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DEONTOLOGIA JURIDICA
1.1. Noción de ética, moral y deontología: los términos: moral y ética son de significados equivalentes, pero
difiere su etimología: moral, proviene del latín “mores” y ética del griego “ethos”, designándose en ambos
casos a la costumbre. Los antiguos usualmente los referían a las buenas costumbres, costumbres virtuosas
que se convertían en reglas de conducta ejemplares. La palabra moral o ética se refiere tanto a la moralidad
como hecho social como a la ciencia que estudia ese fenómeno.
Es necesario, en esta instancia distinguir entre:
La moralidad: En tanto hecho que se verifica en la convivencia social, que posee características específicas.
La ciencia: Que tiene por objeto de estudio esa realidad que es la moralidad.
La palabra moral (o ética) se refiere: 1.- a la moralidad como hecho social.
2.- a la ciencia que estudia ese fenómeno.
A modo de ejemplo, la Ciencia Moral, siguiendo al sentido moral, formula las condiciones de la moralidad; es
decir, los requisitos para que un acto humano pueda ser calificado moralmente:
Condiciones de la moralidad
A) Discernimiento o advertencia de la significación del acto.-
B) Voluntad libre de realizar el acto.-
- sólo con ambos requisitos -
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La ciencia moral es la que tiene por objeto el estudio de la moralidad, formula las condiciones de la
moralidad: discernimiento o advertencia de la significación del acto y voluntad libre de realizar el acto, que
son los requisitos para que un acto humano pueda ser calificado moralmente.
LA CIENCIA MORAL:
LA CIENCIA MORAL FUE DEFINIDA DE MUY DIFERENTES MANERA POR LAS DISTINTAS DIRECCIONES DEL
PENSAMIENTO FILOSOFICO.:
1.- La concepción sociológico - positivista la concibe como ciencia descriptiva. Considera a la moral como "la
ciencia de las costumbres", entendiéndola como una mera descripción de los hechos morales usuales de una
sociedad histórica determinada, negando la existencia de reglas morales permanentes a las que el hombre
deba adecuar su conducta.
2.- Quienes, en cambio, conciben la ciencia moral como ciencia del deber ser, afirman que ésta es "la ciencia
de las leyes ideales de la actividad libre del hombre". La primera enseñanza de Santo Tomás es que la Moral
trata de la idea verdadera del hombre, la idea del hombre bueno". En consecuencia, para este autor, es la
ciencia de las virtudes del hombre, sin desconocer que la virtud consiste en obrar como es debido.
DEONTOLOGIA
Entendemos que el término más adecuado para designar a la ciencia que estudia el fenómeno de la moralidad
es "Deontología":
Esta palabra proviene de los vocablos griegos.
DEI ON LOGOS
Deber Ser (ciencia, tratado)
Es decir ciencia o tratado del deber ser
De este modo, no hay lugar para considerar a la Deontología como una ciencia descriptiva de las conductas
usuales de una sociedad, sino que, deontología, siempre hará referencia a la conducta debida, en razón del
ser de las cosas. Aludirá necesariamente a una ciencia normativa, que le propone al hombre las reglas de su
obrar libre
Su concepto equivale a ciencia práctica, TANTO EN SU NIVEL FILOSOFICO COMO EL PROPIAMENTE CIENTIFICO.
1.2. NIVELES DEL SABER PRACTICO) -Principios generales y partes especiales de la deontología. Noción de
deontología profesional y de deontología jurídica:
UBICACION EPISTEMOLOGICA DE LA DEONTOLOGIA EN EL SABER JURIDICO: Tipo de conocimiento de que se
trata (normativo o descriptivo, especulativo o practico; del obrar o del hacer) explicación de sus distintos
niveles (filosofía, ciencia y prudencia).
La ubicación epistemológica de la deontología en saber jurídico, está comprendida como saber practico, por
lo que tradicionalmente se divide en saber especulativo o teórico y saber practico operable.
Ubicación epistemológica en el saber jurídico
La Deontología Jurídica, es una parte especial de la Deontología, es como una materia auxiliar y no como una
materia específicamente jurídica.
Ella es concurrente a la formación integral del estudiante en orden a la dimensión ética de:
a) Las conductas que se verifican en la actividad jurídica; donde se plantea una interrelación entre el orden
moral y el orden jurídico.
b) La próxima actividad profesional del estudiante, que le planteará problemas éticos comunes a todas las
profesiones y específicos de la abogacía. De allí la necesidad de estudiar la naturaleza de la profesión de
abogar y de sus grandes líneas de organización en nuestro sistema político.
El tipo de conocimiento q corresponde a la deontológica es el q se identifica con el - saber practico - referido a
dirigir la ACCIÓN.
Deontología jurídica y deontología profesional: Ambas son partes especiales de la deontología, procuran un
saber práctico a nivel científico.
La deontología jurídica es la que estudia la relación de la moral con el orden jurídico, que es un orden de
conducta con el fin de formular las reglas éticas pertinentes a las situaciones que en dicho orden se plantean
en base a sus particularidades.
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La deontología profesional es la que considera los problemas éticos comunes a todas las profesiones y luego
enfocará los propios de cada profesión.
En un primer grado del saber se encuentra la Deontología general, que es sinónimo de filosofía moral o
filosofía práctica, que tiene por objeto dirigir la acción a través de la formulación de los principios generales de
la actividad moral.
En un segundo nivel se hallan las deontologías especiales, que tienen por fin aplicar los principios generales a
un ámbito de la conducta humana para tratar de resolver los problemas que se plantean en el mismo. En este
nivel encontramos a la deontología profesional, que comprende la deontología jurídica y que a su vez incluye a
la deontología de la profesión de abogado, la deontología judicial, etc.
1.-Objeto material de la deontológica jurídica son los actos humanos, es decir las conductas propiamente
humanas (emanadas del hombre inteligente y libre)
2.- OBJETO FORMAL QUOD O QUE de la deontológica es lo que propiamente constituye lo moral como tal, es
decir, la perfección que realizan, las conductas humanas virtuosas. Toda actividad se explica por usar
tendencia intrínseca del ser hacia su fin, que es también su bien porque bien y fin se identifican (derisi). Este
proceso no puede acceder de una manera caótica, sino ordenada y organiza, se precisa entonces, de un
modelo, ejemplar o paradigma que guíe la conducta u obra del sujeto agente.
La regla o medida del obrar virtuoso son las normas morales, las cuales consisten en preceptos o
prescripciones que dicen lo que debemos hacer para alcanzar nuestro fin propio, nuestra plenitud.-
LA FILOSOFIA MORAL INDAGA LAS CAUSAS PRIMERAS DE TODAS LAS COSAS, Y EN CONSECUENCIA, VA A LO
ESCENCIAL A LA CONSTITUCION MAS RADICAL DE ESA REALIDAD CONTINGENTE, QUE ES LA CONDUTA
HUMANA A SU ESTRUCTURA INTRINSECA, QUE ES NECESARIA EN EL SENTIDO ESTUDIADO INMUTABLE Y
ABSOLUTA COMO LO ES TAMBIEN LA NATURALEZA DEL HOMBRE.
Método de la Deontología
La formulación y aplicación de las reglas de conducta requiere de un método complejo; de cuatro etapas
Existe un momento inductivo (primera a tercera etapa) hasta la formulación de la regla de conducta y un
momento deductivo (cuarta etapa), que se encamina a la aplicación de la norma al caso concreto.
a) (EMPIRICA)Mediante la experiencia nos introducimos en el conocimiento del ser humano. Sócrates,
afirma Jolivet, tenía razón al hacer del "conócete a tí mismo" el fundamento de la moral. Pero por nuestros
sentidos conocemos al hombre existencialmente dado, en su historicidad. La experiencia del hombre histórico
nos pondrá en contacto con sus usos y costumbres, su derecho, su religión, sus formas políticas, y "...en
general, todas las condiciones de hecho, internas y externas, de la vida moral del hombre" (Jolivet, op. cit., 35).
b) (ANALITICA)Todos estos aspectos relativos a la moralidad que surgen de la interioridad de la Persona y de su
dimensión social, pasan a ser analizados en sus partes, relacionados, sistematizados, de acuerdo al método de
las ciencias descriptivas; con lo cual tenemos -luego de la experiencia inicial- una etapa analítica. En esta
etapa, siguiendo a Jolivet, se emplea la vía de composición y de síntesis. "Se trata por ellas de componer y
concordar los múltiples y diversos factores que son a la vez necesarios para la perfección del diagnóstico".
c)(RACIONAL METAFISICA) La Deontología, en tanto saber práctico, tiene una tercera etapa, racional-
metafísica, donde -habiéndose transitado por las etapas precedentes- el intelecto aplicado a lo real concreto
capta, mediante la abstracción formal, esencias y naturalezas universales y necesarias. (Jolivet,).
Los principios y los conceptos universales, son captados de la realidad singular y concreta por la razón
mediante la abstracción, pero pertenecen a la metafísica. La resultante, que es una regla de conducta en su
máximo de generalidad, será la guía de accionar concreto del hombre. Pero por su misma generalidad, éste
deberá aplicarla prudencialmente adaptada a las particulares circunstancias que le toca vivir;
d) (EMPIRICA) Ya formulada la regla moral, tenemos el segundo momento empírico, puesto que ésta regla
se dirige necesariamente a lo operable, hacia lo concreto,...de nuevo estamos en el ámbito de la experiencia.
Los deberes se cumplen en función de las condiciones de hecho en las que el hombre desenvuelve su actividad.
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La regla de conducta formulada se dirige a lo operable, hacia lo concreto (ámbito de la experiencia). Los
deberes se cumplen en función de las condiciones de hecho en las que el H desenvuelve su actividad.
Observamos que la experiencia interviene al principio y al final del proceso por el cual se determina el deber
ser.
...un hecho se impone: los hombres admiten una verdad moral, creen en ella, poco importa que hayan o no
reflexionado sobre ella".
1º Etapa EMPIRICA - INDUCTIVO
2ª Etapa ANALITICA – INDUCTIVO -DE LO COMPLEJO A LO SIMPLE-
3ª RACIONAL METAFISICA – INDUCTIVO- AQUÍ SE FORMULA EL PROCESO MORAL UNIVERSAL
4ª Etapa EMPIRICA- Momento Deductivo
Todo método tiene un plan y un fin determinado, CON ARREGLO A UN PLAN, para alcanzar un fin propuesto
previamente.
Es el camino del saber es el método ordenado que conduce al conocimiento de la verdad, en el ámbito de una
disciplina científica. Cuando estudiamos deontología, los sentidos externos nos ponen en contacto con el
hombre singular y concreto en su historicidad, con sus usos y costumbres, se derecho, su religión, sus formas
políticas y en general con todas las condiciones de hecho internas y externas, de la vida moral del hombre.
A parti de esos datos que nos sumistra la experiencia nuestra inteligencia abstrae los caracteres esenciales de
las cosas y formula los conceptos universales y necesarios de la moral.
Se sigue, a tal efecto, un método analítico racional, porque va de los efectos a las causas primeras o ultimas
de los hechos a los conceptos universales de las ideas menos generales a las mas generales, de lo conocido a
lo desconoció.
Las deontologías especiales como también estudian la conducta humana en un plano de generalidad, siguen
el método analítico porque están en un plano de generalidad.
El método analítico es complementado por el método sintético, que es aquel que va de las partes al todo,
que pasa de lo simple a lo complejo. Como su campo de reflexión son las causas más próximas del obrar
donde ya comienzan, a considerarse las circunstancias, si bien no en su total concreción, acudirá igualmente
al método sintético o compositivo, que consiste en ir de las partes al todo a pasar de lo simple a lo complejo.
Específicamente es un método sintético racional que consiste en ir de los principios a las consecuencias, de
las causas a los efectos, de las ideas generales a las menos generales.
De los conceptos generales se irá reconstituyendo el objeto y así se concebirán los códigos de ética y las
leyes de Ejercicio Profesional.
En lo referido a la prudencia jurídica, cuyo ámbito es la máxima concreción, se impone colegir que el método
a seguir es el sintético compositivo.
La prudencia jurídica sigue el método sintético.
En un primer paso investigamos los elementos, pensamos
En un segundo paso (juicio) ya decidimos cual de los elementos posibles utilizaremos para la solución del
caso.
El tercer pasó la imperacion o mandato acá se pone en movimiento la realización de cada conducta debida.
1.4. La experiencia del hecho moral. El hecho moral o el hecho de creer en una regla moral es un hecho
humano. Moralidad y sociabilidad son notas inseparables (inescindibles) de la condición humana, por lo que se
ha dicho que el Hombre es un ser constitutivamente ético y social.
1.4.1 Elementos del hecho moral:
a) elemento racional (JUCIO): la moral se manifiesta por imperativos, que se expresan en preceptos (no
robarás). Antes del obrar, en dependencia del precepto universal, la conciencia determina –mediante un juicio-
que tal acto concreto es bueno o malo, y que, en consecuencia, debe ser realizado o evitado. Luego de
realizado el acto, la conciencia vuelve a juzgar, aprobando o rechazando el mismo.
b) elemento afectivo (SENTIMIENTO): antes de obrar, se manifiesta a través de los sentimientos de afección al
bien y repulsa al mal. Después del acto la conciencia tiene los sentimientos de alegría y paz interior ante la
buena obra o de tristeza, inquietud o vergüenza ante lo indebido.
c) elemento activo (VOLUNTAD): consiste en la voluntad, manifestada por la disposición de los medios idóneos
para la ejecución del fin requerido (la obra en concreto).
1.4.2 La doble constricción: en la conciencia moral se advierte un doble condicionamiento de naturaleza
afectiva y racional; descartándose la neutralidad.
Constricción interior: es el que se da desde la interioridad de la persona que se encuentra comprometida ante
sí para obrar como es debido porque se encuentra implicada su capacidad para la virtud, su perfeccionamiento
como ser humano y su auto estima.
Constricción externa: es el influjo que ejerce en la toma de decisiones la opinión de los demás (el famoso: que
dirán).
1.4.3 Esencia del hecho moral:
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La presión exterior y los sentimiento propios de la constricción interior junto a la experiencia nos muestra la
incidencia de los sentimientos, de las pasiones y de lo social en juicio de conciencia, ante el problema moral el
HOMBRE está limitado, pero es capaz de obrar en plena conciencia con libertad para hacer el bien. Así puede
decirse que, con los condicionamientos propios de su historicidad y de su afectividad, es dueño de sus actos y
responsable de sus consecuencias. La inteligencia y la voluntad, son propias de la condición humana, hacen de
la libertad y la responsabilidad, presupuestos de la moralidad de los actos y a la dignidad de la persona
respectivamente.
Son morales aquellos actos que la gente realiza con advertencia y voluntad libre (materia) considerados desde
el punto de vista de su adecuación con la regla ideal de la conducta humana, con el fin de alcanzar la
perfección que le es propia (forma).
ESCENCIA DE LA MORALIDAD
1.- MATERIA ------- ACTOS HUMANOS
2.- FORMA --------- CONSIDERADOS DESDE LA PERPECTIVA DE SU ADECUACION CON LA REGLA IDEAL DE LA
------------- CONDUCTA HUMANA QUE LLEVE AL HOMBRE A SU PLENITUD.
1.4.4 Caracteres del hecho moral. Especifidad y Universalidad:
a) especificidad: el hecho moral es irreductible a otros tipos de hechos humanos. La conciencia moral es el
núcleo de esta especificidad, en tanto que es capaz de aprender las normas generales y convertirse en
legisladora del caso particular y luego en juez inapelable de la moralidad del acto. Esta doble función es la
razón de ser de la responsabilidad del sujeto moral.
b) universalidad: el hecho moral caracteriza a la humanidad, se verifica en todo tiempo y lugar. La universalidad
de las nociones de bien moral y de mal es innegable.
1.5. Ubicación epistemológica en el saber jurídico. La deontología jurídica es una parte especial de la
deontología y una materia auxiliar en el plan de estudio de abogacía. Es concurrente a la formación integral del
estudiante en la dimensión ética de: a) las conductas que se verifican en la actividad jurídica (relación entre el
orden moral y el orden jurídico); y b) en la actividad profesional dónde se plantearan problemas éticos
comunes a todas las profesiones y específicos de la abogacía.
La jurisprudencia entendida en el D romano como el arte de lo bueno y lo equitativo, está orientada a regular
la convivencia social, el D como ordenación de esta convivencia se desarrolló y evolucionó hasta el actual D
moderno pasando por diversas tendencias que no pudieron cambiar la intima relación que existe entre D y
moral volviendo siempre al D natural como punto de partida del orden jurídico y de los requerimientos de la
práctica del D .
1.5.1. Practicidad de la Ciencia Jurídica
El hombre, ser social por naturaleza, ha tenido conciencia, desde su más remoto origen, del hecho jurídico. El
fenómeno de lo jurídico es parte inseparable de la convivencia social, siendo sus fines más evidentes, la
ordenación de dicha convivencia hacia el bien común y el dirimir los conflictos de intereses que se plantean
entre sus integrantes.
En Roma asistimos al nacimiento de la "Iurisprudentia", como "ars boni et aequi" (el arte de lo bueno y lo
equitativo), destinada a favorecer la consecución de los fines prácticos. La prudencia de lo jurídico, desde su
ilustre origen, está ordenada en forma directa a regular la praxis jurídica de la sociedad histórica en la que vive
el "juris-prudente".
En la Modernidad, por diferentes vías, se tendió a concebir a la ciencia jurídica como una ciencia teórica,
propugnándose inclusive el razonamiento deductivo a partir de principios, de acuerdo al método de las
ciencias positivas (sean éstos principios los de un Código de Derecho Natural a la manera racionalista; los de la
Legislación a la manera de la Escuela Exegética; o los de la Dogmática Jurídica a la manera de la
Jurisprudencia de Conceptos).
La culminación de esta tendencia es la concepción de una ciencia "pura" del derecho, que deja de lado todo
aspecto valorativo, sociológico o político. Los científicos del derecho, dedicados a la teoría y a la metodología
que le es propia, pierden de vista la vida concreta -histórica- del derecho, y consecuentemente, los planes de
estudio de abogacía se estructuraron dejando de lado las materias que se refieren a aspectos prácticos de lo
jurídico, como lo es la Deontología Jurídica.
Contemporáneamente las concepciones teoricistas de la ciencia jurídica están en crisis. Es que el desarrollo
científico, a espaldas de la vida jurídica, tiende a encerrarse en sí mismo y deja de servir a la sociedad. Se
desarrolla (como lo cuenta graciosamente Rudolf Ihering en "Bromas y Veras de la Jurisprudencia") una ciencia
"de profesores" divorciada de la práctica tribunalicia. Esta práctica, requiere ser "iluminada" por una ciencia a
su servicio a fin de coadyuvar a una plena prudencia de lo jurídico.
En la actualidad, los aspectos prácticos que hacen al derecho, como son los sociológicos, éticos,
metodológicos, etc. han sido revalorizados. Asistimos al renacimiento del razonamiento tópico y hasta de la
retórica desarrollados por los juristas de la antigüedad, por adecuarse perfectamente a los requerimientos de
la práctica del derecho.
Es coherente con esta dirección científica la inclusión en los planes de estudio de la carrera de Abogacía de la
Deontología Jurídica como nexo entre los estudios universitarios (preponderantemente teóricos) y la próxima
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etapa del graduado, inmersa en la praxis del derecho. En esta etapa el graduado se enfrentará a
cuestionamientos éticos provenientes de situaciones profesionales concretas y específicas, que requieren un
conocimiento previo de la normativa pertinente, pero sobre todo, la posesión de criterios y hábitos de
reflexión para dar las respuestas adecuadas.
1.5.2. Iniciativas desde el Ámbito Profesional
Es digno de ser destacado que la inquietud por la enseñanza universitaria de nuestra asignatura fue planteada,
en primer lugar, desde los propios ámbitos profesionales a través de sus entes de colegiación y de numerosos
congresos.
Raúl Horacio Viñas, en su importante obra "Ética y Derecho de la Abogacía y Procuración" reseña los hitos
fundamentales de este movimiento en nuestro país, tras citar antecedentes de la cultura universal a este
respecto.
El primer código de ética profesional en nuestro país fue el del Colegio de Abogados de Buenos Aires,
institución que en el año 1918 adoptó como propias las Reglas de Ética de la Asociación del Foro de Nueva
York, empeñándose en la más amplia difusión de éstas normas en todo el país. Debe destacarse que este
Colegio es una asociación civil de afiliación voluntaria, respondiendo la iniciativa de adoptar un código de ética
al impulso de los mismos profesionales colegiados.
El tratamiento más sistematizado y profundo de la cuestión se dio en las Jornadas de Ética de la Abogacía,
realizadas en Rosario, Provincia de Santa Fe, en 1967. Las conclusiones de la Comisión que trató
específicamente el tema de la enseñanza de la ética profesional, constituyen una adecuada síntesis del
problema.
1.5.3. Realidad de la Inconducta Profesional
En las ya mencionadas Jornadas de Ética de la Abogacía de 1967 se trató extensamente este punto. Los
asistentes reconocieron entonces que las situaciones de inconducta profesional se producen con relativa
frecuencia y asumiendo a veces singular gravedad. (Consultar Viñas, op. cit., 10 y ss.)
Este problema puede abordarse desde distintos puntos de vista:
A) El sociológico, donde el aspecto más relevante es la superpoblación de abogados, en un contexto de
progresivo achicamiento de recursos y de sobrevaloración social de lo económico.
B) El educativo, por la ausencia de conocimiento y reflexión, en la Universidad y en las corporaciones
profesionales, de las normas de ética profesional
C) El específicamente deontológico, por el relajamiento de la lealtad debida por el profesional al cliente, a los
magistrados y a la profesión.
Este último aspecto merece una reflexión aparte. ¿Existe una crisis moral de la abogacía con caracteres de
enfermedad terminal? En 1967 se coincidió en una respuesta: los abogados participan de una crisis moral
general de la sociedad, en la que se verifica una subversión de los valores tradicionales. Esta respuesta es
razonable, pero de ningún modo puede inducirnos al conformismo o al quietismo. Como se verá durante el
desarrollo de la asignatura, en los Estados de Derecho, la Abogacía es una profesión "sistémica"; esto es, hace
al mismo funcionamiento del sistema. El sistema "lo pone" al abogado como un auxiliar necesario de la
Administración de Justicia; además, la compleja realidad social lo requiere como un elemento de consulta
ineludible.
Si tenemos en cuenta que la vigencia efectiva del Derecho es uno de los valores más altos de la vida en
sociedad, debemos concluir que las fallas éticas de los abogados, a quienes el sistema hace jugar un papel tan
importante en este cometido, tienen una repercusión social enorme. Dicho en otras palabras, en esta
profesión, la ética, cuando falta, "brilla por su ausencia".
Si la Abogacía es una suerte de ministerio social, si la vinculación con el cliente excede la mera locación de
servicios, si los Estudios Jurídicos no son ni pueden ser empresas de comercio, lo es en virtud de un
compromiso de esencial contenido moral del abogado para con la sociedad, por lo que, rota la lealtad
debida por parte del abogado, se quiebra la misma razón de ser de la profesión.
Si admitimos que en esta sociedad "postmoderna" los valores económicos se consideran como los más
elevados, aún en detrimento de la ética, una profesión cuya esencia es la ética, se verá afectada de raíz. En
conclusión, se verá sumida en una crisis terminal.
B) RESPUESTAS POSITIVAS:
2.1. Dirección sociológica positivista. Escepticismo y relativismo. El positivismo. Augusto Comte; Levy Brühl. La
Escuela Sociológica.
Es un hecho que todos decimos que determinadas conductas son buenas y que otras son malas. El asunto es
develar con que fundamento sostenemos esto: ¿existe un bien moral objetivo capaz de servir de fundamentos
a los preceptos morales? y de qué modo podemos conocerlo?. El pensamiento humano ha formulado las más
diversas respuestas a estos interrogantes a lo largo de la historia. Agrupando las posibles respuestas en tres
grandes direcciones:
ACTITUD ESCEPTICA. LA NEGACION DE LA REGLA MORAL PAG 53
-Escepticismo (niega la regla moral): pone en duda la capacidad del conocimiento humano de alcanzar alguna
verdad o certeza.
Tal fue el CASO de los escépticos en la antigüedad griega, solo por interés histórico, pero aun así conviene
decir que la actitud general de pensamiento a la que responde el escepticismo, constituye un elemento
permanente de la filosofía.
