DEMANDA DE DAÑOS Y PERJUICIOS

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EXPEDIENTE:ESP. LEGAL:CUADERNO:PRINCIPALESCRITO:01SUMILLA:DEMANDA DE
INDEMNIZACIÓN POR DAÑOS Y PERJUICIOS

SEÑOR JUEZ ESPECIALIZADO EN LO CIVIL DE AREQUIPA:SARA SUÁREZ MANRIQUE

, con DNI Nº 42587451 con dirección domiciliariaen la Calle Rivero Nº 475, distrito, Provincia y
Departamento de Arequipa,señalando domicilio procesal en calle Mercaderes Nº 215 distrito,
Provincia yDepartamento de Arequipa ante Ud. Respetuosamente me presento y digo:

I.- DE LOS DEMANDADOS:

La presente demanda la dijo en contra de

ESSALUD

representada por suGerente Regional

JAVIER VELASQUEZ URETA

con dirección domiciliariaen la calle Peral esquina Ayacucho del distrito, provincia y departamento
deArequipa, lugar donde se le notificara con la presente.Así mismo la dirijo en contra de

DR. WALTER FERNÁNDEZ MENDOZA

,con dirección domiciliaria en la Urb. Orrantia Nro. 230 distrito, provincia ydepartamento de
Arequipa, lugares donde se les notificara con la presente.

II.- PETITORIO:

Interpongo la presente

DEMANDA DE INDEMNIZACIÓN DE DAÑOS Y PERJUICIOS POR RESPONSABILIDAD

EXTRACONTRACTUALSUBJETIVA

siendo el monto de la pretensión resarcitoria S/. 250,000.00(DOSCIENTOS CINCUENTA MIL CON

00/100 NUEVOS SOLES) quecorresponden a:

DAÑO A LA PERSONA

por la pérdida innecesaria de un órgano (el senoderecho), hasta por la suma de S/.150,000.00
(Ciento Cincuenta mil con00/100 Nuevos Soles) y

LUCRO CESANTE
hasta por la suma de S/. 50,000.00 (Cincuenta Mil con00/100 Nuevos Soles) y

DAÑO MORAL

, hasta por la suma de S/. 50,000.00 (Cincuenta Mil con00/100 Nuevos Soles), debiéndose incluir
intereses desde la fecha del hechohasta el dictado de la sentencia de primera instancia. Además
de las costasy costos que originen el presente.

III.- FUNDAMENTOS DE HECHO:3.1.-

Que en mi calidad de Licenciado en Educación Inicial y Primaria,desarrollando la asignatura de

Educación física en el programaprofesional de Educación de la Universidad Católica de Santa
María,es que realizaba trabajos de esfuerzo físico desde el año 1994percibiendo una
remuneración mensual de S/. 3, 000.00 (TRES MILCON 00/100 NUEVOS SOLES).

3.2.-

Asimismo soy madre de tres pequeños hijos, siendorespectivamente sus edades de nueve, cinco y
el último de tan solo8 meses que seguía lactando antes del suceso.

3.3.-

Además teniendo en cuenta que soy el único sostén de mi familiaya que mi cónyuge se encuentra
desempleado desde hace más de4 años (2004), por tener un problema cardiaco.

3.4.-

Que debido a un fuerte malestar que tuve en el pecho, tras hacerlactar a mi menor hijo, en fecha
26 de Julio del 2004 es que acudí alhospital CASE (CARLOS ALBERTO SEGUIN ESCOBEDO) de
ESSALUDatendiéndome en el servicio de medicina general a cargo del Dr.Rogelio Ríos Maldonado
el cual me derivo al servicio de GinecoOncología, con historia Clínica Nº 133665.

3.5.-

Que, con fecha 03 de Agosto del 2004, me apersoné al servicio deGineco Oncología, del cual
estaba a cargo de la Dra. Gladys NúñezCevallos, la cual ordeno se me practique ecografías,
mamografía;biopsia de tejido; exámenes auxiliares y riesgo quirúrgico.

3.6.-

Es que tras hacerme los exámenes correspondientes, en fecha 30de Agosto del 2004, señaló que
mi malestar era debido a unfibroma adenoma (tumoración benigna) en el seno derecho,
dondeconcluyo su diagnostico indicando que era un quiste benigno.

3.7.-
 Tras la tumoración benigna diagnosticada se me índico que erapreferible que se extraiga tal
tumoración, para bienestar de misalud y no presente posibles complicaciones posteriores, es que
seprogramo tal intervención para el día 12 de setiembre del 2004.

