un


cas personales, estado biológico o por riesgo específico".
su discapacidad física, psíquica o senso-
rial debidamente reconocida, puedan En la alternativa de adaptación serán
ellos, los demás trabajadores, u otras de aplicación los mismos criterios que en
personas relacionadas con la empresa, caso de movilidad funcional, y la Ley de
ponerse en situación de peligro o, en ge- Prevención de Riesgos, determina:
neral, cuando se encuentren manifies-
tamente en estados o situaciones transi- - que "si los resultados de la evalua-
torias que no respondan a las exigen- ción revelasen un riesgo para la se-
cias psicofísicas de los respectivos pues- guridad y la salud o una posible re-
tos de trabajo". percusión sobre el embarazo o la
lactancia de las citadas trabajado-
V. SITUACIONES ESPECÍFICAS ras, el empresario adoptará las me-
didas necesarias para evitar la ex-
La necesidad de adaptación del pues- posición a dicho riesgo, a través de
to a las condiciones personales no se re- una adaptación de las condiciones
fiere únicamente a situaciones puntuales, o del tiempo de trabajo de la traba-
sino que abarca a aquellas que pueden jadora afectada".
prolongarse en el tiempo o presentarse
con consecuencias sobre la salud a largo - cuando la adaptación de las condi-
plazo. ciones o del tiempo de trabajo no re-
sultase posible, "ésta deberá desem-
Así, por ejemplo, establece ante si- peñar un puesto de trabajo o fun-
tuaciones específicas a largo plazo que se ción diferente y compatible con su
deberán tener en cuenta, además, otros estado"
"factores de riesgo que puedan incidir - pudiéndose, en el caso de no existir
en la función de procreación de los tra-
un puesto asimilable, "ser destinada
bajadores y trabajadoras, en particular
a un puesto no correspondiente a
por la exposición a agentes físicos, quí-
su grupo o categoría equivalente, si
micos y biológicos que puedan ejercer
bien conservará el derecho al con-
efectos mutagénicos o de toxicidad para
junto de retribuciones de su puesto
la procreación, tanto en los aspectos de
de origen".
la fertilidad, como del desarrollo de la
descendencia", y en este caso es necesa- - agotando todas las posibilidades, pa-
rio abordar la imprescindible adecuación sar a "situación de suspensión del
para evitar futuros daños, siendo objeto contrato por riesgo durante el em-
de la planificación de actividades para barazo".
preservar la salud, el adoptar las medidas
preventivas necesarias. En este sentido, cuando se encuen-
tran involucrados trabajadores considera-
Este aspecto, obviamente, es de apli- dos especialmente sensibles, como son
cación inmediata para el puesto de traba- los menores, los discapacitados, mujeres
jo con "exposición de las trabajadoras en en estado, o cualquier otro trabajador en
situación de embarazo o parto reciente" situación de riesgo, es responsabilidad
con uso o en contacto de sustancias, o legal de la propia organización abordar la
desarrollando procedimientos, y/o en necesaria adecuación y, como se ha veni-
"condiciones de trabajo que puedan in- do indicando, esta exigencia se une a cri-
fluir negativamente en la salud de las terios de eficacia y rentabilidad. Esta ade-
trabajadoras o del feto, en cualquier cuación ha de ser mutuamente benefi-

280 © CISS
A DJUDICACIÓN DE CONTRATOS ADMINISTRATIVOS

ciosa, tanto para las empresas como para minada persona física o jurídica, denomi-
las personas que desempeñan su activi- nada contratista.
dad en la organización.
La adjudicación es, pues, el acto ad-
DAVID NIETO CALVO ministrativo que pone fin al procedi-
C. JAVIER HERNANDO FREILE miento de selección del contratista. El
principal efecto jurídico de la adjudica-
Véase también: "Evaluación de riesgos laborales ción consiste en que técnicamente sólo a
asociados al puesto de trabajo". partir del acto de adjudicación existe el
contrato administrativo. La Ley de Con-
tratos del Sector Público lo expresa en la
ADEUDAR EN forma en que tradicionalmente lo hicie-
ron las normas que la precedieron, al de-
CUENTA BANCARIA cir que los contratos se perfeccionan me-
diante su adjudicación definitiva, cual-
To debit a bank account quiera que sea el procedimiento seguido
para llegar a ella (artículo 27.1).
Adeudar en cuenta es anotar una
cantidad en el debe de una cuenta ban- Según lo dicho, a partir de la adjudi-
caria, lo que significa una disminución cación ya existe el contrato administrati-
del saldo del que disponía su titular. Pue- vo y comienzan a ser exigibles las obliga-
de ocurrir, por ejemplo, por el pago de ciones y derechos que recíprocamente
un recibo de la luz que esté domiciliado se deben la Administración contratante y
en la cuenta, o por una retirada de efecti- el contratista y que derivan de las leyes y
vo efectuada a través de un cajero auto- reglamentos, así como de los pliegos de
mático de la entidad. cláusulas administrativas particulares y
de prescripciones técnicas (véanse "Plie-
MARIO CANTALAPIEDRA ARENAS go de cláusulas administrativas" y "Plie-
go de prescripciones técnicas").

ADJUDICACIÓN II. RÉGIMEN JURÍDICO

DE CONTRATOS La Ley de Contratos del Sector Públi-


co ha recuperado el sistema de doble ad-
ADMINISTRATIVOS judicación: provisional y definitiva, para
propiciar que en determinados contratos
Administrative contract assignment sometidos a regulación armonizada por-
que superan una determinada cuantía o
I. CONCEPTO • II. RÉGIMEN JURÍDICO umbral comunitario exista la posibilidad
de reclamación en vía administrativa con-
I. CONCEPTO tra la adjudicación provisional, antes de
acudir a la jurisdicción contencioso-ad-
La Ley 30/2007, de 30 de octubre, de ministrativa. Se da con ello cumplimien-
Contratos del Sector Público, es la princi- to a uno de los mandatos de la Directiva
pal norma que regula la contratación pú- 2004/18/CE, de 31 de marzo.
blica española. Aunque la ley no define
específicamente la adjudicación del con- El Real Decreto 817/2009, de 8 de
trato, por tal ha de entenderse la declara- mayo, por el que se desarrolla parcial-
ción administrativa de que el contrato mente la Ley 30/2007, de 30 de octubre,
pertenece en su ejecución a una deter- de Contratos del Sector Público, dedica

© CISS 281
A DJUDICACIÓN DE CONTRATOS ADMINISTRATIVOS

su capítulo IV a la aplicación de criterios berá constar la identificación del criterio


de adjudicación que dependan de un jui- concreto que deba someterse a valora-
cio de valor. El artículo 25 regula el órga- ción, el plazo en que ésta deba realizarse
no competente para la valoración y esta- y los límites mínimo y máximo en que
blece que en los procedimientos de adju- podrá ser cuantificada, añadiendo que la
dicación, abierto o restringido, celebra- cuantificación de criterios de valoración
dos por los órganos de las Administracio- automática se hará siempre con posterio-
nes públicas, la valoración de los criterios ridad a los de juicio de valor.
cuya cuantificación dependa de un juicio
de valor corresponderá, en los casos en El artículo 135 de la Ley establece
que proceda tener por atribuida una que el órgano de contratación adjudicará
ponderación mayor que la correspon- provisionalmente el contrato, previos los
diente a los criterios evaluables de forma informes técnicos de valoración que con-
automática, bien a un comité formado sidere necesarios, mediante resolución
por expertos, que conforme al artículo motivada que deberá notificarse a los
28 deberá estar formado por tres miem- candidatos o licitadores y publicarse en
bros, como mínimo, que habrán de per- un diario oficial o en el perfil de contra-
tenecer al organismo contratante y no tante del propio órgano de contratación.
pertenezcan al órgano proponente del En los procedimientos negociados y de
contrato, bien a un organismo técnico diálogo competitivo, la adjudicación pro-
especializado. visional concretará y fijará los términos
definitivos del contrato.
En los restantes supuestos, la valora-
ción se efectuará por la mesa de contra- Una vez que se dicta la adjudicación
tación, si interviene, o por el órgano de provisional y se publica en la forma indi-
contratación, en su defecto. cada, el adjudicatario provisional dispone
del plazo de quince días hábiles, --o pla-
El artículo 26 de dicho Real Decreto zo mayor que determinen las normas au-
se refiere a la presentación de documen- tonómicas de desarrollo de la Ley, que
tos relativa a los criterios de adjudicación no podrá ser superior a un mes--, para
ponderables en función de un juicio de acreditar ante el órgano de contratación
valor, señalando que dicha documenta- la constitución de la garantía definitiva
ción deberá presentarse en todo caso en (véase "Garantías en la contratación
sobre independiente. La apertura de los administrativa") que se halla al corrien-
sobres se hará en un acto público, con- te de sus obligaciones tributarias y de se-
forme al artículo 27 del Real Decreto, cu- guridad social, y cualesquiera otros docu-
ya celebración tendrá lugar en un plazo mentos acreditativos de su aptitud para
no superior a siete días a contar desde la contratar o de la efectiva disposición de
apertura de la documentación adminis- los medios que se hubiese comprometi-
trativa a que se refiere el artículo 130.1 do a dedicar o adscribir a la ejecución del
de la Ley de Contratos del Sector Públi- contrato (artículo 135.4 de la Ley).
co. En este acto sólo se abrirá el sobre
correspondiente a los criterios no cuanti- Transcurrido ese plazo, el órgano de
ficables, entregándose inmediatamente contratación deberá elevar a definitiva la
al órgano encargado de su valoración. adjudicación del contrato dentro de los
diez días hábiles siguientes y siempre
La práctica de esta valoración viene que el adjudicatario provisional haya
regulada en el artículo 30 del Real Decre- cumplido con las obligaciones menciona-
to, que dispone que en los pliegos de das. Si el adjudicatario incumple alguna
cláusulas administrativas particulares de- de las obligaciones previas a la adjudica-

