BOLILLA 3

1. ESPAÑA EN LA EDAD MODERNA

La Edad Moderna, trae consigo enormes cambios en España, desde el fondo del pasado los herederos del
rey Pelayo llegarán a convertirse en la primera potencia y fundar un imperio donde nunca se “pone el sol”. Piedra
angular de este proceso, es el reinado de los Reyes Católicos, a partir de 1474 coronada Isabel I, reina de Castilla.
Situación de España en el siglo XV: Hacia 1470 aparecía dividida en 5 reinos: Castilla, Aragón, Portugal,
Navarra y Granada.
Castilla: era el más fuerte y más poblado. En el Gobierno, la corona debía compartir su primacía con la
nobleza y con un nuevo actor, los comerciantes, artesanos, agricultores, que integraron una especie de clase media
enriquecida que dominaba la vida de la ciudad - el “burgo”- y en consecuencia el gobierno municipal.
Aragón: Constituía una federación de reinos pequeños: Aragón, Valencia y Mallorca; también aquí la nobleza
y el poder de la ciudad habían asegurado sus fueros mediante pactos con el rey, construyendo un complejo sistema
de contrapesos y garantías parecidos a los modernos sistemas constitucionales: todo se encontraba reglamentado,
desde la forma de celebración de las Cortes hasta la organización de los gremios. Tenía alrededor de 1.000.000 de
habitantes.
Portugal: tenía una cantidad similar de habitantes y ya se había convertido en una importante potencia
marítima a merced de sus exploraciones y comercio por las costas africanas.
Navarra: tenía aprox. 100.000 pobladores y era un pequeño reinado con un régimen jurídico de tipo foral,
parecido al de Aragón.
Granada: único territorio musulmán que restaba en la península con menos de 1.000.000 de habitantes, en
aprox. 30.000 Km. cuadrados y comprendía Granada, Málaga y Amería.

El pleito sucesorio;
La crisis interna quedó superada por la política desplegada por dos monarcas Fernando II de Aragón e Isabel
de Castilla. Sin embargo, su llegada al trono fue acompañada de complicadas intrigas. Isabel, hermanastra del Rey
de Castilla Enrique IV, fue proclamada heredera en el Tratado de “los Toros de Guisando” (1468), en detrimento de
la supuesta hija doña Juana “la Beltraneja”; el acuerdo incluía una cláusula que obligaba a Isabel a no contraer
matrimonio sin autorización de Enrique IV, que trataba de casarla con Alfonso V, rey de Portugal.
Finalmente, en Valladolid (1469) se casaron Isabel y Fernando, causando la ira del Rey Enrique IV que la
desheredó y proclamó sucesora a Doña Juana.

La lucha por el trono;

En 1474 muere el rey Enrique IV. Isabel se hizo proclamar reina en forma inmediata en Segovia,
suscribiendo con su esposo la llamada “Concordia de Segovia”, en la que se dejaba en claro que la reina titular o
propietaria de Castilla era únicamente Isabel, negándole a la administración y el derecho sucesorio de la Corona a
Fernando. Mientras, parte de la nobleza castellana, acordaba con Alfonso V de Portugal el matrimonio con la
jovencita doña Juana en la pretensión de unir los dos reinos.
Así, se dividió Castilla en una guerra de sucesión, los nobles en gral. se armaron junto a Portugal a favor de
doña Juana; la Iglesia, la burguesía y el bajo pueblo con Aragón sosteniendo a Isabel. El primer choque fue en Toro
(1476) y la batalla de Albuera (1479) puso en conflicto, suscribiéndose el tratado “Alcacovas-Toledo”, que selló la
paz en mutuos reconocimientos: Portugal reconoce a Isabel en el trono castellano, Castilla reconoce a los
portugueses la conquista de la costa africana, reservándose las Islas Canarias.

La unidad de España. Nacimiento de una potencia;

En pocos años, los Reyes Católicos, transforman esos reinos divididos y conflictuados en la primera
potencia mundial, a través de las siguientes medidas:
a. Unidad de territorio: En 1479 muere Juan II, rey de Aragón, sucedido por Fernando, se funde en la pareja
real la unidad castellano- aragonesa, a la que se suma Granada (1492) y Navarra (1512).
España fue el nombre que designaba a los 4 reinos unificados. Se trataba de una federación de reinos
autónomos, ya que, cada uno siguió conservando sus leyes, sus monedas, sus instituciones y sus fronteras.
b. Unidad de poder: Sobre todo en Castilla, el poder real se afirmó e impuso a la nobleza (que se
transformaron en altos funcionarios de la Corona) y también a las ciudades, por medio del “corregidor” que como
representante real centralizó y acrecentó la autoridad regia.
c. Unidad religiosa: Se la entendía como condición para la unidad política; avanzaron sobre la organización
de la iglesia, colocando las bases del regalismo. La reforma de la Iglesia Española tuvo un doble objeto cultural y
disciplinario; los obispos dejaron de ser señores feudales, para atender a sus funciones pastorales. En 1480 se
estableció el Tribunal de la Inquisición, para solucionar el problema de los falsos conversos (judíos que falsamente
se convertían en cristianos para disfrutar de las ventajas que les concedía el serlo).
d. El Estado Moderno: La unidad de poder se instrumentó en base a los funcionarios, elemento clave del
Estado moderno, capaz de llegar a todas partes y de fiscalizarlo todo, aparecen los corregidores, los pesquisidores,
las audiencias, el Consejo que se integrará con juristas, universitarios, etc.
Surge el ejército profesional, aparecieron las compañías de arcabuceros (infanterías), se desarrolla la
artillería, los cuerpos de ingenieros y pontoneros para abrir las vías de comunicación y acceso, aparece la sanidad
militar, Granada fue la prueba de su eficacia.
e. La organización económica: Sin una economía próspera no es posible un país fuerte. En cuanto a la
hacienda, aumentaron la recaudación en forma geométrica, por ej. En tiempos de Enrique IV los ingresos fiscales
llegaban a 10 o 12 millones de maravedíes anuales, en 1500 la Corona recibía anualmente más de 1.000.000 de
educados. En cuanto a la política económica, siguieron una tendencia proteccionista, favoreciendo la industria de la
lana merina, la que en parte era elaborada en paños y el desarrollo de la ganadería.

La Política Exterior;
Después de la toma de Granada la política de los Reyes Católicos se acentúa en el exterior y en dos
direcciones bien marcadas:
a. La expansión atlántica: comenzada con la conquista de las Islas Canarias, una especie de base de
lanzamiento de expediciones al Océano, reservada en el Tratado Alcacovas-Toledo y completada por la magnífica
aventura de Cristóbal Colón (1492) que pusiera a Castilla frente a un nuevo continente.
No es casualidad que fuera España la que iniciaría la expansión, su organización, su pujanza, el desarrollo de
su marina con la construcción de la carabela, que permite prescindir de los remos, etc. Con todos los medios
técnicos, la voluntad expansiva de Castilla hizo posible cumplir la hazaña.
b. La expansión mediterránea: fue llevada a cabo por el reino de Aragón. Fernando se lanzó a la conquista
de Italia y con hábiles maniobras diplomáticas y militares tomó posesión de Nápoles que continuaría ligado a
España hasta el siglo XVIII.

Las Regencias;
En 1504 murió Isabel La Católica, dejando como heredera a su hija doña Juana “La Loca” y para el caso de
que no pudiera ejercer quedaría como regente su esposo Fernando el Católico. Juana, de la casa de Austria asume
el trono, tras una serie de tratativas, Fernando se retira de Aragón y se reconoce como reina a Juana y rey a Felipe,
pero duró solo unos meses, pues en el mismo año (1506) muere Felipe, la locura de la reina determinó la nueva
regencia de Fernando sobre Castilla (1507). El heredero de la Corona era el príncipe Carlos, hijo de Felipe y Juana,
siendo todavía muy niño, su abuelo paterno, el emperador Maximiliano se negaba a mandarlo a España. Fernando
murió en 1516, nombrándose regente de Castilla al Cardenal Jiménez de Cisneros y de Aragón a don Alonso de
Aragón. En 1517, Carlos I de España llegaba a la Península para quedarse para siempre.

