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o
ch
“LA APLICACIÓN DEL FACTOR MITIGACIÓN DE DAÑO EN LOS
DESPIDOS LABORALES EN LA CUANTIFICACIÓN DEL LUCRO
re
De
CESANTE”
de
TESIS
PARA OPTAR ELTÍTULO PROFESIONAL DE:
a
ec
ABOGADA
ot
bli
AUTORAS:
- Bach. MONICA PATRICIA PAZ SAAVEDRA
Bi
ASESOR:
Dr. MODESTO OLEGARIO BRACAMONTE MEZA
TRUJILLO – PERÚ
2018
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o
sendero difícil de la vida.
ch
Gracias por motivarme a ser mejor
re persona y profesional cada día.
De
ii
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o
ch
re
De
de
Gracias Mamá.
bli
Bi
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Agradecimiento
Al Prof. Modesto Olegario De Bracamonte Meza, por su
tiempo brindado en el asesoramiento de la presente Tesis que busca
contribuir a la solución de una problemática surgida en el campo del
o
Derecho Laboral Sustantivo.
ch
re
A los Jueces de los Juzgados Especializado de Trabajo y Salas
De
Laborales de nuestra Corte Superior de Justicia de La Libertad que
con su conocimiento y experiencia han aportado elementos importantes para
de
Las Autoras.
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PRESENTACIÓN
o
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La presente tesis ha sido elaborada en estricto cumplimiento de los
Atentamente:
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De mi especial consideración:
o
Es grato dirigirme a su despacho a fin de hacerle llegar el informe
ch
correspondiente sobre la elaboración de la Tesis para obtener el Título
re
Profesional de Abogado titulada “LA APLICACIÓN DEL FACTOR MITIGACIÓN
De
DE DAÑO EN LOS DESPIDOS LABORALES EN LA CUANTIFICACIÓN DEL
vi
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investigación y con los rigores de una búsqueda académica, lo cual conlleva una
o
profesor asesor de tesis doy mi aprobación a la presente tesis, pues, se ha
ch
logrado llevar a cabo lo planeado en el presente trabajo de investigación.
re
De
Trujillo, 16 de julio de 2018.
de
a
ec
ot
PROFESOR ASESOR
Bi
vii
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RESUMEN
La presente tesis pretende dar a conocer una de las formas de cuantificación del
trabajador.
o
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En la primera parte, se expone esta realidad problemática, utilizado diversos
re
De
métodos y técnicas de investigación.
de
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ABSTRACT
The present thesis pretend to publicize one of the ways to quantify the loss of
profits derived from fraudulent and / or uncaused dismissal, this being the
dismissed worker has found a new job. Thus, after a comprehensive study of
In the first part, this problematic reality is exposed, using different research
o
ch
methods and techniques.
re
In the second part, the contents are developed in four chapters. The first deals
De
with dismissals regulated by the Constitutional Court (fraudulent and uncaused),
the second with compensation for damages, with emphasis on lost profit, the third
de
on the damage mitigation factor, and the fourth on the right to a remuneration.
a
The third part contains the results of the investigation and its respective
ec
ix
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INTRODUCCIÓN
o
indemnización en la modalidad de lucro cesante.
ch
re
En ese contexto, dado el vacío legal que existe en la forma de cuantificación del
De
lucro cesante derivados de despidos, muchos Jueces, en su discrecionalidad,
de
aplican diversos métodos y parámetros para calcular dicho concepto, como por
remuneración mínima vital, el factor mitigación de daño, entre otros, siendo este
ot
valoración del lucro cesante, basado en que el trabajador pudo obtener otra
fuente de ingreso durante el tiempo en el que fue despedido, incluso con una
remuneración mucho mayor a la antes percibida, y que ello debe ser descontado
dicho trabajador. Por otro lado, las Salas Laborales de la misma Corte señalan
que no es procedente admitir tal tesis, pues sería llegar al absurdo que la víctima
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se auto pague el lucro cesante con su nuevo trabajo, y ahorrarle al victimario tal
responsabilidad civil.
o
como es la remuneración y la pensión, tal como se demostrará en la presente
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tesis.
re
De
de
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INDICE DE CONTENIDOS
AGRADECIMIENTO ______________________________________________ iv
PRESENTACIÓN _________________________________________________ v
ABSTRACT _____________________________________________________ ix
INTRODUCCIÓN _________________________________________________ x
o
ch
I. ASPECTOS METODOLÓGICOS _________________________________ 5
re
1. MOTIVACIÓN: ______________________________________________ 6
De
2. ANTECEDENTES Y JUSTIFICACIÓN DEL PROBLEMA: ____________ 7
de
5. HIPÓTESIS: ________________________________________________ 15
6. VARIABLES: ______________________________________________ 15
7. OBJETIVOS _______________________________________________ 15
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CAPITULO I: _________________________________________________ 20
o
1. EL DESPIDO _____________________________________________ 20
ch
2. CRITERIOS JURISPRUDENCIALES ESTABLECIDOS POR EL
re
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL EN MATERIA DE DESPIDO ___________ 21
De
3. CLASES DE DESPIDO SEGÙN EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL __ 24
de
EXTRACONTRACTUAL _______________________________________ 35
Bi
LABORAL __________________________________________________ 42
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2. DEFINICIÓN ______________________________________________ 60
3. CARACTERÍSTICAS ________________________________________ 61
2. CONCEPTO: _____________________________________________ 65
2. EVOLUCIÓN: ____________________________________________ 67
o
4. LOS OBSTÁCULOS A LA ADMISIÓN DEL DEBER DE MITIGAR EL
ch
DAÑO _____________________________________________________ 72
5.
re
EL FACTOR MITIGACIÓN DEL DAÑO EN EL DERECHO COMPARADO
De
73
de
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IX. ANEXOS _______________________________________________ 118
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re
De
de
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o
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I. ASPECTOS re
De
de
METODOLÓGICOS
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1. MOTIVACIÓN:
o
deja de percibir su remuneración correspondiente.
ch
re
En ese sentido, tomando como referencia las posturas asumidas por los
De
Juzgados de la Corte Superior de Justicia de La Libertad,
mitigación del daño para la valoración del lucro cesante, el mismo que
ec
trabajador.
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o
ese período otra fuente de ingresos para satisfacer sus necesidades y
ch
las de su familia. Así, el trabajador muy probablemente consiga un
re
empleo alternativo y temporal mientras espera su reingreso a su antiguo
De
puesto. Aunque el salario sea menor y las condiciones no sean tan
tesis.
2.1. ANTECEDENTES
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o
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En primer lugar tenemos la tesis titulada “LA INDEMNIZACIÓN
re
FRENTE A LA NULIDAD DEL DESPIDO. ESPECIAL REFERENCIA A
De
LOS TRABAJADORES AMPARADOS POR LA LEY 24041” del autor
Estay y Ramón Ignacio Reyes Espejo, que habla del deber de mitigar el
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de mitigación de daño.
o
doctrina nacional en el autor Juan Espinoza Espinoza1, el caso de un
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trabajador despedido que interpuso una acción de amparo, para así ser
re
repuesto, lo cual le fue favorable. Posteriormente interpuso una
De
demanda de indemnización por daño emergente, lucro cesante y daño
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o
daño asumido por los Juzgados Laborales de la Corte Superior de Justicia
ch
de La Libertad, es una postura razonable y proporcional para cuantificar el
re
lucro cesante derivado de un despido fraudulento y/o incausado; por
De
considerar que su aplicación acarrea una afectación al derecho
cesante.
10
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o
aplicación es en mayor medida en lo civil.
ch
2.2.3. Desde el punto de vista Social: re
De
El presente trabajo nos va a permitir resolver las posibles contingencias
y/o incausado, o en todo caso, poder sugerir se suprima dicho criterio, por
bli
3. REALIDAD PROBLEMÁTICA:
laborar, o el mal uso que se le da a los contratos permitidos por ley (contratos
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o
ocasionado por un despido, tal como sucede en el despido arbitrario, regulado
ch
por los artículos 34°2 y 38°3 de la Ley de Productividad y Competitividad
re
Laboral (en adelante LPCL), así como para el despido nulo en el artículo 40°4
De
de la citada ley; existiendo vacíos legales respecto del despido incausado y
de
2 Artículo 34º.- El despido del trabajador fundado en causas relacionadas con su conducta o su capacidad no da
lugar a indemnización. Si el despido es arbitrario por no haberse expresado causa o no poderse demostrar ésta en
Bi
juicio, el trabajador tiene derecho al pago de la indemnización establecida en el Artículo 38º, como única
reparación por el daño sufrido. Podrá demandar simultáneamente el pago de cualquier otro derecho o beneficio
social pendiente. En los casos de despido nulo, si se declara fundada la demanda el trabajador será repuesto en su
empleo, salvo que en ejecución de sentencia, opte por la indemnización establecida en el Artículo 38º.
3 Artículo 38º.- La indemnización por despido arbitrario es equivalente a una remuneración y media ordinaria
mensual por cada año completo de servicios con un máximo de doce (12) remuneraciones. Las fracciones de año
se abonan por dozavos y treintavos, según corresponda. Su abono procede superado el período de prueba.
4 Artículo 40º.- Al declarar fundada la demanda de nulidad de despido, el juez ordenará el pago de las
remuneraciones dejadas de percibir desde la fecha en que se produjo, con deducción de los períodos de
inactividad procesal no imputables a las partes. Asimismo, ordenará los depósitos correspondientes a la
compensación por tiempo de servicios y, de ser el caso, con sus intereses
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despidos.
Así, según el estudio realizado por las autoras de este Proyecto, se ha podido
o
ch
recopilar diversos criterios jurisprudenciales a nivel nacional respecto al modo
re
de cuantificar el lucro cesante, los mismos que podemos resumirlos en los
De
siguientes: i) El lucro cesante se fija en un 60% o 50% de la remuneración
el daño mediante alguna otra fuente de trabajo que obtenga, por lo que se
a
que la víctima pudo trabajar6; iii) Se debe descontar el 10% al total del lucro
ot
que conseguir ingresos que mitiguen el daño7; siendo este último criterio
Bi
5
Criterio esgrimido en la Sentencia de Vista del 6 de julio de 2015 en el expediente N° 00888-2014-0-1501-JR-
LA-02.
6
Casación N° 4977-2015-Callao (02/05/2016)
7 Criterio esgrimido en el Expediente 02208-2013-0-1601-JR-LA-04, emitido por el Primer Juzgado Laboral de la
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liquidado por lucro cesante por el hecho de que el trabajador pudo haber
conseguido otro trabajo, lo que resulta ilógico pues una persona despedida
esperar que sus ahorros lo mantengan hasta ser reincorporado, más aún si su
siquiera conozca sobre las vías legales para impugnar su despido, por lo que
o
Así tampoco se ha considerado diversos factores sociales como la edad del
ch
trabajador, su nivel de instrucción, su experiencia laboral, entre otros, que
re
muchas veces le impide obtener un empleo igual o mejor al anterior como
De
consecuencia de un actuar dañoso antijurídico del empleador. En ese sentido,
de
los ingresos que logre la víctima para subsistir después de un despido ilegal,
14
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5. HIPÓTESIS:
6. VARIABLES:
o
cesante derivado de un despido fraudulento y/o incausado.
ch
6.2. VARIABLE DEPENDIENTE:
re
De
El derecho a la remuneración que se ven afectado con la aplicación del
7. OBJETIVOS
a
ec
7.1. GENERAL
ot
- Determinar cuáles son los derechos laborales que se ven afectados con la
bli
cesante.
7.2. ESPECÍFICOS
15
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de lucro cesante.
o
ch
el cálculo de la indemnización por daños y perjuicios derivados de un
remuneraciones devengadas.
de
a
ec
8.1. MÉTODO:
bli
investigación.
16
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presente proyecto.
o
Método propio de la dogmática jurídica y constituye una
ch
valoración específica del método deductivo; se aplicará con la
re
finalidad de comparar los rasgos o características esenciales de
De
los institutos y categorías del derecho laboral, para luego en
nuestras conclusiones.
a
ec
materia de investigación.
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Civil.
Jurisprudencia.
Revistas.
o
ch
Internet.
re
Expedientes de indemnización por daños y perjuicios derivados de
De
despidos fraudulentos y/o incausado.
de
a
ec
ot
bli
Bi
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o
ch
re
II. MARCO
De
de
a
TEÓRICO
ec
ot
bli
Bi
19
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CAPITULO I:
1. EL DESPIDO
o
individual que debe ser comunicado por escrito8. En ese contexto, el autor
ch
Alonso García citado por Carlos Blancos Bustamante, define al despido
re
como el acto unilateral de la voluntad del empresario por virtud del cual
De
éste decide poner fin a la relación de trabajo9.
de
de trabajo que se produce por voluntad unilateral del empleador. Es, por
ot
8 Arce Ortiz, Elmer. Derecho Individual del Trabajo en el Perú, Desafíos y deficiencias. Lima 2008. p. 522.
9 Blancos Bustamante, Carlos. El despido en el Derecho Laboral Peruano. Lima 2006. p. 46
10 ARCE ORTÍZ, Elmer Guillermo. La nulidad del despido lesivo de derechos constitucionales, Fondo
20
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destinada.
o
futurum los efectos del contrato.
ch
2. CRITERIOS JURISPRUDENCIALES re ESTABLECIDOS POR EL
De
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL EN MATERIA DE DESPIDO
Dos han sido las resoluciones que, principalmente, han fijado los criterios
de
S.A., contra Telefónica del Perú S.A.A. Y, la segunda fue la del proceso de
Bi
amparo seguido por Eusebio Llanos Huasco contra Telefónica del Perú,
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o
ch
En consecuencia, el despido sin expresión de causa regulado por el
re
segundo párrafo del art. 34° de la LPCL, era inconstitucional. El
De
correlato necesario de esta formulación fue la sanción de reposición
entonces, que:
a
12 Entrevista a Javier Neves: El caso Sindicato Unitario de Trabajadores de Telefónica del Perú. (2015) Enfoque
derecho. Recuperado de: https://www.enfoquederecho.com/2015/05/19/entrevista-a-javier-neves-el-caso-
sindicato-unitario-de-trabajadores-de-telefonica-del-peru/
22
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o
protección adecuada frente al despido arbitrario, aquella recogida en
ch
la LPCL y la configurada por la acción de amparo.
re
De
Adicionalmente, el TC estableció una nueva tipología del despido
c) Despido fraudulento.
ot
bli
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A. DEFINICIÒN
o
comunicación escrita, sin expresarle causa alguna derivada
ch
de la conducta o la labor que la justifique”.
re
De
BLANCAS BUSTAMENTE (2014) manifiesta que:
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trabajador tiene que expresarse una causa justa por necesidad, sin
o
prevista por la legislación nacional”.13
ch
B. SUPUESTOS re
De
El despido incausado tiene dos (02) supuestos: i) Desnaturalización
indefinida de labores. 14
a
ec
13 ARCE ORTIZ, Elmer. “Los supuestos de reposición en el despido individual”. En: asesoría laboral.
http://sistemas.amag.edu.pe/publicaciones/contenido_web_amag/contenido48/149-163.pdf
14 MIRANDA, Sara. “El despido a través de las Sentencias del Tribunal Constitucional”.
http://derechopedia.pe/mas/derecho-laboral/154-el-despido-a-trav%C3%A9s-de-las-sentencias-del-tribunal-
constitucional
25
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o
pronunciado al respecto, al decir que supeditar el ejercicio del
ch
derecho al trabajo de la recurrente a un plazo indefinido y
re
desproporcionado, bajo la excusa de la suspensión unilateral de
De
labores prevista por el artículo15º del D.S. Nº 003-97-TR (por caso
A. DEFINICIÒN
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“fabricación de pruebas”.
o
ch
El Tribunal Constitucional también ha señalado que es procedente
re
amparar dicho despido en la vía del amparo solo cuando el
De
demandante acredite fehaciente e indubitablemente que existió
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o
mediante la fabricación de pruebas.”
ch
B. CARACTERÌSTICAS re
De
El ánimo perverso del empleador: Esta característica es quizás
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fraudulento.
o
ch
Así entonces, la justificación formal del despido se concretiza
re
mediante la utilización de medios formales para extinguir la
De
relación laboral como es el procedimiento de despido, o la
periodo de prueba”.
ec
ot
empleador para que realice sus descargos, puesto que este último
29
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C. SUPUESTOS
o
falsos o imaginarios: Este supuesto lo podemos observar en el
ch
caso de Jesús Fabio Mendieta y Ríos contra Telefónica del Perú
re
S.A en el Expediente número 1001-2001- AA/TC, del 22 de
De
agosto del 2002. Aquí se interpone la acción de Amparo para que
30
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o
corresponde a la demandante.
ch
re
Cuando se produce la extinción de la relación laboral con
De
vicio de la voluntad: Este supuesto se observa en el caso
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de Amparo Interpuesta.
o
fundada la acción de Amparo al considerar que no se puede basar
ch
el despido en pruebas ilícitas e inconstitucionales, además el
re
Tribunal cuestiona el procedimiento utilizado por la demandada
De
para investigar los hechos que según ella son constitutivos de
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o
actitudes personales del trabajador sino del cumplimiento de los
ch
requisitos legalmente establecidos, arribando a la conclusión que
re
la invocación del período de prueba no constituye causa justa de
De
despido conforme a ley por lo tanto se ha configurado un despido
fraudulento.
de
a
ec
DERECHOS FUNDAMENTALES
ot
fundamentales.
33
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vía amparo.
o
ch
re
De
de
a
ec
ot
bli
Bi
34
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DE DESPIDOS
o
EXTRACONTRACTUAL
ch
Respecto a la responsabilidad civil, Lizardo Taboada Córdova, refiere: “…la
re
disciplina de la responsabilidad civil está referida al aspecto fundamental
De
de indemnizar los daños ocasionados en la vida de relación a los
bien se trate de daños que sean el resultado de una conducta, sin que
ec
35
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extracontractual… ”15
tenemos:
CASACIÒN SENTIDO
o
La Corte Suprema ha reconocido que la
ch
responsabilidad civil es una sola, y que el
CASACION 2645-2009-LIMA afectado puede elegir el tipo de
15 Taboada Córdoba, Lizardo “Elementos de la Responsabilidad Civil”, Editorial Grijley, primera reimpresión,
septiembre 2001, pp. 25 y 26
36
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o
generales del derecho, y preferentemente, los que inspiran el derecho
ch
peruano”; es por ello, que el artículo IX del Título Preliminar del referido
re
texto legal, prescribe que las disposiciones del Código Civil sean aplicables
De
supletoriamente a las relaciones y situaciones jurídicas reguladas por otras
16 En Diálogo con la Jurisprudencia de Gaceta Jurídica: “El Silencio de los Inocentes. Los daños derivados
de las relaciones laborales”. Beltrán Pacheco, Jorge Alberto. N° 122. Noviembre 2008. Pág. 91.
37
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los gastos en los que se incurren ante un accidente laboral; como también
o
la integridad física y el desarrollo personal (evolución y ascenso
ch
profesional) del trabajador, daño moral y al proyecto de vida; delimitando la
re
investigación a los supuestos de despidos incausados y/o fraudulentos.
De
2. ELEMENTOS DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL.-
de
a) LA ILICITUD O ANTIJURICIDAD:
38
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fluye de los artículos 1969° y 1970° del mismo cuerpo legal, ya que en
o
antijuricidad consiste en el incumplimiento de una obligación contractual
ch
previamente determinada, por lo que debe determinarse en un proceso
re
judicial si existió por parte de los emplazados una inejecución total de
De
las obligaciones o un cumplimiento parcial, tardío o defectuoso.
de
b) EL DAÑO:
a
imputada al deudor.
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categorías de daños:
DAÑOS PATRIMONIALES
o
Así, mientras que en el daño
un acto ilícito, que implica siempre un
ch
emergente existe un empobrecimiento,
empobrecimiento; comprende tanto los
impedimento
lucro cesante
de
hay
enriquecimiento
un
De
futuros, pues no siempre las
ilegitimo.
consecuencias van a ser inmediatas.
de
a
ec
DAÑOS EXTRAPATRIMONIALES
económico- patrimonial.
40
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o
inmediata y directa del incumplimiento o del hecho dañoso. Es
ch
precisamente por falta de nexo que el daño indirecto no de indemniza.
re
De
d) EL FACTOR DE ATRIBUCIÓN17: Son aquellos elementos que
RESPONSABILIDAD
RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL
EXTRACONTRACTUAL
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la obligación.
o
ganar a causa del acto dañino, siendo que el análisis debe efectuarse
ch
desde una multiplicidad de situaciones en la que se considere los
re
factores de atribución previstos en el artículo 1321 del Código Civil, lo
De
que resalta la importancia de este elemento de la responsabilidad civil.
de
LABORAL
ec
concertar el contrato.
Bi
Competitividad Laboral
(en adelante LPCL) podemos entender que son cuatro los supuestos
42
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por año de servicios, o 1.5 sueldos por meses faltantes para que
o
casos con un tope de 12 sueldos mensuales.20
ch
re
b) Indemnización en el despido nulo: La Ley Laboral determina la
De
nulidad del despido cuando tenga por motivo la afiliación a un
18 ARTICULO 38:
La indemnización por despido arbitrario es equivalente a una remuneración y media ordinaria mensual por cada
año completo de servicios con un máximo de doce (12) remuneraciones. Las fracciones de año se abonan por
dozavos y treintavos, según corresponda. Su abono procede superado el periodo de prueba.
19 ARTÍCULO 34:
El despido del trabajador fundado en causas relacionadas con su conducta o su capacidad no da lugar a
indemnización.
Si el despido es arbitrario por no haberse expresado causa o no poderse demostrar está en juicio, el trabajador
tiene derecho al pago de la indemnización establecida en el artículo 38, como única reparación por el daño
sufrido.