3.8.-

Llegado tal día, se me interno para luego ser ingresada a la sala deoperaciones, antes de empezar
la mencionada operación, se meinyecto la anestesia y cuando ya tenia colocadas las
intravenosas,el medico encargado de la operación Dr. Walter Fernández Mendozame comunico en
el quirófano, que tras el ultimo resultado de mibiopsia, se diagnostico un carcinoma menor
maligno alojado en lamama derecha y como tal, debía hacerme una masectomía(extirpar la
integridad del seno), estando bajo los efectos delmedicamento antes mencionado y confiada en el
ultimodiagnostico es que accedí a una operación que duróaproximadamente cuatro horas.

3.9.-

Después de restablecerme de esa intervención de proporciónmasiva y no sintiéndome a gusto con

los resultados de los análisispracticados en el Servicio de Patología del Hospital-ESSALUD, esque
decidí consultar con otro especialista con el fin de contrastar elresultado de los análisis, me dirigí a
la ciudad de Lima llevando misanálisis, al INSTITUTO DE PATOLOGIA Y BIOLOGIA CELULAR
“ARIASSTELLA” sito en la Av.Gregorio Escobedo 612 Jesús Maria, donde

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EXPEDIENTE ESP. LEGAL CUADERNO ESCRITO SUMILLA : : :PRINCIPAL :01 :DEMANDA DE

INDEMNIZACIÓN POR DAÑOS Y PERJUICIOS SEÑOR JUEZ ESPECIALIZADO EN LO CIVIL DE
AREQUIPA: SARA…

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EXPEDIENTE ESP. LEGAL CUADERNO ESCRITO SUMILLA : : :PRINCIPAL :01 :DEMANDA DE