2. LAS CAPITULACIONES DE SANTA FE. Contenido y Naturaleza jurídica

 Cristóbal Colón, nació en Génova aproximadamente en 1451, en una familia de artesanos. Se trasladó
a Lisboa en 1476 donde contrajo matrimonio con Felipa Murliz Perestrello (1480). Establecido, trabajó con su
suegro en un negocio de cartografía.
 Ya en 1484, Colón creía posible llegar a Indias navegando hacia el oeste, restableciendo de ese modo
la “ruta de las especies” interrumpida desde hacía varios años por la caída de Constantinopla en manos de los
turcos. Estimaba que las Indias estaban Próximas a Europa “pues solamente estaban separadas por un mar
angosto”.
 En ese mismo año, Colón se puso en contacto con el Rey de Portugal, Juan II, a quien expresó su idea
de llegar en aprox. 40 días a Oriente, a cambio de que se lo nombrara “Caballero de la espuela dorada”, “Virrey y
Gobernador perpetuo de las tierras firmes que descubriere”, la décima parte de oro, piedras preciosas, especiería
“u cualquier otra cosa provechosa” que se encontrare y además tenerle por asociado en un octavo de los gastos
que redituaría el octavo de los beneficios en las empresas comerciales futuras por las rutas de occidente. El trato
NO fue aceptado.
 En 1486, Colón marcha con su proyecto a España, en busca de apoyo para llevarlo a cabo, se instaló
en el convento franciscano de “La Rábida”, donde consigue cartas de presentación para la reina Isabel por parte de
su confesor. Luego convence al Duque de Medinacelli, quien facilita su entrevista con la pareja real. Escuchado por
Isabel, decide reunir una junta de letrados científicos y marinos para que analizaran la propuesta. La Junta se reúne
en Salamanca a fines de 1486, rechazando el viaje, por cuanto la tierra tenía un volumen superior al estimado por
Colón. Nadie sostenía en esa época con seriedad que la tierra fuera plana, pues se conocía desde Ptolomeo que era
una esfera, la que estimaban fija en el espacio a cuyo alrededor giraban las estrellas.
 No obstante, el rechazo, Isabel dio esperanzas a Colón para cuando terminara la guerra de Granada.
Mientras, Bartolomé Colón trataba de interesar infructuosamente a Enrique VIII de Inglaterra y a Carlos VIII rey de
Francia. En enero de 1492, Fernando e Isabel desalojan el último bastión musulmán estrenando victoriosamente el
primer ejército profesional de Europa. El genovés vuelve a insistir. Al principio no logra conmover a Fernando, pero
algunos cortesanos aragoneses, convencieron al rey sobre la utilidad del viaje para sostener fáctica y jurídicamente
la soberanía castellana sobre el mar existente al occidente de Canarias, sobre el que nada se había expresado en el
Tratado Alcacovas-Toledo.
 El 17 de abril de 1492, Colón suscribía con los reyes católicos la Capitulación que le concedía títulos y
beneficios a cambio de éxitos de la empresa, constituyéndose este acuerdo en la primera fuente del derecho
indiano, y también la primera forma de dirigir y fiscalizar la conquista, costeada por particulares, hasta que fueron
reemplazados por funcionarios.
En general, decimos que la Capitulación era un contrato de derecho público celebrado entre la Corona y un
particular, por el cual aquella concedía permiso o licencia para llevar a cabo una empresa o establecer un servicio
público, sujeto a determinadas condiciones.
Tenía 3 partes: a. La licencia propiamente dicha.
b. Las obligaciones del particular: cumplir fines de su empresa y de la Corona y las
mercedes regias concesión de títulos o funciones públicas en los territorios que se descubriesen, repartimientos de
tierra, aprovechamiento de las minas, participación de las rentas y beneficios de la Corona.
c. Condición al éxito de la empresa o conducta del jefe.

3. LAS BULAS DE ALEJANDRO VI

La confusa redacción del tratado Alcacovas-Toledo (1479) impulsó (entre otros motivos) el viaje de Colón
para colocar a Castilla en una situación favorable frente a Portugal a fin de reivindicar como propio el mar océano
“arriba de Canarias” y al oeste de las islas. Tan discutida era esta interpretación que Juan II, apenas enterado del
viaje de Colón, reclamó ante los Reyes Católicos por haber incursionado en mares portugueses.
Fernando e Isabel para consolidar más sus pretensiones deciden pedir al Papa Alejandro VI, un aragonés de
la familia Borja, que les concediera el dominio de las tierras descubiertas, siguiendo la doctrina de la Edad Media
que asignaba al Pontífice la facultad de disponer de los territorios ocupados por infieles para atribuirlos en plena
soberanía a un príncipe cristiano. Así, surgieron el 3 de mayo de 1943, la primera Inter Caetera (significa entre
otros/as en latín) o Bula de Donación, y la segunda Inter Caetera o Bula de Participación, antidatada 4 de mayo de
1943 y suscripta el 28 de junio del mismo año.
Por éstas, el Papa donó perpetuamente a los Reyes Católicos y sus legítimos sucesores a la Corona de
Castilla, las islas y tierra firme descubiertas y por descubrir; les dio libre, lleno y absoluto poder y autoridad y
jurisdicción sobre ellas, excluyó a todos los demás príncipes europeos; les impuso el cargo de convertir a los
naturales en cristianos sentando la primera base del patronato.
La falta de demarcación de límites entre España y Portugal motivaron la segunda Inter Caetera.
Los títulos papales se completan con la Bula Eximiae o Bula de Comunicación, por la cual se otorgaba a los
monarcas españoles privilegios análogos a los que anteriormente habían concedido a los portugueses sobre África y
termina con la Bula Dum siquidem o Bula de Ampliación de la Donación, por la cual se la extiende con todas sus
cláusulas a todas y cualquiera de las islas y tierras firmes halladas y descubiertas y que se hallaren o descubrieren
navegando o caminando hacia el occidente o mediodía.

El Tratado de Tordesillas
No obstante, la rápida diplomacia de Fernando, Portugal no aceptó las Bulas papales e insistió en su
reclamo de propiedad sobre el mar y tierras occidentales a Canarias. La firmeza del rey católico unida a dos hechos
irreversibles, como el descubrimiento y las Bulas, llevaron a Juan II a negociar un acuerdo bilateral.
Las tratativas comenzarán en el Castillo de la Mota junto a Medina del Campo y seguirán en el Castillo de
Tordesillas, que dará nombre al tratado, aunque se firmase en Arévalo el 7 de junio de 1494. Allí los lusitanos sólo
consiguieron una modificación de la línea Alejandrina, ubicándola a 170 leguas al oeste de las Islas de Cabo Verde
quedando para Castilla las tierras situadas al oeste de la línea.
 El tratado significó en realidad una verdadera partición del mundo entre dos potencias; no obstante, sus
solemnes términos y promesas Portugal extendió sus dominios hacia el oeste y hacia el sur, provocando continuos
conflictos con España, y que le dieron buen rédito a tenor de la expansión lograda.
 La incorporación de las Indias la Corona de Castilla;
Conforme expuse, el primer título de dominio sobre América se encuentra en la firma de las Capitulaciones
de Santa Fe, confirmado después por las Bulas del Papa Alejandro VI; se entendía que las Indias eran bienes
gananciales de los Reyes Católicos, tanto que llegaron a disponerlos en sus respectivos testamentos a favor de sus
herederos o sucesores.
La incorporación formal y solemne a la Corona se efectuó por Carlos I en tres pragmáticas: - la del 14 de
septiembre de 1519 para la isla española; - la del 9 de Julio de 1520 en Valladolid que disponía que “a partir de
ahora y en adelante en ningún tiempo del mundo dichas islas y tierra firma del mar océano, será enajenada, ni
apartada de la Corona, sino que estarán y las tenemos incorporada a ella”; - y la del 22 de octubre de 1523 para
Nueva España.
El sentido de inalienabilidad era que las Indias debían mantenerse libres de toda jurisdicción señorial. La
incorporación se hizo a la Corona y no al reino de Castilla, por lo que las nuevas tierras no eran ya propiedad
particular del rey, ni dependencia del estado español, sino propiedad pública de la monarquía en calidad de bienes
de realengo.
En su relación jurídico-política con la Península, América reconoció tres etapas fundamentales:
1. Primera etapa de mera dependencia de Castilla (desde el descubrimiento hasta la creación del Supremo y
Real Consejo de Indias)
2. Su nacimiento como nuevo Estado, con la creación del aludido Consejo por parte de Carlos I, donde
podría ser considerado un reino más del Imperio.
3. Los Borbones en el S XVIII, con sus reformas, centralizan el poder convirtiendo “los reinos en dominios”
de una autonomía cada vez más limitada.