282 © CISS
A DJUDICACIÓN DE CONTRATOS ADMINISTRATIVOS

ción definitiva del contrato, la Adminis- artículo 122.3, su adjudicación definitiva


tración puede optar entre convocar una deberá publicarse en el perfil de contra-
nueva licitación del mismo o efectuar tante del órgano de contratación. Si el
una nueva adjudicación provisional al li- contrato es de cuantía igual o superior a
citador o licitadores siguientes al inicial- cien mil euros o se trata de un contrato
mente propuesto, por el orden en que de gestión de servicios públicos con pre-
hayan quedado clasificadas sus ofertas, supuesto de gastos de primer estableci-
siempre que ello fuese posible y que el miento igual o superior a dicho importe,
nuevo adjudicatario haya prestado su o su plazo de duración excede de cinco
conformidad, en cuyo caso se concederá años, la adjudicación definitiva debe pu-
a éste un plazo de diez días hábiles para blicarse, además de en el perfil de con-
cumplimentar aquellas mismas obligacio- tratante, en el Boletín Oficial del Estado
nes que impone el citado artículo 135.4. o en el Diario o Boletín Oficial autonómi-
co o de la Provincia, según el ámbito te-
La adjudicación definitiva del contra- rritorial del órgano de contratación. Este
to ha de ser motivada y notificada a to- anuncio adicional debe dar cuenta de la
dos los candidatos o licitadores. Además, adjudicación en un plazo no superior a
y si los interesados lo solicitan, ha de fa- cuarenta y ocho días a contar desde la fe-
cilitárseles información de los motivos cha de adjudicación del contrato.
por los que se ha rechazado su candida-
tura o proposición y de las características Pero también se incrementa la obli-
de la proposición del adjudicatario que gación de publicidad si el contrato está
hayan sido determinantes de la adjudica- sujeto a regulación armonizada, es decir,
ción a su favor. Esta información ha de si su cuantía supera el umbral comunita-
serles facilitada a los interesados en el rio establecido por la propia Ley de Con-
plazo máximo de quince días a partir de tratos del Sector Público; en estos casos
la recepción de la petición. El órgano de el anuncio deberá enviarse dentro del
contratación únicamente podrá no co- mismo plazo de cuarenta y ocho días al
municar determinados datos relativos a Diario Oficial de la Unión Europea y pu-
la adjudicación cuando considere y justi- blicarse en el Boletín Oficial del Estado.
fique debidamente en el expediente que
la divulgación de esa información puede En el caso de contrato de servicios
obstaculizar la aplicación de una norma, comprendido en las categorías 17 a 27
resultar contraria al interés público o del Anexo II con cuantía igual o superior
perjudicar intereses comerciales legíti- a 211.000 euros, el órgano de contrata-
mos de empresas públicas o privadas o la ción debe comunicar la adjudicación de-
competencia leal entre ellas, o cuando se finitiva a la Comisión Europea, indicando
trate de contratos declarados secretos o si estima procedente su publicación.
reservados o cuya ejecución deba ir El Anexo II del Real Decreto citado
acompañada de medidas de seguridad incluye los modelos de anuncios de lici-
especiales conforme a la legislación vi- tación y adjudicación de los contratos pa-
gente, o cuando lo exija la protección de ra su publicación en el Boletín Oficial del
los intereses esenciales de la seguridad Estado, y el Anexo III los modelos de
del Estado y así se haya declarado con- anuncios de licitación y adjudicación pa-
forme a lo previsto por el artículo 13.2.d) ra su publicación en el Diario Oficial de
de la propia Ley (artículo 137 de la Ley). las Comunidades Europeas.
En aquellos contratos superiores a JOSÉ MIGUEL CARBONERO GALLARDO
determinadas cuantías detalladas por el EDUARDO PERDIGUERO BAUTISTA

© CISS 283
A DMINISTRACIÓN AUTONÓMICA

Véase también: "Garantías en la contratación ad- gobierno a que se refiere el artículo 154
ministrativa"; "Pliego de cláusulas administrati- de la Constitución. Sólo en los casos ex-
vas" y "Pliego de prescripciones técnicas".
cepcionales de incumplimiento de obli-
gaciones constitucionales o legales o de
actuaciones gravemente atentatorias al
interés general de España, puede el Go-
bierno, con la aprobación de la mayoría
absoluta del Senado, imponerse a los ór-
ADMINISTRACIÓN ganos de la Comunidad autónoma y, por
tanto, a su Administración -Cfr. artículo
AUTONÓMICA 155 de la Constitución Española.

Regional administration La Administración autonómica, apa-


rato operativo de la Administración pú-
blica en la Comunidad autónoma, "sirve
I. CONCEPTO • II. ESTRUCTURA • III. con objetividad los intereses generales" -
COMPETENCIAS
artículo 103 de la Constitución- de su
competencia: es por ello una administra-
I. CONCEPTO ción servicial, no del Gobierno ni del par-
tido político que lo sustenta, sino del in-
No hay una Administración pública, terés general; y ha de servirlo con objeti-
sino una pluralidad de administraciones vidad, lo que servirá como parámetro pa-
públicas, titulares todas ellas de relacio- ra excluir la actuación de la misma en
nes jurídico-administrativas, cada una de "desviación de poder" si la acción admi-
las cuales cuenta con su propia persona- nistrativa se desentiende de los objetivos
lidad jurídica independiente. que establecen las Leyes y el resto del or-
denamiento jurídico.
Se conoce como administración au-
tonómica la personificación jurídica de la II. ESTRUCTURA
Administración pública en el ámbito de
las Comunidades autónomas, donde se La configuración constitucional de la
ejercen, en el marco de la Constitución, Administración pública autonómica, en
no sólo poderes administrativos sino lo que se ha venido a denominar como
también poderes legislativos -de carácter "estado compuesto", se basa en el princi-
"derivado", frente al reconocido "origina- pio vertical de separación de poderes
riamente" a las Cortes Generales por la que va más allá de la típica separación
Constitución en el ámbito estatal- a tra- horizontal entre el legislativo, el ejecuti-
vés de las respectivas Asambleas legislati- vo y el judicial, a través de la distribución
vas. La de la Comunidad autónoma es territorial entre el poder central del Esta-
una Administración "superior" en el sen- do y el de las Comunidades autónomas.
tido de que no depende de ninguna otra Esta distribución vertical del poder públi-
(ni de la del Estado), estando reconocida co ha sido puesta de manifiesto por nu-
su personalidad de forma "separada" en merosas sentencias del Tribunal Consti-
virtud del principio de competencia a tucional -por todas: Sentencia del Tribu-
que se refiere los artículos 148, 149 y 150 nal Constitucional 32/1981.
de la Constitución española y estando
basadas sus relaciones, no en virtud del Las Comunidades autónomas son ti-
principio de supremacía, sino del de tulares de un poder normativo general
coordinación a través del Delegado del que se proyecta en su ámbito territorial,

