Secretario:

Expediente:
Escrito: 01
Sumilla: DEMANDA DE TENENCIA DE MENORES

SEÑOR JUEZ ESPECIALIZADO EN LO CIVIL DE CHICLAYO

Pedro Cortez Torres, identificado con DNI N°43298801, y

Emperatriz Aguirre Toledo, con DNI N°45654321, con
domicilio real y procesal en Calle Alfonso Ugarte N°190
Distrito de Chiclayo, Provincia de Chiclayo, Departamento de
Lambayeque, con casilla electrónica N°8987, nos
presentamos ante su dignísimo despacho y decimos:

NOMBRE Y DIRECCIÓN DEL DEMANDADO:

Invocando el interés legítimo para obrar, recurrimos ante su despacho Sr. Juez, con la
finalidad de interponer una Demanda de tenencia de menores contra Tarcila Oneto
Pérez, a quien se le notificará en la Avenida 28 de Julio N°1047 en el distrito de la
Victoria provincia de Chiclayo departamento de Lambayeque.

I. PETITORIO:

En ejercicio irrestricto de nuestro derecho a la Tutela Jurisdiccional Efectiva e invocando

legitimidad e interés para obrar por derecho propio, solicitamos LA TENENCIA de
nuestro menor hijo XXX de conformidad con los fundamentos fácticos y jurídicos que
expondremos posteriormente.

Asimismo, solicitamos se condene a la demandada para el pago de costas y costos del

proceso.

II. FUNDAMENTOS FÁCTICOS:

PRIMERO: Respecto a la existencia del menor

En primer lugar, nosotros los demandantes somos un matrimonio feliz como lo acredita
el Acta de Matrimonio adjuntada a la demanda, y que no hemos podido tener la dicha de
ser padres pese a los reiterados intentos, debido al estado de salud de la demandante
Emperatriz Aguirre Toledo por padecer de «insuficiencia cérvico-uterina» conforme a la
prueba documental correspondiente que adjunto, que es un trastorno que se produce
cuando el tejido débil del cuello uterino causa un nacimiento prematuro o a la pérdida de
un embarazo saludable.

SEGUNDO: Respecto a la Pretensión de Tenencia

A pesar de ello, seguimos adelante con nuestro plan familiar al someter al cónyuge antes
mencionado a tratamientos para que esta pueda concebir a nuestro primogénito, todos sin
éxito alguno. Un día cualquiera, leyendo el periódico El Comercio nos topamos con un
anuncio escrito por la demandada, quien ofrecía explícitamente su vientre en alquiler.
Tras debatir si esta opción era viable, decidimos contactar a la ahora emplazada a través
de Whatsapp como puede comprobarse en las conversaciones adjuntas, con el fin de
llegar a un acuerdo.

TERCERO:

Después de varias conversaciones, el acuerdo fue materializado en un contrato firmado

(adjunto a la demanda) por ambas partes a través del cual la demandada aceptaba gestar
a nuestro hijo a cambio de USD $5,000.00 dólares entregados en dos partes, una al
comienzo y otra al final. Claro acordamos que ella no tendría que preocuparse por ningún
gasto médico (controles prenatales) ni de otra naturaleza y solo tendría que cumplir con
entregar al recién nacido.

CUARTO:

Llegado la fecha del alumbramiento, la demandada Tracila Oneto Pérez queriendo

obtener un beneficio económico, solicitó aumentar el monto de dinero acordado en USD
$ 3,000.00 dólares, a cambio de entregarnos a nuestro hijo. En esta oportunidad nosotros
no aceptamos su petición, en razón de que notamos de que el único interés que ella tenía
era el de lucrar y aprovecharse de nuestros deseos de ser padres. Ante la negación y al ver
que el bebé era robusto y sano, esta optó por no entregarnos a nuestro hijo y cambió el
registro como si ella fuese la madre legal, argumentando actualmente que, de hecho, la
verdadera madre es ella ya que lo ha gestado en su vientre por nueve meses.

QUINTO:

Con el objetivo de fundamentar nuestro petitorio, tenemos el hecho de que la emplazada

es una persona incapaz económicamente de proporcionar las necesidades básicas al bebé,
ya que esta apenas puede mantenerse a sí misma y todo apunta a que su única fuente de
ingreso es el alquiler de su vientre. La segunda razón consiste en que tal y como se
acredita mediante prueba documental adjunta a la demanda, esta sufre de un trastorno de
bipolaridad muy severo. Esto hace totalmente imposible que el menor pueda desarrollarse
sin dificultad alguna, es más, esto lo pone en una situación muy riesgosa que afecta su
integridad física y psicológica directamente, esto debe ser evitado a toda costa. Una última
razón a resaltar, es el hecho de que ella es tan egoísta que utiliza a estos bebés como
productos listos para ser vendidos, lucrando inescrupulosamente con estas criaturas y con
su futuro que resulta ser, en muchos casos, incierto.