La cuestión de saber si existe un problema moral, es decir, si existe una regla moral independiente del hombre,
a la que este debe someterse y que debe buscar para sometérsele, es lógicamente la primera cuestión que se
plantea el filósofo cuando aborda la filosofía de Acción.
a) escepticismo antiguo: sostienen que el verdadero D y la verdadera moral residían en la fuerza. Los fuertes
dominaban
Luego sigue periodos de efervescencia intelectual y de entusiasmo racionalista, en que se creía resolver todos
los problemas con las solas luces de la razón, se crean múltiples sistemas y todos se contraponen, todos
fracasa y se ponen de acuerdo que no se logra una sola verdad universalmente reconocida.
Entonces aparece el escepticismo, que prefiere balancearse de una doctrina a otra, comprenderlo todo sin
elegir nada, mostrándose receptivo a todas las doctrinas pero sin adoptar ninguna.SE ES ESCEPTICO SI SE
PONE EN DUDA LA CAPACIDAD DEL CONOCIMIENTO HUMANO DE ALCANZAR ALGUNA VERDAD O CERTEZA. LA
FILOSOFIA SE DETIENE EN ESTA DUDA UNIVERSAL Y ES IMPOSIBLE SALIR DE ELLA.AQUI SE DESTACAN LOS
SOFISTAS.
El escepticismo no se aplica solamente a la moral, sino a todo conocimiento, las formas del escepticismo son
diversas.
B.-EL ESCEPTICISMO MODERNO ADOPTA LA FORMA DE RELATIVISMO. Este consiste en rechazar todo
absoluto, todo en sí. No hay Dios, ni alma ni hombre, ni cosas, no hay más que relaciones anudándose en
relaciones.
El escepticismo es un estado de espíritu más que una doctrina, no existe una moral, sino varias, tantos
cuantos hombres, dice que la perfección moral se encuentra en tantas morales como hombres existen, que
cada uno busque su moral. El relativismo no es un sistema filosófico sino una actitud. Las cosas no tienen valor
objetivo: su valor lo crean las circunstancias, los intereses, la consideración social. Nada es verdad ni mentira.
Todo es cuestión de cómo se lo mire.
Una forma más completa del relativismo fue a finales del siglo XIX por HERBERT SPENCER (19820-1903, SU
OPTIMISMO LIBERAL, EXPRESA UNA PROFUNDA FE EN EL PROGRESO: SOMETIDO A LA LEY DE LA SELECCIÓN
NATURAL.
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Lo que el relativista quiere decir es simplemente, que existen grandes diferencias entre los hombres, el
relativismo se aplica por una reacción trasfiere formas absolutas al plano de lo relativo.
Bajo el relativismo se propuso más de un sistema. LA ESCUELA SOCIOLOGICO POSITIVA DE AUGUSTO COMTE Y
CIERTAS APLICACIONES DE LA FILOSOFIA DE LOS VALORES.
POSIVISMO SOCIOLOGICO:
El relativismo impregna profundamente la filosofía moral, del último siglo, la más representativa es la escuela
sociológica-positivista, cuyo fundador es augusto Comte (1798-1857), el positivismo es también una actitud
más que un sistema y es el resultado de numerosas corrientes de ideas y sentimiento que se desarrolla en el
mundo intelectual.
Hace de la sociología la ciencia suprema, en la que deben desembocar todas las otras.
Esta escuela parte del principio fundamental de atenerse sólo a los hechos susceptibles de ser captados por
los sentidos y capaces de ser sometidos a una verificación cuantitativa. En consecuencia, un sistema moral es
inconcebible porque no se admite la metafísica ni los principios racionales. No hay principios o reglas de obrar
aplicables o exigibles a todos.
Debemos recordar que el positivismo asevera que “Toda moral proviene de la voluntad del hombre”, se trata
de una proposición Universal afirmativa.
Para la Escuela de Compte dice: SOSTIENE QUE:
1.- Es imposible un conocimiento racional que se base en una realidad que no puede captarse por los
sentidos.
2.-Es que el espíritu humano, que se limita a observarlo, no puede penetrar en la naturaleza íntima de lo
real, las esenciaS le son inaccesibles.
3.-No conoce más de los fenómenos y el espíritu se limita a observarlos y a deducir las relaciones
constantes que existen entre ellos a las que llama leyes
Todo lo que va mas allá es fantasía.
4.- En consecuencia UN SISTEMA MORAL ES INCONGNOCIBLE, PORQUE no se admite la metafísica ni los
principios racionales
En esta dirección (positivista):
Levy Brühl (1857-1939) en su libro La morale et la science des moeurs, ha formulado la concepción
positivista de la moral.
El autor formula contra la moral normativa un conjunto de objeciones a la concepción positivista del
conocimiento, condenándola al fracaso propone reemplazar a la moral normativa por la ciencia de las
costumbres, que consiste en estudiar el hecho moral que se da en la experiencia y en comprobar cuáles son
los juicios usuales de bien y de mal. La moral es relativa: tiene un ámbito determinado y específico.
Al lado de levy-bruhl, esta Emile Durkheim, fundador de la escuela sociológica francesa: pone énfasis en lo
sociológico: DIRA QUE EL UNICO CRITERIO MORAL ES EL USO: ES BUENO EN UNA SOCIEDAD DETERMINADA,
el hecho moral es puramente social, es bueno en una sociedad determinada lo que la mayoría considera
como tal.
En cuanto a las filosofías del valor, no constituyen propiamente una escuela. Valor designa, en primer lugar, lo
que hace que las cosas sean estimadas y deseadas; de aquí se pasa a un segundo sentido: lo que hace que las
cosas merezcan ser deseadas o estimadas. Hay filosofías del valor que explican a uno y otro ya sea desde un
punto de vista subjetivo (del sujeto cognoscente) o desde un punto de vista objetivo (del objeto conocido). Las
primeras participan del relativismo, con la tentativa de construir una moral teórica, intermedia entre la moral
normativa y la ciencia de las costumbres. El papel del moralista, pues, no consiste en encontrar la moral ni en
deducirla de principios abstractos, sino que nos es dada por la experiencia moral; por lo tanto, reflexiona sobre
el dato moral y formula juicios puramente teóricos.
En conclusión, los sociólogos positivistas estudian el hecho moral en sus manifestaciones exteriores en la
vida social, mientras que la moral teórica de filósofos del valor encaran el problema desde el ángulo de la
experiencia interna.
La concepción moral relativista ejerce gran influencia sobre la concepción jurídica de Spinoza, que confunde el
derecho natural con la fuerza física. Famosa frase suya es la de que el pez grande se come al chico "summo
naturali iure", por sumo derecho natural. Llegaba a tal posición no por ser un escéptico general, sino que era
un extremado racionalista que, sobre bases cartesianas, había construido un sistema filosófico de pretendido
rigor matemático, en que se admitía una sola sustancia, que sería Dios, con infinitos atributos que emanaban
de ella, dos de los cuales eran accesibles a nosotros los hombres, la extensión y el pensamiento. Esos atributos
tenían a su vez modos (algo así como accidentes), a los que se reducían los entes particulares: los corpóreos a
extensión (eran modos de la extensión) y los dotados de psiquismo a modos del pensamiento. Como
consecuencia del modo necesario en que los atributos emanaban de la sustancia, no había lugar para el
verdadero libre albedrío del hombre y, por tanto, carecía de sentido un derecho en que se determinara lo que
debía ser. El derecho, pues, se reducía al ser de hecho, físico, fatal.
En cuanto al anarquismo, haciendo de la "libertad" un valor absoluto, niega la legitimidad
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de todo gobierno y, por lo tanto, la de toda moral y el de todo derecho. Según esta postura, la moral y el
derecho no son más que el disimulo y justificación de las tiranías de unas clases sobre otras; en especial, de la
burguesía sobre el proletariado.
El marxismo, por su lado, aunque partiendo de un materialismo dialéctico de base hegeliana, llega a
consecuencias del todo semejantes a las del anarquismo. Para él, la economía y la técnica son lo sustancial;
todo lo demás, clases sociales, moral, derecho, Estado, filosofía, arte, religión, no son sino superestructuras
de aquella infraestructura.
Por lo tanto, en la sociedad burguesa, la moral, el derecho, el Estado, son instrumentos del poder de la clase
dominante; la filosofía, el arte, la religión no son sino reflejos de esa situación social. Producida la revolución
comunista, se pasa por un período de dictadura del proletariado para destruir todos los vestigios de la
burguesía y para llevar al máximo la producción. Luego se llegará al comunismo propiamente dicho, que será
también un anarquismo: desaparecerán el Estado, el derecho y la moral. La dominación de unos hombres
sobre otros será reemplazada por la administración de las cosas. Cada uno se servirá de los grandes almacenes
públicos, según sus necesidades.
Jacques Maritain: existe una ruptura total entre el mundo de la moralidad y la naturaleza. El bien moral tiene
fundamento en la universalidad de la “razón pura práctica” de la cual debe ser deducido el contenido de la
moral.
Crítica: al positivismo se lo califica como inconsistente en razón de que sostienen implícitamente la existencia
del hecho moral con carácter imperativo sobre las conciencias, pero se niegan a estudiar el problema moral,
que es también un hecho.
2.2. Dirección utilitarista. Antecedentes; hedonismo y eudemonismo. El utilitarismo en la modernidad. J.
Bentham.
LAS MORALES EMPIRICAS:
LOS SISTEMAS DE MORAL PUEDEN DIVIDIRSE EN DOS GRUPOS FUNDAMENTALES SEGÚN QUE SE BASEN EN
UNA CONCEPCION DEL MUNDO QUE RECONOZCAN O NO UN PRINCIPIO SUPERIOR AL HOMBRE. SI NADA
EXISTE SUPERIOR AL HOMBRE, ESTE NO PUEDE BUSCAR MAS QUE EN SI MISMO EL FIN Y LA MORAL DE SU
ACCION. A ESTAS PRIMERA MORALES, LAS MAS SENCILLAS Y LAS MAS ELEMENTALES, SE LAS CALIFICA DE
MORALES EMPIRICAS, PORQUE PRETENDEN FUNDARSE SOBRE UN HECHO DE EXPERIENCIA DE LA VIDA.
AL CONTRATIO,SI UNA REALIDAD SE IMPONE AL ESPIRITU, EL PROBLEMA SERA RESOLVER EL DE LAS
RELACIONES ENTRE EL HOMBRE Y ESA REALIDAD SUPERIOR; Y TENEMOS LAS MORALES RACIONALES, QUE
RECURREN NO SOLO A LA EXPERIENCIA, SINO TAMBIEN A LOS DATOS PERCIBIDOS POR LA SOLA INTELIGENCIA.
LAS MORALES EMPIRICAS SE AGRUPAN EN MORALES UTILITARIAS, MORALES ALTUISTA Y MORALES DE LA
ESPONTANEDAD.
EL UTILITARISMO
La moral utilitarista es la moral más elemental, la que se ofrece en primer término al espíritu de las gentes
sencillas. Se basa en la idea de que el hombre trata de ser feliz y que este es el fin de la vida.
En segundo lugar, esta moral estima que la felicidad reside en el placer y se necesita efectivamente, un
pensamiento refinado para distinguir uno y otro. El hombre busca espontáneamente la satisfacción,y la
felicidad se le presenta como el estado en que poseerá todo la que puede satisfacerle.
La moral griega está dominada por la idea de que el hombre busca la felicidad.
En la moral griega suelen distinguirse el hedonismo y el eudemonismo.
El hedonismo es a moral del placer, el eudemonismo es la moral de la felicidad
Pero es difícil trazar una línea de demarcación, entre uno y otro pues el placer tiene por fin la felicidad. Las
morales del placer son morales más groseras, que se atienden al instante y carecen de visión de conjunto
sobre la vida o no quieren considerarlas en su totalidad.
El gran sistema utilitarista de la antigüedad es de Epicuro ( 341-270- a.c.), es el hombre sabio que vive de la
sabiduría, maestro rodeados de discípulos que le veneran.
Cree en los dioses o, al menos juzga no tener buenas razones para negarlos, ya que todo el mundo admite su
existencia.
Su idea era que no hay que ocuparse de la vida futura, ni tampoco de la muerte, pues mientras todavía
existamos, la muerte no está presente, pero cuando la muerte está presente, entonces somos nosotros los que
ya no existimos.-
“No tenemos que ocuparnos más que de esta vida. El problema está en pasarla lo más agradablemente
posible. El placer es el bien primitivo e innato.
“El principio y la raíz de todo bien están en el placer del vientre.. No sabría que idea formarse del bien, si
suprimiera los placeres del beber y del comer, del oído y de la vista, y de los placeres de Venus
Para juzgar el placer hay que distinguir dos clases el placer en movimiento y el placer en reposo, cuya plena
realización se encuentra en la ataraxia (ausencia de turbación La ataraxia es, por tanto, tranquilidad, serenidad
e imperturbabilidad en relación con el alma, la razón y los sentimientos.")”. El único completo es el placer en
reposo , pues el placer nace de la satisfacción de un deseo y el deseo proveniente de un sufrimiento. Deseo
comer cuando tengo hambre, y el hambre es un sufrimiento. El placer en movimiento es el placer del
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sufrimiento que elimina: el que experimento al comer, el placer en reposo es el del sufrimiento eliminado,
cuando quedo saciado.
El verdadero placer, el placer en reposo, es un placer tranquilo, el ideal de la vida se halla en serenidad
permanente, el verdadero placer se saborea más bien en el espíritu, porque el cuerpo está completamente en
la sensación presente, mientras que el espíritu dice relación al pasado y espera el futuro, no es que el placer
del espíritu sea ajeno al cuerpo.
Epicuro es profundamente materialista, y las actividades más intelectuales, se reducen a su juicio a estados
físicos.
Distinción de las tres clase de deseos: los deseos naturales y necesario, cuya satisfacción es indispensable para
vivir, como el comer, beber y dormir; los deseos naturales, pero no necesarios, pues se puede prescindir de
ellos sin atentar a la vida, como el amor, y están los deseos que no son ni necesario ni naturales, como la
ambicion, el deseo de poder, de riqueza.
La amistad desempeña un papel fundamental en la felicidad según Epicuro.
Los sabios griegos están en general contra el amor y en favor de la amistad; el amor les parece fuente de
turbación del espíritu, la amistad es una forma de amor que no despierta pasiones carnales y satisface
plenamente el espíritu.
Epicuro se aparta del sensualismo grosero., será gastrónomo con gusto refinados, pero no un tragon voraz,
busca la calidad, no la cantidad.
El epicúreo es a primera vista de una moralidad bastante elevada: es dueño de si; razona sus actos, no se deja
llevar de excesos de la carne, desdeña los placeres groseros.
Después de sufrir en la Edad media un eclipse debido a la influencia dominante del cristianismo, el utilitarismo
renace en el siglo XVI y domina gran parte de la filosofía moral hasta el siglo XIX.
La patria del moderno utilitarismo es Inglaterra., con un espíritu de limpieza moral y de cordialidad, la
población obedece a unos preceptos sencillos y prácticos como mantengamos nuestras palabras y seremos
todos felices, seamos cordiales y serviciales unos con otros, mostremos siempre una cara sonriente y seremos
todos más felices, respetemos los reglamentos, dejemos que nuestros semejantes obren como quieran y
seremos todos felices. Esta convicción de la regla moral, la buena armonía e inteligencia constituye la
condición de felicidad de todos y cada uno.
Inglaterra ha sido la patria del utilitarismo filosófico e incluso el único país en que el utilitarismo ha dado
origen a poderosos sistemas, en Francia el utilitarismo cae muy pronto en un sensualismo grosero.
UTILITARISMO MODERNO
A finales del siglo XIX en el sistema de bentham (1748-1832), considerado como el fundador de la escuela
llamada utilitarista y cuyo sistema ofrece la muestra más representativa de la concepción moral, la obra de
bentham fue continuada en Inglaterra por gran número de filósofos.
Enseña que todo el problema moral consiste en pesar placeres y dolores, aumentar el placer, disminuir el
dolor. La vida es un negocio; la moral consiste en hacer ganancias y queda reducida a una cuestión de
aritmética: "el bien es el ingreso; el mal, el gasto". En eso consiste la utilidad, que determina el interés del
hombre. Es la única regla moral; es lo que proporciona la felicidad de los hombres. Bentham hace, además,
una apología vigorosa del egoísmo, pero "bien entendido", que nos manda amar a nuestros semejantes y
vivir en buena armonía con ellos, pues la benevolencia y la simpatía son la fuente de placeres sin cuento
(altruismo basado en el egoísmo).
El utilitarismo moderno se distingue en su conjunto del epicureísmo en dos rasgos, cuya explicación arranca
del medio cristiano en que se desenvuelve:
1.- El primero es el gusto por acción, porque el cristiano confirió a la acción un valor soberano, pues el
cristianismo, religión de caridad, asigna como fin al hombre la acción benéfica, en cuya virtud se asocia a la
obra redentora de Cristo.. La alegrías que resultan de la acción son a los ojos del cristiano alegrías
eminentemente puras.
2.- el cristiano ha dado un relieve sin igual al amor al prójimo, centrado en la redención universal, orientando
toda acción hacia el bien y la felicidad del prójimo. Para los utilitaristas modernos, la idea de que es necesario
hacer el bien a su semejante constituye una evidencia que no se discute.
Para Epicuro tiene por objeto la felicidad del hombre mientras que Benham es un filántropo: el bien de sus
semejantes constituye toda su preocupación.
La regla de la utilidad fue la que le proporciono este principio de la felicidad, ofrece la sistematización que
formula bajo el titulo de aritmética moral.
Lo útil es lo que aumenta el placer y disminuye el dolor. Puesto que no hay más bien que el placer, es inútil
invocar otro principio superior al interés. La única regla moral es la del interés.. Todo problema moral consiste,
en calcular bien su interés, aumentar el placer es disminuir el dolor.
Aunque debemos concluir que el utilitarismo es inútil para explicar el amor o el sacrificio, ambos problemas
centrales de la deontología.
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En cuanto a las morales altruistas, es representativa la moral de la simpatía, propugnada por Adam Smith. La
simpatía es una necesidad natural, instintiva y primaria que inclina a entregarnos a los sentimientos de los que
nos rodean. El hombre es esencialmente sociable; nada nos pesa más que la soledad, la soledad moral más
todavía que la física. El bien es lo que despierta la simpatía; el mal, lo que despierta la antipatía. Se puede
formular la regla moral: "obra de manera tal que provoque la mayor simpatía en el mayor número". Por lo
tanto, la moral sería imposible si no hubiera más que un hombre en el mundo.
En lo que respecta a las morales de la espontaneidad, son un conjunto de morales del impulso vital o de la
naturaleza, muy diversas entre sí, pero caracterizadas todas ellas por su reacción contra el convencionalismo
(real o aparente) de las morales tradicionales y el carácter abstracto de los sistemas de moral. Aquí podemos
mencionar a la moral cínica de Antístenes y de Diógenes. Se caracteriza por su antintelectualismo. Rechaza
toda especulación y limita la reflexión a la moral práctica, que se reduce a la "vuelta a la naturaleza". El sabio
se contenta con ser él mismo; se libera de toda ligadura exterior y busca en todo lo más radical de la
simplicidad. El cínico desdeña la vida social y sus reglas, que complican la existencia y apartan al sabio de la
conciencia de sí mismo, en la que radica la felicidad.
En la misma dirección, pero con un matiz completamente distinto, Federico Nietzsche.
Su filosofía, de base negativa, postula que el hombre, cuando llega a desembarazarse del velo de las ilusiones,
se da cuenta que el universo no es más que incoherencia, un caos en el que no hay ser, unidad, orden, lógica ni
finalidad, sino un juego de fuerzas que entrechocan y se combinan ciegamente. Nada tiene sentido. No se
puede hablar, por ende, de bien, de mal, de leyes, de reglas, ni moral ni mucho menos de razón. Los hombres
son de dos tipos: el solitario y poderoso, por un lado, y el hombre de rebaño mediocre, por el otro. El solitario
pertenece a una raza superior, vive para sí mismo; no conoce más finalidad que el desarrollo de su
personalidad; no tiene deberes para con nadie y cultiva en sí todo lo que puede engrandecerle. No tiene que
ser bueno ni caritativo; su virtud estará hecha, por el contrario, de dureza; ningún obstáculo puede detenerlo
en el desarrollo de su personalidad. Es el superhombre, profundamente inmoral, según los propios términos
de Nietzsche. Admite, sin embargo, que es indispensable la moral para los demás, para la raza de esclavos,
basada en el renunciamiento, la humildad y la caridad.
El empirismo es a veces difícil de distinguir de un escepticismo atenuado, como el de las últimas fases del
escepticismo griego (Enesidemo y Sexto Empírico) que corresponden, respectivamente, a un fenomenismo y
a un positivismo, formas ambas de empirismo. En el campo jurídico, el empirismo suele traducirse en un
positivismo (negación del derecho natural). No todo positivismo jurídico implica o nace de un positivismo
filosófico. Hay positivismos estrictamente jurídicos a algunos de los cuales se los vuelve a ver al hablar del
racionalismo legalista.
En el empirismo jurídico que es proyección del empirismo filosófico, hay que incluir a todos los empiristas de
que hablamos al referirnos al empirismo filosófico o en general, sin olvidar el empirismo "sui generis" del
existencialismo, que tiene manifestaciones jurídicas, como lo es (en parte) la escuela egológica del derecho,
creada en la Argentina por el Prof. Carlos Cossio.
El empirismo medieval, especialmente en Guillermo de Occam y su escuela, se manifiesta en moral y
derecho como voluntarismo. Voluntarismo es aquella posición que da primacía a la voluntad sobre la razón.
Por eso, para ellos, la moral y el derecho no se justifican por ser racionales, esto es, por la adecuación de sus
contenidos al fin último del hombre (bien moral) o al fin último del derecho (bien común político), sino
solamente por ser expresiones de voluntad, mandatos. Algo no es mandado porque sea bueno o justo, sino
que es bueno o justo porque es mandado. El voluntarismo moral y jurídico puede ser teológico, como en
Occam (la ley eterna y la ley natural son negadas, y sólo se admite la ley divina positiva, esto es, la
promulgada por Dios en la historia, como el Decálogo del Sinaí), o puede ser puramente humano, y entonces
derecho es lo que es mandado por el legislador humano (positivismo legalista).
En cuanto al empirismo solamente jurídico, hay que incluir a ciertos positivistas jurídicos que, en su manera
de pensar, son más bien racionalistas; pero su racionalismo es de corto vuelo: parten de los códigos (tipo
Código Napoleón), y a sus contenidos, concebidos como dogmas o primarios principios, aplican el raciocinio.
Estos "racionalistas", en la medida en que no se elevan por sobre el derecho positivo, pueden ser calificados
de empiristas, pues son hostiles a toda intrusión "metafísica" en el derecho. Para ellos, el derecho es lo
sancionado como tal por el Estado, y se reduce casi siempre a la ley positiva.
MORALES RACIONALES
Las morales racionales buscan el fundamento de la moral, no en un hecho de experiencia, sino en un
principio racional. Este principio racional debe reducirse a la afirmación de una realidad que sobrepasa al
hombre y se impone a un espíritu, se trata de algo exterior al hombre.
Dicho principio supone el reconocimiento de que existe una realidad externa que incluye al hombre, a la que
necesariamente debe atenerse y de la que el espíritu debe extraer racionalmente, claro está-, los principios
con arreglo a los cuales debe desenvolver su conducta. En esta categoría agrupamos a la moral de Kant, las
morales monistas y la moral cristiana, que estudiaremos bajo la denominación filosófica de «realismo moral».
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2.3. El realismo moral. El bien en general. Naturaleza y finalidad. Bien útil y bien honesto. El bien moral
Para el realismo moral (que proviene de "res", cosas), no hay conocimiento verdadero (sea más o menos
profundo) si no viene de las cosas mismas. O sea, la verdad no reside en la coherencia interna de un sistema
racional sino en adecuarse fielmente a la realidad en sí misma. Es un "itinerario filosófico problemático" donde
el sujeto se dirige al objeto para conocerlo; y en ese camino, tiene que vérselas una y otra vez con dificultades.
Precisamente, el término experiencia significa "caminar en medio de …" las cosas.
1) Nuestros sentidos se ponen en contacto con realidades concretas; por ejemplo, con Juan, con Pedro, con
Diego, con María.
2) Luego, la inteligencia "abstrae", "de – vela", "des – cubre" el universal, las esencias de esos entes
concretos; en el caso, concibo que aquellos seres son hombres.