El problema de los Justos Títulos

 ¿Cuáles eran los fundamentos para que los reyes de Castilla se atribuyeran “señores de la mar
oceánica y luego reyes de las Indias? El problema puede analizarse desde dos puntos de vista diferentes:
a. Con relación a los demás países europeos
b. Con relación a los habitantes del nuevo continente
El hecho del descubrimiento realizado por Colón, sumado a la ocupación que asume en nombre de los
Reyes Católicos, fue completado con las Bulas Papales. Al declinar la autoridad pontificia sus actos atributivos de
soberanía perdieron eficacia y las naciones se inclinaron por los tratados como forma de resolver sus conflictos,
resultando la ocupación territorial el título “indiscutido que España tuvo frente a las demás naciones europeas para
conservar su dominio en el nuevo mundo”.
 Con relación a los indios, el problema era distinto, ¿qué título tenía Castilla para someter a los
habitantes de América a su poder?
El problema fue expresado y discutido en España desde el inicio de la conquista por sus propios hijos,
siempre deseosos de justificar ante Dios y el derecho de sus actos; ya en 1511, fray Antonio de Montesinos, en sus
sermones en la Isla La Española, preguntaba a los españoles “Decid ¿con qué derecho y con qué justicia tenéis en
tan cruel y horrible servidumbre a estos indios?”
 Los reclamos de Montesinos fueron escuchados por Fernando, quien convoca a una junta para que
estudie la cuestión; Así se reúnen en Burgos, Licenciados, frailes, etc. Quienes admiten la validez y legitimidad de la
donación papal como título de poder legítimo de los Reyes de Castilla para someter a los indios, disponiendo que
los conquistadores deberán leer a los aborígenes un “Requerimiento” y sancionó las llamadas Leyes de Burgos.
A partir de la segunda década del S XVI Fray Bartolomé de las Casas, sostendrá la libertad de los indios
antes de su conversión al catolicismo y ésta debía realizarse por medios pacíficos, calificando de injusta toda guerra
contra los naturales.
En 1539, Francisco de Vitoria, dictó en Salamanca una conferencia sobre el tema relectio de Indis
analizando las posiciones conocidas hasta ese momento y dividiendo los títulos en legítimos o ilegítimos según el
caso. Como consecuencia de este estudio, Carlos I reconoce a los jefes indios como señores naturales de sus
pueblos y procura obtener la sumisión voluntaria, abandona el antiguo “Requerimiento” y en su lugar prepara una
Carta que se les ha de leer.
La discusión continúa, merced a la valerosa prédica de De las Casas, verdadero precursor de los derechos
humanos. De las Casas llega a sostener que los indios aún no convertidos no pueden ser obligados a la sumisión, la
que sólo puede producirse por un acto voluntario. Años más tarde insistirá en que los españoles abandonen las
indias. La conclusión llegó con Felipe II (1570), quien distinguió entre territorios ocupados y no ocupados. En los
ocupados, la autoridad de España descansa en la sumisión voluntaria de los indios; en los territorios no descubiertos
o no ocupados “se entiende que las Bulas de Alejandro VI conceden el pleno dominio sobre las tierras descubiertas
y por descubrir y en consecuencia los españoles pueden y deben tomar posesión de ellas, sin causar daño a los
indios”.
 Concluida esta especia de historia externa del problema, vemos en forma esquemática cada una de
las escuelas en este tema:
1. Teólogos: Francisco de Vitoria (1486-1546), fue un teólogo y jurista de la orden dominicana, se destaca
por una serie de conferencias pronunciadas en Salamanca en 1539. Su interés se relacionaba con el derecho
internacional de la guerra y la conquista. Rechaza las pretensiones del Papa y el Emperador para ejercer jurisdicción
temporal sobre otros príncipes cristianos o infieles. El Papa sólo tendría autoridad “reguladora”; podría autorizar la
protección armada para los misioneros, pero nunca la guerra o la conquista. La guerra, se regía por una ley de
derecho natural. Las naciones en sus relaciones, estaban vinculadas por el “Ius Gentium”, que derivaba
originariamente del derecho natural. Los indios formaban Estados organizados y como tal sujeto al Ius Gentium.
En síntesis, establece que hay Títulos Ilegítimos de dominación:
Títulos Ilegítimos.
1. Los indios son los verdaderos dueños antes de la llegada de los españoles.
2. El emperador no es el señor del mundo.
3. Aunque lo fuese no puede ocupar provincias de los bárbaros.
4. El Papa no es el señor civil o temporal del Mundo.
5. Aunque tuviese potestad civil en el mundo no puede darla a príncipes seculares.
Etc.….
Títulos Legítimos.
1. Sociedad y Comunicación Natural (Ius Peregrinandi)
2. Propagación de la religión cristiana (Ius Predicandi)
3. Ayuda a convertidos si son molestados por bárbaros.
4. Convertidos los indios, el Papa puede darles un príncipe cristiano.
Etc.….
2. Juristas:
a. Palacios Rubio (1450-1527). Miembro del Consejo de Castilla. Sostiene que:
1. Si los indios resisten antes de conocen la donación pontificia NO pierden sus derechos.
2. Si los indios resisten después de conocer los principios de la fe pueden ser sometidos a servidumbre.
b. Gregorio López (1496-1560) comentó las partidas; sostiene la validez de la donación pontificia; establece
causas de la ilicitud de la guerra con los indios y también principios que legitiman la guerra:
- Debe ser declarada por autoridad competente.
- La causa debe ser justa.
- Recto modo de hacerla.
3. Humanistas:
Juan Ginés de Sepúlveda, al igual que Vitoria era un académico que desconocía Las Indias y basa su
pensamiento en sus particulares ideas sobre el derecho natural. Según él, este derecho natural tendría dos
aspectos, uno instintivo que hace que los hombres se reproduzcan y repelan la fuerza con la fuerza y otro racional
que los lleva a buscar el bien y evitar el mal y creer en la religión verdadera. Este aspecto era superior al primero y
estaba expresado por el ius gentium, que regulaba las relaciones entre personas y no entre Estados como pensaba
Vitoria.
Niega a los españoles el derecho de apoderarse de las propiedades de los conquistadores, mientras que
justifica el trabajo de los indios a favor de los hispánicos, como compensación de los servicios prestados.
Afortunadamente sus teorías no tienen mucho eco en la sociedad de su tiempo, ya que el sistema de la
“servidumbre natural” era cuestionado por la mayoría de los juristas y teólogos españoles.
4. Bartolomé de Las Casas:
Fue colono de la isla. Sostiene que la razón, elemento propio de todos los hombres, los llevaba a vivir en
comunidad, buscando hacer el bien y evitar el mal y para ello debían ser libres. Insistía en la libre conversión al
catolicismo y el ejercicio libre de la razón como derecho natural, negando al Papa autoridad sobre los infieles, sólo
tenía autoridad espiritual.
 Sostenía que los indios eran seres racionales, capaces de ser súbditos reales y de recibir la fe, alentando la
prédica pacífica del evangelio.
En síntesis, sostiene que el título es la donación pontificia y considera que la guerra contra los indios es
tiránica, injusta y temeraria, todos los que participan en ella cometen pecado mortal.

3. EL DERECHO INDIANO
Concepto: El derecho castellano es el derecho que rigió en los territorios de las llamadas Indias Occidentales,
ya que por las circunstancias históricas en que tuvieron lugar los descubrimientos colombinos, las Indias quedaron
incorporadas políticamente a la Corona de Castilla. Pero la intención de los monarcas españoles de organizar los
nuevos territorios descubiertos bajo las mismas normas jurídicas imperantes en Castilla tuvo que ceder ante la
realidad americana.
Las circunstancias sociales, económicas, raciales y geográficas de este nuevo mundo, tan distante y distinto,
no pudieron ser encuadradas dentro de los rígidos preceptos del derecho castellano peninsular.
Se tuvieron que dictar normas jurídicas nuevas para hacer frente a situaciones de hecho desconocidas
hasta entonces, y así nació el derecho propiamente indiano que poco a poco se fue ampliando y que en varios
aspectos desplazó a un segundo plano al derecho castellano tradicional. Es así como se dictaron normas destinadas
sobre todo a organizar el gobierno temporal y espiritual, la justicia, las finanzas, las relaciones humanas y
mercantiles entre España y las Indias, la condición de los naturales y otros problemas similares.
Se decretó que solo se acudiría al derecho castellano a falta de precepto aplicable en las normas del
derecho propiamente indiano.
Este derecho indiano rigió en América durante 3 siglos de dominación española, e incluso tuvo vigencia
posterior.

Características:
 Un casuismo acentuado; consecuencia de un conjunto de normas individuales. Se legisló sobre
problemas muy concretos como aspiración al mejor gobierno, y su vigencia se expresa a través de la facultad de las
autoridades indianas de suspender la ejecución de una ley.
 Una tendencia asimiladora y uniformadora; se trató de que la legislación fuera asimilada a la propia
legislación del territorio peninsular como un principio rector de uniformidad.
 Una gran minuciosidad reglamentarista; existían cuestiones minúsculas que interesaban solo a una
ciudad o a un reducido distrito rural, pero los monarcas españoles pretendieron tener en sus manos todos los hilos
del gobierno de un mundo tan vasto y complejo que les resultó muy difícil su control.
 Un profundo sentido religioso; Incorporadas las Indias a la monarquía Castellana, la conversión a la fe
de Cristo de los aborígenes sometidos y a la defensa de la religión católica en estos territorios, fue uno de los
móviles que impulsaron la política colonizadora de la reina y sus consejeros.
 Fue en muchos aspectos un derecho consuetudinario; que se desprendía de las costumbres locales,
ya sea de los indígenas, de éstos y los españoles, o de las prácticas americanas de los españoles solos.
 Es un derecho especial o municipal; adaptado a las distintas regiones, grados de cultura y sumisión
del indio al español.
 Es un derecho singular; nace de acuerdo a las circunstancias de Indias, como una adaptación de los
principios del derecho natural y del derecho castellano.
 Es diverso y a la vez tiene una unidad.