INDEMNIZACIÓN POR DAÑOS Y PERJUICIOS SEÑOR JUEZ ESPECIALIZADO EN LO CIVIL DE
AREQUIPA: SARA SUÁREZ MANRIQUE, con DNI Nº 42587451 con dirección domiciliaria en la Calle
Rivero Nº 475, distrito, Provincia y Departamento de Arequipa, señalando domicilio procesal en
calle Mercaderes Nº 215 distrito, Provincia y Departamento de Arequipa ante Ud.
Respetuosamente me presento y digo: I.- DE LOS DEMANDADOS: La presente demanda la dijo en
contra de ESSALUD representada por su Gerente Regional JAVIER VELASQUEZ URETA con dirección
domiciliaria en la calle Peral esquina Ayacucho del distrito, provincia y departamento de Arequipa,
lugar donde se le notificara con la presente. Así mismo la dirijo en contra de DR. WALTER
FERNÁNDEZ MENDOZA, con dirección domiciliaria en la Urb. Orrantia Nro. 230 distrito, provincia y
departamento de Arequipa, lugares donde se les notificara con la presente. II.- PETITORIO:
Interpongo la presente DEMANDA DE INDEMNIZACIÓN DE DAÑOS Y PERJUICIOS (DOSCIENTOS
corresponden a: POR RESPONSABILIDAD MIL CON 00/100 EXTRACONTRACTUAL NUEVOS SOLES)
que SUBJETIVA siendo el monto de la pretensión resarcitoria S/. 250,000.00 CINCUENTA
DAÑO A LA PERSONA por la pérdida innecesaria de un órgano (el seno derecho), hasta por la suma
de S/.150,000.00 (Ciento Cincuenta mil con 00/100 Nuevos Soles) y LUCRO CESANTE hasta por la
suma de S/. 50,000.00 (Cincuenta Mil con 00/100 Nuevos Soles) y DAÑO MORAL, hasta por la
suma de S/. 50,000.00 (Cincuenta Mil con 00/100 Nuevos Soles), debiéndose incluir intereses
desde la fecha del hecho hasta el dictado de la sentencia de primera instancia. Además de las
costas y costos que originen el presente. III.- FUNDAMENTOS DE HECHO: 3.1.- Que en mi calidad
de Licenciado en Educación Inicial y Primaria, desarrollando la asignatura de Educación física en el
programa profesional de Educación de la Universidad Católica de Santa María, es que realizaba
trabajos de esfuerzo físico desde el año 1994 percibiendo una remuneración mensual de S/. 3,
000.00 (TRES MIL CON 00/100 NUEVOS SOLES). 3.2.Asimismo soy madre de tres pequeños hijos,
siendo respectivamente sus edades de nueve, cinco y el último de tan solo 8 meses que seguía
lactando antes del suceso. 3.3.- Además teniendo en cuenta que soy el único sostén de mi familia
ya que mi cónyuge se encuentra desempleado desde hace más de 4 años (2004), por tener un
problema cardiaco. 3.4.- Que debido a un fuerte malestar que tuve en el pecho, tras hacer lactar a
mi menor hijo, en fecha 26 de Julio del 2004 es que acudí al hospital CASE (CARLOS ALBERTO
SEGUIN ESCOBEDO) de ESSALUD atendiéndome en el servicio de medicina general a cargo del Dr.
Rogelio Ríos Maldonado el cual me derivo al servicio de Gineco Oncología, con historia Clínica Nº
133665.
3.5.- Que, con fecha 03 de Agosto del 2004, me apersoné al servicio de Gineco Oncología, del cual
estaba a cargo de la Dra. Gladys Núñez Cevallos, la cual ordeno se me practique ecografías,
mamografía; biopsia de tejido; exámenes auxiliares y riesgo quirúrgico. 3.6.- Es que tras hacerme
los exámenes correspondientes, en fecha 30 de Agosto del 2004, señaló que mi malestar era
debido a un fibroma adenoma (tumoración benigna) en el seno derecho, donde concluyo su
diagnostico indicando que era un quiste benigno. 3.7.- Tras la tumoración benigna diagnosticada
se me índico que era preferible que se extraiga tal tumoración, para bienestar de mi salud y no
presente posibles complicaciones posteriores, es que se programo tal intervención para el día 12
de setiembre del 2004. 3.8.Llegado tal día, se me interno para luego ser ingresada a la sala de
operaciones, antes de empezar la mencionada operación, se me inyecto la anestesia y cuando ya
tenia colocadas las intravenosas, el medico encargado de la operación Dr. Walter Fernández
Mendoza me comunico en el quirófano, que tras el ultimo resultado de mi biopsia, se diagnostico
un carcinoma menor maligno alojado en la mama derecha y como tal, debía hacerme una
masectomía (extirpar la integridad del seno), estando bajo los efectos del medicamento
diagnostico antes es que mencionado accedí a y una confiada en el que ultimo duró operación
aproximadamente cuatro horas. 3.9.Después de restablecerme de esa intervención de proporción
masiva y no sintiéndome a gusto con los resultados de los análisis practicados en el Servicio de
Patología del Hospital-ESSALUD, es que decidí consultar con otro especialista con el fin de
contrastar el resultado de los análisis, me dirigí a la ciudad de Lima llevando mis análisis, al
INSTITUTO DE PATOLOGIA Y BIOLOGIA CELULAR “ARIAS STELLA” sito en la Av.Gregorio Escobedo
612 Jesús Maria, donde
después de la emisión E de cuatro laminas FOCAL, y dos DEL bloques EPITELIO diagnosticaron:
