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DE SOLUCIÓN DE CONFLICTO
Dra. Ángela Sheila Bonilla Lancheros
Abogada Conciliadora
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GENERALIDADES
¿Qué son?
Los Mecanismos Alternativos de Solución de Conflictos (en adelante M.A.S.C.) son diferentes posibilidades o
herramientas de administración de justicia con los que cuentan las personas envueltas en una controversia
para solucionarla sin la intervención de un juez.
Los M.A.S.C. son una opción para resolver conflictos de una forma ágil, eficiente y eficaz con plenos efectos
legales.
Con la entrada en vigencia de la Constitución Política de Colombia, la administración de justicia dejó de ser
una función exclusiva del Estado y se convirtió de forma excepcional y transitoria en una función ejercida
también por los particulares. El artículo 116 inciso 4 de la carta establece que la jurisdicción, entendida como
la función de administrar justicia, puede ser ejercida de forma transitoria por los particulares en la condición
de jurados en las causas criminales, conciliadores o en la de árbitros habilitados por las partes para proferir
fallos en derecho o en equidad en los términos que determine la ley.
La habilitación de que habla el artículo en mención, hace referencia a la aprobación que los conflictuantes
dan al particular, para que pueda ejercer como administrador de justicia en la solución de sus controversias.
a. Aprovechar las cualidades de los participantes para idear procedimientos eficaces de solución de
problemas sobre la base de la cooperación. Todos los M.A.S.C. buscan que los protagonistas de los
conflictos intervengan de forma activa, en la solución de sus controversias muy pocos dejan en manos de
un tercero la solución.
•• Ser mecanismos de administración transitoria de justicia. Como ya se había mencionado, son formas
de administrar justicia por los particulares con una característica que los hace diferentes de la
administración de justicia estatal: son transitorios.
•• Ser mecanismos excepcionales de administración de justicia. Los M.A.S.C. son formas de administración
de justica alterna y excepcional a la vía judicial, no todos los conflictos pueden ser solucionados a través
de ellos, pues se requieren de unos elementos sui generis, en cada caso.
•• Contar sus actuaciones con la idoneidad y fortaleza de ser tramitados y concluidos con actos
jurisdiccionales, a través de estos se logra justicia, mediante procedimientos legales, regulados y con
efectos jurídicos.
•• Ser un sistema voluntario, privado y bilateral de solución de conflictos: voluntario porque son los
intervinientes en el conflicto quienes deciden someterlo a un M.A.S.C. determinado; privado porque
son los particulares quienes fungen como administradores de justicia; bilateral porque la solución
concertada del conflicto formulada y aceptada por los mismos conflictuantes.
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¿Cuál es la normatividad vigente?
En la actualidad encontramos:
Legislativamente la Ley 23 de 1991. Constituida como una ley de descongestión de despachos judiciales, incluye
entre otros a la conciliación en derecho y en equidad.
La Ley 270 de 1996. Ley estatutaria de acceso a la justicia, artículo 13 que consagra la función jurisdiccional de los
particulares y establece los principios a los cuales deben someterse y acatar.
La Ley 446 de 1998. Ley de descongestión judicial, en la cual se encuentra un título de acceso a la justicia a través de
la conciliación en derecho, la conciliación en equidad, el arbitraje y la amigable composición, en esta ley hallamos
las mejores definiciones de los M.A.S.C.
El Decreto 1818 de 1998. Establecido como el estatuto de los M.A.S.C., en este se compila el Decreto 2279 de 1989 y
la Ley 446 de 1998.
La Ley 640 de 2001. Estatuto general de conciliación, donde se incluyen las normas generales aplicables a la
conciliación, la reglamentación de los conciliadores y de los centros de conciliación y la conciliación extrajudicial
en derecho.
El Código Civil Colombiano. En los artículos 2469 a 2483, regula lo relacionado al contrato de transacción
(negociación).
El Decreto 1829 de 2013. Por el cual se reglamentan algunas disposiciones de las Leyes 23 de 1991, 446 de 1998, 640
de 2001 y 1563 de 2012.
El Decreto 1069 de 2015. Por medio del cual se expide el decreto único reglamentario del sector justicia y del derecho.
El Decreto 2046 de 2015. Por el cual se modifican algunas disposiciones del capítulo 2, título 4, parte 2, libro 2 del
Decreto 1069 de 2015.
La Ley 1801 de 2016, por la cual se expide el Código General de Policía y que consagra la figura de la mediación
policial.
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¿Cómo se clasifican?