3) Después retorno a esos singulares, predicándoles el concepto, esto es, diciendo que Juan, Pedro, Diego y
María son hombres. Ahora bien, en ese recorrido, cuando llego al paso 2), descubro que todos los entes
tienen una finalidad y que tienden, se mueven hacia ella porque es su bien, es decir, porque es su perfección o
plenitud. Ello ocurre con todos los seres del universo (el hombre, un caballo, un árbol, una piedra). Y la
finalidad determina la naturaleza de cada ente. El hombre y la piedra tienen distinta naturaleza porque sus
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finalidades son distintas. Sabemos que la naturaleza es el conjunto de los caracteres que hacen que un ser sea
tal y no otro; son los caracteres necesarios del ser; es la esencia. V. gr., el hombre es un animal racional. Si le
falta la animalidad, no sería un hombre sino un ángel; y si le falta la racionalidad, sería una vaca, un perro, etc.
Aclarado esto, tenemos que todos los seres se "mueven" hacia su fin, pero lo hacen de distinto modo. Los
animales irracionales, los vegetales y los animales tienden a su bien, a su perfección, de modo ciego e
inexorable. El hombre, en cambio, lo hace de manera inteligente y libre. Precisamente, porque es libre, puede
desviar su camino y no alcanzar su plenitud. Por eso, son necesarias las reglas morales que le señalen el
camino a transitar. Recordemos que la ética indaga cuál es el bien propio del hombre y cuáles son las normas
que debe observar para alcanzarlo.
El realismo filosófico
La historia de la moral y el análisis del hecho moral muestran que la filosofía moral (OBJETO DE LA
FILOSOFÍA MORAL O DEONTOLOGÍA:) consiste esencialmente en buscar o proponer una regla de acción que
permita realizar al hombre (algo difícil de precisar) que llamamos «bien», su bien, mediante el cual realiza su
perfección y alcanza su felicidad. El eje de la discusión de la Filosofía Moral es el problema del bien..
Síntesis de la doctrina del realismo
La noción fundamental y esencial de la Deontología es la de bien.
La Moral, como ciencia del deber ser, o
Deontología, es la ciencia del bien del hombre.
En conclusión el realismo moral consiste en proponer una regla de acción que permita alcanzar al hombre lo
que llamamos bien, mediante el cual realiza su perfección y alcanza la felicidad, porque el bien es el fin,
objetivo y la felicidad es el resultado del espíritu que es lo subjetivo.
EL BIEN EN GENERAL: debemos consignar, en primer lugar, que el juicio de bien y de mal no se aplica
solamente a los actos humanos: se aplica a todas las cosas. Así, calificamos a un lápiz, a un perro, a una piedra,
a un alimento, a una sombra, etc. Como buenos o malos.
Observemos que el calificativo depende del fin que le asignáramos o que cumpla esa cosa. Hasta tal punto es
importante la referencia al fin, que sería imposible calificar cualquier cosa si ignoramos para que sirve (es decir,
si ignoramos su finalidad). En consecuencia, un juicio de bien implica un juicio de finalidad. (la calificación de
bueno o malo dependen de la finalidad.
Asimismo podemos advertir que una cosa realiza o cumple en mayor o menor medida con su finalidad. Y a
aquella que la cumple totalmente la consideramos perfecta. Es decir, que se da una gradación o jerarquía de
bien en función de que la cosa cumpla en mayor o menor medida con su finalidad.
Por ejemplo; vamos a calificar un caballo en función de la finalidad a la que está destinado. (Porque esta puede
ser diversa: el tiro, la carrera, el salto, el polo, el trabajo, etc.). Consideremos, por ejemplo: un equino en su
aptitud para el trabajo del campo (es decir, para cumplir con tal finalidad, que requiere de suyo condiciones
distintas de las demás). En tal sentido, calificamos al de nuestro ejemplo, como bueno. Pero tenemos otro que
es mejor (siempre en relación con el fin perseguido).
.Naturaleza del Bien
Debe tenerse presente que conocer el fin de una cosa implica conocer su naturaleza, entendiendo por tal «el
conjunto de caracteres que determina un ser en sí mismo, de suerte que, si le faltare uno de esos caracteres,
cesaría de ser el mismo ser; son, pues, estos, los caracteres necesarios del ser, lo que en el lenguaje de la
filosofía tradicional se llama esencia.» . Para determinar cuando un caballo es perfecto, es preciso formarse la
idea de su fin; y el ser que realiza plenamente este fin es el tipo ideal. En consonancia, Jolivet enseña que el fin
y el bien son una misma cosa; el fin y el bien de un ser son función de su naturaleza.
Tengamos presente ahora que todo ser, en la medida que es, realiza bien aún con deficiencias. Es decir, aun
cuando un determinado ser sea imperfecto, realiza, al menos su propia esencia (si no, sería otra cosa), aun que
sea en mínima medida. Y en esa mínima medida entonces realiza su propia perfección. En consecuencia, todo
ser, considerado en sí mismo es bueno.
La Filosofía Tradicional distingue entre el bien honesto (el bien propio del ser considerado
en sí) y el bien útil (que se predica de un ser subordinado a otro; por ejemplo, cuando mencionamos «un buen
lápiz», «un buen caballo», lo hacemos, no considerando estos seres en sí mismos, sino en función de la utilidad
que a nosotros nos reportan. Estos seres, subordinados a nuestros propios fines, son calificados como buenos
o malos en función de la utilidad que nos deparan y no considerados en sí mismos.
EL BIEN UTIL , Y EL BIEN HONESTO
El bien honesto es el bien moral propiamente dicho; honesto quiere decir lo que es bueno en sí y por sí. El
bien honesto es el bien que es querido no en razón de otro bien, ni en razón de su capacidad de conmover o
deleitar, sino en sí mismo. El bien honesto es, entonces, lo sustancialmente bueno. Este bien presenta siempre
un carácter objetivo. La razón, por otro lado, reconoce este bien desinteresadamente, con independencia de
que pueda gozar o no con el mismo. En definitiva, lo honesto es querido en sí, y en razón de que al quererlo se
quiere el fin último y, en cierta manera, se lo realiza. Por ejemplo, el ser sinceros.
Es importante advertir que los tres géneros de bienes pueden ser uno u otro de acuerdo a la actitud o
intención asumida por el sujeto respecto a un bien determinado. Por ejemplo, la sinceridad puede tomarse
como un bien útil (para que no me condenen por lo contrario), como un bien deleitable (porque recibo
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alabanzas), o como bien honesto (porque es bueno ser sincero). Y no solamente el mismo objeto o acto puede
entrar alternativamente en los tres géneros -de acuerdo a la intención del agente-, sino que lo honesto, en
cuanto honesto, es a menudo deleitable (el virtuoso encuentra placer en los actos de virtud) y siempre útil, al
menos desde el punto de vista del último fin; lo deleitable es a menudo útil (el placer favorece el ejercicio de
las funciones vitales), y a veces honesto (el placer de la recreación es un bien imprescindible para nuestra
salud mental); lo útil puede ser también deleitable (por ejemplo, la tenacidad) y eventualmente participar de la
honestidad del fin (verbigracia, las virtudes).
Entonces, todo ser es bueno en sí mismo, por el solo hecho de ser lo que es. Es lo que se denomina el bien
honesto. Es el bien considerado en sí mismo. Pensemos en la persona más atroz que podamos concebir, que
haya cometido los peores delitos (Videla, Massera, Firmenich, Bin Laden, etc.) o en el animal más
repugnante. Por el sólo hecho de ser Hombres o de ser un animal, constituyen sí mismos un bien honesto. El
bien honesto es universal (todo ser es bueno por el solo hecho de ser, reitero). No hay, pues, seres malos en
sí mismos.
Distinto es el bien útil. Aquí ya se presenta una relación entre cosas (en el sentido de ente), donde una se
subordina a otra. Es una noción de bien instrumental. Es bueno lo que presta el servicio que se espera de él. Se
califican de buenos un animal, una planta, un cuerpo mineral, un lápiz o un reloj porque prestan al hombre el
servicio que de ellos se espera. Este concepto también se aplica con un ser compuesto cuyas partes se
consideran en relación con el todo. Así, decimos de un hombre que tiene buenos pulmones o buen estómago,
cuando sus pulmones o su estómago están constituidos de manera que prestan al hombre (considerado como
un todo), el servicio que de ellos se espera. Incluso el hombre puede ser estimado un bien útil en relación a un
todo. Es el caso del soldado valeroso y del oficial competente que son bienes útiles respecto del ejército. Los
estoicos tenían muy vivo el sentido de la dependencia del hombre frente al mundo: el hombre era para ellos
un bien útil al mundo. En este marco, las personas criminales mencionadas no pueden ser consideradas bienes
útiles para la sociedad y el mundo. Sólo un ser independiente de todo otro no puede ser bien útil. Por eso, Dios
escapa a la categoría de lo útil; es sólo bien honesto.
El bien útil es el bien que es medio para un fin; por lo tanto, la bondad es la que garantiza la bondad del medio
o del bien útil. Es decir, el bien útil no es bien en sí mismo, sino en función de otro bien; no puede ser
apetecido por sí mismo, y por esto no es propiamente un bien moral. Por ejemplo, el estudiar.
La conducta humana, para ser moralmente buena, debe subordinar el bien útil y el deleitable al bien honesto.
Esto es, un acto debe realizarse no porque me sea útil o me produzca placer, sino porque es bueno en sí
mismo.
El mal
En cambio, no existe el mal en sí mismo. El mal es un desorden; radica en la ausencia de un elemento que
debería estar o presencia de un elemento que no debería estar o en la falta de proporción entre varios
elementos.
BIEN ONTOLÓGICO
Es el del ser considerado en sí mismo. Todos los seres tienen una finalidad que les es propia, que deviene de su
propia esencia. Tienen en consecuencia un bien objetivo. Es decir, que existe como bien en la realidad, con
independencia de la intervención de nuestra subjetividad.
BIEN MORAL
Solo podemos hablar de bien moral respecto del ser racional puesto que aquel no es otra cosa distinta del bien
ontológico, pero realizado libre y reflexivamente.
Veamos la relación existente, en la autorizada palabra del filósofo Georges Kalinowski:
«Como el de todo ente, el bien ontológico del hombre es su propio ser, más precisamente la existencia actual
de la plenitud de su naturaleza humana definida por su esencia... Pero si el bien ontológico, cuando se trata de
un ente privado de razón, sigue siendo eso que es (bien ontológico), en el hombre se transforma en un bien
moral.
El bien moral tiene una particular trascendencia puesto que, al ser el objeto propio de la acción libre del
hombre, es la fuente de los valores propiamente humanos: «todo el valor propiamente humano del hombre
radica en el uso que hace de su libre albedrío »
EL BIEN MORAL
El bien moral es el objetivo de cada ser humano, es un objetivo grabado a fuego en nuestra alma por Dios,
para que le busquemos a Él, que es el sumo bien. Por el bien, nos encontramos con el Bien. Todo ser humano
anhela ser bueno, aunque a veces no lo sea, aunque acabe idolatrando otras cosas.
Ante cada día, ante cada situación, la persona necesita saber qué está bien y qué está mal. El bien y el mal no
son una cuestión cultural o social, son cualidades objetivas y permanentes de los actos humanos. Y la persona
necesita buscar la verdad moral para poder actuar bien.
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¿Y cómo saber lo que está bien y lo que está mal? Pues pensando un poco, vemos que el ser humano tienen al
menos cuatro formas de saberlo:
1. La conciencia íntima. Es un sentimiento, o incluso más aún, una contemplación directa, común a todo ser
humano que gusta el bien y rechaza el mal.
2. La razón. Conocido el fin último de la existencia humana querido por Dios, es posible razonar qué es
favorable y qué es desfavorable al desarrollo pleno de la persona humana.
3. La observación de las consecuencias. Es la experiencia sobre el bien producido por el bien y el mal
producido por el mal.
4. El ejemplo y enseñanza de otros. Se obtiene por la confianza en personas o instituciones que son un
referente moral: Cristo y su Iglesia, nuestros padres, los profesores, los amigos, las personas que son un
referente moral...
Estas vías de conocimiento moral, en esencia no difieren de las vías por las que conocemos otras realidades de
la vida. Cuando las cuatro nos dan la misma información, podemos juzgar moralmente una acción con muchas
garantías de éxito. En cambio, si nos dan resultados contradictorios, es que alguna de ellas nos está
equivocando, y tenemos que perfeccionar nuestra búsqueda de la verdad
BIEN Y FELICIDAD
El deseo de felicidad es «primario, fundamental, instintivo.» Aristóteles consideraba que «Preguntar a uno por
que quiere gozar constituye una pregunta que no se plantea, pues el goce es una de las cosas que se buscan
por sí mismas.»
No obstante, no debe confundirse bien con felicidad. Esta es «el estado subjetivo del hombre que ha alcanzado
su fin.» «Es el estado que colma todo deseo» (Sto. Tomás).
Solo el bien (objetivo) es fin; la felicidad es un resultado en el espíritu (subjetivo).
2.4. Aportes y crítica de las doctrinas. Puntos en que están de acuerdo.
El realismo moral presenta tres posturas: a) que existen reglas morales y se preocupa por buscar su
fundamento; b) que éste reside en un principio racional y c) que el conocimiento del H no comienza y termina
en sí mismo; que el pensamiento humano no genera ni construye sus propios objetos de conocimiento,
independientemente de la realidad extrasubjetiva.
En la Escolástica la moral se funda en las exigencias de la naturaleza humana, en los requerimientos del ser y
con ello se prescribe a la conducta ciertos "deber ser" para que la persona alcance su bien, su perfección.
En el criticismo kantiano, el deber es impuesto por una ley "a priori" de la razón práctica. La voluntad se da a sí
misma su ley, uno mismo determina la ley de su propia acción.
El empirismo se queda en el dato de la experiencia, la moral empírica no admite otro medio de conocimiento
más que la experiencia.
El kantismo se circunscribe a la idea de la ley "a priori" (la moral no se sustenta en Dios, en la naturaleza
humana ni en las circunstancias del universo).
Una y otra posición mutila la realidad porque ésta no es sólo el dato singular de la experiencia que nos
suministran los sentidos ni tampoco únicamente las ideas, las formas, los universales.
UNIDAD 3. CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA DEONTOLOGÍA
En continuidad con la percepción espontánea del ser y del bien que le es propio, de la que es capaz el intelecto
humano, su sentido moral (sindéresis) le lleva a formular con carácter preceptivo (obligatorio) los principios del
orden práctico o moral. Tradicionalmente la formulación de estos principios recibió el nombre de "ley natural"
o "ley moral natural".
Conviene en este punto, tener presente el concepto de virtud moral y la noción de las virtudes cardinales:
prudencia, justicia, fortaleza y templanza.
Arribamos entonces al gran tema de la conciencia moral. Su naturaleza es la de un juicio prudencial que realiza
el intelecto práctico sobre la bondad de un acto. Este punto se relaciona en forma inmediata con los
anteriores: los principios del orden moral (o ley moral natural) forman el conjunto de convicciones morales
básicas de la persona que sirven de fundamento del juicio moral. Asimismo, el juicio moral es realizado por el
hombre, con el concurso de sus virtudes; la prudencia, pues se trata de un juicio prudencial (determinar lo
debido concreto); la justicia, pues se trata de querer lo bueno y lo justo; la fortaleza y la templanza, por
constituir el soporte antropológico para la rectitud del juicio.
3.1. La ley moral natural. Sus propiedades y su modo de conocimiento
Si el fundamento de la moral es el bien y, en continuidad, la preceptividad de los principios del orden práctico,
resulta ineludible demostrar mediante qué proceso el hombre conoce el ser, el bien que le es propio y conoce
el primer principio del orden moral.
El hombre no posee conocimientos "innatos"; es decir, no nace con conocimiento alguno. Por medio de sus
sentidos se abre al cosmos, de modo tal de que "nada hay en el intelecto que no haya pasado por los
sentidos".
LEY MORAL NATURAL
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De acuerdo a las enseñanzas del realismo moral, en primer lugar, debemos tener presente que todo ser existe
en razón de algo y, por consiguiente, existe para algo, para su fin propio. Por lo tanto, toda actividad se explica
por esa tendencia intrínseca del ser hacia su fin, que es también su bien, porque bien y fin se identifican
El movimiento revela el tránsito de la potencia al acto que lleva a cabo todo ser creado para alcanzar su
perfección y acabamiento.Ahora bien, ese proceso no puede acaecer de una manera caótica, sino ordenada y
orgánica, porque de lo contrario, el ser no verá satisfechas las exigencias de su estructura esencial. Se precisa,
entonces, de un modelo, ejemplar o paradigma que guíe la conducta u obra del sujeto agente. En nuestro
caso, LA REGLA Y MEDIDA DEL OBRAR SON LAS NORMAS O LEYES MORALES (NATURALES Y POSITIVAS,
GENERALES Y PARTICULARES), LAS CUALES CONSISTEN EN PRECEPTOS O PRESCRIPCIONES QUE DICEN LA
CONDUCTA VIRTUOSA. La ley expresa cómo ha de ordenarse la conducta humana en la relación del hombre
consigo mismo, para el logro del bien personal, y con los demás, para alcanzar mediatamente el bien común.
SER
EJEMPLO,
MODELO
O
PARADIG
MA
FORMA
MATERIA MOVIMIENT FIN
O
LEYES
NATURALE
S O
POSITIVAS PERFECCIÓN NATURAL DEL HOMBRE
S
CONDUCTAS BIEN
HUMANAS OBRAR VIRTUOSO PROPIO
En segundo lugar, la ley moral no sólo dilucida la conducta virtuosa a fin de iluminar la acción (nuestro
movimiento en el campo de lo moral) sino que también lo impera.
La ley moral es una proposición imperativa dirigida a ordenar eficazmente las operaciones de todo el
hombre y de todos los hombres. Por ese motivo, LA LEY MORAL NATURAL Y LAS NORMAS MORALES
POSITIVAS EJERCEN COERCIÓN PORQUE INFLUYEN SOBRE EL LIBRE ALBEDRÍO DEL SUJETO, IMPULSÁNDOLO
AL CUMPLIMIENTO ESPONTÁNEO DE SUS DEBERES ÉTICOS.
(La primera norma de la razón es la ley moral natural, por lo que “toda ley humana tendrá el
carácter de ley en la medida que se derive de la ley de la naturaleza” (Santo Tomás). Si una ley se adecua a la
naturaleza, entendida como la esencia o estructura misma del ser, su propósito o finalidad será promover la
satisfacción de las exigencias de la condición humana y salvaguardar la posibilidad de la plenitud personal En
tal caso, tienen fuerza de obligar en conciencia.
LEY DE
ORDENACIÓN
LA RAZÓN
ADECUACIÓN A
LA NATURALEZA
OBLIGATORIEDAD
EN
CONCIENCIA
19
Precisamente, LA LEY MORAL NATURAL CONSISTE EN LOS PRIMEROS PRINCIPIOS JURÍDICOS, UNIVERSALES
Y NECESARIOS, QUE DEBEN REGIR LAS RELACIONES DEL HOMBRE CON SUS SEMEJANTES PARA QUE LA
PERSONA ALCANCE SU BIEN PROPIO, SU PERFECCIÓN.
Por lo tanto, no toda regulación moral que se impone, QUE PREDOMINA, QUE ESTÁ VIGENTE en la
convivencia por el consenso logrado en la comunidad social o por voluntad de la mayoría es obligatoria. Por
el contrario, ESA REGULACIÓN SERÁ VÁLIDA Y POR LO TANTO OBLIGATORIA, SÓLO SI ES CONFORME CON LA
LEY MORAL NATURAL.
POR SER PRIMEROS EN TODO SENTIDO, LOS PRINCIPIOS DE LA LEY ÉTICA NATURAL PREEXISTEN A LA
MORAL POSITIVA, PREVALECEN IDEALMENTE SOBRE ELLA Y ES POR ELLOS QUE LA MORAL POSITIVA ES
JUZGADA.
Ahora bien, ¿de dónde provienen o cómo surgen esos principios? La LEY ETERNA es la misma razón y voluntad
de Dios que establece y prescribe el cumplimiento y conservación del orden natural del universo. La LEY
MORAL NATURAL es la participación del hombre en la ley eterna. LA RAZÓN PRÁCTICA DEL HOMBRE capta sus
propias inclinaciones, sus tendencias, su misma naturaleza, sus exigencias ontológicas y, POR VÍA INDUCTIVA
(DE LO PARTICULAR A LO GENERAL), las ABSTRAE, FORMULA LOS PRECEPTOS CONSTITUTIVOS DE LA LEY
MORAL NATURAL, MEDIANTE UNA PROPOSICIÓN UNIVERSAL, Y LOS PRESCRIBE COMO DEBER . La razón
práctica, reiteramos, conoce el ser, aprehende lo bueno de la cosa en sí misma y, a partir de la misma
naturaleza humana, formula los preceptos o dictámenes de la ley moral natural : los originarios, primarios o
comunísimos, captados de manera inmediata en su verdad evidente y enunciados por la SINDÉRESIS, y los
preceptos secundarios, que no se pueden captar inmediatamente sino inferirse con mayor o menor facilidad a
modo de conclusiones próximas o remotas de los anteriores. NO HAY EN EL HOMBRE PRINCIPIOS “A PRIORI” O
INNATOS, como sostienen algunos autores como San Agustín.
Ahora esa ley ética natural es un orden moral objetivo es decir la ley natural no es una creación psicológica del
hombre, es algo que esta fuera de su alcance, modificada o no, no esta en nuestra posibilidad la modificación
del contenido de la ley moral natural, por eso decimos que el orden moral objetivo, no subjetivo, es la ley ética
natural, que abarca todo el campo del bien humano y por tanto incluye normas que prescriben deberes
sociales jurídicos (el derecho natural) y no jurídicos.
O sea que acá vemos la distinción entre lo que es la ley ética natural que abarca todo el campo del bien
humano, y cómo un sector de la ley ética natural , el derecho natural que se ocupa específicamente de los
deberes sociales en alteridad y jurídica es decir dar a cada uno lo suyo
EL CONOCIMIENTO DEL SER DE LAS COSAS
La persona humana, a través de sus sentidos, "se abre" a la experiencia del universo.
El conocimiento de la verdad se da por: EXPERIENCIA más PENSAMIENTO CONCEPTUALIZANTE (II) (Mediante
éste se da no solo la posibilidad del discurso racional, sino también la de la comunicación) El-ahora bien-
El pensamiento conceptual revierte sobre la experiencia, encontrando entonces una comprensión más
profunda de las cosas; a su vez, las nuevas experiencias enriquecen el pensamiento conceptualizante, dándose
una continua interrelación entre ambos factores.
De allí que nuestro autor agrega un tercer factor: LA ACTIVIDAD DIALÉCTICA (III) tensa, permanente, entre la
experiencia (I) y el pensamiento conceptualizante (II), que es ABIERTA HACIA EL ABSOLUTO, procurando
develar el misterio del ser, en toda su riqueza.
OBLIGATORIEDAD.( es imperativo)Jolivet, 85: ..Los principios generales de la moralidad, así como las
conclusiones inmediatas que de ellos derivan, se imponen, por su dependencia del primer juicio del sentido
moral, independientemente de cualquier intervención positiva. «En realidad, por su adecuación racional al
bien propio del hombre, resulta el fundamento de toda moral positiva y de todo derecho positivo.
MÁXIMA GENERALIDAD. Kalinowski: Son sólo principios de comportamiento, los principios primarios,
absolutamente inmutables y sus conclusiones inmediatas. ...Estos principios son inevitablemente generales y
por ello vagos y necesitan ser completados y concretizados. Ello compete a la moral positiva y al derecho
positivo». Requiere su misma naturaleza el complemento de las normas positivas, a través de las conclusiones
y de las determinaciones de la autoridad competente o de la costumbre.
