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MODULO Nro.3
1. - CONSIDERACIONES GENERALES.- La asistencia Familiar es una institución de Derecho de Familia que importa la
satisfacción de necesidades de quien se encuentra en estado de necesidad por parte de quien tiene posibilidades o
capacidad suficiente de proporcionarla, por efecto de un vinculo proveniente de relación parental o por efecto del
matrimonio y la adopción, La Asistencia Familiar Surge como una forma de protección a la familia, fue conocida
anteriormente como “pensión de alimentos" o “alimentos" en el Código Civil Boliviano., como una manifestación de
solidaridad entre los parientes, cónyuges y afines con aquellos que se encuentran en estado de necesidad o en la
imposibilidad de proveerse los mismos
Es un derecho reconocido para proveer lo necesario para una vida digna física e intelectual de quienes necesitan y/o
tiene derecho a ello
Este es un derecho reconocido en la Constitución Política del Estado artículos 7), 8), 194, 195 196 y 199, lo mismo que
en el Código de Familia artículos 14 al 29, 258-3), 264, 436, la Ley 1760 artículos 61 al 74, el Código de la Niñez y
Adolescencia artículo 33, así como en la Ley 1602, artículo 11.
2. - LA ASISTENCIA FAMILIAR CONCEPTO.- Como tenemos ya dicho, la Asistencia Familia es una institución de
derecho de familia que surge por efecto del parentesco o vínculo jurídico del matrimonio. Su objetivo es la prestación de
ayuda económica y/o en especie a quien resulta encontrándose en estado de necesidad y no puede proveerse por si
mismo los recursos suficientes para satisfacer su más urgentes necesidades para sobrevivir dignamente.
Fundamentalmente la Asistencia Familiar se inspira en la típica manifestación de solidaridad entre parientes y entre
cónyuges o personas que sostienen vínculos jurídicos y naturales de parentesco.
De acuerdo a la opinión de PLANIOL y RIPERT la Asistencia Familiar “Es la obligación impuesta a una persona se
suministrar a otra los socorros necesarios para la vida”
Etimológicamente la pensión alimenticia proviene del latín “PENSIO" que tiene como significado dar ayuda, renta,
pupilaje, ayuda pecuniaria, acto de dar alimentos.
La Asistencia Familiar Jurídicamente definida es “ Acción de ayuda o auxilio económico o en especie que otorgan los
padres a sus hijos y cónyuge que por alguna razón no viven con ellos" de acuerdo a nuestra legislación esta dotación de
recursos es limitada a las satisfacción de las más premiosos necesidades de quienes resultan beneficiarios alimentarios.
3. - PRINCIPIOS DOCTRINARIOS DE LA ASISTENCIA FAMILIAR.-
4. - LA ASISTENCIA FAMILIAR EN LOS TRATADOS INTERNACIONALES.- A manera de consideraciones generales
apuntemos que las obligaciones sobre alimentos, revisten gran importancia al extremo que es una preocupación no solo
a nivel nacional, sino también a nivel Internacional.
Bolivia ha ratificado el 8 de octubre de 1998 el texto de la Convención Interamericana sobre Obligaciones Alimentarias
adoptado en Montevideo en año 1989, cuyo depositario es la Secretaría General de la Organización de Estados
Americanos.
El texto de la referida Convención, al haber sido ratificado por Bolivia, se incorpora a nuestra legislación positiva, su
aplicación es obligatoria en los casos requeridos, siendo muy importante que jueces y abogados conozcan sus alcances.
En la parte introductiva de la referida convención se establece como objetivo central:
“La determinación del derecho aplicable a las obligaciones de dar alimentos cuando el acreedor de los mismos tiene su
domicilio o su residencia habitual en un Estado Parte y el deudor de alimentos tenga su domicilio o residencia habitual,
bienes o ingresos en otro Estado Parte, igualmente establece normas de competencia y la cooperación procesal
internacional correspondientes".
A grandes rasgos se puede decir que la convención analizada tiene aplicación en los siguientes casos:
Z
M
INSTITUTO DE LA JUDICATURA DE BOLIVIA Vil Leccionario - Área Especializada - Familia Dr.
CURSO DE FORMACIÓN INICIAL Adrián Montoya Laura
1. -Las obligaciones alimentarias que favorecen a los menores de 18 años o a los mayores de dicha edad
que continúan bajo la patria potestad prorrogada.
2. Las obligaciones derivadas del matrimonio vigente o disuelto. Se da la opción a los estados signatarios
restringir los alcances de la Convención solo a las obligaciones alimentarias respecto a menores, pudiendo
también ampliarlas a otros acreedores, declarando el grado de parentesco y otros vínculos legales que los
respectivos países reconocen.
3. No se reconoce discriminación alguna a los efectos del derecho de recibir alimentos.
4.1. - La Asistencia Familiar en el Derecho aplicable.- La obligación de alimentos, la calidad de deudor y acreedor se
regularán por la legislación que resulte más favorable del interés del acreedor, pudiendo elegirse entre el ordenamiento
jurídico del domicilio o residencia habitual del acreedor o del deudor.