HIPERPLASIA FIBROADENOMA MAMARIO TRACANALICULAR; LOBULAR HIPERPLASIA DUCTAL, es
decir una tumoración benigna que de ningún modo justificaba la masectomía. Este medio
probatorio lo anexo a la presente. 3.10.Para asegurarme del resultado he llevado dos muestras al
Laboratorio FERNAN ZEGARRA & MANCHEGO PATOLOGOS ASOCIADOS S.A.C. Domiciliado en el
Centro Medico Arequipa Puente Grau Nro. 5 del distrito departamento de Arequipa, que después
del examen de Diagnostico Microscópico se pronuncia: MASTOPATIA BROQUISTICA DE LA MAMA
CON FIBROSIS, QUISTES Y ADENOSIS SIMPLE. FIBROADENOMA PERIE TRA CANALICULAR
MAMARIA. EN LA MUESTRA REMITIDA NO SE ENCUENTRA NEOPLASIA MALIGNA. Medio
probatorio que anexo a la presente. 3.11.- Como se puede inferir, he sufrido una masectomía
(extirpación del seno), innecesaria es decir la perdida de un órgano importante que disminuye
ostensiblemente mi apariencia de mujer de 36 años de edad y me ha causado una disminución
física, habida cuenta que en mi profesión de Licenciado en Educación Inicial y Primaria y teniendo
cargo la asignatura de educación física, diariamente realizo fuerzo físico, aptitud en la que me
encuentro disminuida. 3.12.- También se debe tener presente que a causado un daño en la
alimentación de mi menor hijo ya que lo ha privado de la leche materna que es tan importante
para su desarrollo tanto físico como mental. 3.13.- Tras la operación practicada en mi persona, es
que no tenía el mismo rendimiento en mis funciones como profesora de educación física antes
mencionado, además de los excesivos permisos solicitados por mi salud, motivo por el cual la
entidad donde
trabajo, me ha separado de mi cargo y cesado de mis funciones desde 15 de Noviembre del 2004.
2.14.- En conocimiento de la impericia médica cometida por los profesionales citados, teniendo
presente que la impericia es la incapacidad técnica para el ejercicio de una profesión o arte y la
fuente de la misma puede radicar en la total ausencia de conocimientos (ignorancia), EN UN
ERROR EN EL JUICIO (DIAGNÓSTICO EQUIVOCADO) o en la defectuosa ejecución del acto
(inhabilidad, torpeza); con la ayuda de mi señor esposo, solicité repetidamente conversar con los
presuntos responsables, habiéndoseme negado toda clase de información, y posteriormente, con
fecha 02 de enero del 2005 presenté una solicitud a la Gerencia del Hospital, pidiendo una
investigación, de la que nunca no se me dio contestación alguna, y menos ayuda de cirugía
estética como creo que era su obligación. 3.15.- Asimismo ha puesto a mí familia en latente
preocupación y zozobra al no contar con medios económicos para poder seguir pagando la
educación de mis menores hijos en edad escolar y dependiendo de mi padres que ya son personas
mayores y que no cuentan con mayores ingresos que su pensión por jubilación. 3.16.Los Daños
económicos contraídos: DAÑO A LA PERSONA por la pérdida innecesaria de un órgano (el seno
derecho), hasta por la suma de S/.150,000.00 (Ciento Cincuenta mil con 00/100 Nuevos Soles),
para cubrir los gastos de cirugía (estética, de implantación de prótesis, ETC), requerida, así como el
pago de los gastos médicos, farmacéuticos y colaterales. LUCRO CESANTE hasta por la suma de S/.
50,000.00 (Cincuenta Mil con 00/100 Nuevos Soles), por el tiempo dejado de laboral y percibir la
remuneración mensual; y
DAÑO MORAL, hasta por la suma de S/. 50,000.00 (Cincuenta Mil con 00/100 Nuevos Soles), para
poder resarcir la lesión psíquica y el agravio espiritual, es decir gastos por tratamiento psicológico.
IV.- FUNDAMENTACIÓN JURÍDICA DE LA PRETENSIÓN: 4.1.- FUNDAMENTACIÓN DE ORDEN
SUSTANTIVO La responsabilidad civil extracontractual, que para el presente caso será atribuida
como subjetiva , al tenor de lo establecido por el artículo número 1969 del Código Civil, que
establece que: “ Aquel que por dolo o culpa causa un daño su autor.” En el presente caso
invocamos el tipo de responsabilidad civil extracontractual en la modalidad de subjetiva en razón
a, que si bien es cierto existe una relación jurídica previa, que es la afiliación a ESSALUD, (afiliación
no determinante para la existencia del vínculo jurídico). El daño que se traduce en la extirpación
del seno de la demandante, es consecuencia, no del incumplimiento de una obligación voluntaria,
sino simplemente del deber jurídico genérico de no causar daño a otro. Siendo el caso que la
intervención quirúrgica efectuada demandante constituye una actividad riesgosa y que a la como a
otro esta obligado a indemnizarlo. El descargo por falta de dolo o culpa corresponde a
consecuencia de este hecho la recurrente ha sufrido un daño en su integridad física, psicológica y