LA MORAL POSITIVA:
LA SINDERESIS Y SUS CONCLUSIONES SUMADAS A LAS CIRCUNSTANCIAS HISTORICAS VAN CONFORMANDO LA
MORAL POSITIVA ES LA VIGENTE EN UN MEDIO Y EN UN TIEMPO DETERIMANDO
LA SINDÉRESIS ES CUANDO EL INTELECTO, es su función PRACTICA tiene por OBJETO dirigir el accionar libre
(praxis) del hombre * (Para ello, necesariamente debe conocer los primeros principios de los cuales ha de
partir y a los cuales ha de ajustar su acción, obra o praxis. A tal fin se vale de su capacidad innata de conocer de
manera evidente los principios del orden práctico, que en el esquema anterior llamamos:)
SINDÉRESIS (también llamado «sentido moral») cuya ejercitación en el diario vivir va conformando un HABITO
RACIONAL, de conocimiento, formulación, jerarquización, de:
LOS PRIMEROS PRINCIPIOS DE: EL ORDEN PRÁCTICO, EL OBRAR EL ORDEN MORAL.
Y El CONJUNTO de tales PRINCIPIOS (TAMBIEN LLAMADOS «DIRECCIONES» o »LINEAMIENTOS» DEL ORDEN
PRACTICO MORAL) forma, con mayor o menor coherencia, las: CONVICCIONES MORALES BASICAS (de la
persona) que sirven como FUNDAMENTO DEL JUICIO MORAL (acerca de la bondad o maldad de los actos
concretos)-y además-SON EL PUNTO DE PARTIDA DE LA FILOSOFIA MORAL, QUE REFLEXIONA
SISTEMATICAMENTE SOBRE ELLAS.
Finalmente plantea Santo Tomás el problema de las partes de la virtud de la prudencia, y distingue tres
clases de partes: las integrales, las subjetivas y las potenciales.
Las partes integrales son aquellas que concurren juntamente para formar un todo, así como la cabeza, el
tronco y las extremidades son partes integrales del cuerpo humano. La prudencia tiene parte integrales,
esto es, virtudes parciales que, juntas, forman la virtud total de la prudencia; esas partes son: memoria,
inteligencia, docilidad, sagacidad, razón, providencia (previsión del futuro), circunspección (virtud que
toma en cuenta todas las circunstancias que rodean a un caso concreto) y precaución.
También tiene la prudencia partes subjetivas. Se llaman así, las especies de un género. En la prudencia
tenemos como especies o partes subjetivas, la prudencia particular, la prudencia doméstica o familiar, la
prudencia social o política, dividida en gubernativa y cívica (y podríamos añadir la prudencia judicial) y la
prudencia militar.
Las partes potenciales de una virtud son ciertas virtudes que no llegan a ser prudencia, pero le sirven como
auxiliares; ellas son la eubulia, o virtud del buen consejo; la sinesis, esto es, la sensatez, así como la gnome,
resolución equitativa, que sirven al acto del juicio prudencial; la sensatez, en los casos ordinarios; la
resolución equitativa en los casos extraordinarios, en que para servir debidamente a la justicia, resulta
necesario apartarse de la ley general para adecuarse a lo imprevisto del caso concreto.
LA CONCIENCIA
Según Gómez Pérez, la conciencia es un juicio o dictamen del entendimiento práctico que califica la bondad
o la malicia de un acto hecho o por hacer. Hay que recordar que la inteligencia humana posee dos
dimensiones: una teórica y otra práctica. Sus juicios están basados en primeros principios evidentes por sí
mismos e indemostrables, PORQUE SON LA RAIZ DE CUALQUIER DEMOSTRACION. El primer principio del
entendimiento teórico es el de no contradicción: nada puede ser y no ser a la vez, en el mismo sujeto y en el
mismo aspecto. El primer principio del entendimiento práctico también es evidente: hay que hacer el bien y
evitar el mal. El acto de esta capacidad de dar de los primeros principios morales es la sindéresis, y la
conciencia es un acto que, en forma de juicio, dictamina sobre la bondad o maldad de un caso particular. Para
ello, la conciencia juzga de acuerdo con unos criterios anteriores, que ella no crea, sino que descubre: la ley
natural y la ley humana en cuanto aplicación o explicitación de la ley natural. En otras palabras, la conciencia
no es autónoma si por autonomía se entiende crear su propia ley; si, en cambio, por autonomía se entiende
libertad, la conciencia es autónoma, en el sentido de que nunca es lícito coaccionar la conciencia.
ESTADOS EN QUE PUEDE ENCONTRARSE LA CONCIENCIA.
1.- En razón del acto.
a.-Conciencia antecedente y
b.-conciencia consecuente.
La antecedente juzga sobre un acto que se va a hacer; la consecuente, sobre un acto ya realizado.
2.-En razón de la conformidad con la ley moral.
a.-Conciencia recta y conciencia errónea.
a.1.-Conciencia recta, llamada también verdadera, es la que juzga rectamente, de acuerdo con los principios
verdaderos, aplicados al caso concreto. Por ejemplo, se actúa con conciencia recta o verdadera cuando se
dictamina que el homicidio es ilícito.
a.2.-Conciencia errónea, llamada también falsa, es la que, de acuerdo con principios falsos (que, sin embargo,
se estima que son verdaderos) juzga sobre la licitud o ilicitud de algo.
La conciencia errónea puede presentarse también en otras situaciones:
- conciencia escrupulosa: la que estima mala una acción, basándose en razones que no lo son y, a
menudo, en detalles que carecen de importancia;
- conciencia perpleja: la que por todas partes ve mal, tanto si se decide por un extremo como si se
decide por el otro;
- conciencia laxa: la que no concede importancia a lo que, en sí, es objetivamente grave y moralmente
negativo; si esa laxitud se hace crónica, hasta el punto de no plantearse problema moral alguno, se
habla de conciencia cauterizada;
- conciencia farisaica o hipócrita: la que concede gran importancia a asuntos que no la tienen y,
simultáneamente, pasa por alto actuaciones gravemente inmorales.
3.-En razón del asentimiento.
Conciencia cierta, conciencia probable y conciencia dudosa.
La conciencia cierta es la que juzga con seguridad que una acción es buena o mala. Se está seguro y no hay
miedo a equivocarse.
La conciencia probable es la que dictamina que un acto es bueno o malo, pero con temor a equivocarse.
La conciencia dudosa es la que pronuncia un juicio positivo con prudente temor de equivocarse, o
pronuncia un juicio negativo declarando que no sabe si el acto es lícito o no.
Una conciencia cierta no es necesariamente una conciencia recta. Se actúa con conciencia cierta cuando no
se tiene duda alguna sobre la bondad o malicia de la acción; sin embargo, ese juicio puede estar equivocado y
darse, por tanto, una conciencia cierta y, a la vez, errónea.
22
Ordinariamente, toda conciencia recta es conciencia cierta, porque la verdad comunica la certeza; pero
también es muy frecuente que una conciencia cierta, segura de sí misma, esté objetivamente equivocada.
Se puede resumir, entonces, que para la buena actuación moral, es preciso obrar con conciencia recta y cierta.
CONCIENCIA VERDADERA Y CONCIENCIA ERRÓNEA.
La conciencia invenciblemente errónea es cierta, es decir, se cree que es verdadera subjetivamente. El acto
de una conciencia invenciblemente errónea es un acto humano libre, una decisión a favor de la ley moral
(aunque se equivoque). Es decir, cuando la conciencia errónea no puede corregirse normalmente (es
invenciblemente errónea), no se le puede imputar la malicia del acto.
Ante los casos de conciencia venciblemente errónea, lo ético es superar ese error (cosa posible); estamos
obligados a corregir la conciencia venciblemente errónea puesto que serían moralmente imputables los actos
realizados en esa condición, sobre todo cuando están comprometidos legítimos intereses y expectativas de
terceros; por lo tanto, es muy frecuente en la actuación profesional. Ordinariamente siempre es posible salir
del error a través de una investigación más atenta, pidiendo consejo, revisando precedentes, etc. Nunca es
lícito, por lo tanto, mantenerse conscientemente en una conciencia venciblemente errónea. Esto equivaldría a
una conciencia laxa.
En general, se presupone que existe conciencia cierta cuando se actúa con diligencia, cuando no se
abandonan los estudios profesionales, cuando existe un interés positivo por estar al día, cuando se repasan
con frecuencia los principios fundamentales, cuando los asuntos son resueltos después de seria y madura
reflexión, cuando existe el hábito de aconsejarse con personas que conocen mejor el tema.
Lo contrario de la conciencia cierta es la conciencia dudosa. Se trata de un estado en el que se da un
asentimiento sin certeza, con algún miedo al error. Los motivos de duda no impiden el asentimiento, pero
hacen que éste sea inseguro y frágil.
Existen varios tipos de duda:
- duda de derecho (falta de certeza sobre la existencia de una norma) y duda de hecho (falta de certeza
sobre si se ha dado no un hecho concreto);
- duda positiva (se funda en graves razones; hay motivos serios para dudar de la rectitud de lo que se va
a hacer) y duda negativa (las razones son leves o colaterales a la sustancia del asunto).
El principio fundamental en esta materia es el siguiente: no es lícito actuar con conciencia prácticamente
dudosa (es decir, si hay duda sobre si esto, en concreto, es bueno o malo) cuando la duda es positiva
(fundada en graves razones). Por ejemplo, no es lícito que el Juez que duda de la comisión de un delito (con
una duda fundada en graves razones) dé sentencia condenatoria. Las dos únicas soluciones éticas son:
resolver la duda, si es posible, o absolver al presunto reo, ya que toda persona es inocente, mientras no se
demuestre lo contrario.
DETERMINACIÓN DE LA MORALIDAD DE UN ACTO
Nos preguntamos ahora a qué criterios hay que atender para determinar que un acto es bueno o malo.
Estos criterios son: 1) el contenido o resultado que trae consigo la acción u omisión; 2) las circunstancias
que rodean al acto; y 3) el fin subjetivo que pretende el que realiza el acto. Estos criterios de
determinación de la moralidad de un acto se denominan también principios o fuentes de la moralidad.
EL OBJETO O FINALIDAD OBJETIVA DE LA ACCIÓN.
Aquello a lo que tiende cualquier acción humana es la finalidad intrínseca de esa acción, su objeto. En
cuanto al criterio de moralidad, el objeto de un robo no es la cosa en sí robada, sino adueñarse de la cosa
en cuanto es ajena, sin el permiso de su dueño. El objeto del soborno no es entregar dinero u otra clase de
bien a alguien, sino entregarlo a cambio de una acción injusta.
23
El objeto es el primero y principal criterio de moralidad. La cualidad del objeto se conoce atendiendo a la
ley moral. Hay que mirar a la ley moral (natural y positiva) para saber qué actos son moralmente buenos,
malos o indiferentes.
LAS CIRCUNSTANCIAS
Circunstancia es una condición que modifica más o menos gravemente la sustancia del acto moral. No se
aplica a las circunstancias que para nada afectan a la actuación moral. Por ejemplo, un robo no es más o
menos grave porque el ladrón tenga los ojos negros o azules.
Las circunstancias que afectan el acto moral han sido clasificadas tradicionalmente así:
Quién: se refiere a la calidad del agente. No es lo mismo la mentira de un amigo a otro que la mentira de
un testigo en un proceso.
Qué: designa la calidad o cantidad del objeto. No es lo mismo robar cinco pesos que un millón. No es lo
mismo falsificar el propio documento de identidad que un billete.
Dónde: es la especificación del lugar. El robo en una iglesia de un objeto sagrado es, además de robo,
ofensa a la religión y sacrilegio.
Con qué medios: el apropiarse con engaño de lo ajeno es estafa; con violencia es robo.
Por qué: expresa el fin extrínseco que se pretende con el acto. Esta circunstancia se confunde con el fin del
agente.
Cómo: indica el modo moral (no instrumental) con el que se realiza el acto: con pasión, por juego, etc.
Cuándo: es la especificación moral. No es lo mismo mentir durante una charla informal con el propio
abogado que en el desarrollo de un proceso.
Las circunstancias tienen importancia porque pueden modificar e incluso cambiar totalmente la calidad del
acto. En unos casos disminuyen la culpabilidad, en otros la agravan. Son las circunstancias eximentes,
atenuantes o agravantes, dicho con la terminología jurídica.
LA FINALIDAD DEL AGENTE
Se entiende con esto, la finalidad subjetiva que persigue el agente, o mejor, los motivos que lo llevan a
obrar así. El fin del agente modifica la moralidad del acto. Por ejemplo, un acto indiferente (pasear) puede
convertirse en algo bueno si se pretende con ello acompañar a alguien que lo necesite; es malo si se hace
con el objeto de encontrar una ocasión de robar. Un acto bueno (por ejemplo, ayudar económicamente a
otro) puede hacerse menos bueno si se pretende presumir de ello; o incluso malo, si se pretende sentar las
bases para un chantaje posterior. Finalmente, el fin pretendido con una acción mala puede disminuir su
gravedad (robar para ayudar a uno que necesita dinero), pero nunca convertirla en una acción buena, ya
que el robo sigue siendo robo a pesar de la “buena” intención del agente. El fin no justifica los medios.
que insistir en el principio de que un fin bueno no justifica nunca el empleo de un acto intrínsecamente
malo;
d) que exista una causa proporcionada a la gravedad el efecto malo que se produce. En el ejemplo
anterior de la extirpación de un tumor existe esa causa proporcionada. Se da también una justa causa
en la actuación de un abogado defensor que, con el fin – intrínsecamente bueno – de defender a su
cliente, ha de descubrir situaciones que suponen, para otras personas, la revelación de hechos que les
perjudican pero hasta entonces desconocidos.
IMPEDIMENTOS A LA VOLUNTARIEDAD
Afectan a la voluntariedad del acto: las pasiones, la violencia o coacción, los hábitos o costumbres.
LAS PASIONES.
Se entiende por pasión el movimiento de la sensibilidad (apetito sensitivo) que se origina de la
aprehensión del bien o del mal sensible, lo cual produce cierta conmoción en el organismo. Abarcan las
pasiones todo lo que, en el lenguaje ordinario, se entiende por emociones, estados intensos de
sensibilidad.
La clasificación clásica de las pasiones nace de la distinción entre el apetito o tendencia al bien que agrada
(apetito concupiscible) y el apetito que tiende hacia el bien arduo, difícil de conseguir (apetito irascible).
Respecto del bien agradable, al que tiene el apetito, resulta:
Cuando es aprehendido … el amor
Cuando algo se opone a ese bien … el odio
Cuando se trata de un bien futuro … el deseo
Cuando se trata de un mal futuro … la aversión, la fuga
Cuando se trata de un bien presente … el gozo
Cuando se trata de un mal presente … la tristeza
Respecto al bien difícil de conseguir, resultan las siguientes pasiones:
Cuando ese bien es considerado posible … esperanza
Cuando es considerado imposible … desesperación
Cuando se trata de un mal todavía no presente pero superable … audacia
Cuando se trata de un mal aún no presente pero insuperable … temor, miedo
Cuando se trata de un mal presente … ira
LA VIOLENCIA
Violencia es la fuerza física o moral ejercida contra alguien, coaccionándole para que haga lo que no quiere
o no haga lo que quiere. No puede haber violencia contra el acto interno de la voluntad que obedece sólo a
la propia libertad. La voluntad puede resistir así a la peor violencia física o moral; pero no se puede decir lo
mismo del hombre entero. Las amenazas de un daño físico (lo que es, ya antes de cumplirse, una violencia
moral) pueden influir tan decisivamente en la conducta que, de ese modo, se realicen actos no queridos.
Estos actos no son, por lo tanto, morales, y su autor no es responsable de ellos. Moralmente, si no existe
consentimiento interno en aquello a lo que se es coactivamente llevado a hacer, no hay tampoco culpa. Se
trata de actos involuntarios y, por lo tanto, no morales.
LOS HÁBITOS.( los actos son moralmente culpables)
Algunas actuaciones morales están enraizadas en hábitos adquiridos. Puede darse que, por la fuerza de un
hábito inmoral, la persona realice inconscientemente o con una atención habitual actos que
conscientemente reprobaría. En estos casos, los actos son voluntarios, pero están disminuidos en su
libertad, con tal de que exista la voluntad de corregir ese hábito. Sin embargo, cuando los hábitos no sólo
son rechazados sino reforzados, los actos procedentes de él son más voluntarios, tanto si se trata de un
acto moral como si es un acto inmoral. Por ejemplo, quien ha adquirido el hábito de mentir, es culpable
moralmente cada vez que miente, aunque tenga la impresión de que lo hace sin darse cuenta. El habituado
a recibir injustamente dinero u otros bienes a cambio de un favor que lesiona la justicia distributiva, es
responsable por diversas razones: por haber adquirido ese hábito, por no desarraigarlo, por cada acto de
injusticia.
Ordinariamente, se justifica la inmoralidad de algunos actos recurriendo a expresiones tales como “presión
social”, “condicionamientos externos”, “ambiente en que se vive”, etc. Otras veces esas justificaciones
hacen referencia al temperamento (introvertido, extrovertido, estable, inestable), a la edad, al sexo, a la
herencia, etc. Hay que decir que, en los casos normales, esos factores constituyen, a lo más, circunstancias
atenuantes de la moralidad del acto, por falta de advertencia y, más raramente, por falta de voluntariedad.
Sin duda, los condicionamientos pueden hacer más difícil el conocimiento de la ley moral o su práctica,
pero no convierten los actos en algo desligado de la moralidad. Si así fuera, cualquier comportamiento
inmoral se justificaría por el simple darse: un usurero estaría condicionado por su condición de tal, por el
hábito adquirido, por el ambiente en que se mueve; un explotador del trabajo ajeno tendría fácil excusa en
una situación más o menos extendida de explotación. En el límite, un comportamiento ético en un
ambiente de falta de ética tendría que ser considerado inmoral, precisamente por escapar de esos
condicionamientos.
Es distinta la perspectiva en los estados patológicos, en los trastornos mentales de diversa gravedad. Es
suficientemente conocido que algunos de estos estados patológicos eximen completamente de
responsabilidad moral, al afectar a las dos condiciones esenciales de los actos humanos: la advertencia y la
voluntariedad.
que debe procurar la conservación y perfeccionamiento de la comunidad en que vive" Y de esa necesidad
provienen los deberes para con los demás, las conductas tendientes a dar o respetar "lo suyo" del otro, el
bien del otro: respetar la vida y la propiedad ajenas, cumplir las obligaciones, no hacer daño a otro, fortalecer
la familia, etc. Lo "suyo" de cada uno está determinado, no arbitrariamente y sin razones objetivas, sino con un
fundamento ontológico, en aras de la plenitud personal y social. Por tal razón, resulta incuestionable que:
El Derecho pertenece al orden de la moral
Así las cosas,
COMO EL OBJETO MATERIAL DE LA MORAL Y DEL DERECHO ES EL ACTO HUMANO, LA CONDUCTA
PROVENIENTE DEL HOMBRE COMO SER INTELIGENTE Y LIBRE (CONTINGENTE – OPERABLE O REALIZABLE –
AGIBLE), SE TRATA DE SABERES PRÁCTICOS.
Y TODA VEZ QUE, EN ESE CARÁCTER, SUMINISTRAN REGLAS Y MEDIDAS PARA EL OBRAR, SON ASIMISMO
NORMATIVOS.
No obstante, se impone aclarar que NO CORRESPONDE IDENTIFICAR MORAL Y DERECHO, por las siguientes razones:
1) POR SU MORAL DERECHO
FINALIDAD BIEN, PERFECCIÓN O PLENITUD BIEN COMÚN
DEL TEMPORAL
HOMBRE EN EL PLANO NATURAL
La RELIGIÓN propone una determinada forma de vida, basada en un conjunto de creencias y reglas de
conducta, a fin de que el hombre alcance su BIEN, PERFECCIÓN O PLENITUD EN EL PLANO SOBRENATURAL. A
ella se vincula el destino final de cada uno, la salvación eterna (para los creyentes judeo – cristianos).
MORAL DERECHO
2) POR EL ÁMBITO DE TODA CONDUCTA HUMANA QUE EL SÓLO LAS CONDUCTAS POR LAS QUE
CONDUCTAS HOMBRE DEBE REALIZAR PARA ALGUIEN DEBE DAR "LO SUYO" AL
INVOLUCRADO EN LA LOGRO DE SU ACABAMIENTO OTRO, AL TÉRMINO, DE
REGULACIÓN ENTITATIVO CONFORMIDAD A SUS TÍTULOS, POR
NECESIDAD LEGAL Y CON ESTRICTA
IGUALDAD
Conforme a lo señalado, la Moral y el Derecho pueden regular una misma conducta, pero en tal caso, no coincidirán el
sentido y alcance de lo mandado por una y otro. "Por ejemplo: la moral ordena al deudor que satisfaga al acreedor lo
que le debe, de acuerdo con lo estipulado en un contrato lícito, y el Derecho preceptúa también el pago de la deuda… La
norma moral, al ordenar el pago, lo hace para conseguir la bondad y pureza de intención del deudor, para que éste no se
deje arrebatar por una pasión de codicia, o por una pasión de hostilidad, para que no agravie un principio cuyo
cumplimiento es necesario para la honestidad de la persona íntima … Por el contrario, el Derecho ordena el pago,
sencillamente para que el acreedor cobre, para garantizar a éste algo que se estima en justicia como suyo.
MORAL DERECHO
3) POR LA CANTIDAD UNILATERALIDAD: HAY UN BILATERALIDAD: SE CREA UNA RELACIÓN
DE SUJETOS SOLO SUJETO. ES EL QUE ENTRE DOS O MÁS PERSONAS O GRUPOS DE
INVOLUCRADOS ESTÁ LLAMADO A CUMPLIR PERSONAS: EL SUJETO PASIVO, A CUYO
EL DEBER, PARA LA CARGO ESTÁ EL CUMPLIMIENTO DEL DEBER, Y
REALIZACIÓN DE SUS EL SUJETO ACTIVO (TÉRMINO), QUE TIENE LA
PROPIOS FINES. FACULTAD DE EXIGIR COACTIVAMENTE SU
EJECUCIÓN
Antes de examinar la siguiente diferencia, debe quedar en claro que EXISTE UN ORDEN MORAL OBJETIVO,
FUNDADO EN LAS EXIGENCIAS ONTOLÓGICAS DEL HOMBRE Y CONSTITUIDO POR JUICIOS O PROPOSICIONES
DE LA RAZÓN PRÁCTICA, ENCARGADA DE DIRIGIR LAS CONDUCTAS HACIA EL BIEN O PLENITUD NATURAL DE
LA PERSONA. ESE ORDEN MANIFIESTA EN FORMA DE DEBER LAS EXIGENCIAS, TENDENCIAS O
INCLINACIONES NATURALES DEL SER DEL HOMBRE. ES LA LEY NATURAL ÉTICO – JURÍDICA, QUE A SU TURNO,
ES UNA PARTICIPACIÓN DE LA LEY ETERNA EN LOS SERES RACIONALES.
Por consiguiente, LA MORAL NO PROVIENE DE LA CONCIENCIA INDIVIDUAL DE CADA SUJETO (en cuyo caso
habría tantas morales como individuos). NO ES EL SUJETO QUIEN SE DA LEYES MORALES A SÍ MISMO.
Precisado lo anterior, cabe ahora advertir que una norma moral, objetiva y ciertamente dotada "per se" de
plena validez y vigencia, y no obstante el deber de obediencia absoluta que existe a su respecto, SÓLO ES
SUSCEPTIBLE DE SER EFECTIVAMENTE APLICADA O EJECUTADA CUANDO EL SUJETO LA HA INTERNALIZADO,
LA HA INCORPORADO A SU MANERA DE SER Y DE OBRAR, COMO RESULTADO DE UN RECONOCIMIENTO O
ADHESIÓN ÍNTIMA A LA NORMA Y A SU OBLIGATORIEDAD, POR LA FINALIDAD QUE LA INSPIRA. EN ESTE
SENTIDO Y SÓLO EN ESTE, SE HABLA DE LA AUTONOMÍA DE LA MORAL. Obviamente, el hombre es responsable
del camino elegido y está sujeto, en su caso, a las sanciones propias de la moral.
En cambio, la norma jurídica ES SUSCEPTIBLE DE SER EFECTIVAMENTE APLICADA O EJECUTADA DESDE EL MOMENTO
MISMO EN QUE UNA VOLUNTAD AJENA Y SUPERIOR AL INDIVIDUO ASÍ LO HA QUERIDO, SIN QUE DEBA VERIFICARSE
28
NECESARIAMENTE, A TAL EFECTO, ACTO ALGUNO DE LA PROPIA CONCIENCIA DEL SUJETO, DE ADHESIÓN O
RECONOCIMIENTO ÍNTIMO A LA NORMA. EN ESTE SENTIDO, SE HABLA DE HETORONOMIA DEL DERECHO
MORAL DERECHO
4) APLICABILIDAD Autonomía. Heteronomía.