284 © CISS
A DMINISTRACIÓN AUTONÓMICA

teniendo como vértice superior la Cons- decidir cuándo y cómo se ejercen sus
titución y los Estatutos de autonomía, competencias, con arreglo a la Constitu-
que la desarrollan y aplican a cada Comu- ción y al Estado. Esta capacidad de la Ad-
nidad autónoma particular. De esta for- ministración autónoma se materializa le-
ma, los Estatutos tienen una fuerza supe- gislando y adoptando las decisiones ad-
rior a la Ley estatal, rigiéndose la articula- ministrativas en virtud de lo dispuesto en
ción entre el ordenamiento estatal y au- las leyes estatales que deba ejecutar o en
tonómico a través de la Constitución res- las propias de la Comunidad.
pecto de la que "el ordenamiento estatal
strictu sensu y el autonómico son subsis- En materias de titularidad estatal se
temas por debajo de la norma suprema puede producir la transferencia o delega-
común" (Eduardo García de Enterría/To- ción de facultades. Inicialmente, se dis-
más Ramón Fernández) siendo el Estatu- cutió si sólo se podía producir en los ám-
to de autonomía, más allá de una norma bitos de competencia estatal determina-
autonómica, una norma del Estado "glo-
dos a partir de la cláusula residual del ar-
bal", subordinada a la Constitución -Cfr.
tículo 149.3 de la misma Constitución o
artículo 27.2 a) de la Ley Orgánica
2/1979, de 3 de octubre, del Tribunal bien si podía afectar también las compe-
Constitucional, que admite de forma ex- tencias expresamente asignadas al Esta-
presa que "son susceptibles de declara- do al artículo 149.1 de la Constitución. El
ción de inconstitucionalidad", como es- análisis de los distintos enunciados del
tablece el artículo 147.1 de la Constitu- propio artículo 149 permitía ver en supu-
ción: "...Los Estatutos serán la norma estos concretos cláusulas que contem-
institucional básica de cada Comuni- plan precisamente la posibilidad de
dad autónoma y el Estado los reconoce- transferencia, y que por lo tanto, difícil-
rá y amparará como parte integrante mente podrían las materias en las mis-
de su ordenamiento jurídico." mas consideradas ser incluidas en esta
pretendida lista de materias no transferi-
Son criterios de incardinación de las bles. Lo mismo cabe decir a la vista de
Comunidades autónomas en el Estado, determinadas previsiones de los Estatu-
de acuerdo con la constante jurispruden- tos de autonomía, que en algunos de sus
cia del Tribunal Constitucional: la distri- preceptos contemplan precisamente ma-
bución vertical del poder público; la uni- terias que pueden ser asumidas por las
dad nacional y solidaridad entre las Co- Comunidades autónomas, las cuales asi-
munidades autónomas, de conformidad mismo habían sido contempladas en el
con lo dispuesto en el artículo 2 de la largo artículo 149, en la medida en que
Carta Magna -"La Constitución se funda-
se ha dado un proceso no sólo constitu-
menta en la indisoluble unidad de la
yente, sino también estatuyente, pode-
Nación española, patria común e indi-
mos encontrar en esas cláusulas una pau-
visible de todos los españoles y reconoce
y garantiza el derecho a la autonomía ta para acotar aquello que es no transferi-
de las nacionalidades y regiones que la ble de aquello que efectivamente sí lo es.
integran y la solidaridad entre todas
ellas"-; su carácter limitado, que no es De acuerdo con lo expuesto, la técni-
soberanía; y el equilibrio entre la homo- ca de la transferencia prevista en el artí-
geneidad, igualdad y la diversidad. culo 150.2 de la Constitución puede al-
canzar no sólo las materias incluibles en
III. COMPETENCIAS la cláusula residual del artículo 149.3, si-
no asimismo algunas de las materias con-
La autonomía de las Comunidades tenidas en el primer párrafo del artículo
autónomas consiste en la capacidad para 149. Será a la vista de cada materia y en

© CISS 285
A DMINISTRACIÓN AUTONÓMICA

función de los criterios antes señalados y Con el concepto de "administración


de otros, y teniendo en cuenta asimismo única" se ha entendido la posibilidad de
las propias previsiones que en algunos que en las Comunidades autónomas (en
casos como pautas de interpretación un principio se aplicó el término para las
ofrecen los propios Estatutos, que cabrá impropiamente llamadas "históricas") ha-
dilucidar sobre la procedencia o no de la ya sólo una administración pública, la re-
transferencia de facultades administrati- gional, la cual absorbería las funciones de
vas en estas materias. la estatal. El hecho de que la "propuesta"
no se refiriera a la Administración local y
Como hemos dicho, el artículo 150.2 que más se refiriera a un modelo federa-
prevé dos vías para la asignación de nue- lista de España, que no es el propio his-
vas facultadse a las Comunidades autó- tóricamente ni, a juicio de sus objetores,
nomas, la transferencia y la delegación. el contemplado en la Constitución, ha
Ciertamente, hay diferencias entre las hecho decaer esta idea pese a recogerse
dos, pero a medida que la delegación in- la idea en la Exposición de Motivos de la
tersubjetiva, que es la aquí contemplada, Ley de Régimen Jurídico de las Adminis-
alcanza una sustantividad propia, de ma- traciones Pública y del Procedimiento
nera que también la entidad delegada Administrativo Común -"Esta necesaria
asume o comparte la titularidad de la fa-
cooperación institucional entre Admi-
cultad, y además, lo hace por ley, la apro-
nistraciones públicas permitirá, en el
ximación entre las dos técnicas es noto-
marco de la modernización de sus es-
ria. Las principales diferencias se plantea-
tructuras, la simplificación de todas
ran, en todo caso, en el campo del con-
ellas y, cuando sea posible, también la
trol y la revocación. Señalamos, finalmen-
reducción de la organización territo-
te, que el artículo 150.2 prevé la asigna-
ción de medios y, concretamente, de fi- rial de la Administración General del
nanciación como complemento necesa- Estado, en las Comunidades autónomas
rio de la operación de transferencia o de- que, por su nivel competencial propio,
legación de facultades estatales. hayan asumido la gestión de las mate-
rias en que se desarrollen las funciones
El artículo 152 de la Constitución, de aquellos órganos territoriales."
aplicable a todas las Comunidades autó-
nomas, con la excepción de Ceuta y Meli- En cuanto a las normas emanadas de
lla configura un modelo estructural que la Administración autonómica (respecto
reproduce el del Estado, según el cual a las leyes de los Parlamentos regionales,
"la organización institucional autonó- se ha de decir que no ha sido previsto en
mica se basará en una Asamblea Legis- ninguno de los Estatutos autonómicos la
lativa, elegida por sufragio universal, posibilidad de poder dictar decreto-le-
con arreglo a un sistema de representa- yes, pero las Comunidades autónomas sí
ción proporcional que asegure, ade- pueden dictar decretos legislativos-Cfr.
más, la representación de las diversas artículos 153, a) de la Constitución, al re-
zonas del territorio; un Consejo de Go- ferirse a las "disposiciones normativas
bierno con funciones ejecutivas y admi- con fuerza de ley", y 27 de la Ley Orgáni-
nistrativas y un presidente, elegido por ca del Tribunal Constitucional. Pero es,
la Asamblea, de entre sus miembros, y sin duda, la potestad reglamentaria de las
nombrado por el Rey, al que correspon- Comunidades autónomas la que ahora
de la dirección del Consejo de Gobier- ha de merecer nuestra atención, es la po-
no, la suprema representación de la testad expresamente reconocida en la
respectiva Comunidad y la ordinaria Constitución cuando dispone que el con-
del Estado en aquélla". trol de las normas reglamentarias de las

286 © CISS
A DMINISTRACIÓN CONCURSAL

Comunidades autónomas se ejercerá por sal, para la organización y gestión del


la jurisdicción contencioso-administrativa concurso bajo la superior supervisión del
(artículo 153 de la Constitución) y que el Juez Mercantil como Juez del Concurso.
Gobierno de la nación podrá impugnar
ante el Tribunal Constitucional las dispo- El Título II de la Ley regula la admi-
siciones y resoluciones adoptados por nistración concursal dividido en dos ca-
los órganos de las Comunidades autóno- pítulos, precedidos por el artículo 26 de-
mas (artículo161.2 de la Constitución). dicado a la formación de la sección se-
gunda que se limita a señalar que "decla-
SANTIAGO MILÁNS DEL BOSCH Y JORDÁN DE rado el concurso, el Juez ordenará la for-
URRÍES mación de la Sección Segunda, especifi-
cando el contenido de tal Sección: "todo
lo relativo a la administración concursal
ADMINISTRACIÓN del concurso, al nombramiento y al esta-
tuto de los administradores concursales,
CONCURSAL a la determinación de sus facultades y a
su ejercicio, a la rendición de cuentas y,
Bankruptcy administration en su caso, a la responsabilidad de los
administradores concursales". El primero
I. CONCEPTO • II. CARACTERES • III. de dichos capítulos se denomina "Del
COMPOSICIÓN DE LA ADMINISTRACIÓN nombramiento de los administradores
CONCURSAL • IV. ESPECIALIDADES DE LOS concursales", y el segundo, se refiere al
MIEMBROS DE LA ADMINISTRACIÓN "Estatuto jurídico de los administradores
CONCURSAL • V. REGLAS ESPECIALES EN concursales".
CUANTO A LA DESIGNACIÓN DE MIEMBROS
DE LA ADMINISTRACIÓN CONCURSAL 1. Por el II. CARACTERES
volumen económico del concurso 2. Respecto a
la entidad sujeta a concurso • VI. a) Órgano necesario. La administración
NOMBRAMIENTO Y SEPARACIÓN DE LOS concursal constituye el componente
ADMINISTRADORES 1. Administradores personal imprescindible de todo
profesionales 2. Administrador acreedor • VII.
concurso. La Exposición de Motivos
INCAPACIDADES, INCOMPATIBILIDADES Y
de la Ley, en su apartado III, dice
PROHIBICIONES PARA SER ADMINISTRADOR
CONCURSAL 1. Incapacidades 2. que: "Sólo el juez y la administración
Inhabilitaciones 3. Prohibiciones • 4. concursal son órganos necesarios en
Incompatibilidades • VIII. ACEPTACIÓN DEL el procedimiento. La Junta de acree-
CARGO, RENUNCIA, NOMBRAMIENTO Y dores únicamente habrá de consti-
RECUSACIÓN • IX. ESTATUTO JURÍDICO DE LOS tuirse en la fase de convenio cuando
ADMINISTRADORES CONCURSALES Y RÉGIMEN no se haya aprobado por el sistema
JURÍDICO DE SUS ACTOS • X. RETRIBUCIÓN • de adhesiones escritas una propues-
XI. RESPONSABILIDAD DE LOS ta anticipada. La intervención por
ADMINISTRADORES CONCURSALES 1. La acción parte del Ministerio Fiscal se limita a
concursal de responsabilidad 2. La acción la sección sexta, de calificación del
individual de responsabilidad de los concurso, cuando proceda su aper-
administradores concursales tura, sin perjuicio de su actuación
que se establece en esta ley cuando
I. CONCEPTO intervenga en delitos contra el patri-
monio o el orden socioeconómico".
Por administración concursal se en-
tiende el órgano específicamente creado b) Órgano plural de naturaleza profe-
por la Ley 22/2003, de 9 de julio, Concur- sional. El criterio general de confor-