estética que resulta irreversible; es que la norma referida estable que el responsable esta obligado
a reparar el daño ocasionado; hechos que se adaptan a la calificación jurídica del artículo en
mención. El articulo 1981 del Codigo Civil establece que “ Aquel que tenga a otro bajo sus ordenes
responde por el daño causado por este ultimo,
4.2.- NORMAS DE DERECHO SUSTANTIVO En tal sentido corresponde determinar la actividad
riesgosa o peligrosa y que podemos definirla como” 4.3.- NATURALEZA JURÍDICA DE LA
PRETENSIÓN Tratándose de una demanda de Indemnización de Daños y Perjuicios, y de acuerdo al
análisis de los hechos, es que se concluye, señalando que el caso se enmarca dentro de lo que es
RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL SUBJETIVA, regulada por el Art. 1969, del Codigo Civil.
4.3.1.- RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL O AQUILIANA Donde la doctrina es unánime al
resaltar que la Responsabilidad es extracontractual, cuando el médico realiza conductas
antijurídicas o prohibidas o viola disposiciones reglamentarias de su profesión, y siendo el caso,
Esta responsabilidad, se configura en el caso de actos ilícitos, donde se puede presentar una
acumulación y de responsabilidades: extracontractuales. Además, a nivel Legislativo, este
problema queda zanjado por el Art. 36 de la Ley General de Salud, N° 26842, del 15/07/97, que
reconoce una responsabilidad subjetiva a los profesionales, técnicos y auxiliares en el campo de la
salud, al establecer que: “Son responsables por los daños y perjuicios que ocasionen al paciente
por el ejercicio negligente, imprudente e imperito de sus actividades incumplimiento contractual
daños
Por lo señalado, la responsabilidad del médico tratante, se considera de naturaleza
extracontractual. 4.3.2.- RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL La responsabilidad emergente del
ejercicio de la medicina es por regla general, de carácter contractual. La relación y efectos
contractuales se aplican a todos los supuestos de vinculación médico paciente. Es la situación en la
que alguien, señalado por la Ley y ante la verificación de un presupuesto normativo, tiene que
responder, más, frente al damnificado. Además, ambas clasificaciones, se basan a su vez, en dos
subclasificaciones básicas, como son la Responsabilidad Subjetiva y la Objetiva. 4.3.3.-
RESPONSABILIDAD SUBJETIVA Es la responsabilidad que recae sobre alguien como puro correlato
de la prueba de una conducta negligente o dolosa por su parte. Que como se pasará a probar, ha
sido la actitud del demandado. ***Por todo lo señalado, se comprueba que la responsabilidad del
demandado se tipifica dentro de lo que es la Responsabilidad Extracontractual Subjetiva. Donde la
culpa y el dolo son criterios de calificación del nexo causal, de modo que la presencia de este
último se establece en el caso concreto. 4.3.4.- RESPONSABILIDAD OBJETIVA
Considerada como una fórmula descriptiva de una serie de hipótesis en las cuales la imputación no
se funda en la culpabilidad del comportamiento dañoso, como el dolo o la culpa, sino, en las
circunstancias que dieron origen al hecho dañoso. **Hay que resaltar, que la calificación de la
responsabilidad civil como “subjetiva” u “objetiva” ha estado conceptualmente ligada con los
aspectos probatorios. En base a esto, se considera que sería “OBJETIVA” aquella responsabilidad
de la ue el imputado puede lkibrarse únicamente con la demostración, en sentido positivo, de que
los daños han sido provocados por un “factor causal autónomo”: por una circunstancia inevitable
o irresistible, el caso fortuito o fuerza mayor, por el hecho determinante de un tercero o por el
hecho de la propia víctima. ***Por todo lo señalado, se comprueba que la responsabilidad del
demandado se tipifica dentro de lo que es la Responsabilidad Extracontractual Subjetiva. 4.4.-
ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LA PRETENSIÓN 4.4.1.- OBRAR HUMANO Es toda acción destinada
a producir un hecho, y siendo el caso, el obrar consiste en la práctica de una operación quirúrgica
realizada por un profesional de la Salud. 4.4.2.- OPERAR Ejecutar sobre el cuerpo vivo, por medio
de la mano con ayuda de instrumentos adecuados o diversos actos curativos, extirpar órganos
lesionados, amputar miembros, corregir órganos deformados, siempre que exista una motivación
suficiente para su ejecución.
Es preciso resaltar que, la presente demanda no cuestiona la realización de la intervención médica,
sino las causas que conllevaron a efectuarla, es decir, el diagnóstico no reflejaba el estado de salud
real de la demandante, lo que es considerado como Negligencia Médica, y por tanto