Elementos integrantes:
De todo lo dicho, se desprende que tanto el derecho castellano como el derecho indiano, han tenido
conexiones y vigencias simultáneas, lo que obliga a estudiarlos conjuntamente. Tampoco podemos olvidar lo que se
dio a llamar el derecho indígena, vigente en América, hasta la llegada del conquistador.

1. El Derecho castellano: era no solo el que imperaba en Castilla al momento de la conquista, sino también el
que se fue sancionando posteriormente para ese reino.
La vigencia en América del d. castellano, tuvo un carácter supletorio, es decir que no se aplicaba si había
disposiciones especiales para el Nuevo Mundo, pero como el d. indiano nace y se desarrolla en un marco de
casuismos, la aplicación del derecho castellano, fue importante y frecuente, ya que, sobre amplias esferas de la vida
jurídica, muy poco o nada disponen las fuentes del derecho indiano.
La vigencia en Las Indias del d. castellano, tuvo mayor alcance en el campo del derecho privado, penal y
procesal que en el campo del derecho público.
Para que el derecho castellano tuviera vigor en América era preciso que las nuevas leyes que se iban
sancionando pasaran y fueran aprobadas por el Consejo de Indias.

2. El Derecho Indiano: se componía:

- de las normas sancionadas en España para regular el funcionamiento de los órganos gubernativos indianos
allí existentes.
- de las leyes expendidas en España para resolver los problemas de la América hispánica y de Filipinas.
- de las leyes y costumbres establecidas en las indias, “derecho indiano criollo”.
- de las interpretaciones de todas esas leyes hechas por los tribunales superiores.
No abarcaba todas las ramas del sistema jurídico, se sancionaba nuevas normas cuando los problemas no
podían resolverse con la aplicación del d. castellano, o cuando la especialidad de esos problemas obligaba a dictar
reglas diferentes.
El principio fundamental era, que por ser de una misma corona los reinos de Castilla e Indias, el derecho y
el gobierno de ambos debían “ser lo más semejantes y conforme que se puede, siempre que lo permitiera la
diversidad y diferencia de las tierras y naciones”.
El contenido de este derecho, se limitaba al derecho público eclesiástico, el gobierno político de las Indias,
el régimen administrativo, judicial, financiero y militar, a la condición de los indios al ingreso de personas y a la
regulación de las actividades económicas.
Emanaba de múltiples autoridades e incluso a veces era consuetudinario.

3. El Derecho indígena: era el que regía en las Indias desde antes de la conquista española, esencialmente no
escrito, y se componía de las órdenes emanadas de las diversas autoridades y de las costumbres existentes.
Surgen costumbres creadas entre los mismos españoles y los indígenas, que posteriormente se
incorporarán al Derecho indiano.
Instituciones del Derecho indígena:
Es el trabajo del indio, el factor básico de la explotación de las fuentes de riqueza del Nuevo Mundo, bajo la
dirección de los españoles. Las instituciones de naturaleza política y económica fueron utilizadas, adaptándolas y
haciéndolas servir a los fines de la administración hispana.
Subsistieron 3 aspectos de la organización indígena:
- El cacicazgo; los caciques eran los jefes de las tribus y su autoridad subsistió en la medida que era
conveniente para mantener la organización jerárquica de las tribus.
- El ayllu; propiedad colectiva de la tierra.
- La mita; obligación de concurrir al trabajo por turnos o por tandas, quedando otra parte de los indios en sus
pueblos o en sus tierras.

Orden de prelación legal:

Dentro de este conjunto heterogéneo de leyes y costumbres, fue necesario establecer un orden. Podían
existir normas contradictorias y era preciso determinar su respectiva primacía. El problema se resolvió imitando la
solución adoptada desde antiguo en España y dando preferencia a las leyes sancionadas especialmente para las
Indias.
Ante un problema los jueces para resolver, debían buscar la norma aplicable:
1°- En el derecho Indiano propiamente dicho prefiriendo la ley más reciente a la ley más antigua, y la más
específica a la general.
2°- En las leyes de Castilla, reunidas en la Nueva Recopilación de 1567, o las posteriores que se iban
sancionando y que hubieran pasado por el Consejo de Indias o por la Secretaría de Indias.
3°- En el Fuero Real y en el Fuero Juzgo.
4°- En las Siete Partidas de Alfonso el Sabio, que a pesar de estar últimas en el orden de prelación tuvieron
gran importancia y aplicación.

5. LA ORGANIZACIÓN POLITICA INDIANA

 En el S XVI no había una idea de lo que era el Estado en su concepción actual, pero existían algunos
principios básicos.
El territorio era muy extenso y España no alcanzó a ocuparlo en su totalidad. “Las Indias orientales y
occidentales se extienden a toda América Central, islas del Caribe, México, América del Sud con excepción de Brasil
actual, las Guayanas y las islas Filipinas”.
La población coincidió con las grandes culturas indígenas, pueblo con gran desarrollo, de importantes
avances en la ciencia y con una determinada organización social, económica y político. Pero no solos ellos habitaban
América sino también otros grupos que no habían alcanzado el mismo grado de civilización, por lo que se
produjeron distintas reacciones de los indios frente a los españoles y de éstos para con ellos. A los blancos e indios,
se agregaron los mestizos y también los negros traídos de África, que dieron origen a los zambos y mulatos.
La organización política estaba compuesta por distintos órganos, con contrapesos entre sí. No se conocía lo
que hoy llamaríamos la división de poderes. Lo que se distingue son las funciones y estas eran la de gobierno,
justicia, guerra y hacienda. Quien gobernaba era el que organizaba todo lo que se refería a su jurisdicción.
 Las funciones del Estado; Existen 4 funciones principales en el régimen de la org. Política indiana: el
gobierno, la justicia, la guerra y la real hacienda.
1. el Gobierno; comprendía dos materias: el gobierno temporal y espiritual. El gobierno espiritual es de gran
importancia ya que significaba la organización de la Iglesia (nombramientos de dignidades eclesiásticas, el pase de
las bulas, la fundación de conventos y hospitales, etc.). El temporal tenía a su vez amplitud y abarcaba la legislación,
nombramiento de funciones, actividad económica, etc.
2. La Justicia; le correspondía la solución de los pleitos y procesos, también eran de su competencia las
apelaciones de medidas tomadas por las distintas autoridades.
3. La guerra; la función de guerra incluía la organización del ejército y las milicias.
4. La real hacienda; era la función destinada a recaudar e invertir recursos fiscales, y constituyó uno de los
principales problemas de los reyes ya que siempre creó déficit.
 Clasificación de las autoridades indianas
 Según el número: Autoridades Colegiadas: - Consejo Real y supremo de Indias; - Casa de
Contratación; - Cabildo; - Real Audiencia; - Consulado.
Autoridades Unipersonales: Rey, Adelantado, Virrey, Gobernador Teniente Letrado, Teniente
Gobernador, Corregidor, Juez Residenciador, Visitador.
 Según la residencia: Autoridades metropolitanas: Rey, Consejo Real y Supremo de Indias, Casa de
Contratación.
Autoridades Residentes en América: Adelantado, Virrey, Gobernador, Teniente de
Gobernador, Teniente Letrado, Corregidor, Cabildo, Audiencia, Consulado.

5. 1 El Gobierno Metropolitano
Conocido el descubrimiento de las nuevas tierras, los problemas del Nuevo Mundo eran resueltos
directamente por el rey y por funcionarios del Consejo de Castilla. Notable actuación en esta época, tuvo Juan
Rodríguez de Fonseca que era miembro del mencionado consejo. Esta fue una etapa inicial en la que era suficiente
un asesor para solucionar las cuestiones planteadas. Con el tiempo y a medida que el proceso de la conquista va
avanzando se constituirá una sala dentro del Consejo de Castilla que se va a ocupar directamente el Nuevo Mundo.
Finalmente, en 1524 se constituye el Consejo Real y Supremo de Indias.