Para demandar simultáneamente el pago de cualquier otro derecho o beneficio social pendiente. En los casos de
despido nulo, si se declara fundada la demanda el trabajador será repuesto en su empleo, salvo que en ejecución
de sentencia, opte por la indemnización establecida en el artículo 38.
43
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o
empleador a lugar distinto de aquel en el que preste habitualmente
ch
servicios, con el propósito de causarle perjuicio; inobservancia de
re
medidas de higiene y seguridad que pueda afectar o poner en riesgo
De
a la vida y a la salud del trabajador; acto de violencia o faltamiento
de
indemnización tarifada.
21Artículo 29 de la LPCL.
44
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o
se activará siempre y cuando el empleador decidiera contratar
ch
personal para ocupar cargos iguales o similares a la del ex
re
trabajador, en este supuesto el empleador se encontraría obligado a
De
comunicarle al trabajador cesado para que regrese a su centro de
indemnización tarifada.
a
ec
emergente.
45
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o
realizó otras actividades remuneradas. Procede solo en caso el
ch
trabajador no haya cobrado la indemnización por despido
arbitrario.
re
De
46
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4. EL LUCRO CESANTE
4.1. DEFINICIÓN:
o
lucro cesante, en cuanto sean consecuencia inmediata y directa de
ch
tal inejecución (…)”, es decir, si bien el legislador ha contemplado al
re
lucro cesante como una forma de daño patrimonial que merece ser
De
resarcido, sin embargo, no le da una definición en específico. Es por
22 ELÍAS MONTERO, Fernando. “Criterios uniformes de valoración de daños en materia civil, penal y
laboral”. En: Responsabilidad Civil II Hacia una unificación de criterios de cuantificación de los daños en materia civil, penal y
laboral. A cura de Juan Espinoza Espinoza, Ed. Rodhas, 2006, p.77.
47
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hecho lesivo.
o
hace un bien o interés actual que todavía no es de la persona al
ch
momento del daño.
re
De
Así también, en diversas sentencias expedidas por la Primera Sala
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remuneraciones devengadas”.25
mayoría de los casos como lucro cesante porque son vistos como
o
un ingreso económico cuya realización o efectividad ha quedado
ch
frustrada a causa del despido.26
re
De
4.2. CRITERIOS DE CUANTIFICACIÓN DEL LUCRO CESANTE
DERIVADO DE UN DESPIDO
de
resumirlos en lo siguiente:27
ot
bli
24 Casación N° 476-2008-AREQUIPA
25 Casación N° 7625-2016-CALLAO
26 Véase la Cas. N° 5721-2011- Lima y la sentencia de fecha 03.12.2009 del Cuadragésimo Sexto Juzgado
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cesante.
o
ch
que se justificaría reducir el lucro cesante. (*)28
re
Si el demandante consiguió un nuevo empleo, de la
De
remuneración que dejó de percibir, se detrae lo que
trabajar.
Bi
la que se justifica el cálculo del lucro cesante con base al artículo 1332
equitativo y prudencial.
28(*) Los juzgados laborales de la Corte Superior de Justicia de La Libertad reducen un 10% como factor de
mitigación de daño.
50
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“ (…) (ii) que el pago del lucro cesante no El cálculo del lucro
puede asimilarse a las remuneraciones no cesante debe ser
canceladas, pues ello constituiría fijado con
enriquecimiento indebido y pago por labor valoración
no efectuada; (iii) que siendo ello así es equitativa, en
posible acudir a lo dispuesto en el artículo orden al artículo
1332 del Código Civil (dispositivo que ha 1332 del Código
sido expresamente ignorado por la Sala Civil. Y que en el
Superior), norma que expresamente presente caso, es
refiere que si el resarcimiento del daño no la remuneración
pudiera ser probado en su monto, el juez mínima vital.
o
deberá fijarlo con valoración equitativa;
ch
(iv) que dicha valoración equitativa no
Casación entraña una decisión arbitraria e
Laboral N° re
inmotivada, pues ello repugna nuestro
De
2677-2012- ordenamiento constitucional, por lo que
Lima debe ser necesariamente justificada,
utilizando para ello algunos parámetros
de
La Libertad, a saber:
51
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o
ch
Así, es necesario precisar que uno de los objetivos de la
re
responsabilidad civil es alcanzar la reparación integral, lo cual incide
De
directamente en lo que se denomina el quantum resarcitorio, el mismo
52
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o
B) En segundo lugar, la cuantificación del lucro cesante no es igual a
ch
salarios caídos, porque ambas tienen una naturaleza distinta: mientras
re
que el primero, es una forma de daño patrimonial que consiste en la
De
pérdida de una ganancia legítima y tiene naturaleza indemnizatoria; el
de
naturaleza retributiva.
ot
cesante:
CASACIÓN
SENTIDO DE LA CASACIÓN COMENTARIO
LABORAL
53
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o
determinó las remuneraciones que le
ch
correspondía percibir a la demandante
s
durante el período antes anotado, y en
t re
virtud de dicho medio probatorio, los
De
jueces de mérito establecieron el monto
e
indemnizatorio por lucro cesante, luego
r de una valoración equitativa conforme lo
de
o
ec
CASACIÓN
SENTIDO DE LA CASACIÓN COMENTARIO
LABORAL
54
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o
primero, conceptos que son
ch
diferentes, y por ende el quantum
debe establecerse, teniendo en
re
cuenta los criterios que establece el
De
Código Civil, y en su caso observar la
aplicación del artículo 1332° del
referido cuerpo normativo; sin
de
por la recurrente.”
ec
ot
55
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ORGANO
RESOLUCIÓN
JURISDICCIONAL
o
ch
00 (veinte mil 00/100 nuevos soles)”
i
re
Según esta peculiar postura, la responsabilidad contractual en estos
De
casos no solo transforma la obligación incumplida en deber de
Permanente de Huancayo.
30 Ibid., p.46
56
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LABORAL
o
el demandante y que debido a ello dejó de percibir la
ch
remuneración mensual que cubría sus necesidades y la de su
familia, desestima el lucro cesante en base a considerar (sin
re
expresar cuál es el sustento legal) de que el demandante no ha
De
expresado las razones por las cuales no ejerció su profesión de
contador en otras entidades o terceras personas, dejando de
merituar sin fundamento alguno, la prueba aportada por el
de
57
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o
ch
re
De
de
a
ec
ot
bli
Bi
58
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CAPITULO III:
DERECHO A LA REMUNERACIÓN
o
beneficios sociales del trabajador tiene prioridad sobre cualquier otra obligación
ch
del empleador. Las remuneraciones mínimas se regulan por el Estado con
re
participación de las organizaciones representativas de los trabajadores y de los
De
empleadores.”
de
artículo antes citado, sino desde el cuarto párrafo del artículo 23. En efecto, esta
ec
norma, al establecer que nadie está obligado a prestar trabajo sin retribución,
ot
bli
31SARZO, Víctor. (2012) “La configuración constitucional del derecho a la remuneración en el ordenamiento jurídico peruano”
(Tesis pregrado). Pontificia Universidad Católica del Perú. Lima.
59
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o
remuneración (nadie está obligado a trabajar gratis), la prohibición de ser privado
ch
arbitrariamente de esta (ningún empleador puede dejar de otorgar la
re
remuneración sin causa justificada), su carácter prioritario (su pago es preferente
De
frente a las demás obligaciones del empleador por su naturaleza alimentaria y su
2. DEFINICIÓN
Bi
60
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o
contrato de trabajo, sino que constituye un derecho fundamental, reconocido por
ch
el artículo 24 de la Constitución de 1993.
re
De
3. CARACTERÍSTICAS
existiría remuneración.
remuneración son los que él puede usar según su libre albedrío en los
61
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o
por ley.
ch
g) Carácter alimentario: Se dice que tiene este carácter porque se encuentra
re
destinado a cubrir las necesidades básicas del trabajador y su familia. Ello
De
proviene de la dimensión social de la remuneración y de la dignidad del
4. CLASES DE REMUNERACIONES:
cuenta la siguiente:
CLASIFICACIÓN DESARROLLO
tenemos:
62
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laborada.
trabajadores.
o
un periodo anual e incluye todos los
ch
derechos de origen legal o
re convencional.
De
Remuneración a destajo.- La
63
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empleador.
o
medio de pago no se ha fijado
ch
Por la forma de pago límites ni restricciones, sin embargo
Remuneración ordinaria.- Se
ot
labora.
Por la jornada de trabajo
Remuneración extraordinaria.- Es
domingos y feriados.
64
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CAPITULO IV:
1. ASPECTOS GENERALES:
o
y la reparación: restitutio in integrum. Aunque tal principio no es absoluto y
ch
ha venido siendo discutido en Derecho Comparado; lo cierto es que
re
continúa siendo parte esencial del sistema de responsabilidad y de acuerdo
De
al cual la víctima no debe recibir más que el daño sufrido; pero tampoco
de
sólo por aquél que la víctima no puede mitigar o evitar mediante su propia
actividad.32
2. CONCEPTO:
32 Domínguez Águila, Ramón. (2005). Notas sobre el deber de minimizar el daño, Chile. Recuperado de:
http://www.redalyc.org/articulo.oa?id=370838862003
65
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no hacer nada para minimizar las pérdidas que fluyen de un mal, sino muy
hubiese producido”33
o
acreedor del resarcimiento la adopción de todas aquellas medidas que,
ch
atendidas las circunstancias del caso, se estimen razonables para evitar o
re
paliar la propagación de las consecuencias del daño causado”, de forma
De
que si el acreedor incumple dicha carga éste no podrá ser indemnizado en
En síntesis, dicha institución consiste en que el acreedor, una vez que tiene
ec
medidas razonables que sirvan para evitar que los daños aumenten. En
bli
de los perjuicios que pudieron haber sido evitados por medio de las
33Fuentes, R. (2005, diciembre). El deber de evitar o mitigar el daño. Revista de Derecho Universidad de Concepción.
Recuperado de: www.revistadederecho.com/pdf.php?id=3018
34 Ballester, Miguel. (2007). Análisis del Lucro Cesante Contractual en la reciente jurisprudencia de la Audiencia
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pasiva que le permita ver aumentar las pérdidas, sin que se afecte el monto
2. EVOLUCIÓN:
o
sistemas es facultado por ley.
ch
re
2.1. Reconocimiento del daño evitable en el derecho romano.
De
Aunque los romanos no desarrollaron una noción del deber de mitigar los
por las tinajas, pero únicamente en la medida en que tuvo interés en que
estuviesen vacías las vasijas que contenían el vino; por ejemplo, si hubiese
bien vender de buena fe el vino, esto es, procurar, sin perjuicio del
67
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28 Sab.)”
o
ch
su inactividad o pasividad frente al incumplimiento pude generarle un
68
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o
término por la jurisprudencia y, como lo veremos más adelante, en la ley
ch
misma.35
re
De
Dentro de estos sistemas la manifestación más antigua la encontramos en
una sentencia inglesa de 1677, recaída en el caso Vertue Vs. Bird que
de
vendedor bien pudo poner a resguardo los caballos para evitar su muerte,
35 Jorge López Santa María. “Sobre la obligación de minimizar los daños en el derecho chileno y en el derecho
comparado”, en Los contratos en derecho privado, Bogotá, Legis-Universidad del Rosario, 2007, 353
36 Barone, J. (2018). El deber de mitigar los daños por incumplimiento contractual. Revista Verba Iuris, 13(39), pp.
81-106.
69
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consideradas las medidas para reducir daños que debieron ser adoptadas
Esto dio lugar, durante la segunda mitad del siglo XIX y principios del siglo
XX, a una serie de sentencias que permitieron sentar las bases para una
o
cálculo de la suma de dinero que deberá ser pagada a la víctima a título de
ch
daños y perjuicios, el jurado deberá tomar en cuenta todo lo que el
re
acreedor hubiera hecho o tenía los medios de hacer y cómo un hombre
De
diligente hubiera debido hacer para disminuir su pérdida”.
de
En los países del Common Law la regla no solo ha sido recogida por la
a
los artículos 2-708, 2-712, 2-713 y 2-715, así como el Restatement Second
3. FACTORES DE APLICACIÓN
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individuales, sea que el vínculo que las una tenga por fuente el contrato o
o
enriquecimiento de una parte; (2) el correlativo empobrecimiento de la otra;
ch
(3) la conexión o relación correlativa entre empobrecimiento y
re
enriquecimiento de las dos partes; (4) falta de causa o causa ilegítima que
De
justifique el enriquecimiento, (5) Que no exista culpa ni interés de la parte
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o
y el enriquecimiento sin causa, el trabajador podría intentar el reclamo de
ch
la reparación del lucro cesante, ante lo cual el demandado podría alegar
re
en su contestación que el daño ha cesado o desaparecido o nunca se
De
configuró, toda vez que el demandante goza de un nuevo empleo.
de
Derecho sin mayor examen y como dogma absoluto por la doctrina. Siguiendo
bli
sea consecuencia directa del hecho ilícito”. Y si es así, resulta que una vez
el juez para apreciar el daño, pues el hecho que se entienda que el daño
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A) EN ITALIA
o
En Italia el deber de mitigar el daño no ha sido objeto de trato en forma
ch
extensiva por la doctrina, pero el Código Civil de 1942 lo reconoce
re
expresamente en su artículo 1227, que señala que: “Si el hecho culposo
De
del acreedor está también en el origen del daño, la indemnización será
parte del daño que la víctima hubiera podido evitar haciendo uso de una
ec
B) EN ESPAÑA
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C) EN CHILE
o
El factor de mitigación del daño no se encuentra regulado en el derecho
ch
positivo chileno, no, por lo menos, de manera explícita, pues una de las
re
principales razones de esta inexistencia radica especialmente en la
De
concepción de contrato. La doctrina y jurisprudencia chilena no han
Chileno.
Bi
del daño no interviene en la causalidad inicial del daño, sino que más
38 Ibid., p. 56.
74
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D) EN COLOMBIA
o
doctrinario ni a nivel jurisprudencial por el derecho colombiano.
ch
Sin embargo, a la fecha se tiene que la reducción de la indemnización de
re
las pérdidas evitables constituye el efecto fundamental del incumplimiento
De
de la carga de mitigar el daño, de ahí que se haya afirmado que la regla
75
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o
ch
III. RESULTADOS re
De
de
a
ec
ot
bli
Bi
76
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RESULTADO Nº 01:
Cuadro Nº 01: Derechos laborales que se ven afectados con la aplicación del
DE DAÑO
DERECHOS LABORALES (*)
SI NO
Derecho a la remuneración x
o
Protección contra el despido arbitrario x
ch
Derecho a la libertad sindical, huelga y la
negociación colectiva. re x
De
Derecho de los trabajadores a participar
X
de
77
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RESULTADO Nº 02:
EXPEDIENTE
SENTIDO DE LA SENTENCIA SENTIDO DE LA SENTENCIA
Y DATOS
HECHOS EN JUZGADO EN SALA LABORAL
PROCESALES
o
ch
1 La trabajadora fue
despedida
re
“m) (…) Se debe ponderar el factor
GALVEZ un nuevo empleo absoluta que la actora pudo haber demandada, haya iniciado una
CMAC PIURA ingresos que mitiguen el daño (…) la de su familia, no implica una
bli
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actora se haya quedado sin trabajo las vías ordinarias tiene como eje
o
trabajando desde julio del 2013 en los ingresos exógenos que la
ch
la empresa antes mencionada, no demandante-con la finalidad de
resulta
re
ser impedimento que seguir percibiendo los ingresos
De
conceptualmente se le pueda necesarios para su subsistencia-
anteriormente.”
79
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2 Un trabajador fue “ (…) en su declaración de parte, “ (…) Sin embargo, la Juez incurre
JHONNY LUIS forma ropa), percibiendo la suma de parte demandante, concluye que
SERVICIOS
o
para determinar la indemnización
ch
GENERALES por lucro cesante, tomando como
re
dejadas de percibir.”
De
de
a
ec
ot
bli
Bi
80
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3 El trabajador fue “Siendo esto así, tenemos que dado “Ahora bien en cuanto al
ARNOLD luego consiguió demandada, así también lo está durante el periodo analizado se
ANAXIMANDRO un nuevo empleo el hecho del no incremento del encontró percibiendo ingresos
LUJAN en otra entidad patrimonio del actor; esto por económicos, al haber laborado
CABRERA del Estado. cuanto por el periodo en el que para la Municipalidad Provincial de
COFOPRI
o
remuneración, ni otros derechos ello es de señalar que si bien es
ch
labores (como las gratificaciones y cierto la parte demandada ha
re
servicios) que hubiesen ingresados el plan de desarrollo de la
De
al patrimonio económico del actor si Municipalidad Provincial de
reconocerle al actor la
bli
la consecuencia jurídica de un
es el despido inconstitucional
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correspondiéndole al demandante,
o
de percibir (lucro cesante). Admitir
ch
la pretensión de la demandada
el daño sufrido.”
82
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La trabajadora fue “(…) Que teniendo en cuenta lo “En el presente caso está dada por
despedida
4 que implica el lucro cesante como la relación causa-efecto que existe
381-2016 luego consiguió la actora, y que en este caso, por el despido sin causa justa y el
un nuevo empleo obedece al despido al que fue lucro dejado de percibir por el
ANA MARIA
en otra entidad víctima, sin embargo, como ya se trabajador despedido, siendo que
RENGIFO
del Estado con ha acreditado, en este lapso la la trabajadora ha dejado de
ANDRADE
una mejor actora no dejó de percibir percibir los ingresos económicos
PODER remuneración. ingresos, sino por el contrario, que recibía en forma permanente
JUDICIAL
o
obtuvo mayor ganancia por la prestación de sus servicios
ch
trabajando en otra empresa que que se originaban a causa de la
re
Poder Judicial, y en mejor cargo, independiente que la recurrente
De
es decir estar trabajando en perciba o no ingresos económicos
no se encuentra identificado el
Bi
83
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5537-2014 realizar trabajos de parte, manifiesta que realizó ser aceptada como argumento o
TANK 105 deduce este monto que el actor reparación resarcitoria del daño en
SERVICIOS
o
percibía por el trabajo que las vías ordinarias tiene como eje
ch
GENERALES realizaba mientras permaneció la plena restitución del derecho
re
indemnización por lucro cesante, respecto a sus consecuencias
De
tomando como referencia las económicas, que de ninguna
demandante-con la finalidad de
a
pudo percibir.”
bli
Bi
RESULTADO Nº 03:
extranjera:
84
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"En caso de que se opte por la readmisión, el trabajador tendrá derecho a los
salarios de tramitación. Estos equivaldrán a una cantidad igual a la suma de
España los salarios dejados de percibir desde la fecha de despido hasta la notificación
de la sentencia que declarase la improcedencia o hasta que hubiera
encontrado otro empleo, si tal colocación fuera anterior a dicha sentencia y se
probase por el empresario lo percibido, para su descuento de los salarios de
tramitación".
o
El Código Chileno guarda absoluto silencio al respecto. Tan sólo se registran
ch
algunas normas particulares aplicables a supuestos específicos que acogen la
referida exigencia. En el ámbito laboral, la reparación íntegra del daño
Chile
re
causado con ocasión de una infracción contractual o extracontractual
De
constituye un principio rector en materia de responsabilidad civil, de gran
aceptación por la doctrina y la jurisprudencia nacional, por lo que podemos
apreciar que dicho deber de mitigar el daño no resulta amparable para
de
RESULTADO Nº 04:
devengadas:
85
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o
determinadas ganancias; es decir,
ch
dejó de percibir las remuneraciones
re
que le entregaba mensualmente la
universidad, y ese es un daño que
De
debe ser reparado, pero no con el
sueldo que se dejó de percibir
porque ello: (i) significaría otorgarle
de
86
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o
CAS. 7625-2016- jurídica distinta, mientras que el por falta de contraprestación
ch
CALLAO primero, es una forma de daño efectiva de trabajo y tiene
patrimonial que consiste en la naturaleza retributiva.
re
pérdida de una ganancia legítima o
De
CAS. 14066-2015- de una utilidad económica como
AREQUIPA consecuencia del daño; el segundo,
son las remuneraciones que el
de
87
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o
embargo, debe considerarse que
ch
dicho extremo no ha sido denunciado
por la recurrente.”
re
De
de
a
ec
ot
bli
Bi
88
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o
ch
IV. DISCUSIÓN re
De
de
DE
a
ec
ot
bli
Bi
RESULTADOS
89
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Determinar cuáles son los derechos laborales que se ven afectados con la
El Art. 1321° del Código Civil prescribe que para la responsabilidad contractual los
o
daños deben ser consecuencia inmediata y directa de la inejecución del contrato.
ch
Conforme a esto, el lucro cesante también debería ser consecuencia directa e
re
inmediata del evento dañoso. La duda es si las remuneraciones por nuevos
De
empleos pueden ser vistas como consecuencia directa e inmediata del Art. 1321°
de
sus obligaciones por dolo, culpa inexcusable o culpa leve. El resarcimiento por la
a
ec
leve, el resarcimiento se limita al daño que podía preverse al tiempo en que ella
fue contraída".
Así, las remuneraciones que el trabajador dejó de percibir son sin duda
nuevo empleo hay de por medio la decisión del nuevo empleador. El despido
puede poner el escenario para que el trabajador busque un nuevo empleo, pero
90
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eso no implicará que halle uno. Si el trabajador tiene suerte podría hallar un nuevo
Es en ese contexto, hemos podido apreciar que el factor mitigación de daño como
parámetro de cuantificación del lucro cesante no resulta válido para fijar el monto
o
como la remuneración y el derecho a la pensión.
ch
re
Así, en primer lugar se estaría vulnerando el derecho a la remuneración, la cual
De
no puede ser entendida únicamente como un elemento esencial de la relación
teniendo protección por parte del ordenamiento jurídico, en tanto, está dirigida a
a
una suspensión temporal imperfecta del contrato de trabajo para ambas partes de
91
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factor exógeno al despido, el cual resulta razonable dado que aquella persona
que se queda sin empleo, busca encontrar otro inmediatamente para poder
o
satisfacer sus necesidades diarias. Así, la razón de ser de la indemnización por
ch
daños y perjuicios en el despido laboral, es sancionar la conducta antijurídica del
re
empleador, de haber cesado la relación laboral indebidamente.