SEXTO:

De hecho, la Corte Suprema, máximo órgano nacional de justicia, nos dotó de seguridad
jurídica mediante lo resuelto en la Casación 1961-2011-Lima, en la cual se declaró
improcedente dicho recurso interpuesto por una madre de dos menores en contra de la
resolución que otorgaba la tenencia y custodia de los hijos a favor del padre, en la medida
que se acreditó que la progenitora no tenía capacidad mental para convivir con ellos.
Recordemos que esta jurisprudencia podría ser utilizado un antecedente de observancia
para resolver casos similares como este.

SÉPTIMO:

A profundidad, lo que fundamenta este colegiado es que, si bien el Código de los Niños
y Adolescentes establece que, cuando no exista acuerdo en la tenencia, el menor deberá
permanecer con el progenitor con quien convivió mayor tiempo (art. 84), la aplicación de
esta regla dependerá de las situaciones de cada caso en concreto y siempre que esto sea
favorable al menor. Similar interpretación se debe dar al artículo 85 del mismo código:
Pese a que la opinión de los menores es importante, la tenencia deberá fijarse evaluando
el conjunto de medios probatorios existentes, a fin de determinar qué es lo que más
le conviene al menor.

OCTAVO:

Por lo tanto, antes de privilegiar los factores del tiempo, edad, sexo o permanencia,
se debe salvaguardar en todo momento el Interés Superior del Niño, Niña o
Adolescente (Art. IX - CNA).

NOVENO:
Cabe señalar que la técnica reproducción asistida, mediante la subrogación materna
(aplicable a nuestro caso) no se encuentra regulada en nuestra legislación. Sin embargo,
esta es un hecho comprobable en la realidad a la cual las parejas podemos recurrir, sin
que esto signifique la vulneración del artículo 6 del Código Civil Peruano, el cual señala
que: “los actos de disposición del propio cuerpo están prohibidos cuando ocasionen una
disminución permanente de la integridad física […]”

DÉCIMO:

Basamos esta afirmación en que nuestro ordenamiento jurídico reconoce como sujeto de
derecho al concebido para todo cuanto le favorece (se determina que existe vida desde la
concepción). El concebido tiene individualidad biológica; por lo tanto, un embrión no
se puede considerar como extensión más del cuerpo de la gestante, cada vida tiene distinta
individualización; por lo tanto, no se puede afirmar que en la subrogación de maternidad
se está disponiendo del propio cuerpo, porque desde la concepción existe una vida, que
si bien depende de la madre es distinta a la de esta. Además, es comprobable que en este
caso no existió una disminución que atente con la integridad física de la gestante.

UNDÉCIMO:

Por otro lado, mediante el contrato de subrogación de maternidad, no buscamos que se

nos venda un bebé, pues esto definitivamente sería ilícito, en razón de que el ser humano
no puede ser objeto de negocio jurídico. Mediante esta técnica de reproducción asistida
lo que buscamos es que la emplazada, conciba y geste durante su desarrollo a nuestro
hijo, dado la condición patológica que sufre Emperatriz Aguirre Toledo, la demandante.

DUODÉCIMO:

El contrato de gestación subrogada no vulnera los principios del derecho, por el contrario,
se nos faculta a los matrimonios debidamente constituidos optar por técnicas de
reproducción asistida en caso de problemas de infertilidad, respetando los derechos
sexuales y reproductivos que tenemos y los cuales están ligados al Derecho del Libre
Desarrollo de la Personalidad.

DÉCIMO PRIMERO:

La Constitución Política Peruana no reconoce expresamente a los derechos sexuales, ni a

los derechos reproductivos; no obstante, reconoce que: “la política nacional de población
tiene como objetivo difundir y promover la paternidad y maternidad responsables.
Reconoce el derecho de las familias y de las personas a decidir. En tal sentido, el Estado
asegura los programas de educación y la información adecuados y el acceso a los medios,
que no afecten la vida o la salud”. Asimismo, la Ley de Igualdad de Oportunidades entre
Mujeres y Hombres reconoce la existencia de los derechos sexuales y los derechos
reproductivos. En ella se señala que es obligación del Poder Ejecutivo, gobiernos
regionales y locales de adoptar políticas, planes y programas para garantizar el derecho a
la salud, “con especial énfasis en la vigencia de los derechos sexuales y reproductivos
[…] y en particular el derecho a la maternidad segura”

DÉCIMO SEGUNDO:

Entonces, se puede precisar que optar por una subrogación de maternidad constituye un
tratamiento especial dado que mediante esta se puede alcanzar los ideales reproductivos
de un matrimonio, que, a su vez, (conjuntamente con el fin de crear un núcleo familiar)
tiene como fin la procreación. Asimismo, alcanzar los ideales de paternidad y maternidad
determina alcanzar el Libre Desarrollo de la Personalidad Conyugal.

DÉCIMO TERCERO:

También es importante mencionar que este actuar doloso por parte de la demandada,
afecta el Interés Superior del Menor, es así que este actuar, no solo recae contra de los
demandantes, sino también en contra del derecho fundamental de Identidad del Niño,
ya que este tiene derecho a conocer y llevar el apellido de sus padres biológicos. Esto
porque, nosotros los demandantes somos los padres biológicos en razón de que el menor
fue concebido con nuestros gametos, además que todo sucedió con el consentimiento de
ambas partes.