El Rey
Los orígenes de la monarquía se remontan a la época de los visigodos, la monarquía militar de los primeros
tiempos se fue estabilizando hasta ser sustituida en el siglo X por el principio hereditario.
El rey era la cabeza, representaba la nación española. El origen de su poder estaba en la comunidad, debía
procurar su bien común y gobernar de acuerdo a las leyes vigentes.
En caso de que el monarca no respetara el pacto, se convertía en un tirano, rompiendo el vínculo que lo
unía con la comunidad y cesaba así el deber de obediencia del pueblo para con él, es la retroversión del poder, que
también ocurre cuando el trono queda vacante.
En el siglo XVIII la teoría clásica del poder va a ser desplazada por la teoría del absolutismo monárquico, la
que considera que el rey ocupa el trono por concesión divina.

Funciones:
- El rey ejerce las más altas funciones ejecutivas, legislativas y judiciales.
 - Dicta leyes y las interpreta.
- Exige el pago de los impuestos.
- Nombra los funcionarios.
- Es jefe del ejército.
- Administra justicia, etc.
En el S XIII se crean las cortes, que consisten en la reunión de personas notables: el rey, los altos
funcionarios del palacio, representantes del clero y la nobleza y también del pueblo. Eran convocadas para tratar
asuntos de interés general como la declaración de guerra, la firma de tratados de paz, la imposición de impuestos
extraordinarios, etc. El poder de estas cortes fue decayendo poco a poco, a medida que se incrementaba el del
soberano.
Al morir la reina Isabel, le sucede como soberana de Castilla su hija Juana, pero los problemas mentales de
ésta y el fallecimiento de Fernando dan al hijo de Juana ambas coronas (Castilla y Aragón).
Comienza aquí el reinado de la casa de los Austrias o Habsburgo que se extenderá hasta el S XVIII en el que
aparecen los Borbones.

La Casa de contratación
Fue el primer órgano residente en España, creado en 1503 especialmente para América. La casa fue un
centro de comercio y navegación con sede en Sevilla, luego fue trasladada a Cádiz donde funcionó hasta su
desaparición en 1790.
 Integrantes
En sus orígenes estaba integrada por un factor, un tesorero y un contador; durante el reinado de Felipe II
este número se incrementa porque se agrega un presidente y en 1583 se forman dos salas distintas, una de
administración con los funcionarios iniciales y otra de justicia con dos oidores, luego tres; ambas bajo la dirección
del presidente.
 Atribuciones
- Realiza un estricto control del comercio, vigilando el régimen de monopolio impuesto en América. Realiza
también el registro de los barcos, licencia de pasajeros, registro e mercaderías, etc.
- Ejerce funciones judiciales derivadas de la contratación y navegación.
- Atiende algunos intereses fiscales, como cobrar ciertos impuestos (ej. Quinto real).
- Tiene a su cargo el desarrollo de los estudios náuticos.
La Casa de Contratación tuvo un período autónomo hasta 1524, luego pasó a depender del Consejo de
Indias, entró en decadencia a fines del S XVII y desaparece en 1790.

Consejo de Indias
Se forma dentro del Consejo de Castilla, una comisión encargada de Indias: El Plenum Concilium Indiarum,
que en 1524 Carlos V convierte en el Real y Supremo Consejo de Indias.
El Consejo era el organismo encargado de resolver todo lo referente a América, por lo tanto, ejerció
numerosas funciones:
- Asesoramiento: aconseja y hace planteos al rey, es decir que tiene participación en los actos de Gobierno, y
toma decisiones junto con el rey. Durante el S XVI el consejo no era un ente sumiso, sino que protestaba cuando
estimaba una medida errónea.
- Gobierno: ejerce el gobierno temporal y el espiritual. Dentro del temporal, se encarga el Consejo de la
función legislativa: elabora y da sanción a las leyes. Se preocupa por ordenar la legislación indiana y realizar una
Recopilación que finalmente se concreta en 1680. También se debía ocupar del buen tratamiento de los indios y de
su conversión al cristianismo; de las encomiendas y repartimientos.
- Justicia: es el tribunal supremo de América. Allí llegan las causas que por su importancia se elevan por
medio de recursos extraordinarios: recursos de segunda suplicación; de injusticia notoria o nulidad. Interviene
también en segunda instancia en los llamados casos de corte.
- Las facultades de guerra y de hacienda las ejercía conjuntamente con el Consejo de Hacienda y con la
Junta de Guerra del Rey.
El Consejo se expresa a través de Reales Ordenanzas.

Composición
Estaba integrado al tiempo de su creación por un presidente, cinco consejeros, un gran canciller, un fiscal,
un secretario, contador, etc. El número de sus miembros aumentó durante la segunda mitad del S XVI y XVII.
 En un principio este organismo acompañó al rey en los distintos asientos, luego se quedó fijo en la
declarada capital del reino: Madrid.

Períodos históricos
- S XVI-XVII: período de auge y esplendor del Consejo
- S XVIII: los Borbones asumen el trono y concentran en el rey todo el poder y el Consejo pierde influencia.
Felipe V, en 1714 crea la Secretaría de Despacho de Indias, que expedía Decretos Reales y estaba bajo su
directa influencia. Más adelante es desdoblada en varias secretarías: Gracia, Justicia, Hacienda, Guerra, Comercio y
Navegación, etc. Estas Secretarías marcan la plena decadencia del Consejo de Indias; en 1812 la Constitución de
Cádiz lo sustituyó por el Consejo de Estado, hubo un intento de restablecerlo en 1814, y es abolido por las Cortes en
1834.

5.2 El Gobierno local de Indias

Para la organización de los Reinos de Indias, España trasladó a América su propia organización; pero el
establecimiento de ésta no se realizó de golpe, sino que se fue asentando de acuerdo a las necesidades. El Gobierno
establecido en Indias era un sistema donde las autoridades se controlaban entre sí, lo que provocó que las
funciones muchas veces se superponían en una sola persona.
A pesar del control que se ejercía sobre las autoridades residentes, debido a las enormes distancias y
lentitud de las comunicaciones, los funcionarios locales gozaron de gran libertad.
Existen 3 etapas bien marcadas en el gobierno local de las Indias: la primera corresponde a los adelantados,
la segunda a los gobernadores y la última a los virreyes.

1. Los adelantados
Esta primera etapa se caracteriza por ser la conquista una empresa privada financiada por particulares, a
través de contratos –capitulaciones- que se hacían con el Rey a cambio de una serie de títulos de nobleza y
beneficios económicos.
Al producirse el descubrimiento de América se pretende que el proceso de la conquista resultara lo más
económico posible y es por esto que se contrata al adelantado que financia todo a cambio de los privilegios
mencionados en las capitulaciones. No todo era beneficio para él porque tenía que cumplir con los requisitos que le
imponía dicho documento.
Funciones
Tenía 3 de las 4 típicas: Gobierno, Justicia y Guerra. Estaban exceptuados de la de hacienda.
Podían dictar ordenanzas generales, que requerían la confirmación del rey, pero entre tanto se aplicaban.
El adelantado debía ejercer sus funciones en territorios aún no descubiertos o sin poblar. Aceptada la
capitulación, el adelantado reclutaba la gente mediante el pregón; los interesados se asentaban en la jornada
(viaje). Una vez en América debía realizar la pacificación y poblamiento.
Carlos I divide el territorio en cuatro partes otorgando cada una de ellas a un adelantado; Nueva Castilla es
concedida a Francisco Pizarro, Nueva Toledo a Diego de Almagro, Nueva Andalucía a Pedro de Mendoza y Nueva
León a Simón de Alcazaba.
En el Río de la Plata fueron cinco los adelantados, el primero fue Pedro de Mendoza, nombrado además
gobernador y capitán general. Fue el que realizó la primera fundación de Buenos Aires e introdujo en el país el
ganado equino, lo que sería luego la base de la riqueza agropecuaria argentina.
Una vez realizada la conquista, el adelantado ya no fue necesario, sin embargo, el título NO se extinguió y la
corona lo siguió otorgando como una dignidad para quien le había prestado servicios o debía cumplir alguno.

Caracterización del S XVI

Con los grandes descubrimientos, adquieren importancia España y Portugal al estar situados sobre el
océano Atlántico.
España en la primera mitad del siglo adquiere su mayor esplendor. Carlos I de la dinastía de los Habsburgos,
era a su vez emperador de Alemania con el nombre de Carlos V. Francia se encontraba acorralada entre los límites
de este gran imperio por lo tanto eran frecuentes las guerras entre estos dos Estados. España estaba comprometida
entonces, en su expansión europea y América se encontraba en un segundo plano.
Como consecuencia de todo esto, los funcionarios residentes en las nuevas tierras gozaban de una relativa
libertad, esto fomentará el sentido localista y democrático que se pondrá en evidencia posteriormente en América.
A pesar de la sujeción jurídica, la situación fáctica que se vive en Indias demostraba que no necesitaban
imperiosamente a la metrópoli, se autoabastecían y se autogobernaban.
Sin embargo, se producen algunos hechos de importancia:
- Se va completando la conquista, Cortés llega a México sometiendo a los aztecas y Pizarro realiza la
conquista del imperio de los Incas.
- En 1536 se inicia la colonización del Río de la Plata y posteriormente comenzará la fundación de algunas
ciudades, según las corrientes colonizadoras.
Con este S XVI concluye la primera etapa, la etapa de los adelantados.