De
del peatón o chofer que se incapacita temporalmente por el evento dañoso, que
Bi
39 Sala de Derecho Constitucional y Social Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la República. Casación
Laboral Nº 9017-2013, Lima: 14 de abril de 2014.
40 CORRALES R. y ACEVEDO R. (2016), 108, Revista Soluciones Laborales, 36-49.
92
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DISCUSIÓN DE RESULTADO Nº 2:
o
ch
los Juzgados Laborales de la Corte Superior de Justicia de la Libertad, quien
re
aplica el factor mitigación de daño para la cuantificación del lucro cesante; y la
De
Primera Sala Laboral, la cual se opone a la misma.
de
En ese sentido, vemos que en diversos fallos emitidos por el Sexto juzgado
demandada.
Bi
para generar sus ingresos. En esa virtud, el hecho que el trabajador luego de
93
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o
aplicación del factor de mitigación de daño.
ch
re
De
a) CASACIÓN LABORAL N° 5721-2011-LIMA:
- Hechos:
de
94
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o
una fuente de ingresos adicional para mermar el daño que le
ch
produjo el despido del que fue objeto, por lo que se reduce el
- Casación:
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o
pues ha señalado que: “Y en el entendido de que siendo el lucro
ch
cesante algo que se ha dejado de percibir, lo más correcto era
re
tener un monto racional para desde allí fijar el quantum
De
indemnizatorio”.
de
- Hechos:
ec
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o
“(…) es posible demandar como lucro cesante por haber
ch
dejado de percibir las remuneraciones y otros beneficios a
re
causa del despido, pues el pago por lucro cesante no puede
De
equipararse a las remuneraciones por la labor no efectuada;
de
para otras ONG, y hacía taxi en los días que no había labores,
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o
normativa de los artículos 1321 y 1322 del Código Civil, al
ch
desestimar la pretensión de lucro cesante y daño moral, ello
re
en tanto, no puede pretender que las actividades realizadas
De
por el actor con posterioridad al cese sean el justificante para
de
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por el accionante.”
mismo que debe ser cierto puesto que lo que busca resarcirse
o
haya generado otros ingresos no implica que se haya
ch
compensado las ganancias dejadas de percibir por efecto del
re
despido, sino que habiéndose acreditado todos los elementos de
De
la responsabilidad contractual, debe ampararse la demanda de
- Hechos:
2001.
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lucro cesante.
o
- Fallo de la Corte Suprema:
ch
La Corte Suprema señala:
re
“Noveno: Que, estando a lo señalado, se observa que la
De
Sala Superior menciona que no obra referencia a las
de
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o
empleo durante el tiempo que estuvo despedido. Esos ingresos
ch
serían ganancias compensables con las pérdidas que
re
significaron el no apercibimiento de las remuneraciones. Ello se
De
desprende de lo que se denomina “otras ganancias” y que
cesante.
101
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cesante para los depidos incausados y/o fraudulentos. Sin embargo, el artículo
1327 del Código Civil peruano, establece que: “El resarcimiento no se debe por
los daños que el acreedor habría podido evitar usando la diligencia ordinaria,
o
ch
DISCUSIÓN DE RESULTADO Nº 05:
re
De
Comparar la legislación y/o jurisprudencia nacional con la extranjera en
y lógicos que justifican aceptar este deber. La revisión del Derecho Comparado,
del common law y continental muestra que existen fundamentos plausibles para
- En Italia, el inciso segundo del artículo 1227 del Código Civil regula la
evitación del daño por parte del acreedor con ordinaria diligencia, por lo
102
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o
con relativa frecuencia. Allí, el despido "improcedente" (arbitrario)
ch
permite al trabajador optar entre la reposición o la indemnización. Si el
re
trabajador escoge la reposición tiene también el derecho a los "salarios
De
de tramitación" (los salarios dejados de percibir). Pero la misma norma
103
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remuneraciones devengadas.
o
ch
patrimonial, el cual está sujeto a indemnización siempre y cuando sea
re
consecuencia inmediata y directa de un incumplimiento contractual. Ello se
De
desprende de lo dispuesto en el Artículo 1321 del Código Civil, aplicable al
derecho laboral, de conformidad con el Artículo IX del Título Preliminar del mismo
de
cuerpo normativo que prescribe: “Las disposiciones del Código Civil se aplican
a
41 ELÍAS MANTERO, Fernando. “Criterios uniformes de valoración de daños en materia civil, penal y
laboral”. En: Responsabilidad Civil II Hacia una unificación de criterios de cuantificación de los daños en materia
civil, penal y laboral. A cura de Juan Espinoza Espinoza, Ed. Rodhas, 2006, p. 77.
104
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naturaleza retributiva.
o
percibir o la pérdida de ingresos, como consecuencia directa e inmediata de un
ch
hecho lesivo; ello no puede asimilarse a las remuneraciones devengadas, toda
re
vez que constituiría un enriquecimiento indebido y pago por labor no efectuada.
De
remuneración”.42
42 TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. El derecho individual del trabajo en el Perú, Un enfoque teórico-práctico.
1ª edición, Gaceta jurídica, Lima, 2015, p. 607.
105
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concordancia con la del TC. Pero además, esa asimilación del lucro cesante con
es donde introduce los "otros ingresos" que pudo haber percibido el trabajador.43
o
remuneraciones dejadas de percibir, por ser de naturaleza diferente. Por ende, el
ch
quantum debe establecerse, teniendo en cuenta los criterios que establece el
re
Código Civil, y en su caso observar la aplicación del artículo 1332° del referido
De
cuerpo normativo
de
a
ec
ot
bli
Bi
REFERENCIA A LOS TRABAJADORES AMPARADOS POR LA LEY 24041. Universidad de Piura, Perú.
106
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o
ch
V. CASO De
re
de
PRÁCTICO
a
ec
ot
bli
Bi
107
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o
ch
re
EXPEDIENTE
De
00526-2014-0-1601-JR-LA-04.
de
a
A) DE LA DEMANDANTE
ot
108
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sustento de su familia.
B) DEL DEMANDADO
o
- La Caja Piura refiere que no es verdad que la demandante se haya
ch
quedado sin trabajo, pues desde el mes de julio de 2013, la actora
re
viene trabajando en la empresa Inversiones La Cruz, es por ello, que
De
habiéndose acreditado que la trabajadora no laboró por los meses
dicho periodo.
a
ec
2. SENTENCIAS:
ot
bli
Cruz.
109
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o
de la reparación resarcitoria del daño en las vías ordinarias tiene
ch
como eje a la plena restitución del derecho constitucional violentado,
re
incluso en cuanto a sus consecuencias económicas que de ninguna
De
manera debe ser mitigadas por los ingresos exógenos que la
percibir.
ec
ot
bli
Bi
110
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o
ch
re
De
VI. CONCLUSIONES
de
a
ec
ot
bli
Bi
111
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o
ch
3. El factor mitigación de daño como parámetro de cuantificación de lucro
re
cesante no resulta válido para fijar el monto a indemnizar a aquel
De
trabajador que fue despedido incausadamente y/o fraudulentamente, pues
naturaleza retributiva.
112
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o
ch
re
De
de
VII. RECOMENDACIONES
a
ec
ot
bli
Bi
113
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Código Civil para cuantificar el lucro cesante: “Si el resarcimiento del daño
o
valoración equitativa.”
ch
re
3. Sugerir a los operadores jurisdiccionales que, para cuantificar el lucro
De
cesante, se debe tomar, como uno de los criterios de referencia, las
114
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o
ch
VIII. REFERENCIAS
re
De
BIBLIOGRÁFICAS
de
a
ec
ot
bli
Bi
115
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A) LIBROS
o
Blancas, C. (2013). Derechos fundamentales de la persona y relación de
ch
trabajo. Lima: Pontificia Universidad Católica del Perú.
re
Blancas Bustamante, C. (2014). “El despido en el Derecho Laboral
De
Peruano”. Ara Editores, Lima.
Lima.
Jurídica, Lima.
E.I.R.L.
116
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B) REVISTAS Y PERIÓDICOS
o
C) PÁGINAS WEB
ch
Marcenaro, R. (2009). Los Derechos Laborales de Rango
Constitucional (Tesis re
de Maestría). Recuperado de
De
http://tesis.pucp.edu.pe/repositorio/bitstream/handle/123456789/1133
/MARCENARO_FRERS_RICARDO_ARTURO_DERECHOS_LABOR
de
ALES.pdf?sequence=1
a
Recuperado de https://dialnet.unirioja.es/descarga/tesis/66584.pdf
bli
mayo de 2017,
http://repositorio.uchile.cl/bitstream/handle/2250/112879/de-
perez_d.pdf?sequence=1
117
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o
ch
re
IX. ANEXOS
De
de
a
ec
ot
bli
Bi
118
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o
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Anexo 1 re
De
Expediente N° 526-2014
de
a
Caso práctico
ec
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o
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Sentencia de primera instancia re
De
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EXPEDIENTE : 00526-2014-0-1601-JR-LA-04.
o
LUCRO CESANTE.
ch
JUEZ : LUIS MANUEL SÁNCHEZ FERRER CHÁVEZ.
SECRETARIA :
re
MARÍA CRISTINA PUGLISEVICH MORALES.
De
SENTENCIA N° ______-2015-1JETT-NLPT
de
VISTA; La presente causa laboral, signada con el número 00526-2014-0-1601-JR-LA-04, seguido por
CINTHIA LISSETH GÁLVEZ FERNÁNDEZ, contra la demandada CAJA MUNICIPAL DE
Bi
I) PARTE EXPOSITIVA:
- Señala que fue despedida el 02 de abril del 2013, despido incausado que ha vulnerado el derecho
al trabajo y el Principio de Causalidad, es por ello que interpuso una demanda laboral de
reposición, ante el Cuarto Juzgado Laboral de Trujillo, recaída en el Expediente Judicial N°
2398-2013, Secretaria Dra. Diana Luján, la que tiene por finalidad declarar nulo el despido
incausado. Siendo que, se declaró fundada dicha demanda, Sentencia que no fue impugnada por
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la demandada dentro del plazo de ley, en la que se ordenaba que se cumpla con reponer a la
demandante en su mismo puesto de trabajo, el pago de S/. 2,000.00 nuevos soles por costos del
proceso.
- En síntesis el actor demanda el pago de una Indemnización por Daños y Perjuicios por Lucro
Cesante, consistente en Remuneraciones Devengadas Caídas, las Gratificaciones y la
Compensación por Tiempo de Servicios (C.T.S.); más el pago de intereses legales y el 30% de
costos del proceso. Con los demás fundamentos que señala en su escrito de demanda.
o
SOCIEDAD ANÓNIMA CERRADA - CMAC PIURA S.A.C., a través de su Apoderado
ch
Judicial señor NEIBER DAYAN SANDOVAL POMA, sostiene en su contestación de
demanda que obra a folios 54 a 58 lo siguiente:
- re
Acepta que la demandante siguió un proceso laboral de reposición laboral a sus labores
De
habituales (Expediente Judicial N° 2398-2013), ordenándose se le reponga en sus labores
habituales; asimismo, indica que la demandante al terminar el proceso laboral de reposición, no
solicitó al juzgado que se le reponga en sus labores habituales, sino que se ha planteado la
de
- Asimismo, expresa que se le ha cursado la carta notarial a la demandante para que se reincorpore
a sus labores habituales, habiendo hecho caso omiso a dicho requerimiento simplemente porque
ot
desde el mes de julio del año 2013 viene trabajando en la Empresa Inversiones de La Cruz. De
tal modo que, no es verdad que la actora se haya quedado sin trabajo desde el 06 de abril del
bli
2013 hasta la fecha en que se interpone la demanda en éste proceso judicial. De igual forma, ni
la ley, ni la Constitución amparan el ejercicio abusivo de un derecho, conforme lo prescribe el
Bi
artículo II del Título Preliminar del Código Civil y el artículo 103° parte in fine de la Constitución,
existiendo un claro abuso del derecho.
- Acta de Audiencia de Conciliación que obra en el folio 58; no habiendo arribado a acuerdo
conciliatorio alguno.
- El Acta de Audiencia de Juzgamiento que obra de folios 84 a 85, y su grabación de audio y video
que ya corre asociado al Sistema Integrado Judicial - S.I.J.
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o
Preliminar de la Nueva Ley Procesal del Trabajo Nº 29497, respecto a la interpretación y
ch
aplicación de las normas en la resolución de los conflictos de la justicia laboral, se señala que:
“Los jueces laborales, bajo responsabilidad, imparten justicia con arreglo a la Constitución Política del Perú, los
re
tratados internacionales de derechos humanos y la ley”; corresponde en dicho contexto normativo
resolver la presente litis, considerando a la Constitución – conforme lo señala el autor Wilfredo
De
Sanguineti Raymond1 - como: “(…) algo más que un catálogo más o menos amplio o restringido de derechos.
En realidad dichos derechos no son otra cosa que la expresión jurídica de aquellos principios y valores éticos y
políticos que el constituyente ha considerado que deben conformar las bases del sistema jurídico y, por lo tanto, de
de
enjuiciamiento y valoración si es que no fueron oralizados y/o explicados por la parte que los
ec
ofrece o postula (interesado) durante el momento estelar del proceso, esto es, la audiencia de
juzgamiento, ello merced a la real y efectiva influencia de la oralidad en el proceso laboral
ot
TERCERO: En este sentido, debe remarcarse el hecho, que si bien el proceso laboral se rige
por el Principio de Veracidad; vale decir, que existe el imperativo de resolver en base a la verdad
material; sin embargo, la falta de colaboración de las partes en la actuación de los medios
probatorios aportados al proceso, permite traer a colación: por un lado, que el nuevo esquema
y diseño del proceso laboral, viene premunido de presunciones legales y judiciales que no son
sino el marcado y acentuado reflejo del principio de facilitación probatoria2 que, a su vez, constituyen
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una de las manifestaciones del principio tuitivo en los predios del Derecho Procesal del Trabajo
y que se orienta a flexibilizar – y en ocasiones está destinada a invertir - las cargas probatorias
impuestas, atendiendo a su condición de hiposuficiencia en el ámbito probatorio; y, por el otro,
que en el marco del nuevo proceso laboral, la valoración de la conducta procesal de las partes,
constituye otra de las herramientas operacionales de las que ha sido dotado el Juzgador, la misma
que se encuentra expresamente reglada en el artículo 29º de la NLPT, dispositivo que permite
extraer conclusiones en contra de los intereses de las partes atendiendo a la conducta que éstas
asumen en el proceso, en especial cuando la actividad probatoria es obstaculizada por una de las
partes; ahora, se entiende por proceder oclusivo al incumplimiento de las exhibiciones admitidas
y ordenadas por el Juez, el negar la existencia de documentos propios de la actividad jurídica o
económica de la parte a la que se le requirió, el impedir el acceso del Juzgador al material
probatorio, el negarse a declarar y/o responde evasivamente, pero también la omisión a la
oralización y explicación de los medios de prueba que son aportados por una de las partes.
o
CUARTO: Lo últimamente expuesto, constituye una inequívoca expresión del nivel de
ch
preponderancia que la Ley N° 29497 (N.L.P.T.) le otorga al deber de colaboración procesal de
los sujetos intervinientes en el proceso, sobre todo en lo que respecta al ámbito probatorio, tanto
en lo relativo a su aportación al proceso como en lo concerniente a su actuación, en la cual se
re
valora, por citar un ejemplo, su sistematización, la presentación de cuadros de pagos
De
debidamente sustentados, así como la oralización de cada medio de prueba y de la finalidad para
la cual ha sido ofertado. Y es que, efectivamente, la adopción de un proceso laboral por
audiencias, opción legislativa plasmada en la NLPT, necesariamente, supone un nuevo modo de
de
pensar el enjuiciamiento laboral, no sólo porque se sustenta en un esquema en el cual las alegaciones
oralizadas tiene mayor gravitación que aquellas efectuadas de modo escrito, sino también porque
activa plenamente el efecto de principios y reglas determinadas como la inmediación, la oralidad
a
y la veracidad, lo que reclama del Juez un rol activo en la conducción del proceso y, en igual o
mayor grado, una participación dinámica y diligente de las partes procesales, en lo que a ellas les
ot
conflicto. Son estas las razones y argumentos que justifican que, frente a la infracción al principio
de cooperación traducido en un mandato jurisdiccional en torno a la manera en la cual debe ser
Bi
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2) Remuneraciones Devengadas.
3) Gratificaciones.
4) C.T.S.
o
ch
re
SEXTO: Ahora corresponde determinar la pretensión de la demandante sobre pago de la
indemnización por daños y perjuicios por lucro cesante, consistente en remuneraciones
De
devengadas caídas, compensación por tiempo de servicios (C.T.S.) y gratificaciones, para lo cual
se debe efectuar el siguiente análisis jurídico:
de
a) La parte accionante señala que fue despedida el 02 de abril del 2013, despido incausado que ha
vulnerado el derecho al trabajo y el Principio de Causalidad, es por ello que interpuso una
a
Expediente Judicial N° 2398-2013, Secretaria Dra. Diana Luján, la que tiene por finalidad
declarar nulo el despido incausado. Siendo que, se declaró fundada dicha demanda, Sentencia
ot
que no fue impugnada por la demandada dentro del plazo de ley, en la que se ordenaba que se
cumpla con reponer a la demandante en su mismo puesto de trabajo, el pago de S/. 2,000.00
bli
nuevos soles por costos del proceso. Mientras que, la entidad demandada indica que la actora al
Bi
terminar el proceso laboral de reposición, no solicitó al juzgado que se le reponga en sus labores
habituales, sino que se ha planteado la presente demanda de indemnización por remuneraciones
dejadas de percibir, porque desde el mes de julio del año 2013 ingresó a trabajar en la Empresa
Inversiones de La Cruz, en donde viene laborando hasta la actualidad. Asimismo, expresa que
se le ha cursado la carta notarial a la demandante para que se reincorpore a sus labores habituales,
habiendo hecho caso omiso a dicho requerimiento simplemente porque desde el mes de julio
del año 2013 viene trabajando en la Empresa Inversiones de La Cruz. De tal modo que, no es
verdad que la actora se haya quedado sin trabajo desde el 06 de abril del 2013 hasta la fecha en
que se interpone la demanda en éste proceso judicial. De igual forma, ni la ley, ni la Constitución
amparan el ejercicio abusivo de un derecho, conforme lo prescribe el artículo II del Título
Preliminar del Código Civil y el artículo 103° parte in fine de la Constitución, existiendo un claro
abuso del derecho.
b) Al respecto, nuestra Carta Magna determina de manera clara y contundente que, la persona
humana y su dignidad, resultan ser los ejes centrales, por el cual, se deben orientar los principios,
valores y normas que inspiran nuestro ordenamiento jurídico, por lo que, resulta básico
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promover y fomentar los mecanismos que se destinen a su protección, aquello se puede apreciar
en el artículo 1° de dicho cuerpo constitucional, el cual prescribe que: “la defensa de la persona
humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y el Estado”. Dicha premisa se traduce,
a decir del autor nacional Luis Castillo Córdova3, “en la posibilidad jurídica y material de que la persona
pueda alcanzar su más pleno desarrollo”. En esa perspectiva, la persona humana se convierte en un
centro de imputación jurídica que reviste de una vital trascendencia para el Estado, debido que,
lo obliga a desplegar las condiciones necesarias que permitan su existencia digna, para que así,
pueda alcanzar su pleno desarrollo, así como una armonía esencial, en su relación con la
sociedad. En ese orden de ideas, el profesor chileno Humberto Nogueira Alcalá4 manifiesta que:
“Los derechos fundamentales como atributos de la persona asegurados por el orden constitucional, son exigibles
por ella respecto de todos los órganos y autoridades estatales (...)”.
c) En ese panorama, los derechos fundamentales son innatos a la dignidad del ser humano; por lo
que, le son consustanciales, y asimismo, constituyen el fundamento axiológico y trascendente de
toda sociedad, máxime que el autor peruano Carlos Mesía Ramírez5 señala que: “Los derechos
fundamentales son derechos inherentes al ser humano, elevados al máximo rango de un ordenamiento jurídico”.
o
Cabe indicar que, la Carta Magna le otorga al Estado una fuerte responsabilidad a fin que pueda
ch
desplegar las fuerzas necesarias para la defensa de tales derechos; en ese horizonte, podemos
apreciar que el derecho de trabajo tiene un rango constitucional, conforme se puede verificar del
re
artículo 22º de la Lex Legum al señalar que el trabajo “Es base del bienestar social y un medio de
realización de la persona”, así como, lo expresado en su artículo 23º: “Ninguna relación laboral puede
De
limitar el ejercicio de los derechos constitucionales, ni desconocer o rebajar la dignidad del trabajador”. Asimismo,
Javier Neves Mujica6 expresa que: “el derecho al trabajo se dirige a promover el empleo de quienes no lo
tienen y a asegurar el mantenimiento del empleo de los que ya lo poseen”. En ese orden de ideas, se puede
de
expresar que dentro del marco de la relación laboral, el empleador está obligado a respetar los
derechos fundamentales de los trabajadores, y en especial, lo relacionado con el Derecho al
Trabajo.
a
ec
condiciones necesarias que permita su trascendencia, para que así, pueda alcanzar su pleno
desarrollo, así como una armonía esencial, en su relación con la sociedad. Así las cosas, la
bli
dignidad de la persona como valor central, emana de la justicia, la vida, la libertad, la igualdad y
la solidaridad, que son dimensiones básicas de la persona, que se convierten en valores y
Bi
6 NEVES MUJICA, Javier. “Sentencia del Tribunal Constitucional: Caso Telefónica”. En: Revista
Asesoría Laboral. Nº 142, octubre del 2002, pág. 12.