Son objeto del derecho aplicable:
1. Monto de crédito alimentario, plazos y condiciones para hacerlo efectivo.
2. Legitimación para ejercitar la acción alimentaria
3. Acciones de aumento reducción cesación de alimentos
4. Aseguramiento en ejecución de sentencia
4.2. - La Competencia, según la órbita internacional.- Son competentes para conocer reclamaciones alimentarias a
opción del acreedor:
13
1 GATICA, Nora, y CHAIMOVIC, Claudia: "La justicia no entra a la escuela. Análisis de los principales principios contenidos en la
Convención sobre los Derechos del Niño”, en La Semana Jurídica, 13 al 19 de mayo, 2002.
2 ZERMATTEN, Jean (2003): “El interés Superior del Niño. Del Análisis literal al Alcance Filosófico", Informe de Trabajo, 3-2003,
pp. 1-30, especialmente, p. 16. http://wvw.childsrights.org/html/documents/wr/ 2003-3_es.pdf [visitado el 20 de octubre.
3 “En todas las medidas concernientes a los niños que tomen las instituciones públicas o privadas de bienestar social, los tribunales,
las autoridades administrativas o los órganos legislativos, una consideración primordial a que se atenderá será el interés superior
del niño", Articulo 3 inciso 1 ° Convención sobre los Derechos del Niño.
CLARIVEL AYALA PERROGÓN
el contenido de una sociedad humanista, la que adopta y se brinda como sustituta significa que en caso de
para estos casos, no importa dónde este. prioridad del inU otro
que pueda afee el
Y en cuanto a la idoneidad de los servidores y funcionarios públicos, tenemos
interés de los padt
un mandato constitucional de ser capaces y competentes para su atención, en
considerados prioriU
este eje albergamos la esperanza de que se especialicen las áreas de la niñez y
adolescencia, para no vulnerar los derechos de estos sujetos de derechos. El principio del inten
cional en el artículo i as
2. INTERES SUPERIOR DEL NIÑO
medidas concerní
2.1. Concepto. 0 privadas de bienes
Cuando abordamos el concepto de niño, es del niño precisamente que se habla tivas o los órganos
y debe hablarse, o sea que este sujeto de derechos es el eje de la visión; si atenderá será el inte
notamos en la Convención sobre los Derechos del Niño es precisamente el niño, señala que los derec
el centro de la atención, por ello el art. 1 de la CDN establece que “se entiende sición consistente ei
por niño todo ser humano menor de 18 años de edad, salvo que, en virtud de la entre la edad de 0 y 1 en
ley que le sea aplicable, haya alcanzado antes la mayoría de edad”. pequeña infancia,
Por ende el Interés Superior del niño, menos será examinado fuera de ese El artículo 3 inciso 1
contexto, o sea que no puede variar el enlace o la apreciación, ni menos una sagra el principio del lo
toma de decisiones, de modo discrecional a titulo de buscar lo mejor para el que debemos ente
niño, sino que debe ser estrictamente en función del niño céntrico como punto Convención no lo si
de partida. ocasiones, esto es, e
Gatica y Chaimovic han señalado que “el llamado “interés superior del niño”
1 GATICA, Nora, y CHAIMOVIC, C
debe ser entendido como un término relacional o comunicacional y Convención sobre los Derechos i
5 ZERMATTEN, Jean (2003): "El ir
pp. 1-30, especialmente, p, 16. h
6 'En todas las medidas concern:
tnbunales, las autoridades admir
interés superior del niño”, Articule
12
CLARIVEL AYALA PERROGÓN .
artículo 9.3, en el artículo 18, artículo 20, artículo 2J, artículo 37.y en eJ Sc-rechos sm ójsun.
artículo 40 de dicho instrumento internacional, pero no explica o define qué se según Larari
debe entender por interés superior del niño. En este sentido, ha sido rol de la l\ preaj
3. Finalidad. El pr
doctrina conceptualizar y establecer los límites y alcances
ional de mencct
del mismo.
ciño, en todas las cw
2.2. Definición. El autor Baeza, en un intento de definición, señala que el interés r*otegerlo en el piar ;
superior del niño es “el conjunto de bienes necesarios para el desarrollo integral _e pueda ser objeta
y la protección de la persona del menor de edad y, en general, de sus derechos, garantizarle el dered >
se tiene en cuenta ;-.ón
que buscan su mayor bienestar’’.7 La CDN y, específicamente, el principio del
y siempre que o del
interés superior del niño, plasmado en ella, viene a señalar expresamente el
cual resuli tución. Si
reconocimiento y la obligación de los Estados partes de garantizar el ejercicio de
notara sujeto de de ión
los derechos humanos de uno de los grupos más débiles o vulnerables de la
del ] y estable
sociedad, los niños.
rere la capacidad |
Debemos comprender desde esta óptica que el niño es el centro v debe ser siempre
el centro del análisis, o sea una visión niñocentrica, lo que implica que el entorno
debe estar sujeto a los intereses de este grupo vulnerable. Por ende jamás se podrá
apreciar una valoración que sea desde la familia hacia el niño, niña v adolescente,
porque estaríamos arrastrando el núcleo desde una variable, el niño o niña y
adolescente es el centro impulsor^, esta fuente es respaldada por la Doctrina de la
Protección Integral, que conceptualiza al niño, niña y adolescente como sujeto
portador
7 BAEZA CONCHA, Gloria (2001): ‘El interés superior del niño: Derecho de rango constitucional, su recepción en la legislación
nacional y aplicación en la jurisprudencia", en Revista Chilena de Derecho, vol. 28, núm. 2, p. 356.
8 (el subrayado me pertenece)
CLARIVEL AYALA PERROGÓN .