EFECTIVA DE LA El cumplimiento se lleva a El cumplimiento se lleva a cabo porque así lo ha
NORMA cabo sólo si la voluntad querido una voluntad ajena y superior (la del
libre del sujeto se adhiere legislador). Se impone a todo trance la conducta
íntimamente a la norma, debida (o una sucedánea, como la indemnización
si la internaliza de daños y perjuicios) o se impide, también a
todo trance, la realización de la conducta
prohibida. La adhesión íntima del sujeto a la
norma ES IRREVELANTE
Como corolario de lo anterior,
MORAL DERECHO
5) COACTIVIDAD JAMÁS RECURRE PUEDE UTILIZAR LA COACCIÓN (EN
A LA FUERZA FÍSICA EL CASO DE LA NORMA POSITIVA
En la mayor parte de los casos, la observancia del derecho se produce espontáneamente, por considerar el
sujeto que es también un deber moral o por cualquier otro motivo. Pero si no cumple libremente, de todos
modos podrá hacerse efectivo el mandato de la norma, de manera forzosa, por medio de los organismos
creados para ello, atento a la heteronomía del Derecho.
MORAL DERECHO
6) DISPOSICIÓN BUSCA EL ACUERDO ENTRE LA SE PREOCUPA POR LA EXTERIORIDAD
INTERIOR CONCIENCIA Y LA CONDUCTA DE LA ACCIÓN.INTERESA
EXTERIOR. INTERESA LA RECTA PREPONDERANTEMENTE QUE SE
INTENCIÓN DEL AGENTE. DÉ A CADA UNO LO SUYO.
Si el sujeto paga, pero al hacerlo maldice íntimamente a su acreedor, la norma moral no ha sido cumplida sino
transgredida. Y si el deudor quiere de buena fe pagar pero no puede hacerlo, no se ha violado la norma moral.
Por otra parte, cuando decimos que al Derecho le interesa "preponderantemente" que se dé a cada uno lo
suyo, queremos significar que enfoca primariamente el aspecto externo de la conducta y que, de ordinario,
se limita a esa faceta. Pero no prescinde, en absoluto, de considerar las intenciones. Por ejemplo, el Derecho
Penal distingue entre delitos dolosos y delitos culposos; y pondera que el sujeto no haya podido en el
momento del hecho comprender la criminalidad del acto o dirigir sus acciones, a los efectos de la
inimputabilidad. Asimismo, en el Derecho Privado se han elaborado las teorías de los vicios de la voluntad, de
la buena fe, etc. Pero cuando el Derecho toma en cuenta las intenciones, lo hace sólo en la medida en que
éstas han podido exteriorizarse y juzgándolas en cuanto al alcance que puedan tener para otras personas o
para la sociedad.
MORAL DERECHO
7) HABITUALIDAD INTERESA EL OBRAR VIRTUOSO DEL SUJETO, INTERESAN LOS ACTOS
O SEA, QUE REALICE LAS CONDUCTAS JUSTOS, SIN AVERIGUAR SI
HABITUALMENTE Y CON BUENA O JUSTA RESPONDEN O NO A UN HÁBITO
DISPOSICIÓN O INTENCIÓN
MORAL
ES EL SUJETO VIRTUOSO QUE TIENE HABITUALIDAD DE ACTOS CON ADECUACIÓN OBJETIVA EXTERIOR DE
LA CONDUCTA Y + RECTA INTENCION
DERECHO
ES ACTO JUSTOCON ADECUACION OBJETIVA Y EXTERIOR DE LA CONDUCTA A LA NORMA
Por lo emergente de este esquema, se ha llegado a sostener que el Derecho no es la cosa justa en toda su
perfección, sino un justo imperfecto, en cuanto puede darse independientemente de la disposición de ánimo
del agente, y no exige habitualidad en los actos justos. ¿Estamos autorizados, entonces, para hablar de la
"amoralidad del derecho"? De ningún modo, puesto que la mencionada adecuación objetiva y exterior de la
conducta, que interesa al Derecho, lo es respecto de las NORMAS JUSTAS y no de toda regla establecida
imperativamente por las autoridades públicas, cualquiera sea su contenido. El objeto material del Derecho
es la conducta humana social, la que concierne a las relaciones del hombre con sus semejantes y con la
comunidad como tal. Se trata, pues, de actos humanos, reflexivos y libres.
Por este motivo, EXISTE EL DEBER DE OBEDIENCIA DE LAS NORMAS JURÍDICAS, PERO EL SUJETO ESTÁ
OBLIGADO A NO CUMPLIR AQUELLAS QUE VULNEREN DEBERES SUPREMOS HACIA DIOS, HACIA SÍ MISMO Y
HACIA SUS SEMEJANTES, O DESCONOZCAN LOS GRAVES PRINCIPIOS MORALES QUE REGULAN LAS
RELACIONES ENTRE EL ESTADO Y LOS INDIVIDUOS. Serían injustas por atentar contra el orden más elevado,
por ejemplo, las leyes que prescribieran la apostasía, el juramento falso, las que prohibieran la práctica de los
29
deberes religiosos, las que aconsejaran el suicidio, las que dejaran de sancionar el homicidio, las que
prescribieran la poligamia o abolieran la autoridad de los padres sobre sus hijos, las leyes opresivas y tiránicas.
Si bien es cierto que el Derecho es heterónomo, que la voluntad del legislador tiene una eminencia
fundamental con respecto al arbitrio individual, ello es así SIEMPRE Y CUANDO LA NORMA HAYA SIDO
ESTABLECIDA PARA EL LOGRO DEL BIEN COMÚN Y, MEDIATAMENTE, PARA QUE LOS HOMBRES ALCANCEN LA
PLENITUD DE SU BIEN PERSONAL (RAZÓN ÚLTIMA DE LA SOCIEDAD POLÍTICA). DE LO CONTRARIO, FRENTE A
UN MANDATO LEGAL INJUSTO, COMO LOS DE LOS EJEMPLOS QUE HEMOS DADO, LA HETERONOMÍA
CONCLUYE Y EL DEBER DE OBEDIENCIA QUEDA SIN FUNDAMENTO. IGUALMENTE, SIGUIENDO LA DOCTRINA
ESCOLÁSTICA, EL SUJETO ESTÁ AUTORIZADO A CIERTA RESISTENCIA EN LOS RESTANTES CASOS DE LEYES
INJUSTAS, SIEMPRE Y CUANDO ELLO SEA OPORTUNO Y NO SE CAUSE UN PERJUICIO SUPERIOR CON EL
DESORDEN.
Recordemos que Sócrates no trató de eludir su suerte y cumplió la sentencia injusta que lo condenaba a beber
la cicuta, acusado de corromper a la juventud, de no honrar a los dioses de la ciudad y de tratar de introducir
en la polis dioses ajenos. Y lo hizo considerando su deuda hacia la polis, a la que debía mucho más de lo que él
le podía dar. Sócrates ve en la Ciudad una realidad ética fundada en el orden divino de las cosas. Esta
legitimidad esencial no es destruida por errores accidentales. Él mismo afirmaba que es preferible padecer la
injusticia que cometerla. Por eso, al tener que afrontar la injusticia, Sócrates rindió a las leyes el sacrificio de su
propia vida para no menoscabarlas con el mal ejemplo de su desobediencia pública.
Conviene tener presente que, según Aristóteles, la inclinación social que tiene el ser humano hacia la polis a
través de la cual se perfecciona, le impone respetar el orden jurídico que ésta sanciona. Pero este deber de
obediencia no es incondicionado, ya que la sociedad encuentra su razón de ser en la naturaleza racional de sus
miembros, no pudiendo proponerse otro fn, que el de servir a los hombres viven en su seno, por tanto existe el
derecho a desobedecer las leyes injustas, basándose en la justicia del derecho natural.
MORAL DERECHO
DEBER DE OBEDIENCIA EXISTE DEBER DE OBEDIENCIA ABSOLUTA EXISTE EL DEBER DE OBEDIENCIA,
PORQUE TODA NORMA MORAL ESTA PERO CON LAS LIMITACIONES
ORDENADA A LA PLENITUD NATURAL DEL SEÑALADAS ANTERIORMENTE
HOMBRE
Por tanto existe, surge que hay dependencia del orden JURÍDICO CON RESPECTO AL ORDEN MORAL PORQUE
HA DE ACORDARSE PREFERENCIA AL MANDATO DE LA CONCIENCIA MORAL SOBRE EL DE LA LEY POSITIVA,
PORQUE NO PUEDE PRETENDERSE LA EJECUCIÓN DE UN ACTO MORALMENTE REPROBABLE POR EL SOLO
HECHO DE ESTAR MANDADO POR LA LEY.
Por ello,
TODA LEY JURÍDICA, EN CUANTO TAL, ES DECIR, EN CUANTO JUSTA, ES UNA LEY MORAL
A su turno, la Moral regula también aspectos que no interesan al Derecho: por no existir alteridad, como el
juego de mociones y movimientos interiores, la templanza, la prohibición del suicidio, etc.; por no configurarse
la igualdad ("deudas impagables"), como en las virtudes de la religión, de la piedad y de la veneración,
referidas a los débitos para con Dios, los padres y la patria, y las personas constituidas en dignidad,
respectivamente; o por no verificarse un débito legal o estricto (no se puede forzar su cumplimiento), como en
las virtudes de veracidad, gratitud, liberalidad, afabilidad, amistad, etc. De manera que:
NO TODA LEY MORAL ES UNA LEY JURÍDICA
Recuérdese que EL ORDEN MORAL OBJETIVO ES LA LEY ÉTICA NATURAL, QUE ABARCA TODO EL CAMPO DEL
BIEN HUMANO Y, POR LO TANTO, INCLUYE NORMAS QUE PRESCRIBEN DEBERES SOCIALES JURÍDICOS
(DERECHO NATURAL) Y NO JURÍDICOS.
Ley Ética Natural subsume al Derecho Natural
4.2 El orden jurídico positivo. Obligatoriedad moral de las normas jurídicas positivas.
El orden jurídico positivo es un conjunto de principios y normas elaboradas por el Hombre (legislador) que
rigen y regulan las relaciones entre los hombres como ser social y racional.
La obligatoriedad de la ley positiva deriva de su conexión con la ley natural, pues la finalidad
de la ley civil es la realización de la justicia y la justicia es una de las virtudes cardinales, de
allí su principal conexión con la ley natural, una ley natural justa obliga moralmente su
cumplimiento en conciencia.
La obligatoriedad del orden jurídico positivo se basa en el principio de D natural que obliga al legislador a
promulgar leyes para el bien común y obliga al ciudadano a obedecerlas. Algunas leyes positivas son
realizaciones concretas de los principios del D natural, como las disposiciones sobre los bienes y la propiedad y
otras leyes positivas son claras expresiones del D natural, como las que penan el homicidio o el robo. Las leyes
positivas que directa y claramente se oponen al D natural o a alguna de sus exigencias fundamentales son
inválidas por ser injustas. Las normas jurídicas positivas ejercer coerción sobre el ser humano por su contenido
moral natural y porque fueron dictadas por quién tiene a su cargo velar por el bienestar general, ejerciendo
30
coerción porque influyen sobre el libre albedrío del sujeto impulsándolo al cumplimiento de sus deberes
éticos.
4.3 Límites a la obligatoriedad moral de las normas positivas. El caso de la ley injusta. Leyes meramente
penales.
La obligatoriedad moral de la ley civil, deriva de su conexión con la ley moral. Si una ley es contraria al D
natural es una ley injusta y no solo no obliga moralmente a su cumplimiento sino que hay moralmente una
obligación de resistir, es decir, de oponerse a ella por los medios lícitos existentes, siendo la rebelión el caso
extremo, su licitud surge de que se hayan agotado los demás recursos lícitos y que de ella no surja un mal
mayor del que se trata de evitar. Una ley injusta no es ley, porque no es una ordenación racional dirigida al
bien común, por lo que la resistencia contra la ley injusta es lícita, y además es obligatoria. El Concilio Vaticano
II expresó al respecto que los actos que van en contra del D natural y sus principios son un crimen y quienes
los mandan ejecutar son criminales y la obediencia a tales órdenes no puede excusar a quienes la ejecutan. Por
ejemplo el aborto está prohibido en nuestro país en concordancia con la ley moral natural, pero como la ley
civil puede modificarse y la ley moral natural es inmutable allí se rompe el vínculo de unión entre ambas y la
ley positiva pasa a ser una ley injusta con el deber y la obligación de resistencia.
Leyes meramente penales: son aquellas que no obligan en conciencia en cuanto al contenido de la misma ley
pero si en cuanto al cumplimiento de la pena que acarrea su infracción. Suelen incluirse en ellas las leyes
fiscales, las de exportación de divisas, las leyes de tránsito, etc. Su análisis es importante ya que si se admite la
no obligatoriedad moral de las leyes meramente penales no habría culpa moral alguna en transgredirlas. Están
aquellos que defienden la existencia de las leyes meramente penales, los que la niegan, y una opinión
intermedia que la admiten por razones suficientes y fundadas. Para la cátedra: 1) no existen leyes meramente
penales, si bien la ley positiva se fundamenta en la ley ética natural, dicha fundamentación tiene más
intensidad en las leyes de familia, Ds reales, leyes fiscales y de transito. 2) al estar fundadas en el orden natural
son obligatorias en conciencia.
LA LEY CIVIL INJUSTA:
LA OBLIGACION MORAL DE LA LEY CIVIL DERIVA DE SU CONEXIÓN CON LA LEY MORAL. POR ESO UNA LEY
INJUSTA, ES DECIR UNA LEY CONTRARIA AL DERECHO NATURAL, NO SOLO NO OBLIGA MORALMENTE, SINO
QUE MORALMENTE HAY OBLIGATACION D RESISTIR, DE OPNERSE A ELLA CON MEDIOS LICITOS. POR
EJEMPLO, UNA LEY LEGALIZADORA DEL ABORTO NO SOLO NO OBLIGA LA CONCIENCIA, SINO QUE EXISTE LA
OBLIGACION DE INCUMPLIRLA, DE CRITICARLA, DE TRABAJAR POR SU DEROGACION.
LEYES MERAMENTE PENALES
Leyes penales son las que inflingen una pena por la violación de otras leyes. A estas leyes es aplicable todo lo
dicho anteriormente sobre las leyes en general.
Se llaman, en cambio, leyes meramente penales, según algunos, las que no obligan en conciencia en cuanto
al contenido de la misma ley, pero sí en cuanto al cumplimiento de la pena aneja a su infracción . Suelen
incluirse en este supuesto, las leyes fiscales, leyes sobre exportación de divisas, leyes de tránsito, etc. La
cuestión es importante porque, si se admite la no obligatoriedad moral de las leyes meramente penales, no
habría culpa moral alguna en transgredirlas. Quienes defienden la existencia de leyes meramente penales, se
basan modernamente en la realidad creciente del intervencionismo estatal. Si cualquier normatividad es
obligatoria en conciencia, el ciudadano está continuamente expuesto a un comportamiento anti ético.
Además, en el caso de las leyes fiscales, se objeta que el producto de la recaudación fiscal está destinado, con
frecuencia, a fines contrarios a la ley moral: ayuda a prensa y a cinematografía inmorales, programas de
anticoncepción, clínicas que facilitan el aborto, etc. Una forma de defensa o resistencia ante estas realidades
sería la consideración de esas leyes como meramente penales.
Los que niegan la existencia de leyes meramente penales argumentan que, en principio, toda ley está
encaminada a la consecución del bien común. Además, la deseducación que significaría distinguir leyes
meramente penales puede fácilmente trasladarse al resto del ordenamiento jurídico. Por otro lado, algunas de
las leyes consideradas meramente penales acarrean, en caso de incumplimiento, consecuencias importantes
en la vida personal y social; piénsese, por ejemplo, en las leyes de tránsito. En principio, parece que nada se
viola cuando se marcha a 120 km/h en una carretera con indicación de un límite de 100 km./h; pero del
incumplimiento de esta norma pueden originarse accidentes mortales.
Se trata de una cuestión muy discutida, aunque es preciso reconocer que, después de una creciente
importancia en el siglo XIX y a principios del XX, hoy existen menos partidarios de las leyes meramente
penales. Una opinión intermedia ha sido reflejada así por autores recientes: como parece lo normal que una
ley imponga la obligación inmediata de cumplirla, las leyes meramente penales pueden considerarse
relativamente excepcionales. Por esta razón, su existencia sólo debe admitirse cuando lo abonen razones
suficientes y fundadas. Entre éstas pueden contarse: a) la forma expresamente disyuntiva de la ley; b) el
carácter superficial y ligero de la prescripción, en la cual no es posible descubrir la existencia de una obligación
moral, sino la de una sanción para lograr una determinada conducta; c) según muchos teólogos, también la
intención manifiesta de la ley se revela al castigar con multas considerablemente pequeñas lesiones de los
intereses del Estado.
31
Opinión de la Cátedra: Es necesario plantearse las siguientes cuestiones: 1ª) ¿Cómo fundamenta la moralidad
(naturalidad) a la positividad?, o más específicamente, ¿toda ley escrita o todo consenso, para ser fuente de
derecho, debe estar fundado en la moral (naturaleza)? Estos interrogantes se refieren a la extensión de la
fundamentación. Podría sostenerse que la naturaleza es la base de algunos derechos, tal vez los de mayor
importancia, pero no de todos ellos. De aceptarse esta tesitura, ya sea el orden natural o ya sea el orden
positivo perdería su condición jurídica, al menos en lo relativo a aquel sector de derechos fundado
absolutamente en la voluntad del Estado o en el consenso. En efecto, el derecho concreto de una comunidad
política requiere la presencia de la naturalidad y de la positividad para alcanzar la plenitud del orden jurídico.
Es que el orden jurídico completo se integra con elementos del derecho natural y del derecho positivo. Cada
parte es en sí sola incompleta y únicamente unida a la restante puede cumplir su misión (). Por consiguiente,
admitir una reducción de la proposición universal del Iuspositivismo, en el sentido que “Algún(os) derecho(s)
proviene(n) exclusivamente de la voluntad del hombre” (formulación particular), es tanto como aseverar que
la naturalidad deja de tener fundamento directriz en tal derecho o en tales derechos. Pero si la naturalidad
pierde la función reguladora de los aspectos permanentes de una realidad contingente, como lo es la conducta
del hombre, surge seriamente la duda no sólo respecto de su juridicidad, de su carácter normativo en los
restantes casos, sino también acerca de su real existencia. En efecto, ¿puede concebirse una naturalidad de ese
tipo, despojada de todo elemento universal y necesario? y de ser así, ¿por qué motivo habrían de existir
algunos derechos provenientes de una “naturalidad particular y contingente”? Y de llegar a propiciarse que la
naturaleza conserva incólume, en toda su extensión, las funciones directriz y normativa, cabe entonces señalar
que, en tal caso, lo extrajurídico será la fuente humana, estatal o consensual, que de manera exclusiva y
excluyente establece algunos derechos.
2ª) Partiendo de que toda positividad y todo consenso deben estar fundados en la naturaleza, ¿esa
fundamentación es una estructura vacía de contenido o de contenidos mínimos? Surge de inmediato la
respuesta negativa. El derecho es la conducta justa debida . Justa, en el sentido que se adecua
ontológicamente a la personalidad de su sujeto. Por tal razón, resulta incuestionable que el mandato de las
autoridades o el consenso deben adecuarse a NORMAS JUSTAS, en el sentido que deben prescribir
conductas justas, y no consistir meramente en ser fuente de derechos establecidos de manera imperativa,
cualquiera sea su contenido. Si bien es cierto que la legislación positiva es heterónoma, que la voluntad del
legislador o del acuerdo social tiene una eminencia fundamental con respecto al arbitrio individual, ello es
así siempre y cuando los derechos hayan sido establecidos para el logro del bien común y, mediatamente, para
que los hombres alcancen la plenitud de su bien personal (razón última de la sociedad política). De lo
contrario, la heteronomía concluye y el deber de obediencia queda sin fundamento, con la salvedad de los
casos de “injusticia relativa”, en que el sujeto está autorizado a cierta resistencia, siempre y cuando ello sea
oportuno y no se cause un perjuicio superior con el desorden. +, sin imperativos axiológicos de carácter
jurídico, como así tampoco “contenidos mínimos del derecho natural” justificados en “consideraciones más
simples y menos filosóficas”, como propone Herbert L. A. Hart.
3ª) La tercera cuestión a desentrañar es ¿ cómo la positividad es intrínsecamente fundada por la
naturalidad? Siguiendo a Julio Raúl Méndez (“La Articulación del Derecho Concreto”, en Revista “Persona y
Derecho”, Servicio de Publicaciones de la Universidad de Navarra, Vol. 26 – 1992), podemos responder que
todo contenido jurídico se halla en la naturalidad, pero no de la misma manera. O sea, la fundamentación de
contenido extensivamente universal de la naturalidad se da intensivamente de distintos modos en los
diferentes niveles de intervención de la fuente estatal o consensual, en virtud de la multiplicidad de
aspectos de la materia jurídica. Así, la participación natural no tiene la misma gradación en el caso de los
derechos de los padres respecto de los hijos, los derechos de autor, los derechos posesorios o los derechos
que confieren las reglas de tránsito. Particularmente, en el ámbito de los derechos humanos, donde está en
juego la personeidad y la consiguiente dignidad eminente del hombre, lo justo natural tiene el máximo nivel
de intervención, por tratarse de un asunto que se halla en la cúspide de la jerarquía interna del universo
jurídico.
Conclusiones: Para la catedra1) No existen leyes meramente penales., si bien , A) Toda ley positiva se
fundamenta en la ley ética natural, que comprende al derecho natural, aunque B) esa fundamentación no
tiene la misma intensidad en toda clase de leyes positivas: tiene más fuerza, por ejemplo, en las leyes de
familia, que en los derechos reales, y en éstos más que en las leyes fiscales o de tránsito. 2) Por lo tanto, al
estar todas fundadas en el orden natural, son obligatorias en conciencia; de lo contrario, existe el deber de
resistencia contra la ley humana injusta, con los límites señalados en el punto anterior (justicia absoluta y
relativa).
INTERPRETACION DE LA LEY
ES LA INTERPRETACION DE LA LEY ES LA EXPLICACION DE SU OBJETO Y DE LA VOLUNTAD DEL LEGISLADOR.
SE LLAMA AUTENTICA A LA DADA POR EL MISMO LEGISLADOR; USUAL, A LA QUE PROCEDE DE LA
COSTUMBRE; DOCTRINAL, A LA REALIZADA POR LOS PERITOS EN LA MATERIA.
LA INTERPRETACION PUEDE SER TAMBIEN
32
LA EPIQUEYA O EQUIDAD
ES LA INTERPRETACION BENIGNA DE LA LEY , ATENDIENDDO A LA MENTE DEL LEGISLADOR Y CON EL
DESEO DE HACER JUSTICIA EN UN CASO SINGULAR. LA EPIQUEYA NO SUSPENDE LA OBLIGATORIEDAD DE
LA LEY, SIMPLEMENTE LA ADAPTA A UN CASO EN CONCRETO CUANDO SU CUMPLIMIENTO PUEDE
RESULTAR DEMASIADO ONEROSO, DIFICIL Y SOBRE TODO INJUSTO.
LA EPIQUEYA tiene lugar en la tarea de los jueces y otros administradores de la justicia, en algunos casos
es para solucionar un conflicto de conciencia ante una ley injusta, es siempre referida a casos concretos
y singulares.
Unidad 6
6.1
El principio de lealtad procesal. Facultades de los jueces en resguardo de la buena fe procesal.
El proceso tiene su propia razón de ser; él constituye el camino de las partes para argumentar sobre sus
pretensiones y fundamentos fácticos y jurídicos ante el Juez, que está habilitado por la comunidad
para conducir el juicio y determinar qué le corresponde en justicia y en derecho a cada una de las
partes. El proceso es algo jurídico y, por consiguiente, algo ético, contiene derechos y deberes. Por lo
tanto, no sólo el Juez está obligado éticamente a resolver con justicia y en derecho, sino que toda
etapa del proceso anterior a la sentencia incluye determinadas conductas de las partes y del Juez
exigibles moral y jurídicamente.