7 BROUWER DE KONING, Alfredo “El concepto de dignidad humana y su recepción normativa”. En:
http://www.monografias.com/trabajos17/dignidad-humana/dignidad-humana.shtml
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0044-2004-AI8, señaló que: “la dignidad de la persona humana se configura como un principio-derecho
constitutivo de los derechos fundamentales que la Constitución reconoce”. Asimismo, dicho tribunal
manifestó en la sentencia emitida en el expediente N° 1006-2002-AA9 que: “Un Estado de derecho
que proclama como valor primordial la defensa de la persona, no puede desatenderse de mecanismos con los que
efectivamente se garantice su protección adecuada. Cualquiera que fuese el medio en el que se desenvuelva o se
desarrolle la persona, no se le puede atropellar en sus derechos esenciales exponiéndola a riesgos o perjuicios
innecesariamente ocasionados por las propias personas, por las organizaciones colectivas que los conforman, o por
el propio Estado en cualquiera de sus corporaciones”. Ahora bien, lo expresado por el citado Tribunal
hace colegir de manera razonada el elevado grado trascendental que tiene la dignidad humana
dentro del marco del sistema constitucional, tal reconocimiento hace que su tutela sea una labor
permanente y continua, lo cual conlleva que se debe observar: “El Principio Dignitatis Humanae”
o “El Principio de la Dignidad Humana”, y que a decir de Javier Valle Riestra10: “supone un
reconocimiento del valor de la persona dentro del Estado”; en ese andarivel, se deben adoptar las medidas,
acciones e interpretaciones posibles a fin de aplicar aquella que resulte más beneficiosa en
salvaguarda la dignidad de la persona.
o
e) En el caso de autos, la temática de la indemnización por daños y perjuicios resulta ser
ch
apasionante dada la singular naturaleza de esta institución jurídica que proviene del Derecho de
la Responsabilidad Civil, el cual resulta ser propio de los predios del Derecho Civil, que surge a
re
fin de reparar el daño causado, y es por éste motivo, que es recogido por el Derecho del Trabajo;
en ese coyuntura, cabe indicar que el contrato de trabajo es un negocio jurídico bilateral en el
De
que ambas partes asumen obligaciones, y que, si en su ejecución se generan daños por que
afecten a una de las partes, la acción indemnizatoria por responsabilidad contractual derivada
del incumplimiento del contrato de trabajo, corresponde sea conocido por el juez especializado
de
en la materia de Trabajo.
Especializados Laborales para conocer dicha materia; en ese panorama es valioso el literal b) del
ec
artículo 2° de la Ley N° 29497, el cual prescribe que: “Los juzgados especializados de trabajo conocen
de los siguientes procesos: (…) b) La responsabilidad por daño patrimonial o extrapatrimonial,
ot
incurrida por cualquiera de las partes involucradas en la prestación personal de servicios, o terceros en cuyo favor
se presta o prestó el servicio”, es más se establecen las cargas probatorias en el artículo 23°, así
bli
tenemos: “23.3 Cuando corresponda, si el demandante invoca la calidad de trabajador o ex trabajador, tiene
la carga de la prueba de: (…) c) La existencia del daño alegado. 23.4 De modo paralelo, cuando
Bi
corresponda, incumbe al demandado que sea señalado como empleador la carga de la prueba de: a) El pago, el
cumplimiento de las normas legales, el cumplimiento de sus obligaciones contractuales, su
extinción o inexigibilidad. b) La existencia de un motivo razonable distinto al hecho lesivo
alegado. 23.5 En aquellos casos en que de la demanda y de la prueba actuada aparezcan indicios que permitan
9 Expediente N° 1006-2002-AA, proceso seguido por Nelly Ninfa Yolanda Febres Polanco de Román
contra la Empresa de Distribución Eléctrica de Lima Norte S.A., sobre acción de amparo. Sentencia
obtenida en la siguiente dirección electrónica: http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2003/01006-2002-
AA.html
10 VALLE RIESTRA, Javier, CARRUITERO LECCA, Francisco y ÁNGELES GONZALES, Fernando.
“Código Procesal Constitucional”. Tomo I, Ediciones Jurídicas, Lima – Perú, 2006, página 119.
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presumir la existencia del hecho lesivo alegado, el juez debe darlo por cierto, salvo que el
demandado haya aportado elementos suficientes para demostrar que existe justificación objetiva y razonable de
las medidas adoptadas y de su proporcionalidad”. Así las cosas, corresponde probar a la actora la
existencia de los daños alegados y a la emplazada, que ha cumplido con todas las obligaciones
legales destinado a la protección del actor contra el despido y su extinción o inexigibilidad.
g) Asimismo, respecto a los casos de trabajadores que han sido repuestos por algún despido
inconstitucional resulta factible que puedan reclamar el pago de la indemnización por daños y
perjuicios por el periodo no laborado, para lo cual es importante la actual y vigente jurisprudencia
de la Corte Suprema de Justicia de la República; así tenemos:
o
laboral, no alcance su concretización en el plano fáctico, pues el trabajador afectado con esta medida encuentra -
ch
dentro de nuestro ordenamiento jurídico- otras vías adecuadas para sancionar el actuar inconstitucional de su
empleador, cual es la posibilidad indemnizatoria (…)” (el subrayado y negreado es mío).
-
re
Sentencia en Casación N° 2235-2013-LA LIBERTAD de fecha 14 de octubre del 2013, emitida
por la Sala de Derecho Constitucional y Social Permanente de la Corte Suprema, recaída en el
De
proceso seguido por Jorge Alfredo García León, contra la empresa Cartavio Sociedad Anónima
Abierta, al indicar en su considerando Cuarto lo siguiente: “(…) la inviabilidad en el cobro de
remuneraciones y beneficios sociales por un periodo laborado, no implica que el derecho al trabajo restituido con el
de
proceso ordinario laboral, no alcance su concretización en el plano fáctico, pues el trabajador afectado con esta
medida encuentra -dentro de nuestro ordenamiento jurídico- otras vías adecuadas para sancionar el actuar
inconstitucional de su empleador, cual es la posibilidad indemnizatoria (…)” (el subrayado y
a
negreado es mío).
ec
Ignacio Bagua, al indicar en su considerando Sexto lo siguiente: “(…) no corresponde ordenar el pago
de la remuneraciones devengadas por el periodo no laborado por el demandante, pretensión amparada en las
Bi
sentencias de mérito; sino que puede ser pretendida bajo otras formas de pretensión como es el de la
indemnización por daños y perjuicios ocasionado por el cese inconstitucional (…)” (el
subrayado y negreado es mío).
- Sentencia en Casación N° 2712-2009-LIMA de fecha 23 de abril del 2010, emitida por la Sala de
Derecho Constitucional y Social Permanente de la Corte Suprema, recaída en el proceso seguido
por Ángel Armando Pajuelo Guerra, contra la Superintendencia Nacional de la Administración
Tributaria (SUNAT), al indicar en su considerando Décimo Segundo lo siguiente: “(…) no implica
negar que efectivamente pueda existir clara verosimilitud sobre la existencia de daños al impedirse el ejercicio de
los derechos del trabajador, los mismos que deben ser evaluados e indemnizados, según los hechos de cada caso
en concreto y ante el Juez y vía procedimental predeterminados por Ley para dicha pretensión (…)” (el
subrayado y negreado es mío).
h) Ahora bien, en el presente caso la parte demandante pide el pago de la indemnización por daños
y perjuicios generado por el lucro cesante; y que de los actuados, se verifica que de folios 14 a
18, se observa la Sentencia fecha 17 de enero del 2014, emitida por el Cuarto Juzgado Laboral
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i) Es de puntualizarse que, el lucro cesante se debe entender como la ganancia dejada de percibir
o
como consecuencia de la conducta dañosa; en ese sentido, es valioso el Pleno Jurisdiccional
ch
Nacional Laboral 2008, llevado a cabo en Lima los días 27 y 28 de Junio de 2008, en el cual se
acordó que: “Las remuneraciones dejadas de percibir con ocasión del despido de un trabajador repuesto (…)
re
pueden ser reclamadas en (…) un proceso de indemnización por daños y perjuicios (…)” (el
subrayado y negreado es mío); asimismo, para la resolución de todo proceso judicial el Juzgador
De
debe actuar conforme a la “tutela de la dignidad de la persona” y de la “reparación integral del daño”,
permitiendo que todo justiciable pueda acudir en busca de tutela resarcitoria integral; en ese
panorama, es importante la Sentencia Casatoria N° 399-99, expedida por la Sala de Derecho
de
Constitucional y Social de la Corte Suprema en cuanto indica que: “Se debe considerar en general que
todo despido injustificado trae consigo un daño a la persona que lo sufre, por cuanto de un momento a otro, en
forma intempestiva el trabajador deja de percibir su remuneración (…)”.
a
ec
j) Asimismo, al tratarse de una pretensión resarcitoria por lucro cesante, a través de una acción de
indemnización por daños y perjuicios, se puede entender que el trabajador demandante pretende
ot
la reparación respectiva, cuando ha sido víctima de un evento o circunstancia que le cause daño,
y que de acuerdo al caso planteado, se trata de un despido injustificado atentatoria contra el
bli
derecho fundamental al trabajo, y, siempre y cuando se cumplan con los elementos constitutivos
de la responsabilidad: La Imputabilidad o Capacidad de Imputación, la Ilicitud o Antijuricidad, el Factor
Bi
de Atribución, el Nexo Causal o la Relación de Causalidad y el Daño; de tal modo que, resulta necesario
analizar cada elemento a saber:
11 ESPINOZA ESPINOZA, Juan. “Derecho de la Responsabilidad Civil”, Editorial Gaceta Jurídica S.A.,
cuarta edición, Lima, página 90.
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j.2) La Ilicitud o Antijuricidad: Es la constatación que el daño causado no está permitido por el
ordenamiento jurídico; en ese sentido, Lizardo Taboada Cordova12 manifiesta que una conducta
es antijurídica: “no solo cuando contraviene una norma prohibitiva, sino también cuando la conducta viola el
sistema jurídico en su totalidad, en el sentido de afectar los valores o principios sobre los cuales ha sido construido
el sistema jurídico”. Juan Espinoza Espinoza reserva el término ilicitud para indicar contrariedad
del acto humano a los valores jurídicos. Aunque, en ambos casos convergen en una misma
esencia, la cual es expresar la noción de contrariedad a la norma. En el presente caso, si se cumple
éste elemento constitutivo, en la medida que se ha producido un Despido Incausado contrario
a nuestra Constitución Política, dado que el numeral 15 del artículo 2 de nuestra Carta Magna
prescribe que: “Toda persona tiene derecho: 15. A trabajar libremente, con sujeción a ley; y el artículo 27°:
La ley otorga al trabajador adecuada protección contra el despido arbitrario; en ese panorama, al existir un
Despido Incausado en contra del actor, se ha violentado uno de los contenidos esenciales del
Derecho al Trabajo, el cual es el derecho a no ser despedido sino por causa justa, ello
conforme lo ha establecido el Tribunal Constitucional Peruano mediante sentencias expedidas
con fecha 11 de julio del 2002 en el Expediente Nº 1124-2001-AA/TC, y de fecha 11 de agosto
del 2005 en el Expediente Nº 3330-2004-AA/TC. Así las cosas, resulta inobjetable que los daños
o
producidos en la persona de la actora se derivan de la conducta antijurídica de la emplazada de
ch
haber dispuesto la extinción unilateral de la relación laboral del demandante, violatorio de sus
derechos constitucionales al trabajo y a la protección contra el despido incausado.
j.3) re
El Factor de Atribución: Es el supuesto justificante de la atribución de responsabilidad del
De
sujeto; en nuestro ordenamiento existen los factores de atribución subjetivos y los objetivos, los
primeros se dividen en la culpa y el dolo. Según Juan Espinoza Espinoza13 la culpa: “debe ser
entendida como una ruptura a un standard de conducta, es la relación entre el comportamiento dañino y aquel
de
requerido por el ordenamiento, en las mismas circunstancias concretas”. Se clasifica en culpa objetiva (es la
culpa por violación de leyes) y culpa subjetiva (se basa en las características personales del
agente). De acuerdo a nuestro Código Civil, en la responsabilidad contractual se existen diversos
a
mayoría de las personas, está prevista en el artículo 1319º del Código Civil; ii) Culpa Leve, es el
no uso de la diligencia propia de las personas de capacidad media, está regulado en el artículo
ot
1320º del Código Civil; y, iii) El Dolo es la voluntad del sujeto de causar daño. Los factores de
atribución objetivos, son aquellos que basan en criterios objetivos, así tenemos la teoría del riego,
bli
la cual parte de la fórmula que “quien con su actividad crea las condiciones de un riesgo, debe soportar las
consecuencias”, esto es la creación de un peligro. Para el presente caso, nos encontramos ante una
Bi
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j.4) Nexo Causal o la Relación de Causalidad: Es la vinculación entre el evento lesivo y el daño
producido. En nuestro Código Civil se consagran dos teorías para analizar éste elemento de
responsabilidad, así veamos: i) Causa Próxima, según Jorge Bustamante Alsina14 para esta teoría
se le llama causa a: “aquella de las diversas condiciones necesarias de un resultado que se halla temporalmente
más próxima a este, las otras son simplemente condiciones”; y, ii) Causa Adecuada, según Salvi15 hay
causalidad adecuada: “entre un acto o actividad y un daño, cuando concluimos, sobre la base de la evidencia
disponible, que la recurrencia de ese acto o actividad incrementará las posibilidades de que el daño también
ocurrirá”. Ahora bien, en el presente caso, una relación laboral se fundamenta en la existencia de
un contrato de trabajo, el cual es un negocio jurídico bilateral que vincula tanto al empleador
como al trabajador, y donde van a surgir una serie de derechos y deberes para cada uno de ellos,
por lo que, el quebrantamiento de dichas obligaciones van a generar la violación del Principio
Pacta Sunt Servanda (el contrato es ley entre las partes), lo cual implica que la relación se vea
afectada y, que el contrato entre en una situación de crisis o aún peor, se extinga, lo que supone
o
una responsabilidad de índole contractual; así las cosas, al haber despedido incausadamente la
ch
demandada CAJA MUNICIPAL DE AHORRO Y CRÉDITO DE PIURA SOCIEDAD
ANÓNIMA CERRADA - CMAC PIURA S.A.C. ha quebrantado de forma directa el
re
contrato de trabajo; esto es, decidió extinguir sin ninguna justificación la relación laboral; de tal
modo que, se trata de una Causa Próxima derivada de una responsabilidad contractual.
De
j.5) El Daño: Comprende las consecuencias negativas derivadas de la lesión de un bien jurídico
tutelado. En nuestro ordenamiento jurídico se regulan los daños patrimoniales y los daños
de
el daño a la persona, el primero alude al padecimiento, dolor, angustia, aflicción física o espiritual,
ec
causados bien por lesiones o ataques al honor de una persona, a su privacidad, libertad individual,
salud, integridad psicofísica, etc. De otro lado, el daño a la persona se centra básicamente en la
ot
Espinoza éste tipo de daño comparte con el daño moral la naturaleza extrapatrimonial, difiere
de éste, pues ambos se encuentran en relación de género a especie. El daño emergente, lucro
Bi
cesante, daño moral y daño a la persona se encuentran regulados en el artículo 1985º de nuestro
Código Civil, cuando se trata de responsabilidad extracontractual, mientras que en el caso, de la
responsabilidad contractual, el daño emergente y el lucro cesante están previstos en el artículo
1321º de cuerpo legal antes señalado, y el daño moral está regulado en el artículo 1322º de dicho
texto. En el caso de autos, el actor pretende el pago de indemnización por daños y perjuicios
por “Lucro Cesante”, el cual se debe considerar como la frustración de las ventajas económicas
esperadas, vale decir, lo que implica la pérdida del enriquecimiento patrimonial previsto. Ahora
bien, de lo actuado en el proceso se verifica que el demandante al haber sido despedido en forma
incausada de su puesto de trabajo desde el 06 de abril del 2013, se vio impedido de obtener
ingresos económicos de parte de su empleadora demandada (tales como: remuneraciones
devengadas caídas, gratificaciones y la Compensación por Tiempo de Servicios), lo que merece
ser resarcido e indemnizado; por lo que, el requisito del daño si se cumple.
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o
labores a favor de su empleadora, para lo cual es importante señalar que el cese de la relación de
ch
trabajo ocurrió el 06 de abril del 2013, lo que se corrobora con la Sentencia fecha 17 de enero
del 2014, emitida por el Cuarto Juzgado Laboral Permanente de Trujillo, recaída en el expediente
N° 002398-2013-0-1601-JR-LA-04, seguidos por las partes del mismo proceso; asimismo, la
re
accionante fue repuesta con fecha 03 de marzo del 2015 según el documento denominado: “Acta
De
de Reingreso de Labores” obrante en la foja 81, más aún que solamente pretende la liquidación de
su reclamación desde abril del 2013 hasta el 28 de febrero del 2014. En esa coyuntura el cálculo
se debe realizar por el periodo anteriormente comprendido; sin embargo, se debe tener en cuenta
de
lo siguiente:
- Se debe efectuar las deducciones de los lapsos de inactividad procesal no imputables a ambas
partes, y que por el periodo antes citado son 19 días, así veamos:
a
ec
ot
bli
2013
28 (Viernes ) Aniversario
Bi
Abril
de la Corte Superior de Justicia de La Libertad
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TOTAL 12 DÍAS
2014
TOTAL 01 DÍA
TOTAL 13 DÍAS
o
ch
- Se debe tener en cuenta que la remuneración mensual al cese fue la suma de S/. 1,000.00 nuevos
re
soles, según lo indicado por la actora en la Audiencia de Juzgamiento, lo que fue aceptado por
la demandada en la Audiencia de Juzgamiento, y se corrobora en el Contrato de Trabajo obrante
De
de folios 19 a 20.
Abril 2013
ot
S/. 10,800.00
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o
2° que el monto de cada una de las gratificaciones es equivalente a la remuneración que perciba
ch
el trabajador en la oportunidad en que corresponde otorgar el beneficio. Asimismo el cálculo se
efectuará de conformidad con lo previsto en la Ley número 27735 y su Reglamento el Decreto
re
Supremo número 005-2002-TR, en base a la suma de S/. 750.00 nuevos soles, el cual incluye la
remuneración mensual y la asignación familiar, dado que éste último concepto tiene naturaleza
De
remunerativa. Correspondiendo otorgarse así mismo la Bonificación Extraordinaria Ley Nº
29351 (publicada el 01.05.2009), según lo establecido en el artículo 3 de la norma referida, que
equivale a la aportación que el empleador realizaría al Seguro Social de Salud, es decir, al nueve
de
por ciento (9%) de los pagos determinados por gratificaciones; en este caso, al adeudo
establecido debe aplicársele el mencionado porcentaje, que la parte demandada habrá de
cancelarle por la acotada bonificación extraordinaria; según se detalla:
a
ec
ot
PERIODO GRATIFICACIÓN
LUCRO CESANTE - LUCRO CESANTE -
GRATIFICACIÓN QUE GRATIFICACIÓN QUE
bli
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LUCRO
PERIODO GRATIFICACIÓN CESANTE - LUCRO CESANTE -
GRATIFICACIÓN GRATIFICACIÓN GRATIFICACIÓN LUCRO CESANTE -
QUE DEBIÓ 1/6 QUE DEBIÓ GRATIFICACIÓN QUE
PERCIBIR LA PERCIBIR LA DEBIÓ PERCIBIR LA
ACTORA ACTORA ACTORA 9 %
2013 JULIO MAYO 1/6 S/. 166.67 S/. 500.00 S/. 45.00
o
JULIO 1/6 S/. 166.67
ch
AGOSTO 1/6 S/. 166.67
2013 DICIEMBRE
SETIEMBRE 1/6
OCTUBRE 1/6
re S/. 166.67
S/. 166.67
S/. 1,000.00 S/. 90.00
De
NOVIEMBRE 1/6 S/. 166.67
17 TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. “Los Contratos de Trabajo y otras Instituciones del Derecho
Laboral”, editorial Gaceta Jurídica S.A., Lima - Perú, diciembre – 2008, página 336.