EL INTERÉS SUPERIOR DEL NIÑO, NIÑA Y ADOLESCENTE
de derechos sin distinción de ningún tipo: “todos los derechos para todos ios
niños” según Larumbe4
15
4 LARUMBE CANALEJO, Silvia (2002): “Educación en y para la protección de los derechos de niñas, niños y adolescentes en
riesgo", en Revista IIDH, núm. 36, julio-diciembre, p, 252.
5 El convenio tiene su origen en una propuesta canadiense en el año 1976. Dicha propuesta consistió en la creación de una
organización que se ocupara de dar solución a los innumerables casos de menores trasladados o retirados ilícitamente en el
extranjero por uno de los padres. Desde el año 1976 hasta 1980, la oficina Permanente de la Conferencia de la Haya envió a ios
Estados miembros cuestionarios sobre el tema referido, con el objeto de que fueran analizados. Teniendo en cuenta la respuesta
dada por los Estados Miembros, la Conferencia preparó un informe con aquellos puntos que consideró importantes y organizó dos
reuniones de expertos de los Estados Miembros en derecho de familia, para que elaboraran un proyecto de Convenio. En las
reuniones se estudiaron y discutieron los puntos principales y sus posibles soluciones, elaborándose un proyecto de Convenio que
fue negociado y firmado en las sesiones de la Conferencia de Derecho Internacional Privado del 14 al 25 de Octubre de 1980.
CLARIVEL AYALA PERROGÓN
a otro país, ningún niño podrá ser trasladado al país que lo reclama, sin 2.- Con tal fin, ser
previamente de acuerdo a edad, haber sido escuchado. Artículo 11° de la escuchado e¡ que
CONVENCION INTERAMERICANA SOBRE RESTITUCION afecte al nii
INTERNACIONAL DE MENORES: presentante o de
normas de proce
“La autoridad judicial o administrativa del Estado requerido no estará
obligada a ordenar la restitución del menor, cuando la persona o la En este entendido nuestn del
16
EL INTERÉS SUPERIOR DEL NIÑO, NIÑA Y ADOLESCENTE
En este entendido nuestra legislación boliviana, en su art. Art. 207 Inc. e) del
Código Niño, Niña Adolescente establece que “es competencia del Juzgado de
la niñez y adolescencia, resolver la restitución de la niña, niño, o adolescente
a nivel nacional o internacional, conforme a la Convención Interamericana
sobre restitución internacional de menores”, para el caso que se cita, se lo tendrá
que escuchar al niño y sobre esa base, el Juez o Jueza competente conceder o
rechazar la Restitución del mismo, nótese que la decisión jurisdiccional no gira
en tomo al padre o de la madre, ni menos en la solicitud internacional, sino en
relación a la opinión del niño, menos podrá ser discrecional la decisión del juez,
que significa: (lo que el juez crea más conveniente), no es así, es una decisión de
derechos humanos y respeto al sujeto. En caso de ser un niño de menos edad, se
tendría que someter a una investigación técnica, lo que implica levantar datos,
psicosociales del niño. Aun así, la decisión del juzgador no es discrecional,
porque está sujeta a informes técnicos. En este sentido si las autoridades no tienen
conocimiento de la finalidad del ISN, menos podrán proteger al NNA, sino que
en muchos casos se han dado cumplimiento a las restituciones de NNA, sin
consultarles a los más interesados y estos, están siendo manejados como objeto
y no como sujetos de derechos; porque son ciudadanos que opinan y tienen el
ejercicio libre que la democracia le concede, el de elegir.
17
CLARIVEL AYALA PERROGÓN
Considero que el ISN, es y debe ser, la mayor protección de derechos de los de la idea que “SÍ/ respe
NNA, en su contexto histórico, cultural, jurídico, sicosocial, en la temporalidad, persona o autoridad'.”l}
lugar y caso especifico, para cada NNA sujeto de derechos. Desde esta óptica
El artículo 13.11 CPE, h
entendemos, que el ISN, es un principio, un derecho fundamental v una
enunciados por la ley, r
garantía6. Veamos: disposición que recuerde
2.4. Clasificación. nal en el artículo 256 la
Estado Plurinacional de
2.4.1. El Interés Superior del niño como garantía.- Definición legal de
rechos Humanos, al rece
lo que ha de entenderse por interés superior del niño, estableciéndose en su
sin necesidad de la posit
artículo 60 constitucional “... que es una garantía que se otorga del Estado hacia
los niños, niñas y adolescentes, que puede hacer valer frente al Estado por haber 2.4.3. El Interés Superii
éste o un particular, agredido sus Derechos Humanos. rechos del Niño, estable*
que el interés superior d
2.4.2. El Interés Superior del niño un derecho fundamental.- Una de
Convención, llegando a c
las características de los Derechos Humanos aplicado a niñez y adolescencia,
manifiesta Hitters, 7 que son fundamentales por el hecho de ser inherentes al De este modo, cualquier
hombre, aseverando que éstos tienen su vigencia con independencia de una ley hacerse cargo de esta noc
que los reconoce. Esta idea es similar a la postura tomada por la Constitución una decisión o medida en a
Política Plurinacional boliviana, la que en sus artículos 256 y 410, reconoce y interpretación que se di
cuerpo legal, por lo que reconoce en ello la pertenencia y existencia de dichos No es posible permanecer
derechos a la persona en sí, por lo que no son creados sino reconocidos por el rerior del niño que tiende .