Los M.A.S.C., teniendo en cuenta la forma de intervención del tercero, se clasifican en:
Autocompositivos
Se denominan autocompositivos a los mecanismos jurídicos a través de los cuales las partes son quienes por
sí mismas y sin la intervención de un tercero, median un acuerdo o arreglo directo como la transacción.
En esta especie de mecanismos alternativos las partes del conflicto no delegan la facultad y responsabilidad
de tomar decisiones que pongan fin al conflicto.
• Transacción
• Mediación policial
• Conciliación
• Amigable composición
Heterocompositivos
Se denominan heterocompositivos a los mecanismos en los cuales las partes delegan en un tercero calificado,
o arbitro, la facultad de tomar decisiones vinculantes para las partes del conflicto jurídico, y que pongan fin al
conflicto con efectos de cosa juzgada.
Aun cuando el tercero decide, la habilitación del mismo siempre supone un acuerdo previo entre las partes
con el fin de excluir el conflicto actual o eventual de la justicia ordinaria y someterlo a la jurisdicción M.A.S.C.
• Arbitraje
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LOS MECANISMOS DE SOLUCIÓN DE CONFLICTOS
¿Qué es la mediación?
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¿Qué es la transacción?
¿Qué es la conciliación?
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Además de las personas en conflicto, esta figura
involucra también a un tercero neutral e imparcial
llamado conciliador, que actúa siempre habilitado
por las partes, facilitando el diálogo entre ellas y
promoviendo fórmulas de acuerdo que permitan
llegar a soluciones satisfactorias para ambas partes.
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El acta de conciliación, como acto jurisdiccional y documento final del procedimiento conciliatorio, cuenta
con dos efectos: en primer lugar, el acta de conciliación hace tránsito a cosa juzgada, es decir que los acuerdos
adelantados ante los respectivos conciliadores habilitados por ley, no sea de nuevo objeto de debate a través
de un proceso judicial o de otro mecanismo alternativo de solución de conflictos, este efecto busca darle
certidumbre al derecho y proteger a ambas partes de una nueva acción o una nueva sentencia; en segundo
lugar, el acta de conciliación presta mérito ejecutivo, esto es, que cuando el acta de conciliación contenga una
obligación clara, expresa y exigible, será de obligatorio cumplimiento para la parte que se imponga dicha
obligación.
En caso de incumplimiento total o parcial de lo acordado por parte de uno de los conciliantes, la autoridad
judicial competente podrá ordenar su cumplimiento conforme a lo dispuesto en la Ley 446 de 1998, dando
efectividad a los acuerdos.
1. Es una manera de resolver de manera directa y amistosa los conflictos que surgen de una relación
contractual o que involucre la voluntad de las partes.
2. Se vincula la colaboración de un tercero llamado conciliador.
3. Se da por terminadas sus diferencias, suscribiendo lo acordado en un acta conciliatoria.
En general, la conciliación se presenta como una oportunidad que la ley otorga a las partes para que
reestablezcan sus ánimos a través de una figura que puede ser de carácter judicial o extrajudicial, y a la que
voluntariamente se someten a raíz de un conflicto con el fin de darle existencia a un acto siempre que los
derechos sean susceptibles de transacción, desistimiento o conciliación.
La Ley 1563 de 2012 en su artículo 59 define a la amigable composición como un mecanismo alternativo
de solución de conflictos, por medio del cual, dos o más particulares, un particular y una o más entidades
públicas, o varias entidades públicas, o quien desempeñe funciones administrativas, delegan en un tercero,
denominado amigable componedor, la facultad de definir, con fuerza vinculante para las partes, una
controversia contractual de libre disposición.
Características
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Elementos
(i) Conflicto (ii) un particular nombrado por las partes (iii) delegación expresa al tercero y (iv) sometimiento
de las partes a lo establecido por el tercero. Es un mecanismo de solución de conflictos por medio del cual dos
o más particulares delegan en un tercero, denominado amigable componedor, la facultad de precisar, con
fuerza vinculante para ellas, el estado, las partes y la forma de cumplimiento de un negocio jurídico particular.
Se caracteriza por ser un procedimiento eminentemente contractual, donde los amigables componedores no
ejercen por principio ninguna función judicial, estos son representantes de las partes en conflicto, permitiendo
que su desarrollo se cumpla de acuerdo a lo señalado autónomamente por ellas. No se establece el número
de operadores, pero se aconseja ser impar.
La amigable composición busca que la controversia termine en un acuerdo o convención que tiene efectos de
transacción (cosa juzgada, mérito ejecutivo), denominado composición.
Esta figura se constituye en un mecanismo sin ninguna formalidad legalmente imperativa ni para la
escogencia de los amigables componedores, ni para el desarrollo del trabajo a estos encomendada.