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de las contingencias que origina el cese en el trabajo y de promoción del trabajador y su familia”. Ahora bien,
por el periodo reclamado está vigente el T.U.O. del Decreto Legislativo Nº 650, el mismo que
prescribe en su artículo 9° que: “Son remuneración computable la remuneración básica y todas las cantidades
que regularmente perciba el trabajador, en dinero o en especie como contraprestación de su labor, cualquiera sea
la denominación que se les dé, siempre que sean de su libre disposición”; así veamos el siguiente cálculo:
Abril 2013 26 días S/. 1,000.00 S/. 0.00 S/. 1,000.00 S/. 72.22
Mayo 13 - Jun 13 S/. 1,000.00 S/. 166.67 S/. 1,166.67 S/. 194.44
Jul 13 - Oct 13 S/. 1,000.00 S/. 166.67 S/. 1,166.67 S/. 388.89
Nov 13 - Feb 14 S/. 1,000.00 S/. 166.67 S/. 1,166.67 S/. 388.89
o
TOTAL CÁLCULO SEMESTRAL DE LA COMPENSACIÓN POR TIEMPO DE SERVICIOS S/. 1,044.44
ch
re
De
Así las cosas, por Compensación por Tiempo de Servicios corresponde a la actora la suma de
S/. 1,044.44 nuevos soles, la misma que deberá ser pagada, dado que actualmente no existe
vínculo laboral vigente; en efecto, la accionante fue repuesta con fecha 03 de marzo del 2015
de
según el documento denominado: “Acta de Reingreso de Labores” obrante en la foja 81, siendo que
aquella renunció con fecha 04 de marzo del 2015 conforme se verifica en el folio 83
a
CONCEPTOS MONTOS
bli
CONCEPTOS MONTOS
m) Sin embargo, al citado Lucro Cesante se debe ponderar el factor de Mitigación del Daño del
monto ordenado a reparar, en razón que no se puede establecer en forma absoluta que la actora pudo
haber desarrollado en forma ininterrumpida su relación laboral, igualmente tuvo que conseguir ingresos que
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mitiguen el daño; en esa coyuntura, Juan Espinoza Espinoza18 nos presenta un caso en que un
trabajador despedido interpuso una acción de amparo, para así ser repuesto, lo cual le fue
favorable, posteriormente interpuso una demanda de indemnización por daño emergente, lucro
cesante y daño moral, el 63° Juzgado Civil de Lima con Resolución Nº 6, del 07 de marzo del
2006, declaró fundada la demanda, precisando que respecto del lucro cesante se consideró que
constituía un hecho objetivo acreditado que el actor dejó de percibir sus remuneraciones por el
periodo que no laboró, con lo que, en principio, se acreditaría la afectación a dicha categoría de
daños; en lo referente al monto a indemnizar, se expresó que se debía tener en cuenta que, no
se puede establecer en forma absoluta que el accionante pudo haber desarrollado en
forma ininterrumpida su relación laboral, igualmente tuvo que conseguir ingresos que
mitiguen el daño; asimismo, se consideró que al resultado indemnizatorio se le debe restar un
determinado porcentaje como mitigación de daño; en esa coyuntura, éste Juzgador debe arribar
a una solución que se encuentre enmarcada dentro de los Principios de Razonabilidad,
Ponderación y Equidad, el primer principio, según el maestro uruguayo Américo Plá
Rodríguez19: “consiste en la afirmación esencial de que el ser humano, en sus relaciones laborales, procede y debe
de proceder conforme a la razón. Se trata, como se ve, de una especie de limite o freno formal y elástico al mismo
o
tiempo, aplicable en aquellas áreas del comportamiento donde la norma no puede prescribir limites muy rígidos
ch
ni en un sentido ni en otro y, sobre todo, donde la norma no puede prever la infinidad de circunstancias posibles”.
Mientras que, el Principio de Ponderación, busca un equilibrio práctico entre los intereses y las
re
necesidades de los titulares de los derechos enfrentados. Asimismo, resulta de valiosa utilidad el
Principio de Equidad desde el punto de vista Aristotélico (epikeia), según el cual la equidad es la
De
Justicia aplicada al caso concreto; en ese horizonte, muchas veces la inclemente aplicación de
una ley a los casos que codifica puede ocasionar efectos injustos. Por ello, se hace necesario que
en el Derecho se mitiguen los efectos perjudiciales del tenor literal de una norma. Esto es, lo
de
que los romanos graficaban en la máxima "Summum Ius, Summa Injuria", que quiere decir que del
máximo rigor de la ley, a veces pueden seguirse consecuencias injustas. En esa coyuntura, acudir
a la Equidad en el Derecho, equivale a llegar a una solución en virtud de una norma general
a
sobre un caso particular, según las propias circunstancias del caso. Así, el profesor mexicano
ec
Rafael Preciado Hernández20 en un artículo denominado “La Equidad y el Derecho del Trabajo”
manifiesta que la equidad epikeia debe ser entendida como “la conveniente adecuación de los preceptos
ot
y postulados de la justicia legal al espíritu del derecho –epikeia-”. De igual manera, el maestro italiano
Paolo Prodi21, utilizando una observación de Jacques Ellul, manifiesta que “El derecho es
bli
indispensable para la vida de la sociedad; pero refugiarse de modo absoluto en el derecho es mortal; pues niega el
calor, la versatibilidad, la fluctuación de las relaciones humanas, que resultan indispensables para que un cuerpo
Bi
social pueda vivir (y no sólo funcionar) (…) Los romanos decían: Summum Ius, Summa Injuria: un exceso de
derecho y de reivindicaciones jurídicas desemboca en una situación en que, a fin de cuentas el derecho se torna
inexistente”. Así las cosas, la Equidad tiene una connotación de justicia e igualdad social con
responsabilidad y valoración de la dignidad humana, procurando un equilibrio entre las dos
cosas, la equidad es lo justo en plenitud, por lo que, faculta al Juez llegar a soluciones adaptando
la justicia al caso concreto, esto significa que la equidad introduce un principio ético y de justicia
20 PRECIADO HERNÁNDEZ, Rafael. “La Equidad y el Derecho del Trabajo”. En: JURIDICA,
Anuario del Departamento de Derecho de la Universidad Iberoamericana, México D.F., número 07,
julio de 1975, página 505.
21 PRODI, Paolo. “Una Historia de la Justicia. De la pluralidad de fueros al dualismo moderno entre
conciencia y derecho”. Katz Editores, primera edición, España, 2008.
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en la igualdad. Así las cosas, en el presente caso se puede advertir que la propia demandante
reconoció en la Audiencia de Juzgamiento que desde el mes de julio del año 2013 viene
prestando servicios a favor de la empresa Inversiones La Cruz, sin embargo, la demandada no
ha acreditado que cuando la demandante estuvo vinculada contractualmente con aquella, se
relacionó a través de un contrato de exclusividad, ya que ello no se advierte en ninguna de las
cláusulas del contratos obrante de fojas 19 a 20; situación que conlleva a ponderar dichas
situaciones; asimismo, la equidad obliga a plantearnos los objetivos que debemos conseguir para
avanzar hacia una sociedad más justa, donde el respeto de la dignidad humana, sea un fin y no
un medio; en ese horizonte, éste Juez suscrito considera de manera prudente, ponderada y
equitativa que el factor de Mitigación del Daño es equivalente a un 10% del monto
ordenado a reparar sea distribuido del siguiente modo:
o
ch
Abril del 2013 a Junio del 2013 10%
re
De
Julio del 2013 hasta Febrero del 2014 50%
de
- En ese panorama, el monto total consolidado a indemnizar por el Lucro Cesante, al que se le
deduzca la Mitigación del Daño, es el siguiente:
a
ec
REMUNERACIONES:
ot
bli
PERIODOS
SALDO LUCRO
Bi
Abril 2013
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SUB TOTAL
REMUNERACIONES
CAÍDAS A REPARAR S/. 10,800.00 S/. 6,520.00
TOTAL
REMUNERACIONES
CAÍDAS A REPARAR S/. 10,366.67 S/. 6,086.67
o
GRATIFICACIONES:
ch
PERIODO GRATIFI LUCRO
re
GRATIFICA
LUCRO SALDO
De
CACIÓN CESANTE - CIÓN 1/6 FACTOR DE LUCRO SALDO LUCRO
GRATIFICACIÓN MITIGACIÓN CESANTE – CESANTE – CESANTE -
QUE DEBIÓ DEL DAÑO GRATIFICA GRATIFICA GRATIFICACIONES
PERCIBIR EL - MITIGACIÓN DEL
de
2013 JULIO MAYO 1/6 S/. 166.67 10% S/. 16.67 S/. 150.00 S/. 450.00
ec
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ABRIL 1/6 S/. 166.67 S/. 15.00 10% S/. 1.50 S/. 13.50
2013 JULIO MAYO 1/6 S/. 166.67 S/. 15.00 10% S/. 1.50 S/. 13.50 S/. 40.50
JUNIO 1/6 S/. 166.67 S/. 15.00 10% S/. 1.50 S/. 13.50
JULIO 1/6 S/. 166.67 S/. 15.00 50% S/. 7.50 S/. 7.50
AGOSTO 1/6 S/. 166.67 S/. 15.00 50% S/. 7.50 S/. 7.50
SETIEMBRE
1/6 S/. 166.67 S/. 15.00 50% S/. 7.50 S/. 7.50
o
2013 DICIEMBRE OCTUBRE S/. 45.00
1/6 S/. 166.67 S/. 15.00 50% S/. 7.50 S/. 7.50
ch
NOVIEMBRE
1/6 S/. 166.67 S/. 15.00 50% S/. 7.50 S/. 7.50
DICIEMBRE re
De
1/6 S/. 166.67 S/. 15.00 50% S/. 7.50 S/. 7.50
ENERO 1/6 S/. 166.67 S/. 15.00 50% S/. 7.50 S/. 7.50
2014 JULIO S/. 15.00
de
FEBRERO
1/6 S/. 166.67 S/. 15.00 50% S/. 7.50 S/. 7.50
PROMEDIO
DE SALDO
REMUNE GRATIFI TOTAL FACTOR DE LUCRO LUCRO
SEMESTRE / REMUNERACIÓN MITIGACIÓN CESANTE - CESANTE -
MES RACIÓN CACIONES COMPUTABLE C.T.S. DEL DAÑO C.T.S. C.T.S.
Abril 2013
26 días S/. 1,000.00 S/. 0.00 S/. 1,000.00 S/. 72.22 10% S/. 7.22 S/. 65.00
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Mayo 13 - Jun
13 S/. 1,000.00 S/. 166.67 S/. 1,166.67 S/. 194.44 10% S/. 19.44 S/. 175.00
Jul 13 - Oct 13 S/. 1,000.00 S/. 166.67 S/. 1,166.67 S/. 388.89 50% S/. 194.44 S/. 194.44
Nov 13 - Feb
14 S/. 1,000.00 S/. 166.67 S/. 1,166.67 S/. 388.89 50% S/. 194.44 S/. 194.44
TOTAL TOTAL:
o
ch
CONCEPTOS CON FACTOR DE MITIGACIÓN DEL DAÑO MONTOS
re
LUCRO CESANTE - GRATIFICACIÓN QUE DEBIÓ PERCIBIR EL ACTOR S/. 1,217.17
De
TOTAL CÁLCULO SEMESTRAL DE LA COMPENSACIÓN POR TIEMPO DE
SERVICIOS S/. 628.59
de
7,932.43 nuevos soles. Siendo que la citada cifra no ha sido acreditado su pago o depósito por
parte de la demandada, situación a la que estaba obligada, dado que en nuestro vigente
Bi
ordenamiento jurídico laboral, es el empleador quien tiene la carga de la prueba respecto al pago,
el cumplimiento de las normas legales y el cumplimiento de las obligaciones contractuales
conforme se puede verificar del literal a) del artículo 23.4 de la Nueva Ley Procesal de Trabajo
– Ley N° 29497, el cual prescribe que: “De modo paralelo, cuando corresponda, incumbe al demandado
que sea señalado como empleador la carga de la prueba de: a) El pago, el cumplimiento de las normas legales, el
cumplimiento de sus obligaciones contractuales, su extinción o inexigibilidad (…)”, lo que es concordante
con el artículo 1229° del Código Civil, el cual señala que “La prueba del pago incumbe a quien pretende
haberlo efectuado”.
- Cabe señalar que, la entidad demandada sostiene que la actora desde el mes de julio del año 2013
ingresó a trabajar en la Empresa Inversiones de La Cruz, en donde viene laborando hasta la
actualidad. Asimismo, expresa que se le ha cursado la carta notarial a la demandante para que se
reincorpore a sus labores habituales, habiendo hecho caso omiso a dicho requerimiento
simplemente porque desde el mes de julio del año 2013 viene trabajando en la Empresa
Inversiones de La Cruz. De tal modo que, no es verdad que la actora se haya quedado sin trabajo
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desde el 06 de abril del 2013 hasta la fecha en que se interpone la demanda en éste proceso
judicial. Al respecto, el la situación que la demandante se encuentre trabajando desde julio del
2013 en la empresa antes mencionada, no resulta ser impedimento que conceptualmente se le
pueda otorgar la indemnización por daños y perjuicios por lucro cesante a la actora, dado que
éste concepto se entiende como la ganancia dejada de percibir como consecuencia de la conducta
dañosa, el cual es el despido incausado originado por el ex empleadora, caso contrario se estaría
convalidando su actuar ilícito y contrario al ordenamiento jurídico laboral; no obstante ello, el
resarcimiento debe ser concedido de forma ponderada, equitativa y razonable como ya se analizó
anteriormente. De otro lado, la actora solicita el reconocimiento de la indemnización por el
periodo de abril del 2013 a febrero del 2014, el cual resulta ser un periodo anterior a la
Resolución Judicial N° 08 de fecha 27 de octubre del 2014, recaída en el Expediente N° 02398-
2013-0-1601-JR-LA-04, en el que se dispuso que: “(…) CUMPLA la parte demandante con
constituirse ante las instalaciones de la parte demandada Caja Municipal de Ahorro y Crédito de Piura S.A.,
en el plazo de 24 horas a partir de la presente notificación, a fin de dar cumplimiento a su
reposición (…)”, es más la Carta de requerimiento de reincorporación obrante en la foja 53, fue
emitida con fecha 12 de agosto del 2014, el cual es también una fecha posterior al periodo
o
reclamado por la accionante; por lo que, los argumentos de la demandada antes analizadas, no
ch
afectan lo razonado por el Juzgador en las líneas anteriores.
re
De
SÉTIMO: Corresponde resolver si le corresponde al actor el pago de los Intereses Legales, las
Costas y los Costos del proceso, para lo cual se debe efectuar el siguiente análisis jurídico:
de
a.1) Se debe indicar que al existir la indemnización por ocasión del despido incausado realizado por
ec
que, dichos intereses legales se calcularán de acuerdo el artículo 3º del Decreto Ley Nº 25920, el
cual señala que el interés legal sobre los montos adeudados por el empleador se devengan a
bli
partir día siguiente de aquél en que se produjo el incumplimiento y hasta el día de su pago
efectivo; asimismo, dichos intereses deben determinarse aplicando la tasa de interés legal,
Bi
establecido periódicamente por el Banco Central de Reserva, según lo prescribe el artículo 1º del
decreto ley antes mencionado, y el artículo 1244º del Código Civil.
b.1) Se debe mencionar que, el actor en el decurso del proceso no ha presentado tasas judiciales, ni
cédulas por derecho de notificación judicial, dado que su pretensión no excedió de las 70
Unidades de Referencia Procesal (U.R.P.); por lo que, estuvo exonerado de gastos judiciales.
c.1) Se debe indicar que dicho concepto se encuentra íntimamente relacionados con los Honorarios
Profesionales, dado que ello se desprende de una lectura ponderada del artículo 411° del Código
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Procesal Civil, en cuanto prescribe que: “Son costos del proceso el honorario del Abogado de
la parte vencedora, más un cinco por ciento destinado al Colegio de Abogados del Distrito Judicial respectivo
para su Fondo Mutual y para cubrir los honorarios de los Abogados en los casos de Auxilio Judicial”.
Asimismo, a la parte accionante le corresponde dicho derecho al ser el ganador del presente
proceso; siendo que la determinación de los Costos Procesales, en el cual se encuentra incluido
los Honorarios Profesionales, deben obedecer a la estimación razonable del conjunto de factores
y parámetros legales y fácticos que lo rodean, tales como la duración, la naturaleza y su
complejidad, el importe ordenado a pagar por el órgano jurisdiccional (sumas liquidas o
liquidables), teniéndose muy en cuenta la calidad de la defensa en la estructuración de la teoría
del caso y de la forma en que ésta ha sido traducida en las actuaciones procesales, pero también
en la calidad de la litigación del abogado en el marco del nuevo proceso laboral.
c.2) Ahora bien, en el nuevo proceso laboral, también la determinación de dicho derecho debe tener
una relación directa con la calidad de la defensa letrada, es decir, el nuevo proceso laboral tiende
a premiar el buen desempeño del abogado en la defensa de los intereses de su patrocinado con el
objetivo de incentivar las defensas de alta calidad en el nuevo proceso laboral, objetivo que
o
puede alcanzarse asociándolo con una justa y ponderada apreciación de los costos del proceso.
ch
En este caso, se observa tales características, pues se advierte que se ha obtenido buenos
resultados al lograrse la Indemnización por Daños y Perjuicios por Lucro Cesante consistente en
re
Remuneraciones Devengadas Caídas, Gratificaciones y C.T.S. en la suma de S/. 7,932.43 nuevos soles,
y del audio y video se observa una buena intervención de la defensa letrada del demandante en
De
la Audiencia de Conciliación en que se realizó el Juzgamiento Anticipado, y de forma especial
en los Alegatos. En esa coyuntura, las Costos Procesales deben ser determinados en el 25% del
monto obtenido, es decir S/. 1,983.11 nuevos soles, más el 5% de este monto para el Colegio
de
OCTAVO: Finalmente, éste Juez suscrito hace mención en la presente resolución sentencial, de
ec
un conjunto o una serie de resoluciones emitidas por las Salas Laborales de esta Corte Superior
de Justicia, la Corte Suprema de Justicia de La República y del Tribunal Constitucional, lo cual
ot
ponderación y tino de esta judicatura por administrar soluciones y respuestas a los conflictos
jurídicos que conoce o que respondan a casos similares, lo cual va de la mano con el Principio
Bi
de Predictibilidad de las resoluciones judiciales, el mismo que permite que los justiciables tengan
una conciencia bastante certera de cuál será el resultado final que se obtendrá. Tal principio
conocido también como el Principio de Seguridad Jurídica o Principio de Certeza (según los
alemanes: Grundsatz der Rechtssicherheit; según los anglosajones: Principle of Legal Certainty;
según los franceses: Principle de la Sécurité Juridique; y, según los italianos: Principio della
Certezza del Diritto) busca construir dos escenarios claramente definidos: 1) Fortalecer las bases
para generar confianza en los justiciables que recurren al Poder Judicial; y, 2) Reducir los niveles
de corrupción, toda vez que al conocerse los lineamientos, la discrecionalidad inescrupulosa se
reduce, ya que los justiciables conocen de antemano la posible respuesta por parte de la
judicatura. En ese talante, la aplicación del Principio de Predictibilidad permite que la
discrecionalidad de los Jueces, al resolver determinados asuntos, no se convierta en arbitrariedad;
de tal modo que, cualquier Juez no podría tener dos o más pronunciamientos totalmente
antagónicos frente a casos idénticos, en los cuales se presentan los mismos argumentos y se
aplica igual normatividad. Lo antes manifestado traduce positivamente en beneficio de la
sociedad, ya que permite la Seguridad Jurídica y la Paz Social.
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Por estas consideraciones y de conformidad con lo previsto en los artículos 138° y 143° de la
Constitución Política del Estado y el artículo 51° del T.U.O. de la Ley Orgánica del Poder
Judicial, impartiendo Justicia a nombre de la Nación: el PRIMER JUZGADO DE TRABAJO
TRANSITORIO DE TRUJILLO:
FALLA:
o
sobre INDEMNIZACIÓN POR DAÑOS Y PERJUICIOS, a través del LUCRO
ch
CESANTE, el cual comprende las Remuneraciones Devengadas Caídas, las Gratificaciones y
la Compensación por Tiempo de Servicios (C.T.S.), en el monto de S/. 7,932.43 nuevos soles
re
(SIETE MIL NOVECIENTOS TREINTA Y DOS Y 43/100 NUEVOS SOLES).
Asimismo, ORDENO que la entidad demandada CUMPLA con pagar a favor de la accionante
De
dicho derecho, dentro del quinto día hábil de notificada, más los Intereses Legales, los cuales
serán determinados en la forma establecida en el literal a) del considerando sétimo de la
presente Sentencia.
de
2) De igual forma, se determinan los Costos Procesales a favor de la parte accionante, en la suma
de S/. 1,983.11 nuevos soles (UN MIL NOVECIENTOS OCHENTA Y TRES Y 11/100
a
decir, la suma de S/. 99.16 nuevos soles (NOVENTA Y NUEVE Y 16/100 NUEVOS
SOLES). SIN Multa y SIN Costas procesales.
ot
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o
ch
Sentencia de segunda instancia re
De
de
a
ec
ot
bli
Bi
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EXPEDIENTE Nº : 00526-2014-0-1601-JR-LA-04
o
ch
MATERIA : INDEMNIZACION POR DAÑOS Y PERJUICIOS
re
De
RESOLUCIÓN NÚMERO NUEVE. -
Sentencia:
ot
bli
I. PRETENSIÓN IMPUGNATORIA. -
Bi
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es decir, la suma de S/. 99.16 nuevos soles. sin multa y sin costas procesales. Sentencia que
es impugnada por ambas partes procesales.