UNIDAD 6.LA CONDUCTA PROCESAL
6.1 El principio de lealtad procesal. Facultades de los jueces en resguardo de la buena fe procesal.
El proceso tiene su razón de ser, constituye el camino de las partes para argumentar sobre sus
pretensiones, fundamentos fácticos y jurídicos ante el juez, que está habilitado para conducir el
juicio y determinar qué le corresponde en justicia y D a cada parte. El proceso es algo jurídico y por
consiguiente algo ético contiene D y deberes. Por lo tanto el juez no sólo está obligado éticamente a
resolver con justicia y en D, sino que toda etapa del proceso anterior a la sentencia incluye
determinadas conductas de las partes y del juez exigible moral y jurídicamente.
El artículo 34 inciso 5 a) del Código Procesal civil y Comercial de la nación argentina establece como deber
de los jueces concentrar en la medida que les fuera posible en un acto o audiencia, todas las
diligencias que tuviera que efectuar. A su vez el inciso e) del mismo artículo establece como deber, el
de vigilancia para que se lleve a cabo la economía procesal en la tramitación del juicio
Este principio del Derecho Procesal significa obtener el resultado más óptimo en el menor tiempo, con el
mínimo esfuerzo y los menores costos. El Poder Judicial es uno de los tres poderes del Estado de
Derecho, cuya actuación se paga con los fondos del Tesoro nacional, y por lo tanto, no debe
recargarse con erogaciones innecesarias. Se logra concentrando las cuestiones debatidas en las
menores actuaciones, incluso lo referente a la prueba, y respetando los plazos legalmente fijados.
Relación con la naturaleza del proceso y deberes de lealtad probidad y buena fe del art. 34 inc. 5
33
Los jueces gozan de un margen discrecional para tomar sus decisiones, pero esa discrecionalidad o potestad de
elegir una entre varias alternativas, o de decidir en base a la única solución legítima al conflicto, no debe ser ejercida de
manera arbitraria. La razonabilidad es el criterio demarcatorio de la discrecionalidad frente a la arbitrariedad [4]. Y como
la motivación es el vehículo por el cual el juez manifiesta la razonabilidad de su decisión, ella debe reflejar su raciocinio y
la justificación del resultado. El juez debe decidir dentro de los límites en los que puede motivar; no aquello sobre lo que
no puede dar
razones[5]
Pensamos que se trata de una institución que bien ejercida por parte de los tribunales puede contribuir
sustancialmente a eliminar aquellas litis innecesarias, maliciosas e indebidamente tramitadas, las
que solo perjudican al prestigio de la magistratura y de los abogados, beneficiando
consecuentemente aquellos incompetentes, dehonestos y mercantilistas del derecho.
La doctrina, al aludir al tema en cuestión, ha empleado distintas denominaciones. Así Carnelutti, opina: que
cuando se establece que las partes tiene el deber de comportarse en juicio con lealtad y probidad ,
alude ciertamente a su obra de información. . . la formula más antigua y exacta respecto es
precisamente la del deber de verdad. En la misma línea del eminente profesor italiano, en nuestro país
Alsina, bajo el titulo: El deber de veracidad, plantea “la cuestión de saber si las partes están obligadas a
conducirse con buena fe.
Al mencionar los deberes procesales, Lino Palacios nos señala que pesan sobre las partes el de lealtad y
probidad y el respeto al órgano judicial. Tenemos una fuerte influencia italiana en derecho procesal en
cuanto dice “Deber de Lealtad y probidad: las partes y sus defensores tendrán el deber de conducirse
en juicio con lealtad y probidad. Cuando los defensores falten a ese deber, el juzgador comunicara a las
autoridades que ejerza el poder disciplinario sobre ello., y en cuanto a las expresiones de “Indecorosas
u ofensivas. En cualquier estado de instrucción, podrá el juzgador disponer con ordenanza que se
cancelen las expresiones indecorosas u ofensivas, y con la sentencia que decida el pleito podrá, además
asignar a la persona ofendida una cantidad a titulo de resarcimiento del daño sufrido, aunque no sea
patrimonial, cuando las expresiones ofensivas no se refieren al objeto del pleito.
35
En cuanto al capítulo de la Responsabilidad de las partes por las costas y por los daños procesales se
determina además de las costas una responsabilidad agravada.: cuando resulte que la parte vencida ha
actuado o resistido en juicio con mala fe o culpa grave, el juzgador, a instancia de la parte contraria, la
condenara además de las costas, al resarcimiento de daños, que liquidara incluso de oficio, en la
sentencia.
Dejando el Derecho comparado recordemos algunas de las normativas jurídicas que rigieron y rigen en
nuestro país.
Art 8 del reglamento de justicia dictado por la asamblea del año 13: Los jueces condenaran
irremisiblemente al litigante temerario en todas las costas causadas al vencedor en juicio, con los daños
y perjuicios que se le hubieren seguido conforme a derecho”.
La ley 13998 de Organización de Justicia Nacional faculta a los tribunales colegidos y jueces a imponer
arresto personal hasta 15 días u otras sanciones disciplinarias a los abogados, procuradores, litigantes y
otras personas, por falta que cometieren contra su dignidad o decoro en las audiencias o escritos o
contra su autoridad u obstruyendo el curso de la justicia. El arresto será cumplido en una dependencia
del propio tribunal o juzgado en el domicilio del afectado.
La reforma al Código de procedimientos en lo civil y comercial de la capital federal implementada por la
ley 14237 del 1953 consagro en su artículo 21: “ en cualquier estado del juicio los jueces y tribunales
podrán disponer las medidas necesarias para esclarecer la verdad de los hechos controvertidos,
mantener la igualdad de los litigantes, o prevenir y sancionar todo acto contrario al deber de lealtad,
probidad y buena fe, así, como aquellas tendientes a las mas rápidas y económicas tramitaciones del
proceso.
El decreto ley 1285/1958 de la organización de la justicia Nacional determino en el artículo 18: Los
tribunales colegiados y jueces podrán imponer arresto personal por cinco días y otras sanciones
disciplinarias a los abogados litigantes y otras personas que obstruyeron el curso de la justica que
cometieren faltas en las audiencias, escritos o comunicaciones de cualquier índole, contra su
autoridad, dignidad o decoro. El arresto será cumplido en una dependencia del propio tribunal o
juzgado o en el domicilio del afectado.
La ley 17711 de reforma del código civil incluyo en el articulo 622 el
siguiente texto: Si las leyes de procedimientos no previeren
sanciones para el caso de inconducta procesal maliciosa del deudor
tendiente a dilatar el cumplimiento de la obligación de sumas de
dinero o que deba resolverse en el pago de dinero, los jueces
podrán imponer como sanción la obligación accesoria de pago de
interés que unidos a los compensatorios y moratorios, podrán
llegar hasta dos veces y media taza de los bancos oficiales en
operaciones de descuentos ordinarios.
La ley 19649, que crea el Foro de Abogados de la Ciudad de Buenos aires, y que a
criterio de la Corte Suprema: ha llenado el vacio del ordenamiento, con
normas específicas destinadas a asegurar la digna actuación de los
36
NEGLIGENTE: consiste en no satisfacer ciertas exigencias definidas por el derecho positivo y que trae
aparejada la frustración de actos procesales cuya realización se intentaba. Tales conductas no
trascienden a la contraparte ni le provocan un daño; el perjuicio directo lo padece la propia parte
negligente, no logrando la concreción de lo pretendido. La ética del abogado no aparece desinteresada
de este tipo de comportamientos, dado que exige que el profesional actúe en conocimiento de las
normas jurídicas, y actué en consecuencia en la medida que nos encontremos con una capacitación
inadecuada o con una atención indebida a la causa encomendada, estaremos frente a una falta a
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aquella ética. En definitiva las conductas negligentes plantean un triple problema valorables
éticamente; por un lado está en juego la relación del abogado con su cliente, que le confía la defensa
procesal; en segundo lugar la situación del abogado que carece de la información normativa jurídica
suficiente o que actúa como tal; finalmente, la relación del abogado con el juez encargado de la causa,
atento al orden y seriedad del proceso exige que los pedimentos respondan a la fundamentación de
hecho y derecho aconsejable
El Juez no puede permanecer al margen de este problema, puesto que el orden del proceso exige que los
pedimentos respondan a la fundamentación de hecho y derecho apropiado, y debe por razones éticas
aplicar la sanción que ha previsto el derecho positivo para estas conductas procesales negligentes. Así,
por ejemplo, se frustra una prueba por no reiterarla dentro del plazo previsto; se desestima un
pedido de nulidad por no expresar el perjuicio sufrido; etc.
El artículo 34 del código procesal civil y comercial de la nación
determina entre los deberes de los jueces “señalar antes de dar
trámite a cualquier petición, los defectos u omisiones de que
adolezcan, ordenando que se subsanen dentro los plazos que se fije,
y dispone de oficio toda diligencia que fuera ecesaria para evitar
nulidades (inc. 5- b, y además vigilar para que en la tramitación de la
causa se procure la mayor economía procesal. (Inc. 5-e)
Advirtamos que en la conducta negligente no hay propiamente daño a la contraparte, sino que la misma se
agota en el acto cuyo intento de realización no llega a concretarse y además tampoco hay propiamente
dilación del proceso y si eventualmente la reiteración de conductas negligentes pudieran llegar a
producir aquella, tal supuesto traería aparejado otro tipo de conducta procesal indebida: dilatoria o
malicia, según haya o no intención dilatoria. Las conductas negligentes son según el cod. Proc.c.c.,
articulo 98 no admitirá la reiteración de tercerías sis se fundare en titulo que hubiese poseído y
conocido el tercerista al tiempo de entablar la primera; articulo 176 ( el pedido de nulidad se
desestimara sin más trámite si la parte no expresa el perjuicio sufrido y el interés que procura subsanar
con la declaración o cuando fuere manifiestamente improcedente) articulo 402 ( se tendrá por
desistida de la prueba a la parte que la pidió, sin sustanciación alguna, si dentro del quinto dia de
vencido el plazo fijado para contestar el informe no solicitare la reiteración del oficio); art 410 ( pierde
el derecho de exigir las posiciones si la parte que las pidió no compareciere sin justa causa a la
audiencia, o no hubiese dejado el pliego respectivo, siempre que compareciere el citado) articulo 432 (
causales por las cuales a pedido de parte y sin sustanciación alguna, se tendrá por desestida del testigo
a la parte que lo propuso, si no hubiera activado la citación del testigo y este no hubiese comparecido
por esa razón.
DILATORIA: el proceso debido tiene cierto ritmo y su conclusión es necesario que resulte oportuna. Toda
conducta que altere ese ritmo, prolongando el proceso más de lo razonable, atenta contra la
seguridad jurídica que genera la sentencia judicial al definir equitativamente los derechos y
obligaciones de las partes, y además provoca una justicia tardía que por ser tal puede llegar a ser
injusta. Los elementos caracterizadores de esta conducta son: a) afecta el tiempo del proceso más de
lo razonable; b) provoca un daño en la contraparte al ver demorada la atribución de lo “suyo”, al ver
demorada la definición judicial, y la consiguiente justicia y seguridad; y c) la conducta dilatoria carece
de la intención de generar el resultado que efectivamente produce, y esta característica es la que
permite distinguirla de la maliciosa. Es cierto que dicha distinción es sutil y que, además, no resulta
fácil entrar a valorar intenciones, pero no hay dudas de que desde el punto de vista teórico cabe una
dilación maliciosa o dolosa y otra culposa o, incluso, de buena fe, y esta distinción tiene importancia
a los efectos de graduar la sanción de la parte que haya incurrido en conducta procesal indebida.
El artículo 34 del cód. proc. Cc en su inc. 5 prescribe como deber de los jueces en procurar la mayor
economía procesal, principio que también abarca la conducta dilatoria.
TEMARARIA:
Es la actitud de quien afirma hechos o se conduce sin fundamentos o motivos, con conciencia de propia sin
razón. O es la actitud de quien afirma hechos o se conduce sin fundamento o motivo ., es el deliberado
propósito de hacer daño y con la conciencia de no tener razón. También se entiende que es el el
litigante inconsiderado, imprudente, arrojado a los peligros sin medir sus consecuencias, carente de
fundamento, razón o motivo.
Procesalmente, es temerario aquel que afronta una aventura judicial sin haber concretado previamente
un análisis y valoración de sus posibilidades y fundamentos fácticos y jurídicos. La conducta
temeraria es típicamente culposa; no revela un propósito de provocar daños, pero éste, sin embargo,
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acaece al iniciarse una acción o al contestarla apresuradamente sin la debida prudencia. Mientras
que en la conducta dilatoria no se pone en duda la razón de ser del proceso, sino su extensión
desmedida, en la temeraria no es problema el tiempo de él, sino el haber dado a luz una causa que no
tenía el suficiente justificativo para ser, y que en consecuencia se hubiese podido evitar, de realizar
una ponderación apropiada del proceso que se iniciaba.
MALICIOSA:
Se entiende por malicia debe entenderse la utilización arbitraria d los actos procesales en su conjunto o
aislada cuando el cuerpo legal los conmina con una sanción especial y el empleo de sus facultades,
que la ley otorga a las partes, en contraposición con los fines del proceso, obstruyendo su curso o
violación de los deberes de lealtad, probidad y buena fe, con el objeto de dilatar el cumplimiento de
las obligaciones o deberes cuya existencia reconoce la sentencia.
esta conducta se caracteriza por el dolo procesal, o sea, hay alguien que se sirve conscientemente del
proceso, utilizando los medios que éste le brinda, para ocasionar un daño a la contraparte. En la
malicia hay una deliberada intención de emplear procesalmente hechos o derechos falsos con vista a
una sentencia favorable, o para postergar la decisión judicial o para en definitiva provocar un daño
económico o moral, aún a costa de perder la causa. Es decir que una de las variedades de la malicia
procesal es incurrir en la invocación de hechos falsos, pues por medio de la mentira se pretende
ilícitamente eludir el cumplimiento de una obligación o de beneficiarse con un derecho. En el proceso
rige el deber de no mentir, más que el de decir la verdad, pues como señala Santo Tomás, “debe
decirse que una cosa es callar la verdad y otro proponer la falsedad. De las cuales la primera es
permitida en algún caso. Pues nadie está obligado a confesar toda verdad, sino sólo la que de él puede
y debe requerir el Juez según el orden del derecho”. Aquí también, como en los casos anteriores, el
Juez al comprobar que la parte se ha servido del proceso indebidamente, debe procurar la reparación
del daño y además sancionar al responsable; el proceso y el derecho es una cosa seria, como es la
justicia y la seguridad que por él se intenta brindar, y que constituyen su razón de ser.
La conducta maliciosa implica daño económico o moral buscando o provocando a través del proceso,
dilación del mismo o falseando hechos y derechos, por lo que se debe exigir la reparación la
reparación del daño y la sanción que lo provoco.. Ejemplo “importa actitud maliciosa la conducta de
la compañía de seguro que litigio sin razón valedera y sin causa alguna, incurriendo en
incumplimiento injustificado y voluntario de una obligación, forzando así al acreedor a seguir el
trámite judicial de más de dos años para lograr la legítima satisfacción de su derecho.
IRRESPETUOSA: la ética profesional lo exige, y el derecho positivo generalmente así lo consagra, que el
estilo y forma de las actuaciones procesales satisfaga ciertos requisitos que impliquen garantizar el
debido respeto a la contraparte y al Juez mismo. La conducta procesal irrespetuosa no sólo no favorece
la solución del problema, sino que además normalmente termina agravándolo o generando nuevos
problemas. La litis no es un campo en donde rija el maquiavelismo de que todos los medios son
válidos, pues el Juez está por encima de las partes y entre sus deberes aparece el de exigir un
comportamiento externo y lenguaje apropiado al caso, ya l la seriedad misma del proceso. La
irrespetuosidad carece de toda razón de ser, y sólo fomenta las discordias; es por ello que la ética del
Juez impone el deber de sancionar cualquier exceso en este terreno.
El código penal articulo 58; en el desempeño de su profesión el abogado será asimilado a los magistrados
en cuanto respeto y consideración que debe guardársele, el articulo 35 al regular las facultades
disciplinarias de los jueces y tribunales determina que estos para mantener el buen orden decoro de
los juicios podrán: 1.- mandar a testar toda frase injuriosa o redactada en términos indecorosos u
ofensivos; 2; excluir de las audiencias a quienes perturben indebidamente su curso….
ciertas desobediencias, temeridad y malicias procesales, etc. Las sanciones varían según leyes
orgánicas, códigos de procedimientos o de regulación de la profesión, contemplando el
apercibimiento o prevención o llamado de atención, la amonestación pública, multas y suspensiones
hasta ciertos límites. Es criterio aceptado que las faltas deben ser sancionadas por el Tribunal ante el
cual se han cometido.
Los caracteres que definen el poder disciplinario judicial son: a) general. Lo ejercen todos los
tribunales, contra todos los que falten a la autoridad o decoro (y buena marcha de la justicia); b)
limitado en el tipo y duración de las penalidades; c) discrecional, en cuanto a la elección de la
sanción, pero motivada, apreciándolo con justicia y equidad. Pueden sumarse otras notas distintivas:
d) recurrible, pues la discreción puede transformarse en arbitrariedad o animosidad, puede no ser
proporcionada y hasta afectar el derecho de defensa; e) igualitario, pues no admite excepciones ni
inmunidades; f) imperativo, se aplica de oficio y es un deber; también pueden pedirlo las partes; g)
específico, respecto de las faltas cometidas en juicio.
En la Provincia de Salta, el Código Procesal Civil y Comercial establece que el deber de los jueces
prevenir y sancionar todo acto contrario al deber de lealtad, probidad y buena fe y declarar en
oportunidad de dictar la sentencia definitiva, la temeridad o malicia en que hubieren incurrido los
litigantes o profesionales intervinientes (art. 34 – inc. 5º), y que para mantener el buen orden y
decoro en los juicios, los jueces y tribunales podrán: 1) Mandar en oportunidad de dictar sentencia,
que se teste toda frase injuriosa o redactada en términos indecorosos u ofensivos, sin perjuicio de las
facultades que el artículo 38 confiere a los secretarios; y 2) Aplicar las correcciones disciplinarias
autorizadas por este Código, la Ley Orgánica y el Reglamento para la Justicia Provincial .
Ahora bien, la Ley Orgánica del Poder Judicial de la Provincia de Salta determina que los jueces deben
velar para que las actividades judiciales se desarrollen dentro de un ambiente de orden y respeto y
reprimirán todas las infracciones en que incurrieran los abogados, escribanos, procuradores,
secretarios y demás auxiliares o particulares; en las audiencias, en los escritos presentados o dentro
del recinto de cada Tribunal, mediante sanciones disciplinarias (art. 13). Las sanciones disciplinarias
consistirán en: apercibimientos, multas, suspensiones y arrestos, conforme a la gravedad de la falta
cometida y a los antecedentes del causante. La multa no excederá del cincuenta por ciento (50%) de
la remuneración fijada para los jueces de Primera Instancia, la suspensión de un año y el arresto de
treinta días. Los arrestos se cumplirán en el domicilio particular del sancionado (art. 14). Las
sanciones serán registradas en el legajo de cada magistrado, funcionario, empleado o profesional
inscripto en la Cortede Justicia. Cuando el gobierno de la respectiva matrícula profesional
corresponda a otra entidad, se le cursará comunicación (art. 15). El auxiliar de la justicia que hubiere
sido pasible por tercera vez de sanciones, podrá ser suspendido en el ejercicio de su cargo o profesión
por un plazo de uno a seis meses. La suspensión será ordenada por la Corte de Justicia. Cuando se
tratare de suspensiones o arrestos reiterados, la Corte de Justicia podrá imponer también la
inhabilitación del causante para el ejercicio de funciones en el Poder Judicial o de auxiliar de la
Justicia (art. 16). Contra el auto que impusiere sanciones disciplinarias, las partes pueden deducir los
recurso de reposición o apelación en la forma y plazos previstos por el Código Procesal Civil y
Comercial para el recurso en relación. El Tribunal competente para conocer en la apelación, en los
casos en que las sanciones se vinculen con algún proceso, será el Tribunal de Alzada del respectivo
fuero. En los demás casos entenderá la Corte de Justicia. Las sanciones impuestas por la Corte de
Justicia solamente podrán recurrirse pidiendo la reconsideración por escrito fundado, presentado en
el plazo de diez días (art. 17). A su vez, el art. 18 prescribe que los Jueces ejercerán las facultades
inherentes al Poder de Policía para velar por el mantenimiento del orden en el recinto de cada
Tribunal. En los Tribunales Colegiados, tal facultad será ejercida por el Presidente.
Queda en pie, sin embargo, la facultad y obligación de hacer saber la infracción al Colegio de
Abogados, que tiene su propia esfera de facultades disciplinarias, independiente de los magistrados y
que no se circunscribe a las conductas procesales sino a todo comportamiento profesional.
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Así, en la Provincia de Salta, rige la Ley Nº 5.412 para el ejercicio de las profesiones de Abogados y
Procuradores. El art. 33 especifica que las normas de ética que establece esta ley, se aplican a todo el
ejercicio de la abogacía. Los abogados inscriptos en el Colegio de Abogados y Procuradores quedan
obligados a su fiel cumplimiento, aún fuera de esta Provincia. El Tribunal de Ética y Disciplina y el
Consejo Directivo, pueden establecer y declarar otras conductas que resulten violatorias de las reglas
de ética profesional, no previstas en esta ley, a cuyo efecto deberá concurrir la mayoría de los dos
tercios de votos de todos los miembros de ambos órganos, con antelación al juzgamiento de algún
profesional matriculado por violación de la nueva conducta sancionable. A su turno, el art. 91
preceptúa que el derecho disciplinario abarca todos los aspectos de la actuación del abogado y del
procurador matriculado; el art. 92, que la potestad disciplinaria es ejercida por el Colegio en forma
genérica para todos los actos que afectan la ética del ejercicio profesional y, en forma específica por el
Poder Judicial en los actos que afectan el decoro de la administración de justicia. El art. 93 acota que el
Colegio ejercerá la potestad disciplinaria genérica, sin perjuicio de la que corresponda al Poder
Judicial y de las responsabilidades civiles, penales, administrativas y fiscales que puedan emerger de
un mismo hecho. El art. 94 contempla que también ejercerá dicha potestad respecto a faltas cometidas
en la esfera específicamente reservada al Poder Judicial, cuando éste no ejerciere sus facultades
disciplinarias en el caso. El art. 95 norma que la justicia disciplinaria en la esfera de competencia del
Colegio será administrada por El Tribunal de Ética y Disciplina y la Corte de Justicia en pleno. El
Tribunal de Ética y Disciplina, intervendrá en el grado originario y, la Corte de Justicia en pleno, lo
hará como Tribunal de Apelación. El art. 103 reglamenta que las actuaciones disciplinarias se
sustanciarán respetando las siguientes pautas: a) Garantizará la defensa en juicio y el debido proceso;
b) Arbitrará un procedimiento sumario e inquisitivo en la faz instructoria, impulsando de oficio las
actuaciones. El art. 106 señala que las sanciones de advertencia y apercibimiento serán inapelables,
salvo recurso de reposición por error material o de hecho ante el mismo Tribunal. Las de multa,
suspensión e inhabilitación para el ejercicio profesional serán apelables para ante la Corte de Justicia
de Salta en pleno. La apelación se interpondrá, concederá y sustanciará, en el término, forma y
condiciones previstas para el recurso libre en el Código Procesal Civil y Comercial de la Provincia, pero
ante la Corte de Justicia en pleno. El art. 107 manda que las sentencias dictadas, una vez firmes,
deberán ser difundidas mediante su publicación por los medios generales cuando impongan las
sanciones de suspensión por más de seis meses o inhabilitación para el ejercicio profesional. En los
demás supuestos será facultativo del Tribunal disponerlo y sus formas. En cuanto a las sanciones
disciplinarias, el art. 108 estipula que las infracciones a los deberes profesionales quedan sujetas a las
siguientes:
a) Advertencia individual.
b) Apercibimiento individual o ante el Tribunal de Ética y Disciplina.
c) Multa de hasta el importe de dos sueldos de Juez de Primera Instancia, vigentes al momento del hecho.
d) Suspensión en el ejercicio profesional de quince días a tres años.
e) Inhabilitación para el ejercicio profesional.
Según el art. 109, para la graduación de las sanciones se tomará en consideración, la modalidad y grado
de reincidencia del inculpado, las atenuantes y agravantes y demás circunstancias del caso. Y por último, el
art. 110 establece que los jueces en ejercicio de la potestad disciplinaria específica podrán imponer las
sanciones que correspondieren, conforme a la Ley Orgánica de Tribunales y Códigos Procesales, y el art.