Estado. A esto se le aña- nos que la propia Conve
18
6 Consideración de la autora
"3 Centro Iníeramericano para el Desarrollo del Conocimiento en la Formación Profesional. Marcos-Sánchez, José. Manual para la
Defensa de la Libertad Sindical, 2011. Disponible en; http;//www.cinterfor.org.uy/public/spanish/region/ampro/cinterfor/temas/
worf<er/doc/otros/xviii/index.htm. Fecha de Consulta: 9 de junio del 2011.
EL INTERÉS SUPERIOR DEL NIÑO, NIÑA Y ADOLESCENTE
El artículo 13.11 CPE, hace mención que los derechos que no hayan sido
enunciados por la ley, no significa que no los tengan los niños y niñas;
disposición que recuerda lo establecido en este mismo cuerpo constitucional en
el artículo 256 la cual acepta el carácter iusnaturalista que tiene el Estado
Plurinacional de Solivia, en cuanto al reconocimiento de los Derechos
Humanos, al reconocerlos como propios e inherentes a la persona, sin necesidad
de la positivización de los mismos.
19
HAS IYEL AVALA PERROGÓN
Esto implica en la práctica, según el art. 180 de la CPE, donde menciona que la
jurisdicción ordinaria se FUNDAMENTA en los principios procesales... que el
accionar de nueva administración de justica sea conforme a la aplicación de
principios. Ponderación que deberá realizar el juzgador para cada caso, toda vez
que se tiene la obligación del juzgador prestar una justicia con tutela efectiva.
Hecho que solo podrá ser efectivo con la especialización de los funcionarios
públicos, en todas las áreas de atención a la niñez y adolescencia.
Observemos este caso para esclarecer lo que se afirma: una niña dada
en guarda legal con fines de adopción, huérfana de padre y madre, cuya familia
ampliada se desconoce su paradero. Al año de ser dada en guarda, en pleno
trámite de conversión a la adopción, es reclamada por una hermana de (17 años
de edad), como familia de origen. Se le niega la reinserción familiar, por no
presentar los elementos de seguridad para la niña. La defensoría del lugar hace
uso del recurso de apelación, citando que “sobre la familia sustituía esta la
familia de origen”. La Sala Civil Segunda del Tribunal de Santa Cruz, revoca el
auto de primera instancia con el único fundamento que la familia de origen es
prioritaria a la familia sustituía y ordena que la niña sea entregada a su hermana
mayor. Tal absurdo sin duda traería consecuencias en la vida de la niña; cuyo
tiempo no demoró en presentarse como RIESGO SOCIAL, nuevamente, tal es
el caso de esta niña que no solo perdió a una familia sustituía que cumplía con
todas las características para ser padres adoptivos idóneos, sino que hasta hoy
20
EL INTERÉS SUPERIOR DEL NIÑO, NIÑA Y ADOLESCE> . T E
21
CAPÍTULO II
LEGISLACIÓN EN EL DERECHO
DE FAMILIA
1. ANTECEDENTES
- 27 -
el año 1967, donde bajo la nueva Constitución Política del Estado en su entró en vige
artículo 197, se otorgó la regulación de un nuevo Código Especial que funcionarios y
brinde su independencia al Derecho de Familia. capacitacic
produjo bast
El 23 de Agosto de 1972, bajo la presidencia de Hugo Banzer
retardación <
Suarez, mediante DS. 10426 un 23 de Agosto de aquel año, se aprobó
esta nueva n
como ley de la república el Código de Familia y en 1973 entró en
vigencia esta normativa, un 6 de agosto de ese año, como un cambio Esta nue\
importante para la legislación boliviana y también de todas las de cambios
legislaciones del mundo occidental. época en la la
decisión i este
El Código de Familia, al igual que otras disposiciones legales
fin nao al
vigentes desde 1972, fue aprobado y reformado mediante Decretos
Código d<
Leyes, empero reiniciada la constitucionalidad del país en 1982, bajo la
maneja nue<
presidencia de Hernán Siles Suazo, el congreso no se pronunció sobre
Constituciór a
esta codificación sino hasta el año 1988, un 4 de Abril de aquel año, en
la misma, c ya
el que se eleva a rango de Ley N° 996 el Código de Familia
sea a gr se
convirtiéndose de esta manera en el primero en adoptar en esta
promulg;
condición de Ley.
Derecho Far
Este Código de Familia estuvo en vigencia hasta el año 2015, ya parte de est, en
que en fecha 19 de Noviembre de 2014 se promulgó el Código de las el proce
Familias y del Proceso Familiar como Ley Nacional N° 603, que no entró conyugal se
en vigencia justamente hasta el mismo año 2015 en parte de la Leys, y como princi
es en el pasado 10 de Febrero de 2016 que por decisión legislativa 9
Un prim
código de f.
dentro de la
un merotrá
de ambas p,
a un tribun
- 28 -
9 Disposición Transitoria Segunda, de la Ley 603 Código de las Familias y del Proceso
Familiar.
DERECHO DE FAMILIA Y LA REALIDAD EN BOLIVIA
- 28 -
10 Disposición Transitoria Segunda, de la Ley 603 Código de las Familias y del Proceso
Familiar.