2. La demandante, mediante escrito de apelación de fojas 109 a 112, solicita la revocatoria de
la recurrida en el extremo del lucro cesante, en base al siguiente fundamento:
a. El A quo luego de señalar el monto por concepto de daños y perjuicios por lucro
cesante ha procedido a aplicar un factor de mitigación del daño del monto
ordenado a reparar, la misma que no tiene sustento constitucional ni legal,
basándose el A quo en una sentencia expedida por el 63° Juzgado Civil de Lima
sobre indemnización por daños y perjuicios por daño emergente, supuesto de
hecho que no corresponde a la demanda de daños y perjuicios por lucro cesante,
ya que la sentencia refiere una indemnización por daño emergente de
naturaleza civil y los daños y perjuicios por lucro cesante son de naturaleza
laboral, cuyo sustento legal consiste en el pago de las remuneraciones
devengadas caídas, gratificaciones y CTS como consecuencia de la demanda de
o
reposición en la vía laboral o demanda de acción de amparo ante la vulneración
ch
al derecho constitucional al trabajo.
re
3. Asimismo, la parte demandada mediante escrito de apelación de fojas 115 a 118, solicita
la revocatoria de la recurrida, en base a los siguientes fundamentos de hecho y derecho:
De
a. Que, en la sentencia recurrida se indica que la accionante fue despedida el 06 de abril
del año 2013, habiéndose declarado nulo el despido por sentencia no impugnada por
la demandada; sin embargo, en la sentencia recurrida no se ha tomado en
de
consideración ni se ha merituado el hecho que a partir del día 01 de julio del mismo
año la demandante comenzó a laborar en la empresa Inversiones La Cruz, hecho que
ha sido reconocido por la propia demandante. En consecuencia, el tiempo en que ha
a
estado sin laborar ha sido exactamente 02 meses y 24 días, razón por la cual el monto
ec
II. CONSIDERANDOS:
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o
1.1. Esta tendencia jurisprudencial ha sido producida por la Corte Suprema,
ch
cambiando el criterio previamente establecido a través de los pronunciamientos
como los expresados en la casación número 740-2002-Puno, del 25 de agosto de
re
2005, publicada en el Diario Oficial “El Peruano” el 04 de enero de 2006, en los
De
que sostenía que sí procede el pago de devengados en los casos de despidos
inconstitucionales distintos al nulo. Este cambio jurisprudencial, sería
consecuencia de la lectura que ha hecho la Corte Casatoria de la Jurisprudencia
de
los que ha señalado la necesidad de que los efectos resarcitorios del despido,
sean tramitados ante la vía ordinaria, a través de acciones indemnizatorias.
ot
22 Recurso de agravio constitucional interpuesto por doña Silvia Pilar Montalván Iparraguirre contra la
resolución de la Cuarta Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, su fecha 20 de setiembre de 2005,
que declaró improcedente la demanda de autos.
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o
ch
2. En cuanto a la tutela constitucional frente al despido: no debe perderse de vista que el
re
Tribunal Constitucional, ha establecido como doctrina jurisprudencial24, que existen dos
tipos de protección en los casos de despido arbitrario, de carácter excluyente y a elección
De
del trabajador: por un lado se encuentra la protección de eficacia resarcitoria, que se da
cuando el trabajador opta por recurrir a la vía ordinaria solicitando el pago de la
indemnización por despido arbitrario (pretensión prevista en el artículo 34 y 38 de la Ley
de
fundamentales. Ahora, el despido que afecta derechos fundamentales, respecto del cual se
ec
naturaleza indemnizatoria y, por tanto, deben hacerse valer en la forma legal que
corresponda, que no es sino, insistimos, o como una demanda de beneficios sociales (pago
Bi
23 Este cambio jurisprudencial, sería consecuencia de la lectura que ha hecho la Corte Casatoria de la
Jurisprudencia Constitucional establecida en múltiples resoluciones en las que el Tribunal Constitucional ha
denegado el pago de remuneraciones devengadas en los procesos de amparo en los que ha dispuesto la
reposición del trabajador, y en los que ha señalado la necesidad de que los efectos resarcitorios del despido,
en este caso los devengados, sean tramitados ante la vía ordinaria, a través de acciones indemnizatorias. Así,
el Tribunal Constitucional en la STC 2158-2006-PA/TC ha señalado “En cuanto al pago de remuneraciones
devengadas y a los intereses legales, teniendo este reclamo naturaleza indemnizatoria y no resarcitoria o restitutoria, se
deja a salvo el derecho del demandante para que los haga valer en la forma legal que corresponda”.
24 En múltiples pronunciamientos como 1124-2001-AA/TC, 976-2001-AA/TC, 206-2005-PA/TC; 05650-2009-
PA/TC.
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que prescribe “Es competente el Juez Especializado de Trabajo para conocer la pretensión de
responsabilidad por daño patrimonial o extrapatrimonial, incurrida por cualquiera de las partes
involucradas en la prestación personal de servicios, o terceros en cuyo favor se presta o prestó el
servicio”.
o
indemnización por daños y perjuicios.
ch
re
4. En relación a los elementos de la responsabilidad civil: al haberse determinado que la
pretensión de la demanda es de indemnización por daños y perjuicios en la modalidad de
De
lucro cesante y que el juez laboral es competente para conocer esta demanda, deben
analizarse cada uno de los elementos de la responsabilidad civil –según el artículo 1985°
del Código Civil- a efectos de determinar la existencia o no de los daños denunciados por
de
la demandada.
Bi
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o
despido incausado, sabiendo que existe un vínculo laboral de por medio
ch
(contrato de trabajo) que denota obligaciones que cumplir para ambas partes, y
que es de conocimiento general, por lo tanto de pleno conocimiento de la
re
demandada, que al despedirlo, como efectivamente ocurrió, estaba cometiendo
De
un acto ilícito contrario a la Ley y a la Constitución, vulnerando su derecho al
trabajo, el cual, al ser un derecho de contenido alimentario se le priva de un
momento a otro del único medio por el cual pueda obtener los ingresos para
de
regido por Decreto Supremo Número 003-97-TR- “En toda prestación personal de
servicios remunerados y subordinados, se presume la existencia de un contrato de
Bi
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caso de autos, los derechos laborales que la actora dejó de percibir por haber sido
víctima de un despido lesivo de sus derechos; lo cual sin duda, ha determinado un
lucro cesante durante el tiempo del despido pretendido en este proceso (desde el 06
de abril del 2013 al 28 de febrero del 2014), porque se ha traducido en la pérdida de
los ingresos económicos que corresponden al contrato de trabajo.
o
del trabajo, dado que no le es atribuible la decisión del despido. Siendo así, la
ch
trabajadora tiene derecho a que se le abone como indemnización un importe
económico en principio correspondiente a los ingresos dejados de abonar como
re
consecuencia del acto dañoso (lucro cesante), pues si no se diera una solución como
De
ésta, se estaría premiando la conducta ilícita –e inconstitucional- de la demandada
de resolver el contrato de trabajo vulnerando derechos fundamentales como el
derecho al trabajo.
de
7. En cuanto a la mitigación del daño: En relación a este punto es un hecho reconocido por la
a
2013 –dos meses y 24 días después de haber sido despedida inconstitucionalmente por la
demandada- inició a laborar para “Inversiones La Cruz”, percibiendo una remuneración
ot
incluso superior a la que percibía cuando laborada para la demandada. Teniendo en cuenta
bli
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junto con éste. En esa virtud, el hecho que la demandante luego de haber sido
despedida inconstitucionalmente por la demandada, haya iniciado una nueva
relación laboral con el objetivo de generar los ingresos necesarios para su
subsistencia y la de su familia, no implica una reducción en el pago de los
beneficios económicos obtenidos por el trabajador como consecuencia de otro
contrato de trabajo. Así por ejemplo, sería absurdo negar a ese trabajador todo
o parte de su CTS bajo el argumento que ya percibe ese derecho en un contrato
de trabajo paralelo que sostiene con un tercero.
7.2. El objeto de la indemnización por daños y perjuicios: como su mismo nombre
lo indica, la indemnización por daños y perjuicios implica un resarcimiento por
el daño o perjuicio patrimonial o extra patrimonial causado, es decir, es la
consecuencia jurídica de un actuar dañoso antijurídico. En el presente caso, ese
actuar dañoso es el despido inconstitucional realizado por la demandada del
cual fue víctima la demandante y que originó una suspensión imperfecta del
o
contrato de trabajo; correspondiéndole al demandante, en consecuencia, el pago
ch
de los ingresos dejados de percibir durante este periodo. Por lo tanto, el hecho
que la demandante haya obtenido durante este periodo un ingreso económico
re
exógeno al contrato de trabajo donde se produjo el despido, no suple ni
De
reemplaza a los ingresos dejados de percibir (lucro cesante). Admitir la
pretensión de la demandada implicaría premiar la conducta antijurídica de ésta,
que –indudablemente- originó daños patrimoniales a la demandante y que la
de
para que en una futura demanda de indemnización por daños y perjuicios como
ésta no se mitigue el daño sufrido.
ot
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renuncia a folios 83- la demandante renuncia a este puesto de trabajo para continuar
laborando en “Inversiones la Cruz” donde percibe una remuneración superior.
Acontecimientos que según la demandada implican que la demandante se ha beneficiado
económicamente y se sigue beneficiando por encontrarse laborando percibiendo una
remuneración superior y que deben ser tomados en cuenta al momento de establecer el
quantum del lucro cesante; sin embargo, estos hechos no pueden ser tomados en cuenta en
este proceso por haberse desarrollado con fecha posterior al periodo solicitado (01de abril
del 2013 hasta el 28 de febrero del 2014) y que son materia de análisis en otro proceso, tal y
como lo expresó el abogado defensor de la demandante en la audiencia de juzgamiento al
minuto 25´44”, que la demandante ha iniciado, solicitando la indemnización por daños y
perjuicios por un periodo posterior y distinto al pretendido en este proceso; deviniendo en
impertinente lo pretendido por la demandada.
o
pasaremos a establecer el monto que deberá ser cancelado por concepto de lucro cesante y
ch
para ello se debe tener en cuenta que la apreciación del daño no debe hacerse de manera
absoluta o en extremo rigor a un solo parámetro cuantificativo (remuneraciones dejadas de
re
percibir), sino que el Juez tiene que evaluar todos los elementos de juicio que concurran en
él. En tal sentido, si bien el juzgado ha deducido en el fundamento sexto, apartado –K1-,
De
como lapsos de inactividad procesal no imputables a las partes, ciertos días no laborables
que allí se precisan, sin embargo, existe un periodo mayor de inactividad procesal no
imputable a las partes, que también debe ser deducido o descontado del lucro cesante, así,
de
tenemos en primer lugar los demás días en los que no hubo despacho judicial, teniendo en
cuenta que la judicatura sólo actúa en días hábiles, esto es, de lunes a viernes; ese elemento
de juicio no ha sido tomado en cuenta por el Juez.
a
ec
ot
10. Un segundo aspecto surge de una apreciación ponderada y razonable de la gestión judicial
de todo proceso, considerando que según la sentencia de fojas 14, la reposición de la actora
bli
cabo de la cual el Juez dicta el fallo y notifica la sentencia 5 días después de la audiencia. En
el caso de autos, según fojas 3, la demanda se interpuso el 14 de mayo de 2013 y la sentencia
se expidió el 17 de enero de 2014, lo que significa que el proceso duró 8 meses y 3 días; sin
duda la diferencia entre el tiempo real de duración del proceso y el tiempo en el que en
teoría debió desarrollarse debe ser también ponderada para efectos de establecer el
quantum indeminizatorio, considerando que es una regla de experiencia que en todo
proceso judicial existen periodos de inactividad, que son consecuencia de la sobrecarga
judicial, el sobrepoblamiento de las agendas para la realización de las audiencias, entre
otros factores, realidad que no puede ser ajena al momento de cuantificar el daño, en este
caso el lucro cesante, pues ante la ausencia de probanza rigurosa de este aspecto,
corresponde hacer una cuantificación equitativa del daño, bajo los alcances del artículo
1332° del Código Civil; en esa virtud, se obtiene, según el anexo 01 de la presente resolución,
un lucro cesante por remuneraciones caídas de S/. 10,800.00 soles, S/. 1 666.67 soles por
gratificaciones y S/. 932.22 soles por CTS, lo que hace un adeudo de S/. 13,398.89 soles; a
dicho monto debemos deducir razonable y equitativamente 4 meses de remuneración
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CONFIRMAR la SENTENCIA de fojas 88-106, su fecha 20 de marzo del año 2015, que
declara FUNDADA EN PARTE la demanda interpuesta por CINTHIA LISSETH
o
GÁLVEZ FERNÁNDEZ, contra la CAJA MUNICIPAL DE AHORRO Y CRÉDITO DE
ch
PIURA SOCIEDAD ANÓNIMA CERRADA - CMAC PIURA S.A.C., sobre
INDEMNIZACIÓN POR DAÑOS Y PERJUICIOS, en la modalidad de LUCRO
re
CESANTE; MODIFICAR la suma de abono, y ORDENAR a la demandada cumpla con
De
pagar a favor de la demandante la suma de S/. 9,398.89 (NUEVE MIL TRESCIENTOS
NOVENTA Y OCHO Y 89/100 SOLES) por lucro cesante; se la confirma en lo demás que
contiene; y lo devolvieron al Primer Juzgado de Trabajo Transitorio de Trujillo. JUEZ
de
J.S.
ot
CASTILLO LEON.
bli
Bi
ANEXOS 01:
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o
ch
feb-14 1,000.00 333.33 1,000.00 166.67 1,166.67 388.89
TOTALES 10,800.00
re 1,666.67 932.22
De
RESUMEN MONTO (S/.)
de
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o
ch
re
De
de
Anexo 2
a
Casaciones
ec
ot
bli
Bi
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CASACION N° 5721-2011-LIMA
Demandante: Rolando Rubio Flores
Demandada: Telefónica del Perú S.A.A.
Asunto : Indemnización por daños y perjuicios
Fecha : Dos de julio de dos mil trece
o
víctima del mismo, quien es el que sufre las perturbaciones de ánimo y los padecimientos afectivos.
ch
Lima, dos de julio de dos mil trece.-
del Perú S.A.A. ha interpuesto recurso de casación, mediante escrito de fojas seiscientos treinta y
ec
cinco, contra la sentencia de vista obrante de fojas seiscientos ocho, dictada por la Sétima Sala Civil
de la Corte Superior de Justicia de Lima, su fecha veintiuno de julio de dos mil once, que confirma
ot
la sentencia contenida en la resolución número veintiséis de fecha veintiséis de julio de dos mil diez,
bli
en cuanto declara fundada en parte la demanda interpuesta por David Prudencio Rosado Alayza,
contra Telefónica del Perú S.A.A.; revocan la propia sentencia solo respecto al quantum
Bi
indemnizatorio, que ordena que la citada demandada cumpla con pagar al demandante por concepto
de responsabilidad civil, la suma de S/. 25,000.00 (veinticinco mil con 00/100 nuevos soles) por lucro
cesante, y S/. 25,000.00 (veinticinco mil con 00/100 nuevos soles) por daño moral, en total la suma
de S/. 50,000.00 (cincuenta mil con 00/100 nuevos soles); y reformando dichos extremos fija la
indemnización en la suma de S/. 100,000.00 (cien mil con 00/100 nuevos soles) por concepto de
lucro cesante y la suma de S/. 200,000.00 (doscientos mil con 00/100 nuevos soles) por concepto de
daño moral; haciendo un total de S/. 300,000.00 (trescientos mil con 00/100 nuevos soles) que
Telefónica del Perú S.A.A. deberá abonar a David Prudencio Rosado Alayza en concepto de
indemnización; integrando la propia sentencia apelada en su parte resolutiva, respecto a los conceptos
de daño emergente y daño a la persona (proyecto de vida), los cuales son declarados infundados;
confirmando los mismos y los demás extremos de la sentencia apelada.
NUESTRA OPINION
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o
En el presente caso analizado, observamos la aplicación de una
ch
indemnización excesiva, lo cual no significa que deba eliminarse, pues el
daño moral debe ser indemnizado, pues no cabe duda que la conducta de
re
la demandada menoscabó los sentimientos y generó aflicción al
demandante. Sino que no puede ser posible fijar el monto tomando como
De
referencia las posibilidades económicas de la empresa demandada, tal
como es Telefónica del Perú, sino que se debe analizar realmente el daño
causado al trabajador demandante.
de
tres casos: a) despido nulo (el que tiene por motivo alguna de las causas
previstas en el arl. 29 de la LPCL), b) despido incausado (el que se hace de
bli
II. ANTECEDENTES:
1. DEMANDA: Por escrito de fojas ciento seis, subsanado a fojas ciento veintisiete, el demandante
David Prudencio Rosado Alayza interpone demanda de indemnización por daños y perjuicios contra
Telefónica del Perú S.A.A., a fin de que se le abone la suma de SI. 800,000.00 (ochocientos mil con
00/100 nuevos soles), que comprende los daños patrimoniales y extrapatrimoniales, como
consecuencia del despido arbitrario del cual tomó conocimiento mediante la carta notarial de fecha
veinticinco de junio de dos mil dos, por la demandada. Hace extensiva su demanda al pago de los
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intereses legales devengados desde la fecha en que se produjo el evento dañoso más las costas y
costos del proceso. El demandante sostiene que la decisión arbitraria de despido fue consecuencia de
su afiliación al Sindicato de Empleados de la Empresa Telefónica, habiéndose despedido a más de
quinientos trabajadores. El citado sindicato interpuso acción de amparo ante el Sexagésimo Cuarto
Juzgado Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, y la Sexta Sala Civil de la Corte Superior de
Justicia de Lima declaró nulo dicho despido, disponiendo la reposición del recurrente el cuatro de
noviembre de dos mil cuatro; sin embargo, quedaron pendientes el resarcimiento de las remu-
neraciones, beneficios económicos legales, convencionales y pensionarios acumulados durante el
tiempo de servicios que le habría correspondido percibir en el periodo en el que no laboró para la
entidad demandada. Asimismo menciona que a causa del incumplimiento de sus obligaciones se
produjo el protesto de determinados títulos valores y ha sido reportado como moroso en las centrales
de riesgo de nuestro medio, habiendo quedado descalificado como sujeto de crédito.
2. CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA:
Mediante escrito de fojas ciento sesenta y ocho la demandada Telefónica del Perú S.A.A. contesta la
o
demanda, señalando que no incumplió el contrato vigente entre las partes puesto que el cese fue
ch
discutido judicialmente, otorgando al demandante el derecho a ser repuesto en su puesto de trabajo.
Refiere que no existió dolo ni negligencia pues al momento de poner término a la relación laboral
re
que le unía con el demandante se aplicó una norma válida que posteriormente fue declarada incons-
titucional por el Tribunal Constitucional varios años después. Agrega que al optar el demandante por
De
recurrir al Tribunal Constitucional y obtener su reposición en su puesto de trabajo, no procede
indemnización alguna, conforme al artículo 34 del Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo
N° 728, aprobado por Decreto Supremo N° 003-97-TR.
de
3. PUNTOS CONTROVERTIDOS:
• Determinar si el demandante fue objeto de una conducta antijurídica, desplegada por la demandada
a
Telefónica del Perú S.A.A. • Determinar si dicha conducta causó daño alguno al demandado.
ec
• Determinar si como consecuencia del punto precedente existe daño moral, daño a la persona,
lucro cesante, daño emergente, que deba de ser resarcido. • Determinar de ser el caso el
bli
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la liquidación de remuneraciones resulta solo referencial por lo que de conformidad con el artículo
1332 del Código Civil fija la indemnización en un monto prudencial y razonable de acuerdo con la
realidad económica del medio. Acerca del daño extrapatrimo-nial considera que también debe cuan-
tificarse de manera equitativa, pues este concepto resulta subjetivo y debe fijarse tomando en cuenta
o
el equivalente al daño patrimonial. Sobre el daño al proyecto de vida no se ha probado que el despido
ch
le haya impedido desarrollar alguna expectativa cierta e inminente, más allá de la angustia, máxime
que habiendo sido reincorporado al servicio activo, de alguna manera se le ha mitigado dicho
re
menoscabo extrapatrimonial, no resultando amparable el daño al proyecto de vida.
De
5. FUNDAMENTOS DE LA APELACIÓN:
Mediante escrito de fojas quinientos once la empresa demandada Telefónica del Perú S.A.A.,
interpuso recurso de apelación contra la sentencia de primera instancia, alegando que de acuerdo a
de
nuestra normativa no basta que exista incumplimiento para que se genere responsabilidad, sino que
adicional-mente debe existir un actuar doloso o negligente como requisito esencial,
a
ec
situación no analizada por el a quo, pues tal conducta nunca fue realizada por la demandada y menos
ha sido acreditada por el demandante. Agrega que no ha incumplido con el contrato de trabajo, pues
lo que realmente existió fue un cese; además que en el proceso de amparo, la empresa demandada no
fue sancionada, lo que demuestra que no ha actuado dolosa ni negligentemente, sino que aplicó una
norma vigente. Asimismo señala que el único supuesto de indemnización que el ordenamiento
peruano reconoce en caso de extinción del vínculo laboral, se da cuando dicha extinción se produce
sin expresión de causa, siempre que el trabajador no hubiere optado por reclamar la reposición en el
empleo; sostiene que respecto al lucro cesante el actor no tiene derecho a recibir remuneraciones
devengadas y beneficios laborales por un periodo no laborado; y respecto al daño extrapatrimonial
el actor no lo ha acreditado, ni su magnitud, ni el monto de su cuantía, incumpliendo así con lo
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dispuesto en el artículo 1331 del Código Civil. Mediante escrito de fojas quinientos treinta y nueve
el demandante interpuso recurso de apelación parcial de la sentencia de primera instancia, alegando
que, en cuanto a lo expresado en los considerandos noveno al décimo tercero de la sentencia
recurrida, el juez no ha advertido los abundantes medios probatorios ofrecidos en el escrito de la
demanda, por lo que mal puede alegar el juzgador que el recurrente no ha cumplido con el deber de
acreditar los hechos que se describen en la demanda; asimismo menciona que lo expuesto en el
décimo considerando de la apelada resulta errado e incongruente, pues al privarse de percibir sus
remuneraciones mensuales no pudo cumplir con sus obligaciones en diferentes entidades financieras,
siendo reportado a las centrales de riesgo, perjudicándose gravemente; finalmente señala que el daño
debe fijarse en la suma demandada, teniendo en cuenta la demanda y medios probatorios, que
acreditan que existe responsabilidad que la demandada debe resarcir por el daño causado.