117, que los abogados y procuradores que fueran sancionados por infracciones cometidas en la esfera de
competencia del Poder Judicial o por condena en juicio penal, también podrán ser juzgados por el Colegio
por los hechos que hayan afectado su esfera de competencia.
Es importante destacar que, a tenor del art. 118,
los jueces y funcionarios judiciales tienen
obligación de comunicar al Colegio las sanciones que impongan por
infracciones cometidas afectando su esfera de competencia (inc. a). Lo propio
deben hacer las autoridades administrativas, para su debido juzgamiento por
el Colegio (art. 119).
Tema controvertido es el concerniente a la posible aplicación simultánea o sucesiva de sanciones
disciplinarias (judiciales y de los colegios), penales y civiles. Dado que las infracciones al orden
disciplinario lesionan un vínculo de sujeción que no tiene nada que ver con el círculo de intereses
protegidos por el derecho penal común y por el Derecho Penal contravencional, las sanciones
disciplinarias pueden concurrir con las penales y contravencionales cuando las respectivas infracciones
resulten del mismo hecho, sin que se viole el principio “non bis in idem”. Cuando el caso se refiera a un
mismo hecho o situación, es aconsejable aguardar en el orden disciplinario la sentencia del tribunal
penal o contravencional, para evitar pronunciamientos contradictorios. Ello no impide que la decisión
penal fundada en razones de derecho sustantivo, no permita el análisis independiente de la cuestión
disciplinaria.
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6.1 El principio de lealtad procesal. Facultades de los jueces en resguardo de la buena fe procesal.
El proceso tiene su razón de ser, constituye el camino de las partes para argumentar sobre sus pretensiones,
fundamentos fácticos y jurídicos ante el juez, que está habilitado para conducir el juicio y determinar qué le
corresponde en justicia y D a cada parte. El proceso es algo jurídico y por consiguiente algo ético contiene D
y deberes. Por lo tanto el juez no sólo está obligado éticamente a resolver con justicia y en D, sino que toda
etapa del proceso anterior a la sentencia incluye determinadas conductas de las partes y del juez exigible
moral y jurídicamente.
6.2 Conducta procesal indebida; negligente, dilatoria, temeraria, maliciosa, irrespetuosa.
Estas son conductas en las que puede incurrir el profesional del D violando el debido proceso y la ética
profesional, siendo: negligente la conducta del profesional que no satisface ciertas exigencias definidas por el
D positivo produciendo la frustración de actos procesales por su apatía y dejadez; el perjuicio lo sufre la propia
parte. Ej: frustración de una prueba por no reiterarla en el plazo previsto; la falta de fundamentar los agravios
ante una apelación.
Dilatoria: es la conducta que no cumple con los pasos y ritmos del debido proceso, dilatando o alargando los
mismos, produciendo una alteración y daños al proceso más allá de los razonables. Provoca la llamada justicia
tardía. Ej: planteo de recursos y nulidades cuando no corresponden. La no presentación a las audiencias fijadas
y notificadas.
Temeraria: es aquella conducta que enfrenta una aventura judicial, sin haber analizado y valorizado y
estudiado el caso con sus fundamentos fácticos y jurídicos, es una conducta culposa.
Maliciosa: esta conducta se caracteriza por el dolo personal y procesal utilizando los medios que el proceso le
brinda para producir un daño a la contraparte aunque pierda el caso. Existe la intención de utilizar hechos o
derechos falsos para obtener una sentencia favorable. Ej: incurrir en la invocación de hechos falsos.
Irrespetuosa: es aquella conducta que viola las reglas éticas del trato, el estilo y las formas de las actuaciones
procesales, no favorece la solución de los problemas sino que los agrava.
6.3 Concurrencia de facultades disciplinaria, diversidad de órdenes normativas.
La atribución de imponer sanciones disciplinarias de los tribunales emana del poder de policía del estado, es
una potestad irrenunciable e indelegable y la ejerce aún si no está expresamente reglamentada, tiende al
ordenamiento y cumplimiento de su función y de sus fines. Las leyes orgánicas, los códigos procesales, algunas
leyes especiales y los reglamentos la contemplan. En nuestra provincia el código procesal tanto penal como el
civil son similares al nacional, por lo tanto disponen idénticas sanciones que son: llamados de atención,
apercibimiento, amonestación pública, multa y suspensiones varias. Se sancionan las injurias en juicio, los
desbordes de palabras, expresiones indecorosas y obscenas, desorden en juicio, desobediencia judicial,
temeridad, malicia procesal, etc. Las sanciones la aplican los tribunales o jueces en los pleitos o juicios y
también los colegios públicos de la profesión por violación de sus reglamentos. El RIAJ de Formosa, establece
el régimen disciplinario para el poder judicial, dónde describe sanciones, autoridad de aplicación, causas,
procedimiento, sumario administrativo, recursos, normas supletorias, prescripción y extinción de las acciones y
egreso del poder judicial.
Art. 72.- De lealtad con magistrados y funcionarios. Evitar abusos de procedimientos u obstaculización de
trámites.
El abogado no ha de afirmar o negar con falsedad, hacer citas inexactas o tendenciosas, ni realizar acto alguno
que estorbe la buena y expedita administración de justicia o que importe engaño o traición a la confianza
pública o privada en él depositada.
El abogado debe abstenerse: del empleo de recursos o medios, que aunque admitidos por la ley, importen
una violación a las presentes normas y sean perjudiciales al normal desarrollo del proceso, de toda gestión
puramente dilatoria, que, sin ningún propósito justo de defensa, entorpezca dicho desarrollo y de causar
aflicciones o perjuicios innecesarios.
7.4 Funciones del abogado en al campo jurídico, con relación a la norma positiva dada y como fuente
material pre normativa.
FUNCIÓN DEL ABOGADO EN EL CAMPO JURÍDICO
Este tema se refiere a las posibilidades que se le ofrecen a ese profesional para actuar en el campo jurídico
positivo y las consecuencias de esa actividad. Al respecto, puede distinguirse según relacionemos el abogado
con la norma ya dada, o bien planteemos la intervención profesional en vista a la creación normativa.
Con relación a la norma positiva dada:
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Conectando esa norma jurídica vigente con la función del abogado, podemos
clasificar los modos jurídicos que le es factible asumir a éste; son tres en total:
intérprete, crítico – valorativo y difusor.
a) Intérprete: el primero que técnicamente y con orientación practica, desentraña el sentido de la norma es
el abogado, la norma como objeto cultural, necesita ser precisada en sentido y alcance, pero esa tarea para
que sea veraz, armonizada con el resto del ordenamiento y justa requiere conocimientos especiales,
experiencia y una visión totalizadora del sistema jurídico. Es decir que el prudente manejo de los
diferentes métodos interpretativos (gramatical, sistemático, teleológico), con vista para poner en
funcionamiento la disposición en cuestión, es una de las importantes funciones que cumple
cotidianamente el abogado. La norma es casi un cuerpo sin vida hasta que es tomada
por el abogado, y este es el que le da un soplo vital al ponerla en contacto con la
realidad; hasta que ese momento el derecho era algo estático, y a partir de ahí algo dinámico. Si el
derecho tiene tres dimensiones, es precisamente el abogado el que en gran medida completa
el fenómeno jurídico al vincular prudentemente la norma con la conducta, y
para ello debe desentrañar previamente el sentido de aquella, o sea, debe
interpretarla. En cuanto a la amplitud de significación que puede otorgársele a la norma, la
interpretación es literal cuando se ajusta estrictamente a su palabra, es extensiva, cuando se le brinda la
máxima amplitud posible, o también restrictiva en los casos en que la significación se reduce a su mínima
expresión
b) Critica-valorativa: es el abogado además de conocer el derecho positivo también
debe someterlo a una consideración valorativa o estimativa, debe analizar sobre la
validez formal de la norma en cuanto a si fue dictada por el órgano competente y
conforme al procedimiento establecido y analizar la ordenación de conductas
contenidas en la norma y averiguar si esa distribución de derechos y obligaciones es compatible con las
normas superiores hasta llegar a la Constitución, en caso de que las contradiga, propender a la invalidación de
la norma cuestionada.
c) Difusor: el abogado es un puente entre los sujetos de las fuentes formales del derecho y aquellos a los que
se dirigen las normas; pone en conexión el mundo técnico-jurídico, con el mundo jurídicamente profano. Así
el profesional da a conocer las regulaciones contenidas en las normas a sus interesados de un
modo que resulte accesible y procedente judicialmente. Traduce el derecho a un nivel de
comprensión masivo
La función con relación a la fuente material pre normativa:
Los datos o elementos de naturaleza diversa, jurídica y no jurídica, que tienen en cuenta los sujetos de las
fuentes formales al crear las normas jurídicas. Y estas fuentes pueden definirse
como los distintos modos de formulación de las normas jurídicas; a saber, son
cuatro: ley, costumbres jurídicas, jurisprudencia y actos jurídicos; de donde las normas se
clasifican en legales, consuetudinaria, jurisprudenciales y conmutativas.
En el derecho el abogado asume un rol dinamizador, y llega a funcionar como un factor posibilitador o
generador de normas jurídicas. Resultando ser causa eficiente de estas a las que condiciona en su contenido.
Pero el jurisperito, como fuente material, presenta una característica que lo
distingue de las restantes; efectivamente, mientras estas cumplen el papel
pasivamente el abogado puede iniciar el proceso que terminara con una nueva
norma; no esta forzado a esperar que los sujetos de las fuentes formales concurran a su análisis o estudio,
sino que va hacia ellos exigiendo o sugiriendo, directa o indirectamente, una creación normativa.es por eso
que interesa ver en particular esa actividad del abogado en cuanto fuente material
Las fuentes de las normas jurídicas son cuatro: ley, costumbre, jurisprudencia y acto jurídico, siendo el
abogado un factor generador de normas jurídicas.
Con relación a la ley: abarca toda norma jurídica general dictada mediante la palabra, si bien el poder
legislativo y ejecutivo son los encargados de dictar las normas, es el abogado quién debe contar con los
conocimientos especializados para el análisis de la validez de las mismas cuidando que se ajusten a la
constitución. También se destaca al abogado como forjador de doctrina, pues se preocupan por los aspectos
prácticos del derecho positivo que influyen en la formulación o variación de la ley. Reafirmamos el carácter
inevitablemente ético de la profesión del abogado ya que se la presentan diariamente posibilidades para
perfeccionar directa o indirectamente el derecho positivo
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Con relación a la costumbre: la norma jurídica consuetudinaria, en virtud de su carácter de no ser escrita y
consistir en la misma conducta que llega a tornarse obligatoria, presenta dificultades, fundamentalmente en
relación con el conocimiento preciso de su contenido, como también en cuanto al momento en que se ha
constituido en verdadera fuente formal. En razón de ello, cuando la jurisprudencia aplica una norma
consuetudinaria esta, si bien regia como derecho positivo con anterioridad a esa consagración y a nivel de la
ley en el ordenamiento jurídico, gana no tanto entidad jurídica, sino ciertos aspectos técnicos formales, por ej.
Claridad, precisión, y publicidad. Corresponde al abogado lograr que el derecho consuetudinario obtenga esas
ventajas técnico-formales pues el se encarga de invocarlo ante los tribunales en respaldo de sus demandas, y
lograr que el juez pueda consagrarlo de esa manera en sus fallos.
Con relación a jurisprudencia: se llama así a las sentencias dictadas por los jueces, pero debemos recordar
que el juez está atado o predeterminado a lo afirmado o negado por las partes en el proceso, por lo que de
alguna manera, la sentencia ya está hecha por el abogado de una de las partes, debiendo el juez optar por
alguno de los argumentos al dictar la sentencia.
Con relación al acto-jurídico: las personas con capacidad jurídica crean, dentro del margen legal establecido,
normas jurídicas conmutativas de alcance individual o general, según se apliquen a un número determinado o
indeterminado de casos (ej. boleta de compra venta, convenio colectivo de trabajo).
Es normal que los sujetos que realizan el acto jurídico cuenten con asesoramiento profesional antes y durante
el mismo, conforme al grado de complejidad o importancia de los intereses comprometidos, y así el abogado
traduce jurídicamente y respetando las previsiones legales, las pretensiones de las partes, es decir que el
contenido del acto o los intereses en juego lo suministran los sujetos intervinientes, y la forma jurídica, el
abogado encargado
El abogado no debe adquirir, directa ni indirectamente, bienes pertenecientes al juicio, en los remates que sobrevengan,
aunque sea por razón del cobro de sus honorarios; ni aceptar en pago de éstos, dación de bienes que hayan pertenecido
a la causa patrocinada
Deberes: son deberes del abogado para con la sociedad la asistencia y defensa gratuita de pobres en aquellos
casos en que la ley lo determine. Observancia de la constitución y de las leyes. Cumplimiento de las leyes
fiscales, debiendo cumplir con las disposiciones fiscales que gravan la profesión pagando los impuestos o
derechos que corresponden. Respetar aquellas normas sobre incompatibilidades. Cumplir con las cargas
públicas: cuando son designados conjueces, designados de oficios o integrantes de jurados de enjuiciamiento
de magistrados.
Con relación a la profesión: colaborar con la administración de justicia .
Ciencia, que es el conocimiento generalizado y profundo del derecho
positivo vigente. Debe ser diligente. Actuar con probidad y lealtad.
Veracidad. Independencia. Honestidad. Dignidad. Desinterés. Deber de
responsabilidad.
CODIGO DE SALTA
Art. 5º.- Son deberes esenciales del abogado, sin perjuicio de los que correspondan a las características
propias de la profesión y de otras disposiciones legales, los siguientes:
1) Prestar su asistencia profesional al servicio de la justicia y como colaborador del Juez;
2) Patrocinar, defender y representar a los declarados pobres, como también, atender en consultorio
gratuito del Colegio en la forma que establezca el reglamento interno;
3) Guardar el secreto profesional respecto a los hechos que haya conocido con motivo del asunto que
le hubiere encomendado o consultado su cliente, con las salvedades establecidas por ley;
4) Aceptar los nombramientos que le hicieren los jueces y tribunales con arreglo a la ley, pudiendo
sólo excusarse con justa causa;
5) Tener estudio jurídico –con excepción del caso previsto en el artículo 21- y domicilio especial
dentro del territorio de la Provincia;
6) Comunicar al Colegio de Abogados de todo cambio de domicilio, cese o reanudación de su
actividad profesional y de toda incompatibilidad que se produjere según lo previsto en esta ley;
7) Observar las normas de ética y deberes de la profesión expresa e implícitamente enunciadas en
esta ley;
8) Atender los juicios mientras se mantengan la representación o el patrocinio. En caso de que
resolviere renunciar a éstos, deberá comunicar la decisión a su cliente con antelación suficiente, a
fin de que el interesado pueda intervenir personalmente o confiar el asunto a otro profesional;
9) Denunciar al Colegio las ofensas, restricciones o trabas de que fuere objeto por parte de los
magistrados, funcionario y empleados judiciales o de cualquier autoridad, en el ejercicio de sus
funciones;
10) Pagar puntualmente las cuotas fijadas por el Colegio;
11) Acatar las resoluciones del Colegio y cumplir las sanciones disciplinarias.
CAPITULO III
Deberes con la sociedad
Art. 43.- De cooperar al perfeccionamiento del derecho y sus
instituciones.
El abogado debe adquirir conciencia que desempeña una función social y
que a él especialmente incumbe la tarea de procurar el incesante
progreso y perfeccionamiento del derecho y sus instituciones , conforme a
los ideales de justicia, libertad, seguridad jurídica y paz social . No retaceará su
apoyo a cuanto a ello tienda.
Es deber primordial del abogado, respetar y hacer respetar las leyes y las autoridades legítimas. Pero debe
negar su cooperación a cualquier autoridad que ella viole el imperio de la ley.
Ha de ser defensor de las libertades civiles y políticas que aseguren el respeto de la dignidad humana y el
bienestar general.
Art. 44.- De prevenir litigios y facilitar la conciliación.
Es contrario a la dignidad del abogado fomentar conflictos o pleitos. En cambio,
debe favorecer las posibilidades de avenimientos, conciliaciones o justas
transacciones. Tal deber es más imperativo en los conflictos de familia y, en
general, entre parientes, en cuyos casos la intervención del abogado debe
inspirarse en el propósito de allanar o suavizar las diferencias.
Art. 45.- De actuar con espíritu fraternal. Atención gratuita de pobres.
Aún procurando siempre el logro de la justicia, el abogado tratará de evitar toda situación innecesariamente
enojosa y en cambio se esforzará por hacer bien al prójimo. Dentro de la medida de sus posibilidades y con
sujeción a la ley y a las presentes normas, el abogado debe prestar su asesoramiento a toda persona urgida o
necesitada que lo solicite, con abstracción de que sea posible o no su retribución. Le está impuesto en
especial, como un deber inherente a la esencia de la profesión, defender gratuitamente a personas de
insuficientes recursos.
Art. 46.- De respetar las normas sobre incompatibilidades. No ejercer influencia política. Designaciones de
oficio por sorteos.
El abogado deber espetar las disposiciones legales que establecen las incompatibilidades de la profesión,
absteniéndose de ejercerla, cuando se encuentre en alguno de los casos previstos.
El abogado que actué en política o desempeñe cargo público, debe caracterizarse por una cautela especial,
preocupándose en todo momento de evitar que cualquier actitud o expresión suya pueda ser interpretada
como tendiente a aprovechar su influencia o situación excepcional.
No aceptará designaciones judiciales de oficio que no se hagan por sorteo.
Art. 47.- De cumplir con las cargas públicas generales y de la profesión.
Debe el abogado cumplir generosamente con las cargas públicas que establecen las leyes en general, y muy
especialmente las contenidas en las referidas a la profesión y evitará excusarse, salvo en razón de causas
reales, debidamente justificadas.
Art. 48.- De instalar estudio y atender personalmente en él. Comunicar cambios.
El estudio es indispensable para la debida actuación del abogado en el ejercicio de la profesión:
a) El abogado debe cumplir la obligación de tener estudio, manteniendo dentro de la jurisdicción
departamental una oficina digna de la calificación de tal y haciéndolo saber –al igual que los futuros
cambios- al Colegio.
b) En el estudio debe central la atención personal y predominante de sus asuntos y de los clientes, de
modo que sirva para determinar el asiento principal de su actividad profesional. El mismo estudio
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puede serlo de dos o más abogados y procuradores, siempre que estén asociados o compartan la
actividad profesional, lo que se hará saber al Colegio.
c) El abogado que teniendo el asiento principal de su profesión fuera de la Provincia actúe en ésta y no
establezca y atienda estudio en las condiciones expresadas, debe fijarlo, a los efectos de la ley y de la
presente disposición, en el estudio de otro abogado o procurador de la Provincia, lo que se hará
saber al Colegio.
ch) Cuando el abogado interviene accidentalmente en otro departamento, debe constituir domicilio y atender
a sus clientes en estudio de colega o procurador de la jurisdicción, que solicitará le sea facilitado a ese objeto
en la medida más discreta posible.
d) Cuando el abogado instale otra u otras oficinas en su departamento judicial, deberá atender allí
regular y personalmente a su clientela, o asociándose a otro abogado o procurador, haciéndolo saber
al Colegio.
e) Sólo en casos excepcionales y justificados, puede el abogado atender consultas y entrevistar a los
clientes fuera de su estudio o en el de otro colega o procurador. Afecta al decoro del abogado hacerlo
en lugares públicos o concurridos, inadecuados a tal objeto.
f) El abogado no deberá dar su nombre para denominar un estudio sin estar vinculado al mismo.
Art. 49.- De defender la inviolabilidad del estudio y documentos confiados.
El abogado debe defender la inviolabilidad de su estudio y de los documentos y papeles
privados y sólo admitirá su allanamiento o secuestro cuando se funde en previa orden judicial .
Art. 50.- De procurarse clientela con medios dignos.
a) Para la formación decorosa de clientela, el abogado debe cimentar una reputación de capacidad
profesional y de honradez.
b) No debe procurarse clientela por medios incompatibles con la dignidad profesional, ni recurrir a
terceras personas e intermediarios remunerados o no, para obtener asuntos.
c) Tampoco puede celebrar contratos de sociedad profesional con personas que no sean a su vez
profesionales universitarios.
ch) Como regla general, no es digno que un abogado ofrezca espontáneamente sus servicios.
Art. 51.- De moderación en la publicidad de la actuación profesional.
a) El abogado debe reducir su publicidad y papelería a indicar la dirección de su estudio, títulos
científicos y horas de atención al público. Tal publicidad debe ser moderada y seria. Toda publicidad
provocada directa o indirectamente por el abogado con fines de lucro o en elogio de sí mismo,
menoscaba la tradicional dignidad de la profesión.
b) El abogado no debe publicar ni inducir a que se hagan públicas noticias o comentarios vinculados a
los asuntos en que intervenga, a la manera de conducirlos, la importancia de los intereses
comprometidos y cualquier ponderación de sí mismo.
c) Debe abstenerse de publicar escritos judiciales o las discusiones mantenidas con relación a los
mismos asuntos. Si circunstancias extremas o causa particulares muy graves justifican una exposición
al público, no debe hacerse anónimamente; y en ese caso, que es mejor evitarlo, no deben incluirse
referencias a hechos extraños al proceso, más allá de las citas y documentos de autos.
ch) Concluido el proceso, puede publicar en forma ponderada y respetuosa
sus escritos y las sentencias y dictámenes del expediente, pero no los
escritos del adversario sin autorización de su letrado.
d) Puede publicar informaciones o comentarios con fines exclusivamente científicos en
revistas especializadas, los que se regirán por los principios generales de la moral, omitiéndose
los nombres si la publicación puede perjudicar a una persona.
e) Falta a la dignidad profesional el abogado que habitualmente evacúe
consultas por la prensa, la radio o la televisión, o emita opiniones con su
firma por esos mismos medios de comunicación o cualquier otro, sobre
casos jurídicos, retribuidos o no sus servicios.
La asociación de un abogado con otro abogado o procurador, no podrá utilizar nombres de fantasía o de otras
personas que no sean los de los integrantes de esa asociación
8.2 La dignidad y el decoro profesional. El estilo y las tradiciones forenses.
Memorias y mandamientos.
La dignidad y el decoro: Tanto en su vida profesional como privada el abogado
debe eludir cuanto pueda afectar su independencia económica, comprometer su
decoro o disminuir, aunque sea en mínima medida, la consideración pública que
debe siempre merecer. Debe evitar que se le protesten documentos, se le haga
51
8.3 Naturaleza de la relación con el cliente. El deber de fidelidad. Otros deberes derivados de la relación.
Lealtad del cliente hacia el abogado. El honorario.
.3 Naturaleza de la relación con el cliente. El deber de fidelidad. Otros deberes derivados de la relación.
Lealtad del cliente hacia el abogado. El honorario.
El cliente busca un abogado por su seguridad, honradez, competencia y profesionalidad, salvo en los casos en
que los abogados les es asignado de oficio por el juez, aunque aquí también debe cumplir con una conducta
procesal debida, es decir, que la relación del abogado con su cliente es de naturaleza ética con deberes del
abogado hacia ellos y de lealtad de los clientes hacia su abogado.