Estado en DR. LUIS RODRIGO
entró en vigencia en su plenitud, aun cuando muchos juristas MARINOVIC
SALAMANCA y algunos
lo Especial funcionarios públicos de la materia, no tenían pleno conocimiento y
capacitación sobre la aplicación de esta nueva normativa, lo cual
produjo bastantes falencias en el ejercicio de la profesión y una gran
retardación de justicia, todo hasta que se regularice la aplicación de
íerSuarez, esta nueva norma.
5 como ley
Esta nueva normativa nacional, fue dentro de una supuesta lucha
encía esta
de cambios dentro de nuestra sociedad en Bolivia, durante una época
rportante
en la cual el Gobierno de turno, de Evo Morales Ayma, toman la
:iones del
decisión de actualizar o reforman la legislación nacional y con este fin
nace la propuesta en Asamblea Legislativa de una reforma al Código
;s legales de Familias, ampliando las costumbres y tradiciones que maneja
Decretos nuestro pueblo, además entendiendo que al tener una nueva
982, bajo Constitución Política del Estado, las leyes nacionales deben adecuarse
jronunció a la misma, de ello es que sin ninguna socialización de esta normativa,
de aquel ya sea a grupos sociales y profesionales dedicados a la abogacía, se
le Familia promulga la Ley 603 la cual fue muy discutida por tratadistas de
r en esta Derecho Familiar, empero en el año 2015 comienza su aplicación en
parte de esta norma, toda vez que los plazos procesales son acortados
en el proceso familiar, además que en cuanto a la desvinculación
2015, ya conyugal se suprimen las causales de divorcio, estas circunstancias
go de las t como principales características de esta nueva norma.
no entró e
Un primer análisis crítico sobre las disposiciones de este nuevo
la Ley5,
código de familia, es la poca importancia que se le da al matrimonio
egislativa
dentro de la sociedad, esto en sentido que el divorciase no es más que
un mero trámite, ya que inclusive no se requiere la voluntad manifiesta
de ambas partes, solamente con uno de los cónyuges que se apersone
a un tribunal judicial podrá incoar su pretensión de la ruptura del
dei Proceso
- 29 -
DERECHO DE FAMILIA Y LA REALIDAD EN BOLIVIA
vínculo conyugal, es suficiente para que se extinga el matrimonio. Por pueblo y la pro y
otro lado y además otro factor en contra del matrimonio, es que se tiene especiales. Es
la facilidad de acudir a un Notario de Fe Pública a fin de tramitar el nuestra realida
divorcio, esto entendiendo que no se tenga ninguna intención de de hecho, com
Asistencia Familiar, no se cuente con hijos ni bienes, es por ello que conocidas trad
fácilmente los matrimonios más jóvenes por una simple discusión nacional.
familiar pueden ocasionar la separación definitiva de ese hogar sin optar
a la reconciliación como una institución valiosa que constituye el 3. VALORE;
matrimonio. FAMILIA E^
2. BASES La familia e:
está conforma^
Debemos partir teniendo en cuenta que la Ley es una fuente principal buscando una
del Derecho, y justamente las bases para la elaboración de un código
son con carácter general los aspectos doctrinales que el legislador deber Las familias
tener en cuenta sobre la realidad del objeto de la creación de una norma afectivas y con y
jurídica. otras formas i
6. Artículo 3, d<
- 30 -
— DR. LUIS RODRIGO SALAMANCA MARINOVIC
onio. Por pueblo y la propia historia de esa sociedad con características propias y
que se especiales. Esto constituye ese carácter imperante de la ley que en nuestra
tramitar realidad en Bolivia asume a las uniones conyugales libres o de hecho,
ición de como resultado de nuestra idiosincrasia en el país, bajo las conocidas
ello que tradiciones del "tantanaku" o "sirviñacu" del medio rural nacional.
cusión jar
sin 3. VALORES Y PRINCIPIOS EN LA LEGISLACIÓN DE FAMILIA
itituye EN BOLIVIA
Esta
ales relación es protegida por el propio Estado otorgando principios
y valores consagrados tanto en nuestra Constitución Política del Estado,
comooresen la propia ley especial de familia 11 , valores que están
enmarcados
una bajo la responsabilidad, respeto, solidaridad, protección
integral,
dad intereses prevalentes, favorabilidad, unidad familiar, igualdad de
oportunidades y bien común.
más
que
es
un
- 31 -
DERECHO DE FAMILIA Y LA REALIDAD EN BOLIVIA
3.4. bit
A fin d
intercultu
- 32 -
12 CPE - Art. 62. El Estado reconoce y protege a las familias como el núcleo fundamental de la
sociedad, y garantizará las condiciones sociales y económicas necesarias para su desarrollo
integral. Todos sus integrantes tienen igualdad de derechos, obligaciones y oportunidades.
DR. LUIS RODRIGO SALAMANCA MARINOVIC
3.2. Solidaridad
3.3. Diversidad
3.4. Interculturalidad
3.6. Dignidad
- 34 -
DR. LUIS RODRIGO SALAMANCA MARINOVIC
PRINCIPIOS Y FUNDAMENTOS
14 Para complementar el tema revisar a los profesores: Chacón Norma, Álvarez Carlos y Amador Alberto. Todos
autores Cubanos.
15 EXPOSICION DE MOTIVOS CÓDIGO DE LAS FAMILIAS V DEL PROCESO FAMILIAR. Jueves, 20 de noviembre
de 2014, publicado por Bettv Tejada Soruco. Presidenta de la Cámara de Diputados de la Asamblea Plurinacional
del Estado de Bolivia.