© CISS 287
A DMINISTRACIÓN CONCURSAL

mación de la administración concur- que la experiencia sea inmediatamente


sal es que sea un órgano plural, con anterior a su nombramiento. En conse-
la excepción del procedimiento cuencia un colegiado no ejerciente, que
abreviado recogido en los artículos haya ejercido con anterioridad cinco
190 y 191. Se caracteriza además por años al menos, puede ser administrador
ser un órgano de esencial naturaleza concursal.
profesional por la cualificación exigi-
da a sus componentes. En cuanto al acreedor, está previsto
que delegue sus funciones, no resultan-
c) Órgano de gestión y de cooperación. do obligatoria la aceptación del cargo
A la administración concursal se le Además, no todo acreedor puede formar
atribuye la gerencia del concurso parte de la administración concursal, si-
mismo, lo que incluye desde la masa no solo aquellos titulares de créditos or-
pasiva, a las facultades patrimoniales dinarios o con privilegio general no ga-
del deudor y, desde luego, del patri- rantizado.
monio, a cuyos efectos es dotado de
potestades y poderes jurídicos con- IV. ESPECIALIDADES DE LOS
cretos o determinables por el Juez MIEMBROS DE LA
del concurso. Tiene además facultad ADMINISTRACIÓN CONCURSAL
de evacuar informes sobre la situa-
ción del concursado, y de evaluación 1. Acreedor persona jurídica privada:
de las propuestas de convenio o del Está obligada a designar, por el pro-
plan de liquidación, así como de ase- cedimiento del apartado 3 del artícu-
soramiento del juez sobre la marcha lo 27, como representante, a un pro-
del concurso. fesional de los indicados titulados de
índole económica. Este representan-
III. COMPOSICIÓN DE LA te queda sometido al mismo régi-
ADMINISTRACIÓN CONCURSAL men de incapacidades, incompatibili-
dades y prohibiciones que afectan a
El artículo 27 de la Ley establece un todos los administradores.
órgano de administración de composi-
ción plural y profesionalizado, integrado 2. Acreedor persona jurídica pública
de la siguiente forma: (Administración pública o entidad de
derecho público vinculada o depen-
- un abogado con experiencia profe- diente de ella):
sional de al menos cinco años de
ejercicio efectivo, El artículo 27.4 de la Ley Concursal,
modificada por el Real Decreto-Ley
- un auditor de cuentas, economista o 3/2009, de 27 de marzo, de medidas
titulado mercantil colegiados, con urgentes en materia tributaria, finan-
una experiencia profesional de al ciera y concursal ante la evolución
menos cinco años de ejercicio efecti- de la situación económica establece
vo y que la designación del profesional
- un acreedor que sea titular de crédi- podrá recaer en cualquier funciona-
to ordinario o con privilegio general, rio con titulación de licenciado en
que no esté garantizado. áreas económicas o jurídicas, aña-
diendo que la intervención de este
Respecto de los profesionales jurídi- funcionario no será retribuida con
cos y económicos la Ley Concursal no cargo a la masa del concurso y su ré-
exige que sea actual el ejercicio activo, ni gimen de responsabilidad será el es-

288 © CISS
A DMINISTRACIÓN CONCURSAL

pecífico de la legislación administra- - Sustituye al economista, auditor


tiva. o titulado mercantil, personal
técnico de la Comisión Nacional
3. Acreedor persona física: La Ley Con-
del Mercado de Valores u otra
cursal le autoriza a participar perso-
persona propuesta por ésta de
nalmente en la administración con-
cursal aunque no concurra en él la similar cualificación y la CNMV
condición de auditor, economista o comunicará al Juez la identidad
titulado mercantil colegiado o a de- de aquella.
signar un profesional del área econó- - El Abogado y el miembro de la
mica que habrá de reunir las cualida- administración concursal repre-
des profesionales indicadas, designa- sentante del acreedor, serán
ción realizada a través del procedi- nombrados por el Juez a pro-
miento del listado del artículo 27.3. puesta del fondo de garantía al
que esté adherida la entidad o
V. REGLAS ESPECIALES EN CUANTO
quien haya asumido la cobertura
A LA DESIGNACIÓN DE propia del sistema de indemni-
MIEMBROS DE LA zación de inversores.
ADMINISTRACION CONCURSAL
b) Concurso de una entidad de crédito
1. Por el volumen económico del con- o de una entidad aseguradora.
curso - Será nombrado en lugar del
El legislador ha establecido, como acreedor el Fondo de Garantía
regla general, el órgano plural, salvo el de Depósitos que corresponda o
caso en que se aplique el procedimiento el Consorcio de Compensación
abreviado recogido en los artículos 190 y de Seguros respectivamente,
191 (previsto para los concursos de per- quienes deberán de comunicar
sona físicas o jurídicas que puedan pre- al juez de inmediato la identidad
sentar balance abreviado y en casos que de la persona natural que haya
el pasivo no supere los 1.000.000 euros) de representarlos en el ejercicio
en que tal administración concursal po- del cargo.
drá estar integrada por un único miem-
bro, que tendrá que ser abogado, auditor - El administrador abogado y al
de cuentas, economista o titulado mer- auditor, economista o titulado
cantil con una experiencia profesional de mercantil, serán nombrados en-
al menos cinco años de ejercicio efecti- tre los propuestos respectiva-
vo, salvo que el juez, apreciando en el ca- mente por el Fondo de Garantía
so motivos especiales que lo justifiquen, de Depósitos y el Consorcio de
resolviera expresamente lo contrario. Compensación de Seguros.

2. Respecto a la entidad sujeta a con- VI. NOMBRAMIENTO Y


curso SEPARACIÓN DE LOS
ADMINISTRADORES
a) Entidad emisora de valores o instru-
mentos derivados que se negocien 1. Administradores profesionales
en un mercado secundario oficial,
entidad encargada de regir la nego- La Ley Concursal establece que el
ciación, compensación o liquidación nombramiento de los profesionales que
de esos valores o instrumentos, o hayan de integrar la administración se
empresa de servicios de inversión. realizará por el Juez del concurso entre