Responsabilidad Civil Extracontractual Subjetiva, basado en la culpabilidad de los médicos
tratantes. 4.5.- ANTIJURICIDAD DE LA CONDUCTA: Una conducta es antijurídica, no sólo cuando
contraviene una norma prohibitiva, sino también cuando la conducta viola el sistema jurídico, que
en el presente caso debe ser entendido como la contravención a un derecho reconocido por la
Constitución Política del Estado, que en su Art. 2 Inc. 1, establece que “toda persona tiene derecho
a la vida, a su identidad, a su integridad psíquica y física y a su libre desarrollo y bienestar”, a
consecuencia de la intervención médica, la recurrente se ha visto afectada en: 4.5.1.- INTEGRIDAD
FÍSICA Y PSICOLÓGICA Ya que la Extirpación de un órgano del Cuerpo Humano, constituye un
menoscabo, en lo que es considerado como anatomía física femenina, que a su vez, genera un
daño en su normal integridad psíquica, y que se traduce en el daño psicológico, mediante la
alteración de la personalidad, provocando un desequilibrio emocional de la víctima, lo que
perturbará su integración e interacción en el medio social. 4.5.2.- LIBRE DESARROLLO Y BIENESTAR
Por ser el estado actual de la recurrente, el que no permitirá el desarrollo normal de la recurrente.
4.5.3.- DAÑO CAUSADO Es el aspecto fundamental de la responsabilidad civil, ya que se entiende
que en ausencia de daño, no hay nada que reparar o indemnizar; entendido además como la
lesión a todo derecho subjetivo, en el sentido de interés jurídicamente protelgido del individuo en
su vida de relación, que al ser protegido por el ordenamiento jurídico, se convierte en un derecho
tanto objetivo como subjetivo. El daño causado a la recurrente se traduce en dos categorías:
patrimonial y extra patrimonial. 4.5.3.1.- DAÑO PATRIMONIAL.Consistente económicos, causante.
A su vez, se clasifica en: en que la lesión de ser derechos reparados de por naturaleza el agente
deben 4.5.3.2.- DAÑO EMERGENTE.Traducido en la pérdida que sobreviene en el patrimonio
afectada, por haber sido perjudicada por un acto ilícito, y que constituye la disminución de la
esfera patrimonial. - Respecto al daño propiamente dicho. Que, después de la operación médica, y
como consecuencia de la pérdida innecesaria de un órgano femenino y de vital importancia para el
normal desarrollo de la mujer, es que me veo en la necesidad de efectuar nuevos exámenes
médicos, que conllevan a la compra de medicamentos y demás
tratamientos médicos y psicológicos, que intenten suplir el daño que se causó a mi integridad
física y psíquica. - Respecto de la reparación del daño. Por cada desmedro ocasionado al cuerpo
humano, se debe pagar un monto que repare el daño, y más aún, se debe intentar compensar el
daño causado, reemplazando el órgano humano, con otro artificial, por lo que se insertará un
Implante, que intentará disimular la deficiencia de lo que ya no se posee, y que fue extirpado sin
motivo alguno, como es el SENO DERECHO. 4.5.3.3.- DAÑO EXTRAPATRIMONIAL.Que es el que
lesiona a la persona en sí misma, estimada como un valor espiritual, psicológico, inmaterial.
Dentro de éste se encuentra el daño moral, definido como “el ansia, la angustia, los sufrimientos
físicos o psíquicos, etc.”, padecidos por la víctima. 4.5.3.4.- DAÑO MORAL 4.5.3.4.1.- NEXO CAUSAL
Que tanto en la responsabilidad objetiva como en la subjetiva, se hace la siguiente referencia:
“quien causa un daño”, por lo que puede ser tomada para el caso, sosteniéndose que esta fórmula
se refiere a la determinación del daño y no a la inmediatez de la causa. De esto se desprende que
el objeto del nexo causal tiene doble relevancia: Para el aspecto del evento lesivo (causalidad de
hecho o fáctica), se procede a la reconstrucción del hecho a los efectos de imputación de la
responsabilidad.
Para el aspecto del daño resarcible (causalidad jurídica), se determinan las consecuencias dañosas
que el responsable deberá resarcir. Ambos, considerados “criterios de calificación normativa. Para
que exista un NEXO CAUSAL, deben distinguirse tres elementos: La causa, por la que se produce el
efecto, que el presente caso, fue el mal diagnóstico, al haberse señalado que debía ser sometida a
una Masectomía. La condición, considerado como todo antecedente, sin el cual el resultado no se
habría producido, todo elemento que no puede ser eliminado con el pensamiento sin que haga
falta el efecto”. La ocasión ya que se ha causado un daño a la integridad de la recurrente.
4.5.3.4.2.- EL FACTOR DE ATRIBUCIÓN. Que busca responder a la pregunta de “¿a título de qué se
es responsable del daño causado?, es decir, “¿Cuál es el fundamento del deber de indemnizar”,
para lo que existen factores de atribución subjetivos, que son “la culpa y el dolo”. 4.5.3.4.3.- -LA