- ASISTENCIA FAMILIAR, EN PROCEDIMIENTO EXTRAORDINARIO Y RESOLUCIÓN INMEDIATA -
16 Punto de vista del Canciller (Ministro de Relaciones Exteriores) boliviano David Choquehuanca.
17 Información obtenida en la página de internet: Wikipedia la enciclopedia libre de Latinoamérica.
- Gonzalo Castellanos Trigo -
laméntales, sociales y bilaterales de una comunidad, son entidades nte común sujeción a una finalidad “ormativa
objetivas, como lo son esos mismos valores”10. señalada
finen los principios generales del derecho como normas ales, taxativas, Varios países han recogido lea dictando
universales, tópicas, axiológicas, implícita ímente positivas q sirven un Código de Familia (apañe caso de
para crear, interpretar e integrar el nto. Hay principios propios Argelia, Bolivia, Cañada. C _ ~_ Filipinas,
generales del derecho de familia, que idamentos o bases que dan Venezuela, Honduras, Ma entre otros13.
estructuras a las relaciones familiares”".
e artículo se realiza un análisis crítico de los nuevos principios ho de Principio de protección de familia -
Familia, se pone de manifiesto la influencia de los derechos en las grandes La importancia de la familia queaa
transformaciones del Derecho de Familia y en en la configuración de los internacionales sobre derechos hi Universal
nuevos principios que lo informan, brinda una sistematización de dichos de los Derechos Humane s elemento natural
principios, y se propone en su contenido e identificar sus principales y fundamental de ¿ de la sociedad y del
manifestaciones en la positiva. Estado”14.
^'Cionalmenvc ^ _
"-v Aaxecho de familia es una rama Por su parte, el preámbulo de Niños
•Techo civil; sin embargo nuestn^r reitera el deber de protección ae
Je la persona individual y dado aueVh-t Ul.llmo se la
'aciones de ftoilia „„ pueden onedar ^ T' Se ha que Convencidos de que líhamÉl y
SfesyüiJ»onomfa de ia vlníd enlT T T7 critok
» de ¡
«^s medio natural para el crecimiento - y
la actualldad
J eran pane de la r * en particular de los niños.
1 con principios Para Poder asumir
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2°1S. Pag. 123 .................IV,dnUaldeDer^odeF
ami,ia £riit
Análisis del profesor
- ASISTENCIA FAMILIAR, EN PROCEDIMIENTO EXTRAORDINARIO Y RESOLUCIÓN INMEDIATA -
22 Hernán Valencia Restrepo. Ponencia presentada en el Vil Congreso Internacional de Derecho de Familia,
UNDEA, Medellín, agosto de 2014.
23 FERNANDEZ, SILVIA E. Manual de Derecho de Familia. Editorial Abeledo Perrot. Buenos Aires, Argentina.
30 GONZALO CASTELLANOS TRIGO
2015. Pág. 123.
24 Análisis del profesor Hernán Valencia Restrepo, sobre los principios del Derecho de Familia.
mm- - Gonzalo Castellanos Trigo -
entidades común sujeción a una finalidad superior, que legitiman la indisponibilidad normativa
señaiaóa
normas Varios países han recogido legislativamente este cambio doctrinario dictando un
implícita Código de Familia (aparte de un Código Civil). Ése ha sido el caso de Argelia, Bolivia,
integrar el Canadá, Cuba, Nicaragua, Costa Rica, El Salvador, Filipinas, Venezuela, Honduras,
amiba, que Malí, Marruecos, Panamá, Polonia y Rusia, entre otros25.
miliares”11.
Principio de protección de familias.-
principios
derechos La importancia de la familia queda consagrada en la mayoría de los tratados
milia y en internacionales sobre derechos humanos. Asidor ejemplo, la Declaración Universal de
informan. los Derechos Humanos, artículo 16.3, se dispone: “la familia es el elemento natural y
propone ■nes fundamental de la sociedad y tiene derecho a la protección de la sociedad y del
en la Estado”26.
Por su parte, el preámbulo de la Convención sobre los Derechos de los Niños
una rama a reitera el deber de protección de la familia, al señalar:
sobre la “Convencidos de que la familia, como grupo fundamental de la sociedad y
mado que de medio natural para el crecimiento y el bienestar de todos sus miembros, y en
interés parte particular de los niños, debe recibir la protección y asistencia necesarias para
de la poder asumir plenamente sus responsabilidades dentro de la comunidad”.
principios
Luego agrega:
que se den
slativa y la “Reconociendo que el niño, para el pleno y armonioso desarrollo de su
personalidad, debe crecer en el seno de la familia, en un ambiente de felicidad,
amor y comprensión”
:>lico en su
ocial y que La norma en estudio no deja dudas al establecer que el Estado tiene como rol
las normas fundamental la protección integral sin discriminación de las familias en la sociedad,
amilia. Las que implica garantizar el ejercicio pleno de sus derechos y los de sus integrantes para
mstitución una convivencia respetuosa, pacífica, armónica e integral.
itegran y su
recho de Familia,
res, Argentina.