© CISS 289
A DMINISTRACIÓN CONCURSAL

los que reúnan las condiciones legales y vo nombramiento se dará la misma pu-
hayan manifestado su disponibilidad pa- blicidad que hubiera tenido el nombra-
ra el desempeño de tal función al Regis- miento del administrador concursal sus-
tro oficial de auditores de cuentas o al tituido.
correspondiente colegio profesional, en
el caso de los profesionales cuya colegia- En caso de cesar cualquiera de los
ción resulte obligatoria. administradores concursales antes de la
conclusión del concurso, el juez le orde-
Se añade en artículo 27.3 de la citada nará rendir cuentas de su actuación en
norma que "a tal efecto el citado Registro las competencias que le hubieran sido
y los colegios presentarán en el decanato atribuidas individualmente, en su caso.
de los Juzgados competentes, en el mes Cuando el cese afecte a todos los miem-
de diciembre de cada año, para su utiliza- bros de la administración concursal, el
ción desde el primer día del año siguien- juez ordenará a ésta que rinda cuentas
te, los respectivos listados de personas de su entera actuación colegiada hasta
disponibles. Los profesionales cuya cole- ese momento, sin perjuicio de la respon-
giación no resulte obligatoria se inscribi- sabilidad que corresponda a cada uno de
rán en las listas que a tal efecto se elabo- los administradores conforme a las reglas
rarán en el decanato de los Juzgados del artículo 36.
competentes". "La incorporación de los
profesionales a las respectivas listas será Las rendiciones de cuentas se pre-
gratuita. Los profesionales implicados sentarán por los citados administradores
acreditarán en todo caso su compromiso dentro del plazo de un mes, contado
de formación en materia concursal". desde que les sea notificada la orden ju-
dicial, y serán objeto de los mismos trá-
El Consejo General del Poder Judicial mites, resoluciones y efectos previstos
aprobó un Protocolo para la designación en el artículo 181 para las rendiciones de
de los administradores concursales a cuentas a la conclusión del concurso.
efectos de la gestión del sistema de listas,
que puede ser utilizado facultativamente En supuesto de concurrencia de jus-
por el Juez del concurso. ta causa, el Juez bien de oficio o a instan-
cia del deudor o de cualquiera de sus
2. Administrador acreedor acreedores, y si se tratare del concurso
de una persona jurídica, el órgano de ad-
Se nombrara por el juez tan pronto ministración o de liquidación, en su caso
como le conste la existencia de acreedo- -artículo 3.1-, o de cualquiera de los de-
res en quienes concurran las condiciones más miembros de la administración con-
del artículo 27.1.3º, sin que exista deber cursal, podrá separar del cargo a los ad-
de designar al solicitante. ministradores concursales o revocar el
nombramiento de los auxiliares delega-
El artículo 38 de la Ley Concursal es- dos (artículo 37.1).
tablece que en todos los casos de cese
de un administrador concursal, el juez En el supuesto de que el cesado fue-
procederá de inmediato a efectuar un ra representante de una persona jurídica
nuevo nombramiento. Si el cesado fuera administrador, el Juez requerirá que se le
el representante de una persona jurídica designe la persona natural que haya de
administradora, el juez requerirá la co- representar a la jurídica, a no ser que de-
municación de la identidad de la nueva termine que el cese debe afectar también
persona física que haya de representarla a ésta, procediendo en tal supuesto nue-
en el ejercicio de su cargo. Al cese y nue- vo nombramiento (artículo 37.2). Tal re-

290 © CISS
A DMINISTRACIÓN CONCURSAL

solución de cese revestirá la forma de au- de Justicia o cualquier clase de false-


to, recogiendo los motivos en que el juez dad (artículo 124 de la Ley de Socie-
apoya tal decisión (artículo 37.3). dades Anónimas).

La Ley señala que reglamentariamen- c) Los que fueron separados del cargo
te se establecerá un procedimiento para de administrador concursal en con-
que el Ministerio de Justicia asegure el curso anterior, hasta tanto transcu-
registro público de las resoluciones de- rran los dos años de inhabilitación
clarando a los concursados culpables y artículo 28.2 inciso final de la Ley
acordando la designación o inhabilita- Concursal.
ción de los administradores concursales d) Los mismos administradores que ha-
en los casos previstos en esta Ley Con- yan sido inhabilitados por desapro-
cursal (artículo 198) y que del contenido bación de las cuentas hasta que
del auto se dará conocimiento a dicho transcurra el plazo de inhabilitación
registro público (artículo 37.4). fijado entre seis meses y dos años,
artículo 181 de la Ley Concursal.
VII. INCAPACIDADES,
INCOMPATIBILIDADES Y 3. Prohibiciones
PROHIBICIONES PARA SER 1. Absolutas
ADMINISTRADOR CONCURSAL
Los que no pueden legalmente ejer-
Las incapacidades, incompatibilida- cer comercio por razón de su cargo. Ade-
des y prohibiciones se contienen en el más, la Ley de Sociedades Anónimas es-
artículo 28 Ley Concursal. tablece en el artículo 124 que tampoco
podrán ser administradores los funciona-
1. Incapacidades rios al servicio de la Administración pú-
blica con funciones a su cargo que se re-
No podrán ser nombrados adminis-
lacionen con las actividades propias de
tradores concursales quienes no puedan
las sociedades de que se trate, los jueces
ser administradores de sociedades de ca-
o magistrados y las demás personas afec-
pital. Según el artículo 124 de la Ley de
tadas por una incompatibilidad legal.
Sociedades Anónimas y 58-2 de la Ley de
Sociedades de Responsabilidad Limitada 2. Relativas
(modificados por la Ley Concursal) son
causas de incapacidad la minoría de - Las establecidas en la Ley de Audito-
edad, salvo emancipación y la incapacita- ría de Cuentas en relación con el
ción por resolución judicial. deudor, sus directivos o administra-
dores o acreedores que representen
2. Inhabilitaciones más del 10% de la masa pasiva del
concurso.
a) Por la Ley concursal en caso de sen-
tencia en pieza de calificación que - Por razón de los servicios profesio-
califique al concurso como culpable - nales prestados o compartidos con
artículo 172 de la Ley Concursal- res- el deudor o por los prestados a per-
pecto de los inhabilitados. sonas especialmente relacionadas
con el mismo en los últimos tres
b) Los condenados por delitos contra la
años.
libertad, el patrimonio y orden so-
cioeconómico, contra la seguridad - Por vínculo personal o profesional
colectiva, contra la Administración entre administradores concursales.

© CISS 291
A DMINISTRACIÓN CONCURSAL

- No puede ser nombrado administra- a) En caso de designación de una per-


dor concursal acreedor aquel que es- sona jurídica:
té especialmente relacionado con el
deudor, ni un acreedor que sea com- - Al aceptar el cargo, el deber de
petidor del deudor o forme parte de comunicar la identidad de la per-
un grupo de empresas en la que fi- sona natural que haya de repre-
gure una entidad competidora. sentarla en el ejercicio de su car-
go.
- Como consecuencia de nombra- - Será de aplicación al represen-
mientos precedentes por el mismo tante de la persona jurídica de-
Juzgado en tres concursos en dos signada el régimen de incompa-
años, salvo que no haya personas su- tibilidades, prohibiciones, recu-
ficientes -artículo 28.2 de la Ley Con- sación y responsabilidad y sepa-
cursal-. Existiendo una limitación ya ración establecido para los admi-
que los nombramientos para socie- nistradores concursales que se
dades del mismo grupo de empresas superpone al de las personas ju-
se computarán como uno solo (artí- rídicas, que también se someten
culo 28.2.1). Con esta limitación el al mismo régimen de incompati-
legislador ha pretendido evitar que bilidades y prohibiciones del ar-
sean siempre los mismos administra- tículo 28.
dores en el mismo Juzgado, como
acontecía con las suspensiones de De forma especifica:
pagos en el sistema precedente.
- No podrá ser nombrado repre-
- El Real Decreto-Ley 3/2009, de 27 de sentante la persona que hubiera
marzo, de Medidas urgentes en ma- actuado en el mismo juzgado co-
teria tributaria, financiera y concursal mo administrador concursal o
ante la evolución de la situación eco- representante de éste en tres
concursos dentro de los dos
nómica, introduce un nuevo aparta-
años anteriores, con las excep-
do 6 al artículo 28 de la Ley Concur-
ciones indicadas en el artículo
sal indicando que no podrá ser nom-
28.
brado administrador quien, como ex-
perto independiente, hubiera emiti- - Cuando la persona jurídica haya
do el informe al que se refiera la le- sido nombrada por su cualifica-
tra b del apartado 2 de la disposición ción profesional, ésta deberá
adicional cuarta de la Ley de referen- concurrir en la persona natural
cia en relación con un acuerdo de re- que designe como representan-
financiación que hubiera alcanzado te.
el deudor antes de su declaración de
concurso.
b) En caso de designación como admi-
nistrador una persona física habrá de
4. Incompatibilidades comunicar al juzgado si se encuentra
integrado en alguna persona jurídica
Puede ser designado o nombrado ad- de carácter profesional al objeto de
ministrador una persona física o jurídica, extender el mismo régimen de in-
estableciendo el artículo 30 una serie de compatibilidades a los restantes so-
disposiciones: cios o colaboradores.