CULPA Entendida como “la creación de un riesgo injustificado, donde para evaluar si ese riesgo sea
justificado o no, se necesitará confrontarlo con la utilidad social de la actividad a la cual éste se
refiere, teniendo en cuenta el costo de la remoción de éste: cuando más grandes son la utilidad
social y el costo
de remoción, tanto más grande es el riesgo justificado” Que para el caso, tienen como
fundamental a la CULPA PROFESIONAL. 4.5.3.4.3.1.-LA CULPA PROFESIONAL Que señala que en la
aplicación de reglas científicas sólo debe incurrirse en responsabilidad en los casos de dolo y culpa
inexcusable, como sería el desconocimiento de tales reglas que o indebida aplicación las reglas por
de negligencia grave. Y siendo el caso el médico tratante, conociendo operación, cometió
negligencia grave. 4.6.- LA REPARACIÓN CIVIL: EL RESARCIMIENTO DEL DAÑO PATRIMONIAL Por el
que se busca una satisfacción del interés lesionado, al haberse extirpado un órgano
irreemplazable, sin motivo alguno. Existen dos tipos de modelos resarcitorios, que deben ser
tomados en cuenta, para el establecimiento de la indemnización: 4.6.1.- Resarcimiento dinerario o
por equivalente Consistente en la compensación económica a la víctima. Por esto se afirma que “el
binomio daño patrimonialresarcimiento por equivalente mantiene el rol de modelo normativo y
sistemático óptimo”, por lo que se me debe restituir la totalidad de los gastos ocasionados por la
negligencia médica.. 4.6.2.- Resarcimiento en forma específica o in natura A través de la
reconstitución, en línea de principio, de la situación material anterior a la producción del daño.
Este tipo de resarcimiento engloba otros supuestos, que como es
el caso, no se puede reconstituir a la situación anterior, pero puede aliviar a la víctima, con el pago
de los gastos para la reconstitución del implante que se deberá implantar a la recurrente. Por lo
expresado, estos modelos resarcitorios no son excluyentes. Así, “si la reparación in natura
compensa sólo una parte del daño, la víctima tiene derecho al equivalente monetario de la parte
residual”, motivo este por el que es procedente el monto indemnizatorio de la pretensión. V.-
MONTO DEL PETITORIO: Debido a la naturaleza de la pretensión el monto del petitorio es
apreciable en dinero. Siendo el monto de la pretensión resarcitoria S/. 250,000.00 (DOSCIENTOS
CINCUENTA MIL CON 00/100 NUEVOS SOLES) que corresponden de la suma de las pretensiones.
VI.- VIA PROCEDIMENTAL: Es en vía de Proceso de Conocimiento Interpongo demanda de Daños y
Perjuicios por Acción de Responsabilidad Extracontractual; lucro cesante e indemnización así como
los intereses legales, costas y costos amparándome en los artículos: 475 del Código Procesal Civil a
la letra dice que se tramitan en proceso de conocimiento ante los juzgados civiles los asuntos
como… la estimación patrimonial del petitorio sea mayor de trescientas unidades de referencia
procesal; y el Art. 17 del Código Procesal Civil que dice…es competente el juez del domicilio en
donde tiene su sede principal o en cualquiera de dichos domicilios donde ocurrió el hecho que
motiva la demanda o donde seria ejecutable la pretensión reclamada. VII.- MEDIOS PROBATORIOS:
1.2.3.4.- Copia de la ultima boleta de pago expedida por la Universidad Católica de Santa María.
Copias de las partidas de nacimiento de mis tres menores hijos. Certificado Medico con el
diagnostico de mi cónyuge por tener un problema cardiaco. Copia de mi historia clínica Nro.
133665, donde consta la atención con fecha 26 de Julio del 2004 que acudí al hospital CASE
(CARLOS ALBERTO SEGUIN ESCOBEDO) de ESSALUD atendiéndome en el servicio de medicina
general y la atención con fecha 03 de Agosto del 2004, me apersoné al servicio de Gineco
Oncología, del cual estaba a cargo de la Dra. Gladys Núñez Cevallos, la cual ordeno se me
practique ecografías, mamografía; biopsia de tejido; exámenes auxiliares y riesgo quirúrgico. 5.6.-
Copia de la hoja de Evolución Clínica de la demandante con código de asegurado 13665. Copia de
los exámenes con fecha 30 de Agosto del 2004, con diagnostico de un fibroma adenoma
(tumoración benigna) en el seno derecho indicando que era un quiste benigno. 7.8.9.- Hoja de
autorización para operar el día 12 de setiembre del 2004. Copia de la orden de alta. Copia del
diagnostico emitido por al INSTITUTO DE PATOLOGIA Y BIOLOGIA CELULAR “ARIAS STELLA”
diagnosticando: HIPERPLASIA FIBROADENOMA MAMARIO TRACANALICULAR; LOBULAR E
HIPERPLASIA FOCAL, DEL EPITELIO DUCTAL, es decir una tumoración benigna que de ningún modo
justificaba la masectomía. 10.Copia del diagnostico emitido por el Laboratorio FERNAN ZEGARRA &