En el segundo período aparecen los funcionarios, o sea personas vinculadas a la corona en forma
permanente y a quien se retribuyen sus servicios con pago mensual o anual.

2. Los Gobernadores
El Gobernador era el funcionario que se encontraba al frente de una provincia mayor o menor; se
diferenciaban porque una poseía audiencia, un considerable territorio y una posición estratégica; mientras que la
provincia menor carecía de estas particularidades. En las mayores el gobernador era además presidente de la
audiencia y capitán general. En las menores en vez de título de presidente de la audiencia tenía el título de justicia
mayor.
Eran nombrados por el rey, a propuesta del Consejo de Indias por un período de 3 a 5 años; aunque
generalmente el plazo no era respetado.
En su mayoría fueron militares o funcionarios administrativos sin títulos nobiliarios ni universitarios.
Nuestro país se integraba por:
a- La provincia del Río de la Plata, creada en 1593. Comprendía el extenso territorio de la Patagonia, las
actuales provincias de Buenos Aires y Santa Fe, la Mesopotamia e incluso Paraguay y Uruguay.
b- La gobernación de Tucumán que comprendía las actuales Tucumán, Santiago del Estero, Córdoba, La
Rioja, Catamarca, Salta y Jujuy. Ambas provincias dependían del virrey del Perú desde 1567, y eran vigiladas por la
audiencia de Charcas.
c- Corregimiento de Cuyo, dependiente de la Capitanía General de Chile.

Funciones
 Los gobernadores que se encontraban al frente de una provincia mayor, tienen por lo general las
mismas atribuciones conferidas al virrey en su carácter de gobernador: facultades de gobierno, judiciales, militares
al ser nombrado como capitán general. Todos estos poderes se encuentran reducidos por la natural sujeción al
gobernador para con el virrey.
 Con los gobernadores de provincias menores se da la misma situación, solo que éstos no se
encuentran limitados por el poder del virrey sino por el gobernador de la provincia mayor.
 Hasta 1680 tuvieron facultades legislativas dictando ordenanzas referías principalmente al trato de
los indios y gobiernos de las ciudades. Luego de la expulsión de los jesuitas también se les permite expedir
ordenanzas para organizar las misiones.
 Los gobernadores siempre gozaron de cierta independencia, cuando la gobernación de la que se
encargaban se encontraba alejada de la capital del Virreinato. Este fue el caso de la de Bs. As. Que debido a la
distancia que existía entre esta ciudad y Lima tenía su gobernador bastante libertad de hecho.

3. Los Virreyes
El Virrey era el representante directo del rey en América. Este título es de origen aragonés y fue otorgado
por primera vez para las Indias al almirante Colón en las capitulaciones de Santa Fe en 1942; las atribuciones que al
navegante se otorgaron no fueron establecidas con claridad y como la concesión del oficio era hereditaria se
plantearon algunos inconvenientes con su hijo, Diego Colón, los que concluyeron en 1535. A partir de aquí, los
virreyes comenzarán a estar sujetos directamente al rey y no se otorgará más este cargo por capitulaciones.
En un principio no había término en el ejercicio de la función, el monarca lo disponía a su parecer, pero,
desde 1629 se estableció que el virrey permanecería 3 años en su cargo, aunque podía prorrogarse. Tenía una muy
buena remuneración. Como todo funcionario real no podía desvincularse socialmente, ni casarse en el reino, ni
tener propiedades o encomiendas.
 El cargo tenía gran pompa, se le debían guardar las consideraciones debidas al rey, su tratamiento era de
excelencia y dictaba sus providencias en plural “Nos proveemos y mandamos”.
Cuando se retiraba de sus funciones tenía la obligación de redactar un documento donde informaba la
actividad que había desarrollado y los principales problemas que quedaban para que solucionara el nuevo virrey
que se designara. Este documento era la memoria.

Funciones
- Además de ser tal, era gobernador, capitán general y presidente de las audiencias de su distrito o sea que
ejercía funciones múltiples, dispone del sello real, teniendo sus decisiones el mismo valor de las del monarca.
- Tenían amplia función legislativa, gozaron del poder de expedir normas nuevas, aunque no todos con la
misma amplitud. Poseían la atribución de “hacer las ordenanzas que les pareciera conveniente al buen gobierno”.
Sus ordenanzas no requerían confirmación.
- Debía hacer respetar las leyes que hubiesen sido dictadas para proteger al indio.
- Estaba autorizado para perdonar o reprimir delitos que se cometieran en su jurisdicción.
- Ejecutaba órdenes reales, nombraba funcionarios de menor jerarquía, procuraba aumentar el ingreso de
las rentas fiscales, ejercía el vicepatronato, etc.
- Como presidente de la real audiencia: impartía justicia en representación del rey, ejercía control sobre las
autoridades, decidía las cuestiones de competencia entre magistrados y el rey debía conocer por su intermedio el
modo en que la justicia era aplicada.
- Como capitán general, es jefe supremo de las fuerzas militares del virreinato, reclutaba tropas y debía
encargarse del sostenimiento de cuarteles y hospitales.
Para que no se excediera en sus funciones, era controlado a través de las visitas, los juicios de residencia y
la audiencia.
Durante el S XVI existían en América solo dos virreinatos: Perú y Nueva España. En el S XVII la cifra aumenta
porque son creados el virreinato de Nueva Granada y el del Rio de la Plata.

Corregidores y Alcaldes Mayores

Eran funcionarios nombrados para partidas o pueblos donde no había gobernador, por lo tanto, sus
funciones eran similares.
No existían diferencias sustanciales entre el corregidor y el alcalde mayor, sólo que el nombre corregidor se
usó en el virreinato del Perú y el del alcalde mayor en Nueva España. García Gallo sostiene que la función del
corregidor era esencialmente gubernativa, mientras que la del alcalde era judicial.
El cargo de corregidor tiene su origen en Castilla, como emisarios del rey para ejercer el gobierno y justicia
en ciudades, estaba sometido a las mismas exigencias que el de gobernador en cuanto nombramiento, término,
requisitos y prohibiciones.
Este cargo desaparece cuando se implantó el régimen de intendencias en el S XVIII.

Otros funcionarios
a- Teniente General: era designado por el gobernador y ejercía funciones que este le señalaba,
generalmente de justicia y algunas veces reemplazaba al propio gobernador.
b- Teniente de Gobernador: delegado del gobernador o corregidor en los pueblos de campaña. Se delegaban
a él funciones militares y de justicia, al principio podían ser elegidos por el gobernador o el corregidor con libertad;
a fines del S XVI se prohibió que fueran parientes o criados del mandatario.
c- Teniente Letrado: este es el funcionario que el gobernador designaba para que ejerciera la función judicial
en su nombre y representación.

Visitas y Residencias; la legislación estableció otras formas de control para evitar que las autoridades se
extralimitaran en sus funciones. Hay que destacar el sistema de las visitas, pesquisas y residencias.
 VISITAS: Era una “inspección ordenada por las autoridades superiores destinada a controlar el
funcionamiento de los organismos públicos, sin que el funcionario afectado deje de ejercer el cargo”.
Podían ser generales o específicas; la primera abarcaba todo un virreinato o capitanía general y solo se
ordenaba en excepcionales circunstancias. La específica, en cambio como su nombre lo indica, abarca un territorio o
un funcionario en forma particular y concreta. Modalidad utilizada durante todo el S XVII.
  PESQUISA: Consistía en el envío de un juez llamado juez pesquisador o juez de comisión para que se
encargara de la investigación de alguna irregularidad. La función estaba limitada a reunir información. Se enviaba a
este juez en caso de abusos de funcionarios, alteración del orden público, comisión de algún delito grave, etc.
 JUICIO DE RESIDENCIA: Procedimiento destinado a determinar la conducta del funcionario en el
desempeño de su oficio. El juicio no sólo se realizaba para castigar las irregularidades o abusos, sino también en el
caso de merecer el funcionario halagos por el modo de ejercer su cargo se destacaban aquí y también tendrían
mucho valor para las pretensiones del funcionario de ocupar un cargo más alto. Todas las autoridades indianas
debían someterse al juicio de residencia y se prohibía ocupar un nuevo cargo si no se había sometido a éste. En el
caso de los funcionarios permanentes se realizaba cada 5 años.
El residenciador anunciaba su presencia en el lugar e invitaba a los pobladores a presentar sus quejas
contra el residenciado y sus auxiliares, dentro de un plazo determinado.
El juicio constaba de una parte secreta en la que el juez averiguaba la conducta del funcionario; y otra
pública en la que se permitía al particular presentar sus demandas y quejas contra el residenciado. La sentencia
podía absolver o condenar al residenciado.
Es necesario destacar la importancia de este sistema de control, que puede considerarse como un
antecedente democrático dentro de una monarquía; los funcionarios no ejercen el podes en forma desenfrenada y
su arbitrio, tienen límites y deben responder en caso de haber sobrepasado éstos.