292 © CISS
A DMINISTRACIÓN CONCURSAL

VIII. ACEPTACIÓN DEL CARGO, de su condición de administrador con-


RENUNCIA, NOMBRAMIENTO Y cursal (artículo 29.1).
RECUSACIÓN
Al aceptar el cargo de administrador
El cargo de administrador concursal concursal, el abogado, el auditor, el eco-
no es obligatorio. Salvo el administrador nomista o el titulado mercantil deberán
acreedor que resulta llamado del propio designar un despacho u oficina para el
concurso, tanto el jurista como el econo- ejercicio de su cargo en alguna localidad
mista para ser nombrados han tenido del ámbito de competencia territorial del
que manifestar su disponibilidad para el juzgado (artículo 31). En caso de perso-
desempeño de tal función en el Registro na jurídica debe comunicar la identidad
oficial de auditores de cuentas o en el de la persona física que haya de repre-
correspondiente colegio profesional en sentarla en el ejercicio de su cargo y tra-
caso de colegiación obligatoria, debien- tándose de persona física habrá de co-
do en otro caso, inscribirse en las listas municar al juzgado si se encuentra inte-
que a tal efecto se lleven en el Decanato grado en alguna persona jurídica de ca-
de los juzgados competentes (artículo rácter profesional al objeto de extender
27.3). el mismo régimen de incompatibilidades
a los restantes socios o colaboradores.
Dispone el artículo 29.1 que "el nom-
bramiento de administrador concursal El nombramiento se publica por
será comunicado al designado por el me- edictos en la sede del Juzgado, en el Bo-
dio más rápido. Dentro de los cinco días letín Oficial del Estado y en un periódico
siguientes al de recibo de la comunica- provincial, así como en el Registro Civil si
ción, el designado deberá comparecer el concursado es persona física, en el Re-
ante el juzgado para manifestar si acepta gistro Mercantil si el concursado es per-
o no el encargo. sona jurídica y en el Registro de la Pro-
piedad y demás públicos (artículo 23 y
No es suficiente con que se haya ma-
24).
nifestado su disponibilidad a pertenecer
al órgano de administración concursal en Los administradores pueden ser re-
el oportuno Registro, Colegio o Decana- cusados por cualquiera de las personas
to judicial, sino que es precisa la acepta- legitimadas para solicitar la declaración
ción para el concreto y determinado con- de concurso (artículo 33.1). Tales perso-
curso."
nas son el deudor y cualquiera de sus
La Ley equipara los casos de que el acreedores.(artículo 3). Si el deudor fue-
designado no compareciese y del que no re persona jurídica será competente el
aceptase el cargo sin justa causa, con el órgano de administración o de liquida-
mismo efecto: el juez procederá de in- ción (artículo 3.1). No está legitimado el
mediato a un nuevo nombramiento y no acreedor que dentro de los seis meses
se le podrá designar administrador en los anteriores a la presentación de la solici-
procedimientos concursales que puedan tud de declaración de concurso hubiera
seguirse en el partido judicial durante el adquirido el crédito por actos inter vivos
plazo de tres años. y a título singular, después de su venci-
miento (artículo 3.2).En la declaración
"Aceptado el cargo, el designado sólo de concurso de una persona jurídica es-
podrá renunciar por causa grave" (artícu- tán legitimados "los socios, miembros o
lo 29.3). El juez mandará expedir y entre- integrantes que sean personalmente res-
gar al designado documento acreditativo ponsables, conforme a la legislación vi-

© CISS 293
A DMINISTRACIÓN CONCURSAL

gente, de las deudas de aquélla" (artículo cíficas a alguno de sus miem-


3.3). bros.

Son causas de recusación las consti- b) Ejercicio del cargo por dos de los
tutivas de incapacidad, incompatibilida- tres miembros de la administración
des o prohibición del artículo 28 y asi- concursal, y mientras se mantenga
esta situación la actuación de los ad-
mismo las establecidas en legislación
ministradores concursales habrá de
procesal para la recusación de los peritos
ser mancomunada, salvo para el ejer-
(artículo 33).
cicio de aquellas competencias que
el juez les atribuya individualizada-
IX. ESTATUTO JURÍDICO DE LOS
mente. En caso de disconformidad,
ADMINISTRADORES resolverá el juez.
CONCURSALES Y RÉGIMEN
JURÍDICO DE SUS ACTOS Señala el artículo 35 de la Ley que
"las resoluciones judiciales que se
La Ley dedica a esta cuestión el capí- dicten para resolver las cuestiones
tulo II del Título II, comprendiendo los de este artículo revestirán la forma
artículos 34 a 39, ambos inclusive. de auto, contra el que no cabrá re-
curso alguno".
Los administradores concursales "de-
sempeñarán el cargo con la diligencia de "Las decisiones individuales, manco-
un ordenado administrador y de un re- munadas o colegiadas de la adminis-
presentante leal". A este deber general, tración concursal que no sean de trá-
añade la Ley Concursal que "la adminis- mite o gestión ordinaria se consigna-
tración concursal estará sometida a la su- rán en actas que se extenderán o
pervisión del juez del concurso" y "en transcribirán en un libro legalizado
cualquier momento, el juez podrá reque- por el secretario del juzgado" (artícu-
rir a todos o alguno de sus miembros lo 35.4).
una información específica o una memo-
ria sobre el estado de la fase del concur- X. RETRIBUCIÓN
so".
El Real Decreto-Ley 3/2009, de 27 de
Dado el carácter plural del órgano de marzo, de medidas urgentes en materia
administración -salvo que se aplique el tributaria, financiera y concursal ante la
procedimiento abreviado- el texto distin- evolución de la situación económica, ha
gue el supuesto de que la administración modificado el artículo 34.2 de la Ley Con-
concursal esté integrada por tres miem- cursal de 2003 señalando que la retribu-
bros, o por cualquier circunstancia sólo ción de la administración concursal se
determinará mediante el arancel que se
estuvieren en el ejercicio del cargo dos.
apruebe reglamentariamente y que aten-
a) Integrada por tres miembros: derá a la cuantía del activo y pasivo, al ca-
rácter ordinario o abreviado del procedi-
- actúa de de forma colegiada y las miento, a la acumulación de concursos y
decisiones se adoptarán por ma- a la previsible complejidad del mismo.
yoría y, de no alcanzarse ésta, re-
solverá el juez. El arancel se ajustará necesariamente
a las siguientes reglas:
- el juez, de oficio o a instancia de
la administración concursal, po- a) Exclusividad. Los administradores
drá atribuir competencias espe- concursales sólo podrán percibir por

294 © CISS
A DMINISTRACIÓN CONCURSAL

su intervención en el concurso las 1. La acción concursal de responsabili-


cantidades que resulten de la aplica- dad
ción del arancel
Con esta acción pueden el deudor y
b) Identidad. La participación en la re- los acreedores del concurso actuar con-
tribución será idéntica para los admi- tra los administradores concursales para
nistradores concursales que tengan obtener la indemnización de los daños y
la condición de profesionales y de perjuicios que haya sufrido la masa activa
doble cuantía que la del administra- como consecuencia del incumplimiento
dor concursal acreedor cuando se de los deberes que les incumben en vir-
trate de persona natural y no desig- tud de la ley o realizados sin la debida di-
ne profesional que actúe en su re- ligencia (infracción del deber de adminis-
presentación conforme a lo revisto trar con la diligencia de un ordenado ad-
en el último párrafo del apartado 1 ministrador y de un representante leal -
del artículo 27 artículo 35-1 Ley Concursal-).
c) Limitación. La administración con- Se trata de una responsabilidad por
cursal no podrá ser retribuida por culpa cuyos requisitos son una acción u
encima de la cantidad máxima que omisión de la administración concursal
se fije reglamentariamente para el que sea ilegal o negligente, produciendo
conjunto del concurso un daño a la masa activa en una adecua-
d) Efectividad. En aquellos concursos da relación de causalidad.
en que la masa sea insuficiente, se
La acción puede dirigirse contra los
garantizará el pago de un mínimo re-
administradores concursales y los auxilia-
tributivo establecido reglamentaria-
res delegados. La responsabilidad entre
mente, mediante una cuenta de ga-
los administradores por el ejercicio cole-
rantía arancelaria que se dotará con
giado o mancomunado y para con los ac-
aportaciones obligatorias de los ad-
tos de los auxiliares delegados es solida-
ministradores concursales. Estas do-
ria con las siguientes excepciones: Está
taciones se detraerán de las retribu-
exonerado de responsabilidad el admi-
ciones que efectivamente perciban
nistrador concursal que acredite que, no
los administradores concursales en
habiendo intervenido en la adopción del
los concursos en que actúen en el acuerdo lesivo, no conocía su existencia
porcentaje que se determine regla- o que, conociéndola, hizo lo necesario
mentariamente. para evitar el daño o, al menos, se opuso
expresamente a aquél.
XI. RESPONSABILIDAD DE LOS
ADMINISTRADORES Es causa de exención de responsabi-
CONCURSALES lidad, también común en nuestro orde-
namiento en los supuestos de responsa-
El artículo 36 Ley Concursal regula la bilidad por terceros, la acreditación por
responsabilidad de los administradores el administrador de haber empleado to-
concursales distinguiendo dos supues- da la diligencia debida para prevenir o
tos: por daños y perjuicios causados a la evitar el daño causado por el auxiliar de-
masa y por daños causados directamente legado.
en los intereses propios del deudor, dan-
do lugar a dos acciones de responsabili- La responsabilidad es solidaria tam-
dad: la llamada "concursal" y la "indivi- bién en relación con los actos lesivos de
dual ", los auxiliares delegados, lo que tiene su