6. SENTENCIA DE VISTA:
Elevados los autos a la Sala Superior en virtud del recurso de apelación interpuesto por la empresa
demandada y el demandante, la Sétima Sala Civil de la Corte Superior de Justicia Lima, mediante
o
sentencia de vista de fojas seiscientos ocho, del veintiuno de julio de dos mil once, confirmó la sen-
ch
tencia apelada en cuanto declara fundada en parte la demanda y la revocó solo respecto al quantum
indemni-zatorio, fijando en concepto de responsabilidad civil, la suma de S/. 100,000.00 (cien mil
re
con 00/100 nuevos soles) por concepto de lucro cesante y la suma de S/. 200,000.00 (doscientos mil
con 00/100 nuevos soles) por concepto de daño moral; haciendo un total de S/. 300,000.00
De
(trescientos mil con 00/100 nuevos soles), que Telefónica del Perú S.A.A. deberá abonar a David
Prudencio Rosado Alayza; integrando la propia sentencia apelada en su parte resolutiva, respecto a
los conceptos de daño emergente y daño a la persona (proyecto de vida), los cuales son declarados
de
infundados. La sentencia apelada considera que el despido sin causa fue analizado y resuelto en el
proceso de amparo, donde quedó establecida plenamente la ilicitud de la conducta de la demandada,
para continuar con el ejercicio de lo previsto en el artículo 34 del Texto Único Ordenado del Decreto
a
Legislativo número 728 - Ley de Productividad y Competitividad Laboral, Decreto Supremo número
ec
factor de atribución señala que la empresa recurrente procedió a despedir al actor poniendo término
a la relación laboral en atención a una norma válida, estableciéndose entonces que llevó a cabo el
bli
despido de manera consciente y voluntaria, es decir de modo doloso. Agrega que se encuentra
demostrado que existe responsabilidad civil extra-contractual de parte de la demandada al haber
Bi
actuado de forma antijurídica con el despido producido. Señala también que no se ha acreditado
prueba sobre el daño emergente; en cambio, sobre el lucro cesante se tiene en cuenta la remuneración
que se ha dejado de percibir, que sirve como punto de cálculo dado que no se están cancelando las
remuneraciones. En esa perspectiva, la boleta de pago de fojas cuarenta y cuatro determina que el
actor percibía mensualmente la suma de S/. 4,169.94 (cuatro mil ciento sesenta y nueve con 94/100
nuevos soles) por concepto de sueldo y que ha dejado de percibir sus remuneraciones y demás
beneficios por un lapso de veintiocho meses, además el hecho de que el demandante se encuentra
repuesto en su centro de trabajo desde el cuatro de noviembre de dos mil cuatro, por lo que se
considera equitativo un monto de indemnización por daño patrimonial ascendente a la suma de S/.
100,000.00 (cien mil con 00/100 nuevos soles). Respecto al daño moral, la Sala Superior estima que
el monto determinado por el a quo no es proporcional a las situaciones que atravesó el demandante
por el
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despido y las ulteriores consecuencias de dicho acto ilícito, por lo que de conformidad con el artículo
1332 del Código Civil, considera estimarlo en un monto acorde al daño, teniendo en cuenta los
escasos medios probatorios ofrecidos por el actor, estimándose prudencialmente en la suma de S/.
200,000.00 (doscientos mil con 00/100 nuevos soles). III. RECURSO DE CASACIÓN: Esta Sala
Suprema, mediante resolución de fecha once de abril de dos mil doce, obrante a fojas treinta y ocho
del respectivo cuaderno formado, ha declarado procedente el recurso de casación interpuesto por la
o
demandada Telefónica del Perú S.A.A., por las siguientes causales: a) Inaplicación del artículo 1321
ch
del Código Civil; b) Inaplicación del artículo 6 del Texto Único Ordenado de la Ley de Productividad
y Competitividad Laboral, aprobado por Decreto Supremo número 003-97-TR;
re
c) Inaplicación del artículo IV del Título Preliminar del Código Civil;
d) Inaplicación del artículo 34 del Texto Único Ordenado de la Ley de Productividad y
De
Competitividad Laboral, aprobado por Decreto Supremo número 003-97-TR; y, e) Inaplicación
del artículo 1331 del Código Civil.
de
Primero.- Que, la recurrente indica que no existe daño alguno ya que al realizar el despido del deman-
bli
dante se limitó a aplicar lo dispuesto en el artículo 34 del Texto Único Ordenado de la Ley de
Productividad y Competitividad Laboral, aprobado por Decreto Supremo número 003-97-TR.
Bi
Segundo.- Que, la referida norma prescribe lo siguiente: "El despido del trabajador fundado en causas
relacionadas con su conducta o su capacidad no da lugar a indemnización. Si el despido es arbitrario
por no haberse expresado causa o no poderse demostrar esta enjuicio, el trabajador tiene derecho al
pago de la indemnización establecida en el artículo 38, como única reparación por el daño sufrido.
Podrá demandar simultáneamente el pago de cualquier otro derecho o beneficio social pendiente. En
los casos de despido nulo, si se declara fundada la demanda el trabajador será repuesto en su empleo,
salvo que en ejecución de sentencia, opte por la indemnización establecida en el artículo 38".
Tercero.- Que, la empresa recurrente, manifiesta que teniendo en cuenta dicho dispositivo su
conducta no resulta antijurídica, más aún si se despidió al trabajador el veinticinco de junio de dos
mil dos y recién en julio de dos mil dos, esto es, un mes después, el Tribunal Constitucional
(Expediente número 1124-2001-AA/ TC1) declaró inconstitucional la referida norma. Cuarto.- Que,
debe mencionarse que el artículo 34 del Decreto Supremo número 003-97-TR fue declarado
inaplicable para algunos trabajadores de Telefónica del Perú por el Tribunal Constitucional. La
sentencia señaló: "El artículo 34, segundo párrafo, es incompatible con el derecho al trabajo porque
vacía de contenido este derecho constitucional. En efecto, si, como quedó dicho, uno
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de los aspectos del contenido esencial del derecho al trabajo es la proscripción del despido salvo por
causa justa, el artículo 34, segundo párrafo, al habilitar el despido incausado o arbitrario al
empleador, vacía totalmente el contenido de este derecho constitucional". Habiéndose amparado la
demanda queda claro que el Tribunal Constitucional estableció que se había vulnerado un derecho
o
constitucional y que era necesario culminar con dicho agravio, con la finalidad de reparar las cosas
ch
al estado anterior de la violación del derecho. Quinto.-Que, el fallo judicial antes citado refiere que
el derecho fundamental vulnerado fue el de la libre sindicación y que el despido fue realizado por
re
ser los trabajadores miembros del Sindicato Unitario de Trabajadores de Telefónica del Perú. Así la
De
sentencia expresa: "Resulta coincidente que las personas con las que la mencionada demandada
concluyó unilateralmente la relación laboral hayan sido precisamente las que conforman tanto el
Sindicato Unitario de Trabajadores de Telefónica del Perú S. A. y de la Federación de Trabajadores
de
de Telefónica del Perú. Como se aprecia, es el criterio de afiliación sindical el que ha determinado
la aplicación de la medida de despido. Por esta razón, el acto cuestionado lesiona el citado derecho
constitucional en la medida que significa atribuir consecuencias perjudiciales en los derechos de los
a
sindicatos. Más
ot
25 Tal fallo del Tribunal Constitucional sirvió como sustento para que se declare fundada la demanda de amparo interpuesta por el
demandante David Prudencio Rosado Alayza ante el Sexagésimo Sexto Juzgado Especializado en lo Civil de Lima. C-1048538-13.
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mil dos), el artículo 34 del Decreto Supremo número 003-97-TR estuvo vigente, pero no es menos
cierto: (i) que ya entonces la norma había sido cuestionada, dado que el proceso de amparo se había
iniciado el veintinueve de mayo de dos mil; (ii) que una demanda similar había sido declarada
fundada en primera instancia el diecisiete de julio de dos mil; y, (iii) que el proceso sobre los mismos
hechos estaba a punto de ser resuelto por el Tribunal Constitucional, de hecho el fallo se emitió el
once de julio de dos mil dos. Es decir, el trabajador fue despedido faltando once días útiles para que
se emitiera el fallo aludido. Tal acción indica un obrar doloso tanto porque ya la norma había sido
cuestionada como porque se había obtenido sentencia favorable en primera instancia y estaba en
situación de pendencia el fallo del máximo contralor constitucional. Por consiguiente, la antijuricidad
de la acción y el factor de atribución a título de dolo queda plenamente acreditado; a ello debe
agregarse que entre el hecho: despido arbitrario y la inexistencia de labores, falta de recursos
económicos y aflicción, existe una relación de causa-efecto que prueba el nexo entre ambos. Lo
expuesto permite colegir que los cuestionamientos realizados en torno a la inaplicación del artículo
1321 del Código Civil deben ser rechazados, pues se ha probado la existencia de un actuar doloso,
ello supone que los cuestionamientos realizados en torno a la inaplicación de los artículos 1321 y
o
1331 del Código Civil deben ser rechazados, pues se ha probado el dolo del agente activo y el daño
ch
sufrido por la víctima (despido, aflicción y falta de dinero). Sétimo.- Que, establecido el daño debe
verificarse el monto de la indemnización. Siendo que el recurso de casación ha sido presentado solo
re
por Telefónica del Perú S.A.A. no existe discusión con respecto a la exoneración indemnizatoria por
daño emergente y daño a la persona, quedando pendiente determinar lo concerniente al lucro cesante
De
y el daño moral. Octavo.- Que, en cuanto al lucro cesante, la recurrente sostiene que se ha aplicado
de manera indebida el articulo 6 del Decreto Supremo número 003-97-TR, pues se ha tenido en
cuenta para establecer la indemnización las remuneraciones del demandante, sin tener en cuenta que
de
esta solo se percibe por servicios prestados. Sobre dicho punto debe señalarse que la afirmación de
la impugnante es errada; en efecto, el décimo quinto considerando de la sentencia de vista es expreso
en afirmar que se tiene como "referencia" para el cálculo indemnizatorio las remuneraciones dejadas
a
de percibir, es decir, estas se han tenido en cuenta como dato para hacer la liquidación y en el
ec
entendido que siendo el lucro cesante algo que se ha dejado de percibir lo más correcto era tener un
monto racional para desde allí fijar el quantum indemnizatorio. Tal criterio resulta adecuado, más
ot
aún si de lo que se trata, cuando se expide una sentencia, es: de permitir la posibilidad de un control
intersubjetivo del pensar; y, (ii) de lograr un discurso narrativo coherente posible de contrastar y
bli
corroborar. Eso es precisamente lo que se ha logrado al dictarse la sentencia de vista. En ese sentido,
no hay infracción alguna a la norma antes aludida, ni al artículo IV del Título Preliminar del Código
Bi
Civil, que regula la analogía, pues aquí no se ha equiparado el concepto remuneraciones con el de
indemnización, sino simplemente la ha tenido como referencia para establecer el monto del lucro
cesante. Por el mismo motivo, debe descartarse la infracción al artículo 34 del Decreto Supremo
número 003-97- TR, en tanto aquí no se ventila un proceso laboral sino uno de naturaleza civil.
Siendo esto así la Sala Suprema considera que el monto otorgado como indemnización por lucro
cesante, que corresponde a la suma de S/. 100,000.00 (cien mil con 00/100 nuevos soles), es uno que
se encuentra ajustado a derecho. Noveno.- Que, sin embargo, en lo que atañe al daño moral, este
Tribunal Supremo, considera que la justificación realizada no es la más adecuada. En efecto, la Sala
Superior señala que debe tenerse en cuenta: (i) el despido intempestivo o improvisado que repercutió
en los sentimientos y emociones del demandante; (ii) la existencia de un proceso judicial con el fin
de lograr su reposición en el trabajo; (iii) la inexistencia de ingresos económicos; (iv) el criterio de
equidad; y, (y) la capacidad económica del causante del daño. Estos criterios, a nuestro juicio, no son
los más apropiados; en principio, porque la indemnización no implica la generación de riqueza del
afectado ni el empobrecimiento del afectante, dado que lo que se evalúa es el daño causado y la
posibilidad de su reparación integral; de otro lado, porque la reparación no tiene por qué medir las
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condiciones económicas del afectante, pues ello supondría establecer la indemnización atendiendo
al causante del daño y no a la víctima del mismo, quien es el que sufre las perturbaciones de ánimo
y los padecimientos afectivos; finalmente, porque la equidad (que constituye un valor del Derecho)
es también un concepto jurídico indeterminado, cuyo contenido debe precisarlo el operador del
Derecho; no basta, por consiguiente, invocarlo sino debe especificarse cuál es la corrección que se
realiza de la ley, por qué debe hacerse esta y qué criterio es el que se va a utilizar. Al no realizarse
estas acciones el principio utilizado cae en el campo de lo arbitrario, lo que debe ser interdictado en
un Estado Constitucional y Normativo. Décimo.- Que, no obstante lo dicho, el daño moral debe ser
indemnizado, pues no cabe duda que la conducta de la demandada menoscabó los sentimientos y
generó aflicción al demandante. Ello constituye una máxima de experiencia, pues lo habitual es que
el individuo que pierde sus labores ingrese a una etapa de desconcierto y de penuria que lo afecta.
Sin embargo, en casos como el propuesto el desconsuelo queda mermado porque a once días útiles
del despido se emitió la Sentencia del Tribunal Constitucional, que indicaba una ruta a seguir, que
es la que precisamente siguió el demandante, auxiliado por el Sindicato de Empleados, lo que supone
una ayuda que debe ser también evaluada. Es, siguiendo el criterio aquí expuesto, que este Tribunal
o
Supremo considera que se ha dictado una indemnización excesiva por este tipo de daño, tanto por las
ch
razones anotadas como porque la inexistencia de ingresos económicos es reparado en parte por la
reparación por lucro cesante que ahora se está entregando. En esa línea interpretativa, se fija el monto
re
de la indemnización por daño moral en la suma de S/. 50,000.00 (cincuenta mil con 00/100 nuevos
soles) que constituye una suma que representa la mitad de lo entregado por lucro cesante y que tiene
De
en cuenta además de lo ya expuesto, las características vitales del demandante (persona de cuarenta
y siete años cuando sucedieron los hechos) y su posibilidad de reponerse del ánimo mellado, más
aún si el despido tampoco puede suponer que el individuo entre en un estado de postración que lo
de
VI. DECISIÓN:
a
Fundamentos por los cuales, en aplicación del artículo 396 del Código Procesal Civil: Declararon
ec
INFUNDADO el recurso de casación interpuesto por la empresa demandada Telefónica del Perú
S.A.A. a fojas seiscientos treinta i y cinco, en cuanto al monto indemnizatorio por lucro cesante; y,
ot
seiscientos ocho, únicamente en el extremo del monto indemnizatorio por daño moral, manteniendo
fi rmes los demás extremos; y, actuando en sede de instancia REVOCARON la sentencia apelada de
Bi
fecha veintiséis de julio de dos mil diez, obrante a fojas cuatrocientos noventa y cinco, en el extremo
referido al monto indemnizatorio por concepto de daño moral y REFORMÁNDOLO lo establecieron
en S/. 50,000.00 (cincuenta mil con 00/100 nuevos soles); en consecuencia ORDENARON que la
empresa demandada Telefónica del Perú S.A.A. pague por todo concepto la suma de S/. 150,000.00
(ciento cincuenta mil con 00/100 nuevos soles) a favor de David Prudencio Rosado Alayza, más el
pago de los intereses legales desde la fecha en que se produjo el daño, y lo demás que contiene;
DISPUSIERON la publicación de la presente resolución en el diario oficial El Peruano conforme a
ley; en los seguidos por David Prudencio Rosado Alayza contra Telefónica del Perú S. A.A., sobre
indemnización por daños y perjuicios; notificándose y los devolvieron; interviniendo como ponente
el Señor Juez Supremo Calderón Puertas.- SS. ALMENARA BRYSON, HUA-MANÍ LLAMAS,
ESTRELLA CAMA, CALDERÓN CASTILLO, CALDERÓN PUERTAS
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SUMILLA:
Cuando el resarcimiento del daño no pudiera ser probado en su monto, el juez deberá fijarlo con
valoración equitativa, ésta no entraña una decisión arbitraria e inmotivada, pues ello repugna nuestro
ordenamiento constitucional, por lo que debe ser necesariamente justificada. Lima, doce de
noviembre de dos mil trece.-
o
dos mil doce, en audiencia pública llevada a cabo en la fecha y producida la votación con arreglo a
ch
ley; emite la siguiente sentencia:
Cuarta Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, su fecha dos de mayo de dos mil doce,
que confi rma la sentencia apelada, en el extremo que ordena que la Universidad Nacional Federico
Villarreal cumpla con pagar al demandante por concepto de daño moral la suma de S/. 10,000.00
a
(diez mil con 00/100 Nuevos Soles), más los intereses legales generados desde la fecha en que se
ec
produjo el daño; la revocaron en el extremo que ordenó que la demandada cumpla con pagar a favor
del demandante por concepto de lucro cesante la suma de S/. 40,080.00 (cuarenta mil ochenta con
ot
II. ANTECEDENTES:
Bi
1. DEMANDA:
Por escrito de fojas cincuenta, Humberto Terrelonge Palomino interpone demanda de indemnización
contra la Universidad Nacional Federico Villarreal, solicitando el pago ascendente a la suma de S/.
190,000.00 (ciento noventa mil con 00/100 Nuevos Soles), por concepto de daños y perjuicios, por
responsabilidad contractual irrogados a consecuencia del cese sufrido el día dieciséis de marzo de
mil novecientos noventa y tres y dejado sin efecto en el mes de mayo de dos mil uno; alegando como
sustento de su pretensión que es trabajador del régimen laboral público normado por el Decreto
.Legislativo 276, de la Universidad Nacional Federico Villarreal. Indica que ingresó a laborar en
dicha entidad el ocho de abril de mil novecientos noventa, mediante Resolución número 0644-90-
UNFV de fecha veinticinco de julio de mil novecientos noventa, uniéndole con la parte demandada
una relación contractual al existir un contrato de trabajo, cuyas obligaciones y derechos para ambas
partes se encuentra contenido en el Decreto Legislativo 276, Ley de Bases de la Carrera
Administrativa y de Remuneraciones del Sector Público, obligaciones que se encuentran contenidas
en el artículo 24 del mencionado Decreto Legislativo, siendo especialmente relevantes las referidas
a la progresión en la carrera, a la estabilidad laboral y a la seguridad social comprendidos en los
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incisos a), b) y ñ) de la indicada norma. Refiere que gozando de estabilidad laboral por su condición
de servidor administrativo nombrado fue injusta e inconstitucionalmente cesado por la demandada,
en aplicación abusiva y arbitraria de sus atribuciones y facultades como empleadora. Señala que la
universidad demandada, a partir de la vigencia del Decreto Ley 25798 de fecha veintiocho de octubre
de mil novecientos noventa y dos, fue comprendida en un proceso de reorganización a cargo de una
Comisión Reorganizadora, la misma que cesó y sustituyó en sus atribuciones y funciones a los
órganos natos de gobierno establecidos por la Ley Universitaria. Sostiene que durante dicha
organización se implementaron tanto unos mal llamados incentivos al retiro voluntario como unas
supuestas evaluaciones del personal, las mismas que preveían el cese por excedencia de los
servidores sometidos a tales exámenes, siendo que su cese se adoptó a través de un aparente
procedimiento disciplinario el que se efectuó con absoluta violación de sus derechos
constitucionales. Es por ello que en aplicación de la Segunda Disposición Transitoria de la Ley
27366, substituida por la Ley 27437, el Comité Transitorio de Gobierno de la demandada,
establecido por la Ley 27366, revisó los ceses ocurridos durante el lapso comprendido desde mil
novecientos noventa y dos hasta el año dos mil, y, como consecuencia de ello, mediante Resolución
o
número 02500-01 del diez de mayo de dos mil uno fue restituido. Asegura que el daño causado por
ch
el carácter arbitrario e injustificado de su cese y por ende su obligación de resarcirlo fue reconocido
por la propia Universidad demandada al expedir la referida Resolución que dispuso su
reincorporación, al indicar que: “todos los procesos evaluativos llevados a cabo por la Comisión
re
Reorganizadora de la Universidad Nacional Federico Villarreal, fueron ejecutados, sin la correcta
De
aplicación del debido proceso, perjudicando a los servidores administrativos que se vieron separados
arbitrariamente de esta Casa Superior de Estudios”. También tal irregularidad se verifIca con la
expedición de la Resolución número 5809 de la referida Universidad, que rectificó las anteriores
de
Resoluciones números 5541 y 5807, mediante la que se dispone reconocer el tiempo de permanencia
en calidad de separados de la Universidad, como tiempo de servicios reales y efectivos para efectos
pensionarios y de promoción de categoría docente inmediata superior, según sea el caso,
a
constituyendo esta resolución un reconocimiento del daño causado con los ceses producidos en el
ec
lapso 1992 – 2000, esto es, en el mismo periodo en que ocurrió su cese y de la necesidad de su
resarcimiento. Por ello solicita se le cancele por daño patrimonial la suma de S/.70,000.00 (setenta
ot
mil con 00/100 Nuevos Soles) y por daño extrapatrimonial la cantidad de S/. 120,000.00 (ciento
veinte mil con 00/100 Nuevos Soles).
bli
Mediante escrito de fojas noventa, la demandada Universidad Nacional Federico Villareal contesta
la demanda, señalando que el cese del demandante se realizó mediante procedimiento administrativo
disciplinario, por haber incurrido en falta grave tipificada en el literal k) del artículo 28 del Decreto
Legislativo 276, procedimiento que nunca cuestionó administrativa ni judicialmente. Señala que se
cumplió con reincorporar al demandante al servicio administrativo de la Universidad y que no hubo
culpa por parte de las autoridades de la Universidad, pues esta se efectuó en el marco del ejercicio
regular de un derecho, siendo de aplicación lo dispuesto por el artículo 1971 del Código Civil. La
demandada expresa que el pago de remuneraciones sólo procede por labor efectiva de trabajo, tal
como lo establece la Ley General del Sistema Nacional de Presupuesto Ley 28411 y que ante un
reclamo similar el Ministerio de Economía y Finanzas indicó que no procede el reconocimiento de
tiempo de servicios y pago de remuneraciones y beneficios económicos devengados ocasionados por
la reincorporación de personal docente y administrativo al amparo de las Leyes 27437, 37366.