Caracterización del S XVII

La posición que España había ocupado en el siglo anterior, como principal potencia europea peligraba
debido a los conflictos internacionales y a sus problemas internos. En el S XVII la situación se agrava porque los
sucesores de Felipe II resultaron ineptos, que dejaron el poder en manos de favoritos.
En América, los españoles ya habían recorrido de un extremo a otro su territorio y dos son las ciudades más
importantes: Lima y México. Buenos Aires no había adquirido todavía gran relevancia.
En este período también se sucedieron variados conflictos entre España y Portugal.

Los Cabildos, funciones y funcionarios

Antes de iniciar un viaje, se preparaban los funcionarios que gobernarían en las nuevas tierras, cuando se
llegaba al lugar de asentamiento, se producía la instalación del rollo de justicia, la distribución de las tierras, el
nombre de la ciudad, y el adelantado o jefe de expedición, procedía a la elección de los primeros cabildantes
conforme lo convenido. Fue, por lo tanto, una de las primeras instituciones españoles trasladadas a América para su
gobierno.
Su origen está en el pueblo germano con los “concilium”, sus funciones principales eran la administración
de justicia y gobierno de la ciudad.

Integrantes
a- alcaldes ordinarios de primer y segundo voto: función de presidir el cabildo cuando se encontraba ausente
el gobernador o su intendente. Cargo anual y electivo.
b- Regidores: Tenían voz y voto dentro del cabildo y según el orden jerárquico mencionamos a:
1- Alférez Real
2- Alguacil Mayor
3- alcalde de la Santa Hermandad
4- Depositario general
5- Fiel ejecutor
c- Otros funcionarios especiales: tenían vos, pero no voto, eran el síndico procurador, el alcalde de aguas, el
escribano del cabildo, el mayordomo, etc.

Funciones
 Judiciales; tanto el cabildo como cuerpo o individualmente algunas de sus autoridades tenían
funciones criminales y civiles.
 Gobierno comunal; estaba a su cargo el cuidado de la ciudad, lo que incluye: tareas edilicias, de
asistencia social, instrucción primaria y policía de seguridad.
- edilicias: cuida la conservación y aseo de las calles, plazas y caminos.
- asistencia social: mantenía al menos un hospital, contrataba servicios de médicos, etc. Que prestaban
gratuitamente sus servicios a los pobres.
 - instrucción primaria: contrataba maestros primarios para la “escuela del rey”.
 Legislativas; daba ordenanzas municipales y podían no aplicar las Reales Cédulas del Rey, colocando
la leyenda “reverenciarla, pero no atacarla por creerla contraria a los intereses del rey y la república”.
 Militares; todo vecino desde los 15 años formaba parte de la milicia comunal, el alférez era su jefe,
luego se nombró a un comandante de armas.

Recursos
Poseía los propios y los arbitrios. Los propios eran los bienes de la ciudad, la renta de los bienes privados
del cabildo. Por ej. Alquiler de cuartos del cabildo, etc.; y los arbitrios son los recursos que obtiene por la percepción
de algunos impuestos, como multas, despacho de bebidas, juegos y esparcimiento. También se considera como
recurso la venta de oficios del cabildo, que se hacía a perpetuidad, salvo el cargo del alcalde.

Tipos de Cabildos
Se distingue entre cabildo ordinario, aquel que se reunía por temas corrientes; y cabildo abierto por
circunstancias extraordinarias.

Caracterización del S XVIII

Este S se caracterizó por ser una época de grandes cambios y crisis en todas las actividades humanas, que
culmina con movimientos en todos los ámbitos: económico, social, político y cultural.
Los países europeos siguieron luchando por lograr el predominio, y esa lucha se extendió a los países
americanos donde se habían instalado sus colonias.
En España, luego de la llamada guerra de sucesión, se instaló una nueva dinastía: Los Borbones; bajo su
gobierno, España y América sufrirán enormes cambios.
América del Sur: grandes conflictos entre españoles y portugueses. En 1752 se fundó Montevideo; en 1776
Carlos III creó el Virreinato del Río de la Plata.
Esta etapa significó para el Río de la Plata, más precisamente para Bs. As., el comienzo de la prosperidad
económica, política y también militar.
Es el S de las grandes reformas para América, las que incubaron resoluciones del XIX. Las más importantes
fueron:
a- Creación de la Secretaría de Despacho.
b- Establecimiento de las gobernaciones intendencias en 1782 para el Río de la Plata.
c- Creación del Virreinato del Río de la Plata (1776), y nueva Granada (1739).
d- Expulsión de los jesuitas (1767).
e- Reglamento de libre Comercio entre España e Indias (1778).

Virreinato del Río de la Plata

Carlos III consideró oportuno terminar con las pretensiones portuguesas sobre el Río de la Plata. Por otra
parte, Inglaterra había demostrado sus intenciones de expansión al ocupar las islas Malvinas (1766); los lusitanos,
exhibían un incontenible crecimiento desde Tordesillas; ya en 1763 habían creado el Virreinato de “Brasil” y
trasladado la capital desde Bahía a Río de Janeiro.
Con estos propósitos el monarca prepara una importante expedición militar que confió a Pedro de Cevallos,
antiguo gobernador del Río de la Plata. El 1 de agosto de 1776 Cevallos fue nombrado virrey, gobernador y capitán
general, y así quedaba fundado el Virreinato del Río de la Plata, al sólo efecto militar.
El 13 de noviembre Cevallos partió desde Cádiz, en febrero de 1777 tomó la isla Santa Catalina, el 3 de junio
se rindió la colonia Sacramento, posteriormente detuvo su avance porque España había firmado el acuerdo de San
Ildefonso con Portugal. Carlos III había logrado su propósito: reconquistó sus posesiones y mantuvo buenas
relaciones con los portugueses.
Cevallos solicitó a la Corte que aquella creación provisional, fuera definitiva, y el 27 de octubre de 1777 el
rey nombraba un nuevo virrey. De esta manera fue confirmado el virreinato, que se integraba con los territorios de
las actuales repúblicas de Uruguay, Paraguay, Bolivia, parte de Brasil, Argentina, y también parte de territorio de la
capitanía general de Chile, ya que Cuyo se incorporó al nuevo virreinato.
De todos los virreyes, se destaca Vértiz; bajo su administración se implantó el Reglamento de libre
comercio para España e Indias, se aplicó el régimen de intendencias, se instaló la aduana y audiencia de Bs. As.,
entre las reformas más importantes.
 La Real Ordenanza de Intendentes
Entre las reformas de los borbones se cuenta el establecimiento de las gobernaciones intendencias. El
sistema había sido experimentado en Francia y desde allí lo habían trasladado a España, y luego al virreinato del Río
de la Plata; fue dictada el 28 de enero de 1782.
La Ordenanza dividió al territorio en ocho gobernaciones intendencias y cuatro gobiernos militares. Las
primeras son: Buenos Aires, Córdoba del Tucumán, Salta del Tucumán, Paraguay, Potosí, Charcas, Cochabamba y La
Paz; los cuatro gobiernos militares eran: Montevideo, Misiones, Moxos y Chiquitos.
Los intendentes ejercían funciones de policía, de hacienda, justicia y guerra, y aunque dependían del virrey
eran nombrados directamente por el rey, su diferencia con los gobernadores era que aquellos ya no tenían mando
militar, pero en cambio recibieron amplias atribuciones de carácter financiero.
Las intendencias representan un proceso de centralización de la vida administrativa colonial.

5.3 La Administración Judicial Indiana

La justicia era uno de los fines fundamentales del estado indiano “consistió en crear un orden justo que
regulara, al amparo del derecho, las relaciones sociales”.
La función de justicia consistía en “el ejercicio” de las atribuciones judiciales destinadas a dirimir las
cuestiones planteadas entre los particulares y también de éstos con el estado, a las que se ponía punto final
mediante la decisión o sentencia.
Esta función era una más de las que ejercía el Estado, para la que no era necesario una especialización
determinada, pues se debía fundamentar las sentencias en textos legales sino, que siguiendo el modelo de gobierno
paternal se atendía más a la rectitud y virtudes personales del juez.
Los Tribunales más importantes residían en España; eran el Consejo de Indias, la Casa de Contratación y la
Junta de Guerra. Al Consejo de Indias se llegaba generalmente mediante: a) Recursos de segunda suplicación: los
casos de Corte, iniciados ante las audiencias; b) Cuando los consejeros tuvieran interés en conocer en algún “asunto
grave y de calidad”, podían realizarlo previa autorización real; c) Mediante recursos de nulidad e injusticia notoria
contra sentencias de las audiencias; d) En pleitos sobre encomiendas de indígenas superiores a 1000 ducados.
La Casa de Contratación entendía en los juicios producidos con motivo del tráfico comercial con Indias,
pudiendo apelarse ante el Consejo de Indias.
La Junta de Guerra de Indias era la última instancia para los asuntos del fuero militar, iniciados en América.