© CISS 295
A DMINISTRACIÓN DE BIENES

fundamento, al modo del artículo 1903 dos conceptos que, como en este caso,
del Código Civil, en supuestos de culpa gozan de una especial significación y/o
in eligendo y culpa en vigilando. contenido según cual sea la rama o disci-
plina jurídica en la que nos hallemos. Se-
Establece el artículo 36-5 de la Ley guidamente y como quiera que resulta
Concursal que la acción de responsabili- imposible abarcar tan dilatada cuestión
dad prescribirá a los cuatro años, fijando en una sola voz, nos referiremos sólo a
como dies a quo el momento en el que alguna de sus posibles acepciones, las
el actor tuvo conocimiento del daño o principales a mi juicio, sin perjuicio de
perjuicio y, en todo caso, desde que los que todas o algunas de ellas sean trata-
administradores o auxiliares delegados das con más detalle en otras voces de es-
hubieran cesado en el cargo. ta obra.
2. La acción individual de responsabili- I. ADMINISTRACIÓN DE BIENES EN
dad de los administradores concursa- EL MARCO DE LA PROPIEDAD
les HORIZONTAL: LA COPROPIEDAD
La acción individual tiene por objeto DE INMUEBLES
la reparación patrimonial de los daños di-
rectos que el deudor, los acreedores y La Ley 49/1960, de 21 de julio, sobre
los socios puedan sufrir. propiedad horizontal -modificada por
Ley 8/1999, de 6 de abril- sirvió de instru-
Están legitimados para el ejercicio de mento técnico para el desarrollo urbanís-
esta acción el deudor y acreedores, así tico y de la construcción, poniendo a dis-
como los terceros perjudicados. posición de los ciudadanos una ingente
cantidad de bienes inmuebles, en donde
LUIS ANTONIO SOLER PASCUAL junto a un derecho singular y exclusivo
EDUARDO PERDIGUERO BAUTISTA de propiedad sobre los pisos o locales de
un edificio, se superpone un derecho de
copropiedad indisoluble sobre los ele-
ADMINISTRACIÓN mentos comunes. Se configura así el ré-
gimen de propiedad de casas por pisos o
DE BIENES propiedad horizontal. Ahora bien, para
que el conjunto de titulares de elemen-
Property administration tos privativos dentro de un régimen de
propiedad horizontal, o lo que es lo mis-
I. ADMINISTRACIÓN DE BIENES EN EL MARCO mo, para que la comunidad de propieta-
DE LA PROPIEDAD HORIZONTAL: LA rios pueda adoptar acuerdos, es necesa-
COPROPIEDAD DE INMUEBLES • II. ADOPCIÓN rio el funcionamiento de un sistema, pre-
DE ACUERDOS • III. EL RECURSO AL JUEZ • IV. visto en las leyes, y que en nuestro orde-
PACTOS SOBRE LA ADMINISTRACIÓN • V. namiento jurídico se concreta en dos po-
ADMINISTRACIÓN DE BIENES Y sibilidades:
ADMINISTRACIÓN PATRIMONIAL 1. Patrimonio
del menor o incapaz sujeto a tutela 2. 1) "Cuando el número de propietarios
Administración de los bienes gananciales 3. La
administración de la herencia 4. La
de viviendas o locales en un edifi-
administración de los procesos concursales 5. La cio no exceda de cuatro podrán
administración para pago 6. El patrimonio del acogerse al régimen de administra-
Estado ción del artículo 398 del Código Ci-
vil, si expresamente lo establecen
Es muy frecuente en el mundo del los estatutos" (artículo 13.8 de la Ley
Derecho encontrarnos con determina- de Propiedad Horizontal).

296 © CISS
A DMINISTRACIÓN DE BIENES

2) Caso contrario (ser más de cuatro o te el hacerlo constar en un docu-


no acogerse expresamente al artículo mento privado firmado por todos los
398 del Código Civil) deberá funcio- copropietarios, conservando cada
nar el conjunto de órganos previstos uno de ellos una copia.
en la Ley de Propiedad Horizontal, a
Cuando se dan ambos requisitos y tal
saber: junta de propietarios, presi-
y como comenta Fernández Martín-Gra-
dente, administrador y secretario,
nizo, la administración del edificio se
aunque estos dos últimos cargos
ajustará a las siguientes reglas:
pueden atribuirse a una sola perso-
na, o incluso al mismo presidente. • En todo lo relativo a la administra-
Para un desarrollo más exhaustivo de ción y mejor disfrute del edificio y
esta segunda posibilidad. sus elementos y servicios comunes,
los acuerdos se tomarán por mayoría
La remisión que el artículo 13.8 de la (artículo 398-párrafo primero).
Ley de Propiedad Horizontal realiza al ar-
• Para que exista mayoría, se requerirá
tículo 398 del Código Civil nos conduce
que el acuerdo esté tomado por los
directamente a la fórmula jurídica de la
partícipes que representen la mayor
Comunidad de Bienes, de la que se ocu-
cantidad de los intereses que consti-
pan los artículos 392 y siguientes del Có-
tuyan el objeto de la comunidad (ar-
digo Civil, como medio y modelo de or-
tículo 398-párrafo segundo).
ganización legal de las Comunidades de
Propietarios. Sin embargo, para que pue- • Cuando no haya mayoría, o el acuer-
da adoptarse el régimen de mayoría esta- do de la misma fuere gravemente
blecido en el precitado artículo 398 es perjudicial, el juez, a instancia de
precisa la concurrencia de dos requisitos: parte, proveerá lo que corresponda,
pudiendo incluso nombrar adminis-
• Que el número de propietarios no trador (artículo 398-párrafo tercero).
exceda de cuatro, entendiendo la
doctrina que se trata más bien del Pero como quiera que el artículo 398
número de pisos o locales, por lo se refiere sólo a la "administración y me-
que, cuando éstos no pasen de cua- jor disfrute de la cosa común" se plantea
tro, podrá aplicarse este régimen la difícil cuestión de tener que delimitar
aunque alguno de aquéllos pertenez- la competencia de la mayoría, habida
ca pro indiviso a varias personas, cuenta la imprecisión de los conceptos
pues entonces entre todos los con- de administración y disfrute. En otras pa-
dóminos deberán nombrar a uno só- labras, que concebida la administración
lo que asista a las Juntas y vote en como una noción económica, dentro de
ellas (artículo 15.1, párrafo segundo ella pueden caber perfectamente actos
de la Ley de Propiedad Horizontal). de disposición en sentido jurídico (pién-
sese por ejemplo en ventas de frutos o
• Además de la limitación del número, mercancías), por lo que cabe preguntar-
se exige la constancia en los estatu- nos si para tales actos de disposición o
tos de un convenio expreso de los de administración extraordinaria -por
copropietarios de acogerse a este ré- ejemplo, reparaciones y obras de conser-
gimen. Y a falta de mandato concre- vación extraordinaria- es suficiente el
to de la Ley de Propiedad Horizontal, acuerdo mayoritario. A este respecto y
Ventura-Traveset opina que no es partiendo de la consideración ya hecha
imprescindible otorgar los estatutos de que los conceptos de "administración
en escritura pública, siendo suficien- y mejor disfrute" son esferas económicas

