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El primero de ellos est� constituido por lo que generalmente se conoce como c�digo
penal o leyes penales de fondo, que son las normas promulgadas por el Estado, que
establecen los delitos y las penas, mientras que el derecho procesal penal es el
conjunto de normas destinadas a establecer el modo de aplicaci�n de las mismas.
�ndice
1 Definiciones
2 Fuentes
3 Relaci�n con otras ramas del Derecho
4 Relaci�n con otras ciencias penales
5 Evoluci�n hist�rica
5.1 Derecho romano
5.2 Edad Media
5.2.1 Los Glosadores y los Postglosadores
5.2.2 Las Partidas
5.2.3 La Carolina
5.3 Derecho penal liberal
5.4 Escuela cl�sica o liberal
5.5 Positivismo
5.6 Otros positivistas
5.7 La crisis del positivismo jur�dico
5.8 Finalismo
6 Delito
6.1 Teor�a del delito
6.2 Falta o contravenci�n
7 Principios limitadores del Derecho penal
8 Teor�a de la reacci�n penal
8.1 Pena
8.2 Las medidas de seguridad
9 Etapas de desarrollo del delito
10 Participaci�n criminal
11 V�ase tambi�n
12 Notas y referencias
13 Bibliograf�a
14 Enlaces externos
Definiciones
El Derecho penal es el saber jur�dico que establece los principios para la
creaci�n, interpretaci�n y as� ejecutar la aplicaci�n de las leyes penales (aun a
los casos privados); propone a los jueces un sistema orientador de sus decisiones,
que contiene y reduce el poder punitivo para impulsar el progreso del Estado
constitucional de derecho.1?
Entre otras definiciones se pueden citar las de algunos Doctrinarios, tales como:
Franz von Liszt: �Conjunto de reglas jur�dicas establecidas por el Estado, que
asocian el crimen como hecho, a la pena como leg�tima consecuencia�.
Ricardo Nu�ez Mu�oz: �La rama del Derecho que regula la potestad p�blica de
castigar, estableciendo lo que es punible y sus consecuencias, y aplicar una
sanci�n o una medida de seguridad a los autores de infracciones punibles�.
Luis Jim�nez de As�a: �Conjunto de normas y disposiciones jur�dicas que regulan el
ejercicio del poder sancionador y preventivo del Estado, estableciendo el concepto
de delito como presupuesto de la acci�n estatal, as� como la responsabilidad del
sujeto activo, y asociando a la infracci�n de la norma una pena finalista o una
medida aseguradora�.
Font�n Balestra: �Rama del ordenamiento jur�dico que contiene las normas impuestas
bajo amenaza de sanci�n�.
C�ndido Herrero: �Conjunto de normas jur�dicas establecidas por el Estado, que
definen las conductas delictivas y las penas o medidas de seguridad que hay que
aplicar a sus infractores�.
Zaffaroni: �Conjunto de leyes que traducen normas tuitivas de bienes jur�dicos y
que precisan su alcance, cuya violaci�n se llama delito e importa una coerci�n
jur�dica particularmente grave, que procura evitar nuevas violaciones en el
derecho�.
El Derecho penal no se reduce al listado de las conductas consideradas delitos y la
pena que a cada uno corresponde, sino que fundamentalmente su misi�n es proteger a
la sociedad. Esto se lograr�a a trav�s de medidas que por un lado llevan a la
separaci�n del delincuente peligroso por el tiempo necesario, a la par que se
reincorpora al medio social a aquellos que no lo son mediante el tratamiento
adecuado en cada caso para lograr esta finalidad. As� pues, el Derecho penal se
puede definir como el conjunto de normas, pertenecientes al ordenamiento jur�dico
de determinado estado, cuya finalidad primordial es regular conductas punibles,
consideradas como delitos, con la aplicaci�n de una pena.
Fuentes
Art�culo principal: Fuentes del Derecho
La fuente del Derecho es aquello de donde el mismo emana, d�nde y c�mo se produce
la norma jur�dica. Entonces, la �nica fuente del Derecho penal en los sistemas en
los que impera el principio de legalidad es la Ley, de la cual emana el poder para
la construcci�n de las dem�s normas y su respectiva aplicaci�n, por lo tanto, solo
esta puede ser la creadora y fuente directa del Derecho penal.
Otra cosa sucede en los sistemas penales del Derecho anglosaj�n �o en la Corte
Penal Internacional�. Para estos sistemas penales el "antecedente judicial" es
fuente de derecho, aunque son cada vez m�s, por razones de seguridad jur�dica, los
estados que adoptan el modelo del "sistema maestro" o codificaci�n. Inglaterra, que
necesitaba un Derecho en constante evoluci�n por ser un pa�s mar�timo y no poder
esperar la creaci�n de leyes para adecuarlas a su comercio, adopt� la costumbre
como fuente del Derecho; en Derecho penal, sin embargo, la costumbre no puede
operar como creadora de delitos y penas.
Principios generales del Derecho: Tampoco pueden ser considerados fuente del
Derecho penal, aunque cumplen otras funciones al orientar y limitar la actividad
legislativa; la interpretaci�n o la aplicaci�n de la ley penal.
La Ley del Tali�n: las primeras limitaciones a la venganza como m�todo de castigo
surgen con el C�digo de Hammurabi, La Ley de las XII Tablas y la Ley Mosaica, que
intentan establecer una primera proporcionalidad entre el da�o producido y el
castigo. Es el famoso "ojo por ojo, diente por diente".