La buena defensa exige un conocimiento profundo de circunstancias detalles de comportamiento e incluso de
actuaciones ilícitas del cliente, pero el abogado no esta autorizado a divulgarlas, la obligación de guardar el
secreto rige hasta después de la muerte del cliente; porque pueden existir herederos que legítimamente
defiendan la conservación del secreto; es mas sin causa suficiente y justa no es licito comunicar a los herederos
un secreto del difunto que pueda manchar su nombre o el de su familia
Otro supuesto es el de la necesidad de trasmitir a otras personas informaciones reservadas, esto puede darse
cuando el abogado elegido por el cliente, es sustituido por otro, en este caso no se puede presuponer la
autorización del cliente sino que el la debe dar en forma expresa
Un cuidado especial se debe tener en el caso de que el abogado de entrevistas, ruedas de prensa etc. En casos
de celebritis que interesan al publico
Es posible que el abogado experimente con frecuencia la tentación de servirse de su superioridad técnica-
jurídica para escamotear alguna de esas dimensiones éticas. El fantasma real del legalismo puede estar
presente casi siempre. Pero sin embargo hacer que prevalezca lo jurídico por sobre lo ético-en asuntos de
importancia familiar o profesional del cliente- es ya un ataque a las normas elementales de la deontología
Los deberes del abogado hacia su cliente son:
a) deber de fidelidad: desde el momento en que el abogado acepta el encargo se debe al cliente y debe
mantener respecto a el una actitud de fidelidad. En contra de esa fidelidad esta la revelación del secreto
profesional durante el caso y luego de él; los acuerdos con la parte contraria; la negativa a prestar al cliente la
información debida, es inmoral dejar al cliente desistido una vez terminado el caso
b) deber de conocimiento: el abogado debe conocer lo más íntimamente posible todo el trasfondo de la
situación que es objeto del proceso, (o del consejo justo y solicitado) este deber es mutuo, el abogado debe
darse a conocer tal cual es, en sus cualidades esenciales, en su modo de actuar especial, de forma que el
cliente pueda sentirse seguro. Contra este deber esta la conducta de tipo histriónica (presentar se de una
forma y ser de otra)
c) deber de igual de trato: es corriente tratar de modo desigual los casos de patrocinio gratuito y defensa de
oficio, aquellos de poca cuantía y aquel otro de los que se pueden obtener importantes honorarios y quizás
una relación fija de asesoría al cliente. La igualdad del trato se traduce en un deber de diligencia superando las
discriminaciones por motivos económicos, políticos, sociales, etc.
d) deber de información: dar al cliente la información justa sin crear falsas expectativas; es decir advertir al
cliente las probabilidades que tiene de ganar o perder, es lógico que el abogado informe a su cliente y a sus
colegas de la marcha del proceso. Pero esta información es necesaria cuando, un abogado defensor es
sustituido por otro. Resulta inmoral, aprovechándose de esa circunstancia no informar debidamente al nuevo
abogado, engañarle o suministrarle información falsa o incompleta
e) deber de buscar la mejor solución: procurar la mejor solución al problema que puede consistir en un
acuerdo, conciliación, transacción, etc. y no solo un juicio; los abogados deben calmar a las partes ya que a
veces pueden actuar movidas por el deseo de venganza, abusar del derecho, o de un deseo de perjudicar a la
otra parte
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f) deber de diligencia en la tramitación de la causa: obliga al abogado al estudio de la causa con profundidad y
a adoptar las mejores medidas procesales con máxima diligencia y prudencia debida evitando dilaciones
dañosas al cliente. Es obligación del abogado no aceptar mas casos de los que puede atender con una
diligencia ordinaria y el tiempo de la justicia
Honorarios: si bien el ejercicio de la profesión del abogado tiene un fundamento ético, es en definitiva un
trabajo y como tal debe estar remunerado. También el abogado puede pactar con su cliente el participar en el
resultado del pleito, llamado pacto de cuota Litis. El monto máximo es del 40%. En la ley nacional el monto a
fijar varía entre el 11 y 20% para el abogado que triunfe y entre el 7 y 17% para el que resulte vencido.
8.4 Aceptación de causas civiles y penales. Desarrollo y cese de la relación. El secreto profesional.
Todas las partes que intervienen en un juicio, litigio o proceso judicial desean la obtención de justicia a través
del descubrimiento de la verdad o del mejor derecho y su correspondiente prueba que lo acredite. No es lícito
de conciencia patrocinar una causa cuya injusticia es conocida y notoria de ante mano y menos aún si es ilícita,
de esta forma el abogado además de cómplice se convierte en responsable de daños y perjuicios a terceros
pues con seguridad ha debido mentir o recurrir a fraudes o falsificación de documentos y falsos testimonios
violando los deberes éticos elementales de la profesión en su relación con la verdad y la justicia que se
persigue, se convierte en cooperador formal. Con otro ej. :no es licito aceptar el patrocinio de una declaración
de nulidad del matrimonio en un tribunal eclesiástico, si se sabe que el matrimonio es válido y que, para
probar lo contrario, van a utilizarse pruebas falsas, actuando de este modo el abogado viola completamente
los deberes éticos elementales respecto a la verdad y a la justicia. Las causas dudosas pueden ser aceptadas y
son las más frecuentes al tratarse de conflictos de intereses particulares, contratos, cesiones, etc. En defensa
de la causa el abogado está obligado a emplear solo los elementos de investigación, pruebas autorizados por la
ley y la moral, si después de haber aceptado una causa dudosa, el abogado descubre que es radicalmente
injusta, ha de desistir y comunicárselo al cliente
Las causas con escasa probabilidad de ganar, se le debe aclarar al cliente que no hay probabilidad de que
prospere; si el cliente insiste, el abogado debe en principio rechazar el encargo, otro caso , se puede aceptar
igual sabiendo que se perderá al final porque es una causa justa , no es licito en cambio aceptar el encargo de
una causa injusta, aunque no se pretenda registrarla para un proceso normal, con el fin de utilizarla como
arma para lograr una transacción favorable al cliente, especulando con el miedo del demandado inocente
En la rama penal el abogado puede aceptar todas las causas exceptuando aquellas que son injustas, planeadas
por un querellante. Así por ejemplo, un abogado no puede aceptar el patrocinio de una querella por
calumnias, cuando le consta que no existe tal supuesto y que el querellante actúo con injusticia, venganza o
El
motivos oscuros por ejemplo calumnias e injurias fundadas en intereses políticos o económicos.
abogado puede, en cambio aceptar cualquier tipo de causa penal, en
defensa del reo, aunque sepa que este es culpable. “el principio rector en
las causas criminales es que el acusado tiene derecho a quedar exento de
sanción mientras no se pruebe con certeza moral que la merece”, en consecuencia el abogado defensor,
aunque sepa que el demandado cometió el crimen del que se le acusa, puede legalmente echar mano de
todos los recursos lícitos y legales, para evitar el veredicto de culpabilidad, sin mentir y sin utilizar testigos
falsos o perjuros, el abogado puede y debe utilizar todos los medios que la ley le concede, así como todos los
procedimientos que su imaginación o inventiva le sugieran, para conseguir un veredicto de inocencia.
La razón es clara: precisamente en nombre del derecho natural, todo acusado tiene derecho a la mas amplia
defensa posible para de este modo impedir acusaciones o condenas injustas
El abogado siempre debe brindar al cliente seguridad, competencia, diligencia y honradez profesional. No
crearle falsas expectativas dándole la máxima información, trato igualitario, fidelidad en el conocimiento de la
causa y diligencia en la tramitación
Es posible que el abogado experimente con frecuencia la tentación de servirse de su superioridad técnica-
jurídica para escamotear alguna de esas dimensiones éticas. El fantasma real del legalismo puede estar
presente casi siempre. Pero sin embargo hacer que prevalezca lo jurídico por sobre lo ético-en asuntos de
importancia familiar o profesional del cliente- es ya un ataque a las normas elementales de la deontología
Leer código internacional de deontología forense
El cese de la relación
Los supuestos en que cesa la relación y sus implicaciones deontologicas
1. Tiene lugar con la sentencia definitiva,
2. Con el abandono de la causa por parte del cliente, en este caso el abogado no puede, con el fraude o
con informaciones falsas intentar persuadir a toda costa la continuidad del pleito, si por el contrario, el
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abandono del cliente se hace de forma que puede resultar ofensiva para el honor del abogado, este
debe dar conocimiento al colegio, procurando su intervención
independiente quien asegura el debido proceso legal y el acceso de los ciudadanos a la Justicia, en igualdad de
condiciones y oportunidades.
.
Art. 69.- De cobrar honorarios justos y moderados, incluso por consultas o labor
extrajudicial. De evitar controversias y apremios. CODIGO DE SALTA
El abogado debe ajustar la estimación y el cobro de sus honorarios a las reglas de la ley y de
las presentes normas.
Debe cobrar las consultas que emita, como asimismo su labor extrajudicial.
Puede solicitar del cliente entregas a cuenta de gastos y honorarios, con la debida
moderación, al igual que formalizar convenios de honorarios con igual espíritu.
Debe evitar los apremios y toda controversia con el cliente acerca de sus honorarios, hasta
donde será compatible con su dignidad y derecho a una justa retribución. Sólo debe recurrir a
la demanda contra su cliente, para impedir la injusticia, la burla, la excesiva demora o el
fraude y, en tales casos es aconsejable que se haga representar o patrocinar por otro abogado.
Comete incorrección el abogado que pide otras retribuciones a posteriori del convenio o de
iniciadas las actuaciones o gestiones.
La participación de honorarios entre profesionales es contraria a la dignidad profesional,
cuando se efectúa sin colaboración jurídica efectivamente prestada.
Art. 60.- De aceptar defensas penales y asumirlas con especial diligencia. CODIGO DE SALTA
d) La obligación de reserva comprende las confidencias recibidas del cliente, las del adversario, las de los
colegas, las que resulten de entrevistas para conciliar o realizar una transacción y las hechas por
terceras personas al abogado, en razón de su ministerio. En la misma situación se encuentran los
documentos confidenciales o íntimos entregados al abogado.
e) Del mismo modo, el abogado debe prevenir a sus empleados de la obligación de no revelar o usar
las confidencias o secretos de sus clientes o de los documentos confiados.
a) La obligación del secreto profesional cede a las necesidades de la defensa personal del
abogado, cuando es acusado por su cliente, sus empleados o terceros. En tal caso, puede
revelar lo indispensable a su defensa y exhibir los documentos confiados.
b) El abogado puede revelar lo estrictamente necesario para el ejercicio del legítimo derecho al cobro
de sus honorarios.
c) Cuando un cliente comunica a su abogado la intención de cometer un delito, la reserva de la
confidencia queda librada a la conciencia del abogado quien, en extremo ineludible, agotados otros
medios, puede hacer las revelaciones necesarias para prevenir el acto delictuoso o proteger a las
personas en peligro.
ch) Excepcionalmente, a instancia y previa expresa conformidad de su confidente,
o para evitar un mal mayor, puede el abogado revelar el secreto profesional que
tuviere que deponer como testigo, deberá apartarse de la atención del caso. Esta
Ejercicio ilegal: se considera ejercicio ilegal de la profesión el que sin tener título habilitante evacue
habitualmente y con notoriedad, a titulo oneroso o gratuito consultas sobre cuestiones o negocios jurídicos.
También la de aquel abogado que ejerce su profesión sin estar inscripto en la matrícula.
asociación y lo que no lo es. Sobre todo porque primero hay que saber con precisión cada cosa, luego que la
Corte reitera que el ingreso compulsivo a una “asociación” resulta inconstitucional.
En cambio, no ofrece objeción todo cuanto se dice acerca de la razonabilidad de los fines asignados al Colegio,
de las cargas públicas y los servicios personales, de la matriculación, del poder disciplinario, de las formas
participativas de consulta, de la función auxiliar de la justicia, de la naturalidad del grupo profesional, etc. De
ahí que la pregunta final sea ésta: ¿basta la razonabilidad de todo ese plexo para que sea constitucional la
colegiación compulsiva?; ¿seguiría siéndolo sobre la base de aquellos fines y funciones aunque la doctrina
llegara a decir (en oposición a la Corte) que el Colegio es una “asociación”?
Restarían otras reflexiones acerca de la disidencia de Sagarna y Casares que cita el voto de Belluscio. La
“naturalidad” del grupo socio – profesional que forman los abogados ¿difiere de la que es propia de todos los
que realizan una actividad análoga: maestros, bancarios, comerciantes, empleados públicos, metalúrgicos, etc.
etc.?; ¿y podría imponérseles la colegiación?, ¿y un partido político no se forma también por afinidad de sus
adherentes?
9.2 Funciones del colegio público de abogados. El derecho disciplinario: su autonomía. El tribunal de ética y
disciplina.
Funciones: el ejercicio del gobierno de la matrícula de los abogados y procuradores
y el poder disciplinario sobre los mismos; el deber de acusar ante los órganos que
correspondan a funcionarios y magistrados por las causales establecidas en las
leyes; la defensa de los miembros para asegurar el libre ejercicio de la profesión, la
dignidad y el decoro profesional, la armonía y solidaridad entre ellos; la asistencia y
defensa de las personas que carecen de recursos económicos; bregar por una
eficiente Administración de Justicia; cumplir con las funciones de promoción,
asesoramiento, administración y acción social, cultural, extensión y
perfeccionamiento profesional.
El derecho disciplinario: El derecho disciplinario prescribe sanciones para los
colegiados y tiene como objetivo su buen funcionamiento a fin de reparar la
imagen lesionada del organismo o de sus integrantes. La independencia de las
acciones penales y disciplinarias se encuentra, plasmada en la ley 23.187 al
condicionar la sanción de exclusión de la matrícula al supuesto de haber sido condenado el letrado por un
delito doloso que por las circunstancias del caso afecte el decoro y ética profesional. El derecho disciplinario
puede llevarse a cabo en forma concurrente con la facultad punitiva de la justicia criminal.
Tribunal de ética: en
el caso de la provincia de Formosa, el Tribunal de Conducta
es un órgano integrante del Consejo Profesional de la Abogacía, creado
por ley 939 y tiene su propio código de ética aplicable a todos los
matriculados con deberes y obligaciones referentes al orden jurídico, al
ejercicio de la abogacía, respecto del Consejo de la Abogacía, respecto de
sus colegas, con sus clientes, además detalla las sanciones aplicables en
caso de violación de los deberes y obligaciones (llamado de atención,
apercibimiento, multa, suspensión de la matrícula por un año,
cancelación de la matrícula).
Funciones, atribuciones y deberes del Colegio de Abogados y Procuradores COD DE SALTA
Art. 132.- El Colegio de Abogados y Procuradores tendrá las siguientes funciones, deberes y atribuciones:
1) El gobierno de la matrícula de los abogados y procuradores;
2) El poder disciplinario sobre los abogados y procuradores que actúen en la Provincia;
3) Acusar ante las autoridades que corresponda, a magistrados o funcionarios de la administración de
justicia por las causales establecidas en las leyes respectivas. Para ejercer esta atribución, deberá
concurrir el voto de los dos tercios de los miembros que componen el Consejo Directivo;
4) Defender a los miembros del Colegio de Abogados y Procuradores de la Provincia, para
asegurarles el libre ejercicio de la profesión conforme a las leyes; velar por el decoro
profesional y afianzar la armonía entre los mismos;
59
9.3 Los vínculos de colegialidad: Deberes hacia los colegas. Relación con los magistrados.
Deberes hacia los colegas: El abogado debe hacer cuanto esté a su alcance para que las relaciones
con sus colegas se caractericen por la confraternidad, esa vinculación -fundada en el
sentimiento de la solidaridad profesional, de los deberes que impone y de la confianza mutua
que presume-. Debe respetar en todo momento la dignidad del colega, proscribiendo a su
respecto las expresiones hirientes y las insinuaciones malévolas. Debe impedir toda
maledicencia del cliente hacia su anterior abogado o hacia el patrocinante de su adversario. La
confianza, la lealtad, la benevolencia, deben constituir la disposición habitual hacia el colega, al
que debe facilitarse la solución de inconvenientes momentáneos - enfermedad, duelo o
ausencia - y considerarle siempre en un pie de igualdad, salvo los respetos tradicionales
guardados a la edad y a las autoridades del Colegio.
Relación con los magistrados: La actitud del abogado hacia los magistrados debe ser de deferente
independencia. Es de su deber guardarles respeto y consideración, así como abstenerse de toda familiaridad
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fuera del lugar, aunque mantenga relaciones de amistad, debe cuidarse de no exteriorizarlas en el Tribunal.
Debe estar en todo momento dispuesto a prestar apoyo a la magistratura, pero debe mantener siempre la más
plena autonomía; recordando que si es auxiliar, no es dependiente de la administración de Justicia.
Art. 112.- En la primera instalación de la Corte Suprema, los individuos nombrados prestarán juramento en manos del
presidente de la Nación, de desempeñar sus obligaciones, administrando justicia bien y legalmente, y en conformidad a lo
que prescribe la Constitución. En lo sucesivo lo prestarán ante el presidente de la misma Corte.
Art. 113.- La Corte Suprema dictará su reglamento interior y nombrará a sus empleados.
Art. 114.- El Consejo de la Magistratura, regulado por una ley especial sancionada por la
mayoría absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cámara, tendrá a su cargo la selección de
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magistraturas inferiores.
2. Emitir propuestas en ternas vinculantes, para el nombramiento de los magistrados de los tribunales
inferiores.
3. Administrar los recursos y ejecutar el presupuesto que la ley asigne a la administración de justicia.
Camara de Diputados
4. Nombra los magistrados de la Corte Suprema con acuerdo del Senado por
dos tercios de sus miembros presentes, en sesión pública, convocada al
efecto.
Nombra los demás jueces de los tribunales federales inferiores en base a
62
Artículo 166 El Consejo de la Magistratura estará integrado por dos jueces; dos miembros de la
Legislatura, los que serán designados por la Cámara; el Ministro del área de justicia o funcionario de
rango equivalente que, fundadamente designe el Gobernador, y dos abogados en el ejercicio de la
profesión. Los jueces serán designados por sorteo correspondiendo un miembro al Superior Tribunal
de Justicia y el otro a los magistrados de tribunales letrados. Los abogados serán elegidos entre los
que estuvieren matriculados en la Provincia y domiciliados en ella, uno por la capital y otro por el
interior, este último elegido en forma rotativa entre las distintas circunscripciones judiciales, y que
reúnan las condiciones requeridas para ser juez. En la misma ocasión y forma se elegirán suplentes
por cada titular entre los jueces, diputados y los abogados. El Poder Ejecutivo designará como
suplente de su representante a un funcionario de igual rango. Los consejeros serán designados por
dos años en sus cargos y podrán ser reelegidos por un período. El cargo de consejero es honorífico e
irrenunciable con las excepciones que la ley preverá.
Artículo 167 Son funciones del Consejo: 1) Proponer el nombramiento y traslado de los jueces y
representantes del Ministerio Público de conformidad con lo dispuesto en el artículo 158. Los
nombramientos deberán estar precedidos de concursos públicos de antecedentes y oposición como
método de selección. 2) Actuar como jurado de enjuiciamiento de los magistrados y funcionarios
judiciales.
Artículo 168 La ley reglamentará el procedimiento a que deberá ajustarse la sustanciación de las
causas que se promuevan ante el jurado, sobre las siguientes bases: 1) Patrocinio letrado de la
acusación y demás exigencias para su admisibilidad. 2) Garantías para la defensa en juicio. 3)
Oralidad y publicidad de la causa.
Artículo 169 Admitida la acusación el imputado quedará suspendido en el ejercicio de sus funciones.
Artículo 170 El veredicto deberá ser pronunciado dentro de sesenta días contados a partir de la fecha
en que la causa quedara en estado de sentencia. Vencido este término sin que el jurado hubiere
dictado pronunciamiento, se considerará desestimada la acusación. El pronunciamiento que haga
lugar a la acusación y decida la separación definitiva del acusado del ejercicio del cargo deberá
adoptarse por el voto de los dos tercios de los miembros que componen el cuerpo. Caso contrario, la
acusación se considerará desechada y el acusado será reintegrado a sus funciones. El fallo
condenatorio no tendrá más efecto que destituir al acusado y aun inhabilitarlo para el ejercicio de
cargos público por tiempo determinado sin perjuicio de la responsabilidad que le incumbiere con
arreglo a las leyes, ante los tribunales ordinarios.
Artículo 171 Los miembros del Jurado que obstruyeren el curso de la causa o incurrieren en retardo
injustificado serán pasibles de destitución y reemplazo por el suplente o por una nueva designación,
según el procedimiento establecido en el Artículo 166
Art. 153. - La ley determinará el orden jerárquico, la competencia, las atribuciones, las obligaciones y la
responsabilidad de los miembros del Poder Judicial, y reglará la forma en que habrán de actuar y aplicar el
ordenamiento jurídico.
Inamovilidad, deberes, remoción y retribución
Art. 154. - Los magistrados y los representantes del ministerio público,
conservarán sus cargos mientras dure su buena conducta cumplan sus
obligaciones legales, no incurran en falta grave, mal desempeño o abandono de
sus funciones, desconocimiento inexcusable del derecho, comisión de delito
doloso o inhabilidad física o psíquica. Deberán resolver las causas dentro de los
plazos que las leyes procesales establezcan y será causal de remoción, la
morosidad o la omisión.
Cuando se encuentren en condiciones de acceder a la jubilación, podrán optar
por su permanencia en el cargo que desempeñan en ese momento, hasta haber
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Con el mismo procedimiento podrán designarse jueces suplentes para cubrir vacancias y licencias. Si las
mismas no son llenadas dentro de los sesenta días de producidas, el Superior Tribunal de Justicia las cubrirá
con carácter provisorio.
En caso de desintegración del Consejo de la Magistratura, los miembros del Superior Tribunal de Justicia y el
procurador general serán designados por el Poder Ejecutivo con acuerdo de la Legislatura.
La ley instrumentará y garantizará la capacitación de los empleados del Poder Judicial y la carrera
administrativa, sobre la base de la igualdad de oportunidades y de mecanismos de selección por concurso
público de antecedentes y oposición, bajo sanción de nulidad de los ingresos y las promociones que violen
esta norma.
jueces, por eso se sostiene que el principio de la intangibilidad es nuclear en la independencia del Poder
Judicial respecto de las decisiones políticas coyunturales”.
Destitución: Según la Constitución Argentina, los jueces gozan de estabilidad en sus cargos mientras dure su
buena conducta. Una destitución es posible sólo en caso de que se compruebe “mal desempeño” o “comisión
de un delito”. Un juez de la Corte Suprema sólo puede ser acusado por “mal desempeño” o “comisión de
delito”, en un juicio público que tramita en el Poder Legislativo: la Cámara de Diputados actúa como órgano
acusador (a la manera de un fiscal de un juicio penal común) y la Cámara de Senadores, como tribunal de
juicio. El Senado puede dictar una sentencia destitutoria del juez acusado, con mayoría de dos tercios de los
miembros presentes; caso contrario, la acusación queda rechazada.
10.3 Certeza motivada y certeza personal. El juez ante la norma positiva injusta. El ejercicio de la acción
pública por el Fiscal.
Certeza: el juez debe fallar según lo alegado y probado en el proceso, no según los conocimientos alcanzados
fuera de él (conocimiento privado). No puede éticamente un juez dictar sentencia basándose en
una probabilidad puramente experiencial, es decir, si el juez sabe que una persona es
completamente inocente o inequívocamente culpable pero no lo sabe como resultado de la
valoración de lo alegado y probado en el proceso tendría que condenar a un inocente o
absolver a un culpable. La solución ética a estos casos sería:
a) Que el juez personalmente aporte pruebas que demuestren la inocencia o culpabilidad en caso debe
inhibirse y abstenerse de juzgar y actuar en el otro proceso como testigo de cargo o descargo;
b) si no puede aportar pruebas porque no existen o porque la ley no lo permite jurídicamente no es posible
hacer nada. En este caso no le queda otra solución que sentenciar en contra a su propia opinión subjetiva,
pudiendo utilizar los atenuantes o agravantes.
Ante la ley injusta: se refiere a su actitud ante una ley que nace ya injusta por ser contraria a exigencias
fundamentales de la justicia, es decir, del derecho natural, por ejemplo una ley que legalice el aborto, la
eutanasia o el uso de drogas. El juez no puede lícitamente con sus sentencia obligar a nadie a realizar un acto
intrínsecamente inmoral aunque este mandado o permitido por la ley, ya que se convertiría en cómplice de los
autores de ella. Para que sea lícita esa cooperación se requiere un motivo grave que puede ser la amenaza de
su inhabilitación temporal o perpetua que además de suponer en ciertos casos la ruina económica personal y
familiar, significa dejar la magistratura en poder de otras personas favorecedoras de acciones inmorales.
Fiscal: los fiscales al igual que los jueces deben actuar con imparcialidad .
Su misión no consiste
únicamente como acusador, sino que ejerce la función peculiar apreciando el
resultado de averiguaciones del sumario, pidiendo sobreseimientos o una vez
abierto el juicio la absolución de las personas injustificadamente acusadas, etc.
Está obligado a ejercitar la acción penal apenas llegue a conocimiento de que
existen indicios de delito. En su actuación el fiscal puede encontrar delicados problemas de conciencia
sobre todo en aquellos delitos que por presión de grupos de opinión pública se pretende que dejen de serlo
como sucede en el caso del aborto dónde es loable la actuación del fiscal a afrontar un proceso impopular, sin
embargo tiene obligación jurídica y moral de oponerse claramente a ese hecho. El fiscal puede también pecar
por omisión y de esta forma preparar el camino para que un mal moral se convierta en legal.