1. Jueces capitulares; son los alcaldes del cabildo, o los funcionarios designados por éste, que desempeñan
funciones judiciales. Ellos eran:
a) alcaldes de primero y segundo voto: eran los jueces ordinarios de la ciudad, entendían en todos los
juicios, salvo que correspondiera a un fuero especial. Debían saber leer y escribir y en casos difíciles asesorare con
un profesional del derecho. Las partes debían abonar los honorarios de los jueces, lo que motivó, verdaderos
abusos.
b) alcaldes de la Santa Hermandad: eran los jueces que entendían en delitos que se cometían “en yermos y
en despoblados”, “robos y hurtos de muebles o semovientes, salteamiento de caminos, muertes y heridas, incendio
de campos, violación de mujeres”. Eran miembros del cabildo y tenían jurisdicción acumulativa con los alcaldes
ordinarios; en nuestro virreinato no hubo alcaldes de hermandad en el S XVI, los primeros nombramientos
pertenecen al S XVII.
c) Los jueces de naturales: eran jueces elegidos entre los mismos indios; tenían como objetivo eliminar la
explotación de los indios por parte de los españoles aplicando leyes protectoras; fue una función esporádica.
d) Los alcaldes de Aguas: eran funcionarios especiales cuya tarea consistía en mantener la acequia pública y
distribuir la provisión de agua entre los habitantes, con facultades para intervenir en los pleitos relativos a estos
asuntos.
e) Los fieles ejecutores: eran los regidores del cabildo que se ocupaban de “velar por exactitud de los pesos
y medidas que usaban los comerciantes y procurar el abasto de la ciudad a precios razonables”, a tal efecto podían
imponer multas y penas físicas a los infractores, ej. El destierro.
f) Los Alcaldes de barrio: eran los funcionarios con atribuciones policiales; mantener el orden público,
prevención de delitos, seguridad, higiene y moral de la población.

2. Los Jueces Reales; eran los jueces de nombramiento real, directo o indirecto. Estos eran:
a) El virrey: Presidía la Real Audiencia, y ejercía la vigilancia sobre la administración de justicia, pero carecía
de funciones judiciales. Sólo excepcionalmente algunas leyes se la atribuyeron en pleitos donde interviniesen indios,
también en causas que fueren partes oidores, alcaldes o fiscales de las audiencias o relativas a la interpretación y
aplicación del patronato.
b) El Gobernador: Además de este título, recibía los de Capitán General y de justicia mayor, lo que indicaba
que ejercían simultáneamente las funciones de gobierno, guerra y justicia. Esta última era desempeñada en forma
personal o por medio de sus tenientes. Su competencia comprendía:
1- Causas de Gobierno; se distinguieron las relativas a las leyes protectoras de los indios y las derivadas con
el comercio de esclavos.
2- Causas correspondientes al fuero militar; en su carácter de Capitán General intervenía en forma privativa,
sin participación de la Audiencia.
3- Como Justicia mayor, tenía competencia para resolver todos los juicios civiles o criminales, en primera o
segunda instancia, siguiendo el sistema de la prevención con respecto a los jueces capitulares.
c) Oficiales de la Real Hacienda: eran los funcionarios encargados de cobrar e invertir las recaudaciones
producto de impuestos y derechos fiscales, en el S XVI se les confirió la jurisdicción en pleitos y ejecuciones relativos
al cobro de impuestos y deudas al fisco. En cada provincia se designaba un Tesorero, un Contador y un Factor, que
actuaban bajo el título de “Oficiales Reales”.
d) Los Gobernadores Intendentes: La Real Ordenanza de Intendentes modificó ciertos aspectos de la
función judicial; la justicia ordinaria era ejercida por intermedio del teniente letrado creados precisamente para
ejercer por “sí la jurisdicción contenciosa, civil y criminal en la capital y su particular territorio y que al mismo
tiempo sea asesor ordinario en todos los negocios de la intendencia…”

3. Jueces Eclesiásticos
La Iglesia fue, desde el principio, protegida por el Estado, sujeta a una estrecha vigilancia, y privada de
comunicaciones directas con Roma. En la organización de Indias, los obispos tenían además de sus facultades de
orden religiosa una intervención activa en la vida social y política de su comunidad. Tenían además los arzobispos y
obispos amplios poderes judiciales:
a) Por razón de la materia: causas espirituales y anexas. (Matrimonio, sepulturas, ofrendas, adulterio,
incesto, concubinato, etc.)
b) Por razón de la persona: sobre los que habían recibido órdenes religiosas y respecto de todos los pleitos
que interesaban a la Iglesia o a sus bienes. Ningún religioso podía someterse a la jurisdicción civil, era irrenunciable.

Las Audiencias; eran tribunales más importantes de América y además organismos de gobierno que debían
procurar la realización de “buena administración de justicia”, fin que tenia la monarquía para estos territorios.
Tenían 3 funciones:
a) Consultivas: informan al rey todos los problemas de sus distritos, que por su naturaleza debían ser
conocidos por el monarca, especialmente lo relativo al tratamiento de los indios.
b) Gubernativas: el rey podía encomendarles funciones ejecutivas. La más importante atribución era los
recursos acordados contra las resoluciones de los organismos de gobierno, especialmente contra las disposiciones
del virrey.
c) Judiciales: Como tribunales entendían en primera instancia en los de casos de corte, en las causas
criminales ocurridas en el radio de cinco leguas de su sede, en las causas de encomiendas de indios inferiores a mil
ducados.

Los fueros especiales; Se organizaron otras magistraturas, además de las señaladas, que eran ejercidas por
personas que no integraban el cuerpo de funcionarios políticos, pero no tenían jurisdicción para resolver ciertos
conflictos.
- La necesidad de reglamentar y vigilar el ejercicio de la profesión de curar enfermedades, se otorgó a un
organismo denominado Protomedicato.
- Fuero universitario: destinado a “preservar la autonomía con que debían desarrollar su actividad los
estudiantes y profesores”.
- El Consulado: Institución destinada a fomentar el desarrollo económico, tenia importantes funciones
judiciales en materia mercantil.
- Fuero de Correos
 El proceso Judicial; El proceso ordinario era escrito, incluía la demanda, la contestación, las pruebas y
sentencias. Las costas eran soportadas por el vencido en juicio e incluía honorarios de jueces y secretarios, además
de los abogados. Se respetaba la garantía de defensa en juicio.
Los recursos contra las sentencias variaban conforme fuera la cuantía del juicio y el Tribunal que las
dictaba.
 El recurso de apelación debía interponerse dentro de los 5 días de notificada una sentencia, ante un
tribunal de superior jerarquía.
 El recurso de súplica se interponía ante el mismo tribunal que había dictado la sentencia, solicitando
se avocara nuevamente al estudio de la causa “en grado de revista”, variando el término entre 3 y 10 días conforme
fuera un auto interlocutorio o una sentencia definitiva.
 El recurso de Segunda Suplicación (extraordinario), otorgado ante el Consejo de Indias, contra las
sentencias de las audiencias en grado de revista, debía interponerse dentro de los 20 de días de notificada,
otorgando fianza para el caso de confirmarse la sentencia; se otorgaba un plazo de un año y medio para
comparecer ante el Consejo a mantenerlo, desde la notificación de la concesión.
 El recurso de Injusticia Notoria, era de difícil precisión y su trámite era el mismo que el de segunda
suplicación. El recurso de Nulidad, era subsidiario se presentaba conjuntamente con el de apelación, súplica o
segunda suplicación.

El Patronato; Las relaciones entre Iglesia y Estado han oscilado en el tiempo dentro de los siguientes
extremos: a) Prevalencia de la Iglesia sobre el Estado. b) Prevalencia del Estado sobre la Iglesia.
Se denomina Real Patronato Indiano al conjunto de facultades ejercidas por el rey en cuestiones relativas al
régimen y disciplina de la Iglesia en Indias.
La potestad civil tuvo una enorme influencia sobre la Iglesia en Indias, ello se debió a dos circunstancias: a)
la importancia práctica de la Santa Sede para mantener por sí misma el régimen eclesiástico sobre el continente
recién descubierto. b) El fin misional que tuvo la Corona desde el principio de la ocupación hispánica.