Menciona que también la Asamblea General de Rectores señaló lo mismo en el Informe número
303-2020-AL de fecha veintidós de marzo de dos mil dos. En cuanto al daño patrimonial, la
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3. PUNTOS CONTROVERTIDOS:
Se establecieron como puntos controvertidos: 3.1. Establecer si por el hecho del cese en su puesto
de trabajo que fue objeto el demandante por parte de la demandada, el dieciséis de diciembre de mil
novecientos noventa y tres, se le ha ocasionado daño patrimonial (lucro cesante) y daño
extrapatrimonial (daño moral y daño al proyecto de vida). 3.2. Establecer, de corresponder, el monto
indemnizatorio, en concordancia, con los montos propuestos en el petitorio. 3.3. Determinar si la
demandada actuó en el ejercicio regular de su derecho.
o
4. SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA:
ch
Culminado el trámite correspondiente, el Juez mediante sentencia de fojas doscientos sesenta y
cinco, su fecha treinta de setiembre de dos mil once, declaró fundada en parte la demanda, en el
re
extremo que se solicitó daño moral y ordenó que la Universidad Nacional Federico Villarreal cumpla
De
con pagar al demandante, por concepto de lucro cesante la suma de S/. 40,080.00 (cuarenta mil
ochenta con 00/100 Nuevos Soles) y por daño moral la suma de S/. 10,000.00 (diez mil con 00/100
Nuevos Soles), más los intereses legales generados desde la fecha en que se produjo el daño e
de
infundada la demanda en cuanto al proyecto de vida. La sentencia considera que en el caso de autos
se trata de una responsabilidad contractual, por lo que la antijuricidad está en función al
incumplimiento de las obligaciones por una de las partes, tal como está determinado en el artículo
a
1321 del Código Civil. La sentencia señala que si bien se dispone cesar al demandante por medida
ec
disciplinaria, la resolución que lo reincorpora afi rma que este fue arbitrariamente destituido sin
aplicación del debido proceso, reconociéndose la vulneración de derechos fundamentales del
ot
trabajador mucho más si la demandada no ha acreditado de forma alguna que el actor haya cometido
la falta grave que aduce. En esa perspectiva, de conformidad con el artículo 1321 del Código Civil
bli
daños al demandante que deben ser indemnizados. Asimismo, el fallo señala que para establecer el
monto de la reparación debe tenerse en cuenta el artículo 1332 del Código Civil, dado que no
habiendo acreditado el demandante que haya percibido los ingresos que señala por los servidores de
igual categoría, corresponde se fijen los mismos de modo prudencial, teniendo en cuenta que el actor
no estuvo impedido de obtener otros ingresos a parte de los que pudo haber obtenido de seguir
laborando para la emplazada, y considerando la remuneración mínima de dicho entonces. En lo que
corresponde a la pretensión del pago de indemnización por concepto de daño moral y daño al
proyecto de vida, debe desecharse ésta última porque no se ha acreditado que las expectativas del
demandante eran efectivamente ascender en su carrera administrativa; mientras que en relación al
daño moral tiene en cuenta que resulta normal que a cualquier persona el despido lo afecte.
5. FUNDAMENTOS DE LA APELACIÓN:
Mediante escrito de fojas doscientos ochenta y cuatro la demandada Universidad Nacional Federico
Villarreal, interpone recurso de apelación contra la sentencia de primera instancia, alegando que en
el presente caso no se trata de un despido sino de una destitución que fue consentida por el actor al
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no impugnarla. Alega que su representada autorizó a la Ofi cina Central de Administración para que
previa liquidación abone la compensación por tiempo de servicios, por lo que no hay daño ni
perjuicio ocasionado. Señala que las únicas entidades para determinar si un proceso administrativo
ha sido llevado a cabo violándose el debido proceso son el Poder Judicial y el Tribunal
Constitucional, no habiendo el Juez motivado cómo llega a fi jar la cantidad de S/. 10,000.00 (diez
mil con 00/100 Nuevos Soles) por daño moral ni tenido en cuenta que el Tribunal Constitucional ha
señalado que a un trabajador no se le puede pagar por el hecho de no haber trabajado. Por último,
expresa que la Ley 27437 dispuso la reincorporación de los docentes trabajadores y alumnos
separados y/o cesados durante los procesos de evaluación ejecutados durante la gestión de las
comisiones reorganizadoras, previa estricta revisión de cada caso y a solicitud expresa, en ningún
momento la ley ordena que se les tenga que pagar alguna indemnización
6. SENTENCIA DE VISTA:
Elevados los autos a la Sala Superior en virtud del recurso de apelación interpuesto por la entidad
demandada, la Cuarta Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, mediante sentencia de
o
vista de fojas trescientos veinticuatro, del dos de mayo de dos mil doce, confi rma la sentencia
ch
apelada, en el extremo que ordena que la Universidad Nacional Federico Villarreal cumpla con pagar
al demandante por concepto de daño moral la suma de S/. 10,000.00 (diez mil con 00/100 Nuevos
re
Soles), más los intereses legales generados desde la fecha en que se produjo el daño; la revoca en el
extremo que ordenó que la demandada cumpla con pagar a favor del demandante por concepto de
De
lucro cesante la suma de S/. 40,080.00 (cuarenta mil ochenta con 00/100 Nuevos Soles) y,
reformándola, la declararon infundada; considerando en este último extremo que en autos no obra
documentación alguna que permita tomar como referencia las remuneraciones y demás derechos
de
dejados de percibir por el demandante en la fecha en que no se encontraba laborando, por lo que no
corresponde otorgarle al demandante indemnización por este concepto. III. RECURSO DE
CASACIÓN: Esta Sala Suprema, mediante resolución de fecha ocho de mayo de dos mil trece,
a
obrante de fojas cincuenta y cuatro a sesenta y cinco del respectivo cuaderno formado, ha declarado
ec
infracción normativa del artículo 1984 del Código Civil; y, iii) infracción normativa por inaplicación
bli
El debate se centra en determinar si la Sala Superior se ha pronunciado sobre materia que no fue
apelada y si, en su caso, corresponde indemnizar al demandante por lucro cesante.
Primero:
Que, atendiendo a la materia en controversia, se advierte que la discusión gira en determinar los
límites del pronunciamiento judicial en los casos de apelación.
Segundo:
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Que, sobre el tema, debe señalarse que mediante el recurso de apelación lo que se pretende es que el
órgano jurisdiccional superior examine, a solicitud de parte o de tercero legitimado, la resolución
que les produzca agravio, con el propósito de que sea anulada o revocada, total o parcialmente,
conforme lo dispone el artículo 364 del Código Procesal Civil.
Tercero:
Que, sin embargo, el examen que se efectúa al resolver el recurso de apelación tiene como
parámetros los conceptos y argumentos que se esgrimen contra la decisión impugnada, excluyéndose
del debate los aspectos no cuestionados, lo que fl uye de lo indicado en el artículo 366 del referido
cuerpo legal, en cuanto impone como obligación al recurrente señalar los errores de hecho o de
derecho incurridos en la resolución apelada, que son, precisamente, los que van a ser evaluados por
el órgano jurisdiccional de segunda instancia.
Cuarto:
Que, lo expuesto, permite inferir que en la apelación rigen los principios dispositivos y de
o
congruencia: esto es, son las partes las que delimitan la impugnación y es el juez quien debe emitir
ch
sentencia dentro de dichos límites. En buena cuenta, lo que el impugnante estime lesivo de sus
derechos, constituye el ámbito exclusivo sobre el cual debe resolver el ad quem26 conforme a la
clásica expresión: ‘tantum devolutum quantum appellatum’”. re
De
Quinto:
Que, en esa línea de interpretación, se observa que en el presente caso el juzgado de primera instancia
de
otorgó al demandante por concepto de reparación por lucro cesante la suma de S/. 40,080.00
(cuarenta mil ochenta con 00/100 Nuevos Soles). Aludiendo a ello, en su recurso de apelación, la
universidad demandada expresó lo que sigue: “En el considerando Décimo Tercero de la apelada el
a
Juez, prácticamente está ordenando que se le pague por el hecho de no haber trabajado, lo cual el
ec
Tribunal Constitucional, ya se ha pronunciado en reiteradas sentencias que ello no puede ser ya que,
el demandante no ha realizado un trabajo efectivo a favor de mi representada”. Por consiguiente, el
ot
argumento de su apelación fue considerar que se le estaba otorgando como lucro cesante al
demandante dinero por actividad laboral no efectuada.
bli
Sexto:
Bi
Que, siendo tal el argumento de apelación, era ese el que debía ser estimado o desestimado, y no
incorporar nuevo pronunciamiento, pues entonces estaría generando indefensión a la parte que no ha
recurrido (y que no tiene por qué contestar lo que no ha sido impugnado), afectando no sólo el
principio de congruencia, sino además el proceso mismo.
Sétimo:
Que, no obstante, sobre los argumentos de la apelación con respecto al lucro cesante no hay
pronunciamiento, señalándose, por el contrario, en el décimo primer considerando, asunto que no
había sido cuestionado. Así, se indica: “Que en cuanto al lucro cesante solicitado por la parte
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demandante cabe mencionar que en autos no obra documentación alguna que permita tomar como
referencia las remuneraciones y demás derechos dejados de percibir por el demandante en la fecha
en que no se encontraba laborando, por lo que no corresponde otorgarle al demandante concepto
alguno por lucro cesante”. Es decir, nada se dice sobre lo expuesto en la apelación, rechazándose la
indemnización por lucro cesante por falta de pruebas, sin considerar que lo único que se encontraba
en debate era determinar si la reparación que se estaba dando por lucro cesante importaba pago por
trabajo no realizado. Octavo:
Que, a pesar de la infracción expuesta, es posible pronunciamiento defi nitivo de este Tribunal
Supremo, pues habiéndose realizado todas las actuaciones probatorias sólo queda pendiente defi nir
si se debe otorgar indemnización por lucro cesante.
Noveno:
Que, estando a lo señalado, se observa que la Sala Superior menciona que no obra referencia a las
remuneraciones y demás derechos dejados de percibir por el demandante, a pesar que a fojas
o
diecisiete existe una boleta de pago, que fue admitida como medio probatorio y que informa el monto
ch
de su remuneración al momento del despido. Tal monto, sin duda, no es el que debe computarse para
efectos de la reparación, pues el hecho del despido no significó que las horas que se encontraba libre
re
-dada la inexistencia de vínculo laboral- no pudiera utilizarlas para obtener determinadas ganancias;
es decir, dejó de percibir las remuneraciones que le entregaba mensualmente la universidad, y ese es
De
un daño que debe ser reparado, pero no con el sueldo que se dejó de percibir porque ello: (i)
significaría otorgarle al demandante pago por labor no efectuada; y, (ii) constituiría un
enriquecimiento indebido, pues lo que presumiblemente percibió en el tiempo libre en que estuvo
de
Décimo:
ec
Que, en ese sentido, este Tribunal Supremo concluye señalando: (i) que el despido arbitrario
efectuado en contra del demandante le ocasionó daño patrimonial, en la modalidad de lucro cesante,
ot
dado que hubo una “falta de ingresos de determinados bienes o derechos al patrimonio de la víctima”,
bli
quien se vio privado de beneficios que hubiera obtenido2 de haber continuado laborando para la
recurrente; (ii) que el pago del lucro cesante no puede asimilarse a las remuneraciones no canceladas,
Bi
pues ello constituiría enriquecimiento indebido y pago por labor no efectuada; (iii) que siendo ello
así es posible acudir a lo dispuesto en el artículo 1332 del Código Civil (dispositivo que ha sido
expresamente ignorado por la Sala Superior), norma que expresamente refiere que si el resarcimiento
del daño no pudiera ser probado en su monto, el juez deberá fijarlo con valoración equitativa; (iv)
que dicha valoración equitativa no entraña una decisión arbitraria e inmotivada, pues ello repugna
nuestro ordenamiento constitucional, por lo que debe ser necesariamente justificada, utilizando para
ello algunos parámetros que le permitan arribar a una decisión que permita restablecer, en lo posible,
la situación a los límites anteriores al daño, confrontado ello con los hechos sucedidos; y, (v) que
ello, precisamente, ha ocurrido en la sentencia de primera instancia cuando utiliza como término de
cuantificación la remuneración mínima vital al momento del despido, que representa una cantidad
proporcional entre lo que se ganaba y lo que se dejó de percibir.
Undécimo:
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Que, por consiguiente, la Sala Superior debió tener en cuenta lo dispuesto en el artículo 1332 del
Código Civil; ello en consonancia con lo prescrito en el artículo 1984 del Código Civil, que indica
que el lucro cesante es un daño indemnizable.
VI. DECISION:
Por estas consideraciones y conforme a lo establecido en el artículo 396 del Código Procesal Civil:
Declararon FUNDADO el recurso de casación de fojas trescientos cincuenta y seis, interpuesto por
Humberto Terrelonge Palomino; en consecuencia, NULA la sentencia de vista de fecha dos mayo
de dos mil doce, obrante a fojas trescientos veinticuatro; y actuando en sede de instancia:
CONFIRMARON la sentencia de primera instancia de fecha treinta de setiembre de dos mil once,
obrante a fojas doscientos sesenta y cinco, en el extremo del lucro cesante, con lo demás que
contiene; DISPUSIERON la publicación de la presente resolución en el Diario Ofi cial El Peruano,
conforme a Ley; en los seguidos por Humberto Terrelonge Palomino con Universidad Federico
o
Villarreal, sobre indemnización; y los devolvieron; interviniendo como ponente el señor Juez
ch
Supremo Calderón Puertas.-
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CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE CORTE SUPREMA -
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o
siendo que el análisis debe efectuarse desde una
multiplicidad de situaciones en la que se considere
ch
los factores de atribución previstos en el artículo
1321° del Código Civil.
mil quince, que corre en fojas doscientos setenta y tres a doscientos ochenta
y cinco, que confirmó en parte la Sentencia apelada de fecha doce de
noviembre de dos mil catorce, que corre en fojas doscientos veintiséis a
doscientos cuarenta, que declaró fundada en parte la demanda; en el
proceso seguido con la parte demandada, Instituto Tecnológico de la
Producción (ITP), sobre desnaturalización de contrato y otros.
Por resolución de fecha veinte de octubre de dos mil dieciséis, que corre en
fojas ochenta y cuatro a ochenta y seis del cuaderno de casación esta Sala
Suprema, declaró procedente el recurso de casación interpuesto por la
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o
emitir pronunciamiento de fondo sobre la citada causal.
ch
CONSIDERANDO:
re
Primero: Conforme se aprecia de la demanda, que corre en fojas treinta y
De
cuatro a cuarenta y ocho, subsanada en fojas ochenta y uno a ochenta y
cinco, el actor solicita la desnaturalización de los contratos de servicios no
de
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o
Tercero: El Colegiado de la Sala Laboral Permanente de la misma Corte
ch
Superior de Justicia, mediante Sentencia de Vista de fecha veintiocho de
re
enero de dos mil quince, confirmó la Sentencia emitida en primera instancia,
De
en el extremo que declara la existencia de una relación laboral a plazo
indeterminado desde el veinticinco de noviembre de dos mil once al nueve
de mayo de dos mil doce, revoca en cuanto al monto ordenado pagar y
de
daño moral.
bli
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o
inexcusable o culpa leve.
ch
El resarcimiento por la inejecución de la obligación o por su
re
cumplimiento parcial, tardío o defectuoso, comprende tanto el daño
De
emergente como el lucro cesante, en cuanto sean consecuencia
inmediata y directa de tal inejecución.
de
que pregona que para que el daño pueda ser imputado causalmente al
agente, lo único que se exige es que el nexo causal no haya sido roto por la
interferencia de otra serie causal ajena a la anterior. En tal sentido en el caso
de las indemnizaciones por daños y perjuicios como consecuencia de la
ruptura de la relación laboral; el nexo de causalidad, supone la vinculación
que debe existir entre la conducta antijurídica del empleador que origina el
daño sufrido por el trabajador y las circunstancias que motivaron la ruptura
de la relación laboral.
Por otro lado, esta teoría de la causa directa o inmediata permite indemnizar
al dañado por lucro cesante y daño emergente siempre y cuando se acredite
4
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que estos sean consecuencia directa del daño evento producido por el
dañante.
o
Sétimo: Mientras que el segundo artículo, regula lo concerniente al daño
ch
moral, derivado del evento producido por el dañante que puede
re
conceptualizarse como la lesión a los sentimientos que produce un gran
De
dolor o aflicción o sufrimiento en la víctima, pues la pérdida del empleo, “per
se”, genera un sentimiento colectivo de aflicción, que impone la necesidad
de la tutela legal y resarcimiento a la víctima.
de
relación.
ot
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o
2014) él en su calidad de Ingeniero y un grupo de profesionales
ch
constituyeron una ONG, también hacia escritos para otras ONG, y
hacía taxi en los días que no había labores, los ingresos por el trabajo
re
realizado se dividían con los que participaban, dependía del trabajo
De
que realizaban no había un sueldo específico (…) De lo que se puede
deducir que el actor con lo trabajos que realizaba durante su cese,
de
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o
lucro cesante y daño moral.
ch
Noveno: Con relación a la indemnización por daños y perjuicios debe
re
tenerse en cuenta que ella es una institución concebida como el conjunto de
De
consecuencias jurídicas patrimoniales a los que están sometidos los sujetos
por el hecho de haber asumido una situación jurídica de desventaja (un
deber); como toda entidad jurídica, la responsabilidad civil tiene sus
de
elementos, esto es, sus partes integrantes respecto de las cuales debe
basarse su análisis, a saber: 1) el daño, 2) la antijuricidad; 3) la relación
a
tutelado; un interés jurídico que puede ser patrimonial; este daño será
Bi
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o
la situación en diversos fragmentos económicamente dañinos: aquél
ch
que es atropellado por un vehículo puede necesitar pagar sus gastos
de hospitalización, pero además tiene que comprar remedios, requiere
re
pagar la ambulancia que lo llevo hasta el hospital desde el lugar del
De
accidente, puede necesitar tratamiento psiquiátrico, quizá va a tener
que someterse a una costosa rehabilitación por varios meses,
de
que dicha esfera no puede verse reducida o limitada, sino por el contrario,
ella merece ser analizada desde una multiplicidad de situaciones; así,
Bi
1
DE TRAZEGNIS GRANDA, Fernando. “La Responsabilidad Extracontractual”. Vol. IV. Tomo II. Biblioteca “Para
leer el Código Civil”. Pontificia Universidad Católica del Perú. Fondo Editorial 2001. Sétima Edición. Setiembre
2001. Pág. 35.
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autos que el actor fue cesado y repuesto como consecuencia de un proceso
ch
de amparo, habiéndose encontrado sin vinculo con la demandada por el
periodo comprendido entre el diez de mayo de dos mil doce al veintiuno de
re
mayo de dos mil catorce, oportunidad en la que se produjo su reposición,
De
circunstancia que no ha sido negada por las partes procesales y que
demuestran la comisión de una conducta antijurídica por parte de la
de
emplazada por cuanto encubrió una relación laboral y motivó un cese, pese
a que no podía proceder de esa forma.
a
fuente de ingresos y como tal, no daría lugar al lucro cesante, mientras que
con relación al daño moral, se desestima la pretensión al no haber prueba
que justifique dicha afectación.
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o
empleo.
ch
Merece prestar atención al hecho de que el Juez de Primera Instancia ha
re
equiparado el lucro cesante como remuneraciones devengadas, efectuando
De
las cuantificaciones y cálculos correspondientes a las remuneraciones, sin
tener en cuenta que tienen una naturaleza jurídica distinta, pues mientras la
primera, es una forma de daño patrimonial que consiste en la pérdida de una
de
por ende el quantum debe establecerse, teniendo en cuenta los criterios que
bli
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tiene lugar el resarcimiento de lo dejado de percibir a consecuencia del
ch
despido, conforme se desprende en el numeral Décimo Octavo, de fojas
cuarenta y cuatro, en ese sentido, la infracción cometida por parte de la Sala
re
Superior tiene origen en considerar una circunstancia ajena como si tuviera
De
incidencia en el lucro cesante, cuando en realidad, ello no guarda relación
con el derecho pretendido por el accionante.
de
afectiva e intima que sin duda trae consigo un vacío existencial difícil de
ec
probatorios.
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Sala Suprema concluye que la Sala Superior incurrió en infracción de los
ch
artículos 1321° y 1322° del Código Civil al desesti mar las indemnizaciones
correspondientes por el daño moral y lucro cesante los que se encuentran
re
debidamente acreditados, indemnizaciones que el Juzgado correctamente
De
amparó, como se advierte de la revisión de la Sentencia apelada; por lo cual
corresponde amparar la causal denunciada y actuando en sede de
de
DECISIÓN:
ot
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demandada, Instituto Tecnológico de la Producción (ITP), sobre
ch
desnaturalización de contrato y otros; interviniendo como ponente el señor
juez supremo Malca Guaylupo y los devolvieron.
S.S. re
De
ARÉVALO VELA
de
YRIVARREN FALLAQUE
a
ec
RODAS RAMÍREZ
ot
bli
DE LA ROSA BEDRIÑANA
Bi
MALCA GUAYLUPO
amhat
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