Se refiere a un negocio jurídico particular, por tanto se referencia únicamente con el derecho privado.
Su decisión es similar a la transacción. Se distingue por su sencillez, celeridad, eficacia y por ser un
procedimiento informal.
¿Qué es el arbitraje?
Es un mecanismo por medio del cual las partes
involucradas en un conflicto de libre disposición,
defieren su solución a un tribunal arbitral, el cual queda
transitoriamente investido de la facultad de administrar
justicia, profiriendo una decisión denominada laudo
arbitral.
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Elementos
1. Conflicto
2. Un pacto arbitral
3. Particulares investidos con la facultad de administrar justicia
4. Pago de los honorarios y gastos administrativos
El arbitraje es un procedimiento que se presenta ante los Centros de Arbitraje, facultados por la ley para
instalar y coadyuvar a los tribunales de arbitraje que se encargan de decidir los conflictos entre las partes,
mediante fallos dictados por particulares denominados árbitros.
•• Arbitraje en derecho: es aquel ajustado a derecho que debe fundar su resolución en las normas legales
y jurisprudencia vigentes.
•• Arbitraje en equidad: es aplicado en situaciones de confianza donde no hace falta aplicar las normas
jurídicas o la jurisprudencia, sino los criterios de justicia propios de los árbitros conforme al lugar de las
partes en conflicto.
•• Arbitraje técnico: está basado en los conocimientos técnicos profesionales especializados de los árbitros
que han sido nombrados.
Es el requisito sin el cual no opera la figura del arbitraje, se define como el acuerdo de voluntades por medio
del cual las partes deciden excluir su conflicto actual o eventual, del conocimiento de la justicia ordinaria y
someterlo a justicia arbitral.
En el pacto arbitral deberá determinarse el tipo de arbitraje, a falta de estipulación al respecto el arbitraje será
en derecho.
El procedimiento será el legal y su duración no podrá exceder de 6 meses contados a partir de la primera
audiencia de trámite.
•• Cláusula compromisoria: cuando las partes de un contrato privado o estatal, acuerdan en el mismo
contrato que cualquier controversia derivada del contrato será resuelta por árbitros.
•• Compromiso: cuando las partes involucradas en un conflicto jurídico de origen extracontractual, pactan
mediante un contrato de arbitraje que la solución de las controversias extracontractuales sea dada por
árbitros.
Según el artículo 4 de la Ley 1563 de 2012, es el pacto arbitral contenido en el contrato, o en documento separado
anexo inequívocamente al referido contrato de derecho privado o estatal y en el que los contratantes someten
las eventuales diferencias a la decisión de un tribunal arbitral.
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Esta cláusula es autónoma con respecto de
la existencia y la validez del contrato del cual
forma parte. Por lo tanto, podrán someterse al
procedimiento arbitral los procesos en los cuales
se debata la existencia y la validez del contrato y la
decisión del tribunal será conducente, aunque el
contrato sea nulo o inexistente.
¿Qué es el compromiso?
• Celeridad
• Economía
• Especialidad
• Inmediación
• Eficacia
• Reserva
• Idoneidad
Es importante anotar que la decisión tomada dentro del trámite arbitral es idéntica que una decisión (fallo)
judicial y cuenta con la posibilidad de interposición de recursos.
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¿Qué es el laudo arbitral?
Es el resultado del tribunal arbitral, debe estar firmado por los árbitros, si existe un árbitro disidente en escrito
aparte presentará su salvamento de voto motivado.
En audiencia especial se dará a conocer el laudo (fallo) y este se torna irrevocable e irreformable por el tribunal
que lo dicta, pudiéndose hacer únicamente aclaraciones, correcciones matemáticas o precisiones sobre alguno
de los extremos de la litis, dentro de los 5 días siguientes a su expedición (de oficio o a petición de parte).
La justicia de paz toma elementos de las justicias comunitarias (como la conciliación basada en criterios de
equidad, usos y costumbres) y de la justicia formal (como la posibilidad de emitir fallos o sentencias, aunque
estos también sean en equidad).
Tratamiento integral y pacífico de los conflictos comunitarios y particulares: su objetivo es lograr la solución
integral y pacífica de los conflictos comunitarios o particulares.
Equidad: el juez de paz debe proferir decisiones en equidad, conforme a los criterios de justicia propios de
la comunidad.
Eficiencia: la administración de esta justicia debe cumplir con la finalidad de velar y promover la convivencia
pacífica en las comunidades a nivel nacional.