27 Información obtenida del profesor: Cristian Lepin Molina, de la revista digital de Chile de Derecho Privado.
que
que
16 FORCELLINI, Elio, "Pietas", III, Bolonia, Italia 1965, pág. 709. (Cita del Profesor Silvia Fernández).
17 Roca Encarna.
Principio de diversidad.-
Con mucho criterio señala la profesora Micaela Libson que “las diversas formas
de organizar los vínculos sociales y afectivos han producido significados polisémicos
en tomo al concepto de familia (Jelin, 2004: 15). Dicha heterogeneidad se hace visible
en las variadas estructuras familiares constituidas a partir de las múltiples formas en
que se desarrollan los lazos entre las personas: familias con madres y padres
heterosexuales, familias que adoptan, familias con hijos producto de técnicas de
reproducción asistida, familias trasnacionales, familias con madres y padres
divorciados o separados, familias monoparentales, familias ensambladas, familias
con o sin hijos, y un sin fin de arreglos familiares que reemplaza a la supuesta realidad
empírica de “la familia’’ por la de “las familias”28.
Este es uno de los motivos por el cual esta nueva Legislación familiar, ahora se
la denomina “Código de las Familias”.
La familia es una institución social que regula y otorga significado a tres
“necesidades”: la sexualidad, la procreación y la convivencia cotidiana que se
expresa, esta última, en la idea de un hogar y de un techo compartido, de ahí que nace
el principio de diversidad de familiar, sin importar el sexo y otros elementos que
anteriormente eran los tradicionales.
Por el principio de diversidad se reconoce legalmente las diversas formas de
familias reconocidas por instancias nacionales e internacionales, gozan de igualdad
de condiciones, sin distinción, en función a la dinámica social y la cualidad
plurinacional de la sociedad boliviana.
Principio de interculturalidad.-
Recordemos que por imperio del Artículo primero de nuestra nueva Constitución
(2009) Bolivia se constituye en un Estado Unitario Social de Derecho Plurinacional
Comunitario.
La nueva Constitución señala: “La nación boliviana está conformada por la
totalidad de las bolivianas y los bolivianos, las naciones y pueblos indígena
28 Artículo publicado por Micaela Libson (diversidad de las Familias) el 2009 en Buenos Aires, Argentina, en la
revista Jurídica El Derecho.
por
lígena
na, en la 19 Cuando nos referimos a la ley, debe entenderse toda clase de norma jurídica vigente en el Estado, comenzando con
la Constitución y acabando con la última ley en jerarquía.
ivos, por la cual este nuevo Código, establece varías normas jurídicas, donde se deja
ncias establecido, que por ejemplo, los cónyuges tienen las mismas obligaciones y derechos.
•vada
:epto Para lograr la plena igualdad entre el hombre y la mujer en la familia, es necesario
en el modificar el papel tradicional tanto del hombre como de la mujer en la sociedad y en
speto la familia, por lo que es necesario la equidad de género.
y el Se conoce equidad de género a la defensa de la igualdad del hombre y la mujer
lores en el control y el uso de los bienes, derechos y servicios de la familia y sociedad. Esto
lonía supone abolir la discriminación entre ambos sexos y que no se privilegie al hombre
en ningún aspecto de la vida social, tal como era frecuente hace algunas décadas en la
mayoría de las sociedades occidentales.
La equidad de género consiste en estandarizar las oportunidades existentes para
que repartirlas de manera justa entre ambos sexos. Los hombres y las mujeres deben contar
más con las mismas oportunidades de desarrollo en el ámbito familiar.
, el El concepto de equidad está vinculado a la justicia, imparcialidad e igualdad
social. El género, por otra parte, es una clase o tipo que permite agrupar a los seres que
tienen uno o varios caracteres comunes.
De ahí que podamos establecer; por tanto, que para que tenga lugar la mencionada
olica equidad de género se tienen que producir o generar dos situaciones concretas y
las fundamentales. Por un lado, estaría la igualdad de oportunidades y por otro, la creación
iguna de una serie de condiciones determinadas para que se puedan aprovechar las citadas
versal oportunidades.
final La equidad de género consiste en estandarizar las oportunidades existentes
en r el para repartirlas de manera justa entre ambos sexos. Los hombres y las mujeres deben
de das contar con las mismas oportunidades de desarrollo. El Estado, por lo tanto, tiene que
un garantizar que los recursos sean asignados de manera simétrica33.
En el marco internacional, el derecho internacional prohíbe la discriminación
basada en el sexo. La adopción de la Carta de las Naciones Unidas, firmada en
Principio de dignidad.-
La dignidad, o “cualidad de digno” (del latín: dignítas, y que se traduce por
«valioso»), hace referencia al valor inherente al ser humano en cuanto ser racional,
dotado de libertad y poder creador, pues las personas pueden modelar y mejorar sus
vidas mediante la toma de decisiones y el ejercicio de sus libertades34.
En mérito al principio de dignidad las relaciones familiares y la decisión de las
autoridades del Estado, deben resguardar de manera permanente los derechos de los
miembros de las familias sin menoscabar su condición humana y respetando siempre
la dignidad de los integrantes o involucrados con la familia.
La referencia a la dignidad está siempre presente en los instrumentos
fundacionales del derecho internacional de los derechos humanos. La dignidad
humana, contiene elementos subjetivos, que corresponden al convencimiento de que
las condiciones particulares de vida permiten alcanzar la felicidad y de elementos
objetivos, vinculados con las condiciones de vida que tiene la Persona, para obtenerla.