DÉCIMO CUARTO:

Señor Juez, puede verificarse que la demandada no siente amor o inclinación a la

maternidad pues lo único que le interesa es sacar provecho económico con el menor al
solicitarnos fuertes sumas de dinero, lo cual demuestra que es imposible que le brinde
todos los cuidados y amor necesarios para criar al menor. Caso contrario es en un
ambiente familiar como el nuestro donde, con mucha alegría y ansias, la llegada de un
niño será bienvenida cuidando en todo momento que su desarrollo sea saludable y sus
necesidades básicas y/o especiales sean enteramente cubiertas por nuestra solvencia
económica.
III. FUNDAMENTACIÓN JURÍDICA:

Amparamos esta demanda en lo previsto en:

Constitución Política del Perú

- Art. 2, “Se reconocen los derechos fundamentales de la persona, donde podemos

decir que se subyacen en el libre desarrollo personal.”
- Art. 6, “La política nacional de población tiene como objetivo difundir y
promover la paternidad y maternidad responsables.”

Casación 1961-2012-LIMA

Código de los Niños y Adolescentes

- Art. 3-A, “Derecho al Buen Trato”.

- Art. 4, “Derecho a su Integridad Personal”.
- Art. 6, “El niño tiene derecho a la identidad, lo que incluye conocer a sus padres
y llevar sus apellidos”.
- Art. 14, “Derecho a la Educación, Cultura, Deporte y Recreación”.
- Arts. 81-87, “De la Tenencia del Niño y del Adolescente”.
- Art. 161, “Del Proceso Único”.

Código Civil

- Art. 235, “Deberes de los padres e igualdad entre los hijos”

- Art. 391, “Reconocimiento en el registro de nacimiento”
- Art. 1352, “Los contratos se perfeccionan, con el consentimiento de las partes”
- Art. 1361, “Los contratos son obligatorios en cuanto se haya expresado en ellos.”

Código Procesal Civil

- Arts. 130, 424, 446, “Forma del escrito y requisitos de la demanda y de sus
anexos”

Ley de Igualdad de Oportunidades entre Mujeres y Hombres – Ley 28983-

- Art. 6, literal i)

IV. VÍA PROCEDIMENTAL:

La tramitación de este proceso será a través del Proceso Único.

V. MEDIOS PROBATORIOS:

Ofrecemos el mérito de los siguientes medios probatorios

1- Anuncio en el diario Comercio, con la finalidad de probar que Tarcila Oneto Pérez
de forma voluntaria se ofrece para llevar a cabo una subrogación materna.

2- Certificado Médico de Emperatriz Aguirre Toledo, con la finalidad de determinar

que realmente padece insuficiencia cervicouterina.

3- Contrato de fecha 01/11/2017, con la finalidad de establecer que efectivamente

existe una obligación.

4- Comprobante de pago Nro. ……….., emitido por el laboratorio “Gestar in Vitro”,

para probar que se llevó cabo el procedimiento de reproducción asistida.

5- Conversaciones de Whatsapp impresas, donde se puede apreciar la conformidad

de Tarcila Oneto Pérez con el monto de 2500 dólares entregados mediante depósito
bancario. Y donde se aprecia también la negativa de cumplir lo pactado.

6- Voucher de depósito de dinero emitido por Interbank correspondiente a $ 2,500.00

dólares.

7- Pliego de preguntas para el Dr. Juan Pérez García – medico encargado del
tratamiento de fecuandación.

ANEXOS:

1.A Copia de DNI de los codemandantes

1.B Acta de Matrimonio de los condemandantes

1.C Copia certificada del anuncio en el diario Comercio

1.D Copia certificada del Certificado Médico de Emperatriz Aguirre Toledo

1.E Certificado Médico de Emperatriz Aguirre Toledo

1.F Copia certificada del contrato celebrado

1.G Copia certificada del comprobante de pago emitido por el laboratorio “Gestar in
Vitro”

1.H Conversaciones impresas de Whatsapp

 1.I Copia certificada del voucher de depósito de dinero emitido por Interbank.

1.J Arancel judicial

1.K Cedulas de Notificación.

PRIMER OTROSÍ DIGO:

Conforme al art. 80° del Código Procesal Civil nombro como mi abogado al letrado Luis
Sánchez Ramírez, otorgándole las facultades la representación contenida en el art. 74°
del Código Procesal Civil.

SEGUNDO OTROSÍ DIGO:

Que adjunto la tasa judicial por ofrecimiento de pruebas así como un (1) juego de la
demanda, anexos respectivos y cédulas de notificación.

POR LO EXPUESTO:

A usted Señor Juez, solicito acceda a mi petición proveyéndose conforme a Ley.

Chiclayo, 2019.

DEMANDANTES

ABOGADO DEFENSOR