Autonomía e independencia: esta justicia es independiente y autónoma con el único límite de la Constitución
Nacional, por lo tanto ningún servidor público podrá insinuar, exigir, determinar o aconsejar a un juez de
paz las decisiones o criterios que deba adoptar en sus intervenciones, so pena de incurrir en mala conducta,
sancionable disciplinariamente.
Gratuidad: será gratuita y su funcionamiento estará a cargo del Estado, sin perjuicio de las expensas que
señale el Concejo Superior de la Judicatura.
Garantía de los derechos: es obligación de estos respetar y garantizar los derechos, no solo de quienes
intervienen en el proceso directamente, sino de todos aquellos que se afecten con él.
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Tip´s
Los M.A.S.C. sola aplican para la solución de conflictos jurídicos intersubjetivos.
Los M.A.S.C. tienen dos categorías, una como más de autocomposición (transacción, mediación
policial, conciliación y amigable composición) y otra, como de heterocomposición (arbitraje).
La transacción M.A.S.C. de arreglo directo, que es también un contrato civil útil para la solución de
conflictos jurídicos o para dar por terminado un proceso judicial, con efectos de cosa juzgada.
La mediación policial, M.A.S.C. de arreglo directo, como institución novedosa, regulada por el Código
General de Policía y con efectos de cosa juzgada.
La figura de jueces de paz, como administración de justicia por particulares quienes profieren una
decisión en equidad imponiendo con ella una solución al conflicto que vincula a las partes con efectos
de cosa juzgada.
Errores en la negociación
Todos los negociadores son personas con formas muy disimiles de negociar, cada uno emplea una técnica o
táctica dependiendo el caso, sin embargo, se pueden definir dos tipos muy definidos:
Negociador enfocado en los resultados: a este tipo de negociador lo único que realmente le interesa es conseguir
el resultado pretendido, sin importarle lo que debe hacer para lograrlo, puede llegar a intimidar, presionar, no
le afecta generar un clima de tensión, utiliza cualquier estratagema para lograr sus metas, son muy efectivos
en negociaciones económicas puntuales, pero no perdurables.
Tiene una excesiva autoconfianza, se cree con el poder de manejar la verdad, la otra parte es considerada
como un adversario digno de derrotar, con el fin de conseguir el máximo beneficio posible.
Como su objetivo es lograr un resultado satisfactorio para él, no le preocupa generar relaciones personales, ni
mucho menos hacer amigos, los intereses del oponente es un tema que se sale de la negociación y por tanto
de su interés.
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Referencias bibliográficas
Leyes y decretos
Jurisprudencia
Corte Constitucional, sala plena, magistrado ponente: Dr. Fabio Morón Díaz, sentencia C-215 del 9 de junio
de 1993.
Corte Constitucional, sala plena, magistrada ponente: Dra. Clara Inés Vargas Hernández, sentencia C-893 del
22 de agosto de 2001.
Corte Constitucional, sala plena, magistrados ponentes: Dr. Manuel José Cepeda Espinosa y Dr. Marco
Gerardo Monroy Cabra, sentencia C-1195 del 15 de noviembre de 2001.
Corte Constitucional, sala plena, magistrado ponente: Dr. Eduardo Montealegre Lynett, sentencia C-417 del
28 de mayo de 2002.
Corte Constitucional, sala plena, magistrado ponente: Dr. Jaime Córdoba Triviño, sentencia C-590 del 8 de
junio de 2005.
Corte Constitucional, sala plena, magistrado ponente: Dr. Gabriel Eduardo Mendoza Martelo, sentencia
T-023 del 23 de enero de 2012.
Mejía, Ó. (1997). Justicia y democracia consensual. Bogotá: Editorial Siglo del Hombre.
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Fuentes web
https://sites.google.com/site/yirmaleandrohuepe/mecanismosalternativosparalasoluciondeco.
https://youtu.be/taGHX6j77WA
http://www.javeriana.edu.co/biblos/tesis/derecho/dere4/Tesis-15.pdf
http://conciliacion.gov.co/portal
http://www.alcaldiabogota.gov.co/sisjur/normas/Norma1.jsp?i=4553
http://www.cali.gov.co/seguridad/publicaciones/1656/jueces_de_paz/
http://conciliacion.gov.co/portal/Arbitraje/-Qu%C3%A9-es Arbitraje/Caracter%C3%ADsticas-de-Arbitraje
https://repository.javeriana.edu.co/bitstream/handle/10554/14875/BoniventoOcampoMariaPaula2013.
pdf ?sequence=1
http://conciliacion.gov.co/portal/Amigable-Composici%C3%B3n/-Qu%C3%A9-es-Amigable-
Composici%C3%B3n
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