Con la tendencia igualatoria de derechos y la dignidad de las personas, surge la
necesidad de proteger a las personas que se encuentran en una situación de especial
indefensión o desamparo, que haga imperiosa la intervención del Estado a través de
sus órganos, especialmente, por la judicatura de familia.
rica.
35 Escrito por Ángela Aparisi Miralles en la página virtual Almudi org.
TELLANOS TRIGO ASISTENCIA FAMILIAR, EN PROCEDIMIENTO EXTRAORDINARIO Y RESOLUCIÓN INMEDIATA. Incluye modelos de memoriales 39
- ASISTENCIA FAMILIAR, EN PROCEDIMIENTO EXTRAORDINARIO Y RESOLUCIÓN INMEDIATA -
TELLANOS TRIGO ASISTENCIA FAMILIAR, EN PROCEDIMIENTO EXTRAORDINARIO Y RESOLUCIÓN INMEDIATA. Incluye modelos de memoriales 47
- Gonzalo Castellanoslngo -
KIÓN
INMEDIATA -
La igualdad se expresa en dos dimensiones: de una parte, debe corregir las
desigualdades de hecho, producto de situaciones que derivan de causas naturales o de
la realidad social, y, de otra, debe eliminar toda diferencia arbitraria o discriminación.
Una diferenciación es discriminatoria si carece de justificación objetiva y
razonable, es decir, si no persigue un fin legítimo o si carece de una relación
razonable de proporcionalidad entre los medios empleados y el fin
perseguido.
En consecuencia, las discriminaciones establecidas en razón del sexo o del
nacimiento son arbitrarias y deben quedar excluidas de nuestro ordenamiento jurídico,
incluidas las relaciones familiares.
Al respecto la norma en estudio determina que “La regulación de las relaciones
de las familias promueve un trato jurídico igualitario entre sus integrantes”y para
lograr la plena igualdad entre el hombre y la mujer, es necesario modiñear el papel
tradicional tanto del hombre como de la mujer en la sociedad y en la familia
Sin duda la igualdad entre hombres y mujeres es un principio que ha tenido un
importante desarrollo en los derechos civiles y políticos, con gran influencia de los
instrumentos internacionales. En las relaciones familiares todavía quedan
importantes diferencias principalmente en el régimen de
sociedad conyugal.
El principio de igualdad lleva a que el contenido del Derecho de Familia propenda
al desarrollo libre de la personalidad de los cónyuges, que se traduce en que los
hombres y mujeres tienen iguales derechos y deberes en el
matrimonio y con relación a los hijos.
neo y multifactorial i razones económicas, y puede afectar a uno de los cónyuges, a los niños, —capaces o
sistema marginal ocio ancianos.
vital alcanzado
En mérito a este principio, el Estado Boliviano, las familias y la sociedad
garantizarán la prioridad del interés superior de la niña, niño y adolescente (se
Eai de la sociedad y encuentran en plena etapa de desarrollo y de vulnerabilidad), que comprende a
sos miembros, y en preeminencia de sus derechos, la primacía en recibir protección y socorro en
ocia necesarias para cualquier circunstancia, la prioridad de atención de los servicios públicos y privados.
e 1a comunidad que Los derechos de niñas, niños y adolescentes prevalecerán frente a cualquier otro
interés que les puede afectar; por lo tanto, tienen primacía los mismos con -elación a
los demás integrantes de la familia y ser tomado en cuenta por el _zgador al momento
ón del más débil en de resolver.
age más débil). El principio del interés superior del niño o niña, también conocido como el -:erés
con la Convención ie superior del menor, es un conjunto de acciones y procesos tendientes _ garantizar un
leer: desarrollo integral y una vida digna, así como las condiciones —ateríales y afectivas
que permitan vivir plenamente y alcanzar el máximo de bienestar posible a niñas y
rparado para una niños.
ritu de los ideales
particular, en un A criterio del maestro: Romero Javier, “Se trata de una garantía de que las -:ñas
lad y solidaridad y los niños tienen derecho a que, antes de tomar una medida respecto de ellos, se
xrlaración de los i adopten aquellas que promuevan y protejan sus derechos y no '.as que los
física y mental, conculquen. Así se tratan de superar dos posiciones extremas: el autoritarismo o
iebida protección abuso del poder que ocurre cuando se toman decisiones referidas a los niños y niñas,
por un lado, y el patemalismo de las autoridades por otro”39.
ecesidad de proteger El interés superior del niño es un concepto triple; es un derecho, es un p-meipio
¡pecial indefensión o y es una norma de procedimiento.
lado a través de sus
• Se trata del derecho del niño y la niña a que su interés superior sea una
consideración que se prime al sopesar distintos intereses para decidir sobre
limaciones, como la ¡ de una cuestión que le afecta.
los niños o por
bre de Latinoamérica.
39 Javier Romero. Revista Jurídica sobre Derecho de Familia digital de Colombia. 2016. N° 23.
GONZALO CASTELLANOS TRIGO V S~ENCIA FAMILIAR, EN PROCEDIMIENTO EXTRAORDINARIO V RESOLUCION INMEDIATA. Incluye modelos de memoriales 43
ASISTENCIA FAMILIAR PROCEDIMIENTO EXTRAORDINARIO Y RESOLUCION INMEDIATA
40 CÓDIGO DE LAS FAMILIAS Y DEL PROCESO FAMILIAR. (2014). Art. 6. Derecho de las Familias.