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A DMINISTRACIÓN DE BIENES

de actividad dirigidas a la conservación el criterio jurisprudencial en cuanto


(con la matización del párrafo segundo mantiene la eficacia de lo hecho por la
del artículo 395 del Código Civil, a cuyo mayoría, pero, desde el punto de vista de
tenor "Sólo podrá eximirse de esta obli- la vinculación a los condueños, se hace
gación -de contribución a los gastos de necesario abogar y sostener el carácter
conservación- el que renuncie a la parte recepticio de los acuerdos porque nadie
que le pertenece en el dominio"), uso puede resultar obligado cuando se adop-
(con las limitaciones del artículo 394, es tan sin su conocimiento. Es por tal moti-
decir, un uso acorde con el destino de la vo que la doctrina mayoritaria entiende
cosa común y sin perjudicar ni impedir al hoy que es requisito indispensable que
resto de los copartícipes el uso según su se produzca la citación de los comuneros
derecho), disfrute, producción y explota- para deliberar, antes de tomar un acuer-
ción, la mayor parte de la doctrina -y en- do, evitando, de esta forma y en todo ca-
tre ellos, el precitado Fernández Martín- so, el que se produzca la marginación de
Granizo- se inclinan por la necesaria una- los copropietarios minoritarios.
nimidad, conforme a lo dispuesto en el
artículo 397 del Código Civil, que además En otro orden de cosas, los acuerdos
viene a coincidir con criterios similares tomados por mayoría despliegan sus
impuestos por la Ley de Propiedad Hori- efectos en la relación interna, obligando
zontal. a los condueños a colaborar en el senti-
do del acuerdo, o bien a tolerar que los
II. ADOPCIÓN DE ACUERDOS encargados de su ejecución los realicen,
pues no se requiere la actuación conjun-
Ya hemos dicho que la toma de ta de los comuneros para su ejecución.
acuerdos debe hacerse por mayoría y Por otro lado, no parece que haya obstá-
que ésta lo es de intereses, pues así re- culo alguno a que acuerdos adoptados
sulta del tenor literal del párrafo segundo por mayoría puedan ser posteriormente
del artículo 398 del Código Civil, consa- derogados también por mayoría.
grando así un principio democrático en
lo referente a la administración y mejor En el ámbito de las relaciones con
disfrute de la comunidad de bienes, de terceros se plantea la duda de si el acuer-
tal manera que si los partícipes son dos y do adoptado por mayoría otorga a ésta
las cuotas iguales, es imposible un acuer- no sólo el poder disponer de la cosa en
do por mayoría, por lo que en este supu- el sentido de la medida de administra-
esto habrá que acudirse al auxilio de la ción (piénsese por ejemplo en un arren-
autoridad judicial. damiento de la cosa común), sino tam-
bién el poder de representación de la mi-
No se exige, por otra parte, ninguna noría (con la consecuencia evidente, en
formalidad para la toma de acuerdos, lo el ejemplo anterior, de que todos los co-
que llevó inicialmente a la doctrina juris- propietarios -mayoritarios y minorita-
prudencial a proclamar y mantener la no rios- serían parte en el contrato en cali-
exigencia de ningún tipo de reunión (co- dad de arrendadores, aún cuando los mi-
mo botón de muestra, las sentencias del noritarios no hubieran querido serlo).
Tribunal Supremo de 12 de diciembre de La cuestión queda resuelta si partimos de
1983 y 18 de junio de 1984). En este te- la consideración de que la administra-
ma y a efectos del mantenimiento de los ción de la cosa, en principio, compete a
actos de administración llevados a cabo la mayoría, pero el patrimonio de cada
en virtud de acuerdos tomados sin nin- comunero no puede -ni debe- permane-
guna reunión, puede resultar aceptable cer comprometido contra su voluntad,

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más allá de lo estrictamente necesario. El administración. En estos casos, el co-


comunero o copropietario disidente ten- propietario que lo desee podrá acu-
drá derecho a la parte correspondiente dir al Juez interesando la adopción
de la renta, pero no por ser parte en el de aquéllas. Naturalmente, si la ma-
contrato, sino por su derecho de copro- yoría se hubiere manifestado en con-
piedad (artículo 399 del Código Civil). tra de la propuesta, el recurso no po-
drá fundamentarse en que no se ha-
¿Qué pasa, por último, con el nego- ya obtenido tal mayoría, sino sólo en
cio celebrado con tercero sin la cobertu- ser el acuerdo gravemente perjudi-
ra de un acuerdo adoptado por mayoría?. cial a los interesados en la cosa co-
En este supuesto nos encontramos ante
mún.
un negocio celebrado sin el necesario
poder de disposición, por lo que no po- II) Acuerdo gravemente perjudicial.
drá perjudicar ni afectar a los demás con-
dueños. Para éstos es res inter alios ac- El primer requisito que se exige es
ta, y como tal no les vincula, pero para el que el acuerdo sea grave, no bastan-
condueño que lo celebró es obligatorio do pues, cualquier tipo de perjuicio.
con todas las consecuencias que se deri- Dicho perjuicio ha de ser probado.
ven de su incumplimiento.
En referencia al perjuicio, el Código
III. EL RECURSO AL JUEZ Civil español ha variado su redacción
con relación al texto de su modelo
La posibilidad de acudir al Juez sólo italiano. Y así, el Código Civil de Ita-
se produce en dos situaciones, a saber: lia aludía al perjuicio causado a la co-
que no hubiera mayoría o que el acuerdo sa común, y el español lo hace a los
fuera gravemente perjudicial a los intere- interesados en la cosa común. El
sados en la cosa común. Veámoslos sepa- cambio no puede suponer que el
radamente. perjuicio que no guarde ninguna re-
I) lación con la cosa común pueda dar
Que no resulte mayoría.
lugar a este recurso. Es imprescindi-
El supuesto no se constriñe única- ble que el perjuicio al copropietario
mente al caso de empate o de que se produzca precisamente en cuanto
no se haya logrado la mayoría, sino interesado en la cosa común.
también a todos aquellos casos en ¿Quién puede recurrir?. Legitimado
los que, ante la negativa a ocuparse
para recurrir lo está cualquier comunero
de la administración, el silencio o la
en el caso de que no resulte mayoría, así
ausencia de los demás, el partícipe,
como los disidentes o ausente en el caso
haciendo uso de su derecho a parti-
de acuerdo gravemente perjudicial. Legi-
cipar en la administración, pide que
se adopten las medidas oportunas timados pasivamente lo están todos los
acerca de dicha administración. partícipes que mantengan la obligatorie-
dad del acuerdo, en el supuesto de
La ausencia, el silencio o la negativa acuerdo gravemente perjudicial, y todos
a ocuparse de la administración por los demás, que no recurran, en el caso
parte de los demás copropietarios o de no resultar mayoría. Como quiera que
de un número suficiente de ellos pa- no se establece un plazo para recurrir, en
ra impedir la obtención de la mayo- principio sería viable hacerlo en cual-
ría, no puede dejar a los demás en la quier momento anterior a la ejecución
imposibilidad de adoptar medidas de del acuerdo.

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Los acuerdos de la mayoría también 1. Patrimonio del menor o incapaz su-


podrán ser atacados por otras razones jeto a tutela
distintas de las dichas; y así, por ser con-
trarios a una norma imperativa, por ata- Estamos ante un patrimonio afecto a
car a derechos individuales sustraídos a una finalidad legal, cual es la de guardar
la competencia de la mayoría, por vicios y proteger a una persona dependiente
de la voluntad, etc. durante el tiempo que dure su situación.
En este sentido es un patrimonio afecto
IV. PACTOS SOBRE LA a una finalidad de interés particular, sien-
ADMINISTRACIÓN do esta finalidad la que modaliza, instru-
ye y causaliza la administración.
1. Pactos que afectan al contenido del
Derecho. La administración del patrimonio de
Son los que modifican los derechos los hijos menores por parte de sus pa-
individuales, en la medida en que no dres, así como la representación legal
contraríen una norma imperativa. Así que ostentan, tiene su justificación en la
por ejemplo, el sometimiento a un falta de capacidad natural. A medida que
arbitraje de las cuestiones que susci- los menores adquieren edad y capacidad
te la administración. van adquiriendo mayores posibilidades
de ejercitar sus derechos, pero hasta en-
2. Acuerdos que afectan a la modalidad
tonces los padres tendrán la administra-
de la Administración.
Son los que establecen formalidades ción ordinaria sobre el patrimonio de los
para la convocatoria y su necesidad. hijos como una función integrada en la
Estos acuerdos y otros similares se propia potestad (artículo 156 del Código
rigen por el artículo 398 del Código Civil). La administración judicial supone
Civil y exigen mayoría. la intervención de los tribunales de justi-
cia en defensa del interés del hijo, adop-
V. ADMINISTRACIÓN DE BIENES Y tándose, de oficio o a instancia de parte
ADMINISTRACIÓN (hijo, padre o madre, cualquier pariente
PATRIMONIAL o el Ministerio Fiscal), cuantas medidas
se estimen convenientes para la defensa,
La administración patrimonial, expre- protección y conservación del patrimo-
sión acuñada por el lenguaje económico, nio de aquel.
alcanza a la gestión de bienes propios o
ajenos. En Derecho Civil se distingue en- En cuanto a los incapaces y pródigos,
tre actos de administración ordinaria y conviene precisar que estas situaciones
extraordinaria, considerándose que la que limitan la capacidad de obrar sólo
primera es la que tiende al gozo y explo- pueden venir dadas por decisión judicial.
tación del patrimonio, así como al em- En la sentencia de incapacitación se de-
pleo de las rentas, en tanto que la segun- terminará el alcance de las limitaciones,
da integra aquellos actos que afectan al estableciéndose la figura del tutor, cura-
capital, es decir, aquellos por los que se dor o, en su caso, la rehabilitación de la
transmite, grava, modifica o extingue in- patria potestad. El tutor deberá cuidar y
mediatamente un derecho de contenido dar protección al tutelado, administrar
económico. Veámoslo en algunos supu- sus bienes y actuar como su representan-
estos concretos de administración de te legal, debiéndose precisar que para los
bienes y/o patrimonio (tanto en la nor- actos de administración que se recogen
mativa civil como en otras ramas jurídi- en el artículo 271 del Código Civil (venta
cas): o gravamen de inmuebles, formalización

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