MANCHEGO ATOLOGOS ASOCIADOS S.A.C. del Centro Medico Arequipa, se pronuncia:
MASTOPATIA BROQUISTICA DE LA MAMA CON FIBROSIS, QUISTES Y ADENOSIS SIMPLE.
FIBROADENOMA PERIE TRA CANALICULAR MAMARIA. EN LA MUESTRA REMITIDA NO SE
ENCUENTRA NEOPLASIA MALIGNA. 11.Copia de los permisos otorgados por enfermedad.
12.- Copia de la carta de despido, donde se me comunica la que soy separada de mi cargo y cesado
de mis funciones desde 15 de Noviembre del 2004. 13.14.- Copia del cargo de la solicitud
presentada a la Gerencia del Hospital con fecha 02 de enero del 2005, pidiendo una investigación.
Constatación policial efectuada por la comisaría de Palacio Viejo a cargo del teniente Mayor Víctor
Raúl Flores Humala, donde certifica el lugar de mi domicilio. 15.- Copia del autovaluo de la
propiedad de mis señores padres donde consta que se les ha exonerado del pago del impuesto
predial por ser ambos jubilados. XIII.- ANEXOS.1-A 1-B 1-C 1-D 1-E Copia legible del documento de
identidad de la recurrente. Copia legalizada de la ultima boleta de pago expedida por la
Universidad Católica de Santa María. Copias legalizadas de las partidas de nacimiento de mis tres
menores hijos. Copia simple del certificado Medico con el diagnostico de mi cónyuge por tener un
problema cardiaco. Copia simple de mi historia clínica Nro. 133665, donde consta la atención con
fecha 26 de Julio del 2004 y la atención con fecha 03 de Agosto del 2004. 1-F 1-G Copia simple de
la hoja de Evolución Clínica de la demandante con código de asegurado 13665. Copia de los
exámenes con fecha 30 de Agosto del 2004, con diagnostico de un fibroma adenoma (tumoración
benigna) en el seno derecho indicando que era un quiste benigno. 1-H 1-I 1-J Hoja de autorización
para operar el día 12 de setiembre del 2004. Copia simple de la orden de alta. Copia legalizada del
diagnostico emitido por al INSTITUTO DE PATOLOGIA Y BIOLOGIA CELULAR “ARIAS STELLA”
diagnosticando: FIBROADENOMA MAMARIO TRACANALICULAR; HIPERPLASIA LOBULAR E
HIPERPLASIA FOCAL, DEL EPITELIO DUCTAL, es decir
una tumoración benigna que de ningún modo justificaba la masectomía. 1-K Copia legalizada del
diagnostico emitido por el Laboratorio FERNAN ZEGARRA & MANCHEGO PATOLOGOS ASOCIADOS
S.A.C. del Centro Medico Arequipa, se pronuncia: MASTOPATIA BROQUISTICA DE LA MAMA CON
FIBROSIS, PERIE TRA QUISTES Y ADENOSIS MAMARIA. SIMPLE. EN LA FIBROADENOMA 1-L 1-M
CANALICULAR MUESTRA REMITIDA NO SE ENCUENTRA NEOPLASIA MALIGNA. Copia legalizada de
los permisos otorgados por enfermedad. Copia legalizada de la carta de despido donde hacen de
mi conocimiento que he sido separada de mi cargo y cesada de mis funciones desde 15 de
Noviembre del 2004. 1-N Copia legalizada del cargo de la solicitud presentada a la Gerencia del
Hospital con fecha 02 de enero del 2005, pidiendo una investigación, de la que nunca no se me dio
contestación alguna, y menos ayuda de cirugía estética como creo que era su obligación. 1-O
Constatación policial efectuada por la comisaría de Palacio Viejo a cargo del teniente Mayor Víctor
Raúl Flores Humala, donde certifica el lugar de mi domicilio. 1-P Copia del autovaluo de la
propiedad de mis señores padres donde consta que se les ha exonerado del pago del impuesto
predial por ser ambos jubilados. 1- Q 1- R 1- S 1-T 1-U 1-V Dos boletas de Tasa Judicial de
Ofrecimiento de Pruebas Cuatro cedulas de notificación. Pliego de preguntas para Antauro Humala
Tasso. Pliego de preguntas para el Medico Walter Fernández Mendoza Pliego de preguntas para La
Medico Gladys Núñez Zevallos Tasa judicial por ofrecimiento de pruebas. POR LO EXPUESTO:
Al juzgado, solicito se sirva tener por interpuesta la presente demanda y darle trámite que a su
naturaleza corresponde, conforme a mi derecho y de acuerdo a ley. PRIMER OTROSI: Que, delego
las facultades generales de representación a que se refiere el Art. 80º del Código Procesal Civil al
Dra. Katherine Angela Gonzales Solari con registro de C.A.A. 6289 y declaro estar instruida acerca
de sus alcances. En cuento al domicilio de al representada, requisito para la representación por
abogado señalo que se encuentra indicado en la parte introductoria de la presente demanda.
Téngase presente. SEGUNDO OTROSI: No se ha sometido a Conciliación la presente controversia,
en cumplimiento del Art. 9º de la Ley de Conciliación 26872 que dispone que no se someten a
conciliación la reparación Civil derivada de la comisión de delitos o faltas. Téngase presente.
TERCER OTROSI: Adjunto suficientes cedulas para la notificación que corresponda. Téngase
presente. Arequipa, 11 de abril del 2006 Dra. Katherine Angela Gonzáles Solari ABOGADA C.A.A.
NRO.6289 SARA SUÁREZ MANRIQUE DNI 42587451