En los casos en que no exist�a da�o f�sico, se buscaba una forma de compensaci�n
f�sica, de modo tal, por ejemplo, que al autor de un robo se le cortaba la mano.
Derecho romano
Art�culo principal: Derecho romano
El extenso per�odo que abarca lo que habitualmente denominamos Derecho romano puede
ser b�sicamente dividido en �pocas, acorde al tipo de gobierno que cada una de
ellas tuvo. A partir de la Ley de las XII Tablas se distinguen los delitos p�blicos
("cr�menes") de los delitos privados ("delitos", en sentido estricto). Los primeros
eran perseguidos por los representantes del Estado en inter�s de este, en tanto que
los segundos eran perseguidos por los particulares en su propio inter�s. Es de
destacar que la ley de las XII tablas no establec�a distinciones de clases sociales
ante el derecho.
Con el correr del tiempo los delitos privados pasan a ser perseguidos por el Estado
y sometidos a pena p�blica.
Durante la �poca de la Rep�blica, solo van quedando como delitos privados los m�s
leves. El Derecho penal romano comienza a fundarse en el inter�s del Estado,
reafirm�ndose de este modo su car�cter p�blico.
Edad Media
Los glosadores avanzan sobre el derecho romano a trav�s del Corpus Iuris de
Justiniano, recibiendo su nombre por los comentarios (glosas) que inclu�an en los
textos originales.
Se distingue conforme con la influencia del derecho romano el hecho cometido por el
inimputable (por ejemplo el loco, el furioso, el desmemoriado y el menor de diez
a�os y medio, sin perjuicio de las responsabilidades en que incurran los parientes
por su falta de cuidado). Distinguida as� la condici�n subjetiva para la
imputaci�n, estableci�ndose que a tales sujetos no se les puede acusar, queda
firmemente fijado el sentido subjetivo de esta ley penal, la cual, en este terreno,
traza n�tidas diferencias entre la simple comisi�n de un hecho y su comisi�n
culpable.
La Carolina
Art�culo principal: Constitutio Criminalis Carolina
En 1532 Carlos V sancion� la Constitutio Criminalis Carolina u Ordenanza de
Justicia Penal, que si bien no era obligatoria para los se�ores feudales en sus
territorios, igualmente sustent� el Derecho penal com�n alem�n.
Seg�n Jim�nez de As�a, �Beccaria fue el primero que se atrevi� a escribir en forma
sencilla, en italiano, en forma de op�sculo, y concebido en escuetos silogismos y
no en la de aquellos infolios en que los pr�cticos trataban de resumir la
multiplicidad de las leyes de la �poca. Sobre todo, Beccar�a es el primero que se
atreve a hacer pol�tica criminal, es decir, una cr�tica de la ley�.
Positivismo
Ante los avances de la ciencia y el af�n por superar el Estado liberal no
intervencionista, buscando afrontar su ineficacia respecto al nuevo crecimiento de
la criminalidad, nace el positivismo.
Su idea es que la lucha contra la criminalidad debe hacerse de una forma integral
permitiendo la intervenci�n directa del Estado.
Las mayores cr�ticas contra los autores positivistas radican en el olvido de las
garant�as individuales, ya que su foco es la peligrosidad social del delincuente.
Su fundador fue C�sar Lombroso quien cambi� el enfoque del delito como ente
jur�dico para dirigirlo hacia el delincuente como hecho observable. Lombroso
escribi� �L�uomo delinquente� en 1876, colocando al delincuente como fen�meno
patol�gico, respecto del cual sostiene la existencia de una predisposici�n
anat�mica para delinquir, por lo que afirma la existencia de un delincuente nato
por una malformaci�n en el occipital izquierdo.
Lombroso no era un jurista, por lo que Enrico Ferri ser� quien le d� trascendencia
jur�dica a las teor�as de Lombroso. Ferri rotula como �delincuente nato� al �uomo
delinquente� de Lombroso. El punto central de Ferri es que para su positivismo el
delito no es la conducta de un hombre, sino el s�ntoma de un mecanismo
descompuesto. El delito es s�ntoma de peligrosidad, por ello la medida de la pena
est� dada por la medida de la peligrosidad y no del acto il�cito.
Otros positivistas
Dentro del positivismo podemos citar tambi�n otras posiciones, como las escuelas
alemanas (Von Liszt y su positivismo criminol�gico, y Binding y su positivismo
jur�dico).
Franz von Liszt ocup� todas las �reas acad�micas que consideraba lindantes con el
delito y formul� lo que llam� �gesamte Strafrechtswissenschaft�(ciencia total del
Derecho penal), en la que incluye al Derecho penal de fondo, derecho procesal
penal, la criminolog�a, pol�tica criminal, entre otras ramas.
Para Von Liszt el Derecho penal es �la carta magna del delincuente�. Es decir, no
protege al orden jur�dico ni a la comunidad, sino al sujeto que ha obrado contra
ella. Dispone para �l el derecho a ser castigado s�lo si concurren los requisitos
legales y dentro de los l�mites establecidos por la ley.
Karl Binding con su positivismo jur�dico desarroll� la teor�a de las normas, donde
afirma que el delincuente no viola la ley penal sino que la cumple, lo que viola es
la norma prohibitiva u ordenatoria que subyace dentro de la norma penal.
Finalismo
El renacimiento del derecho natural en los primeros a�os de la segunda posguerra
mundial, era un necesario volver a fundar el Derecho penal en l�mites precisos y
garantistas.
La m�s modesta de todas las nuevas versiones de la doctrina del derecho natural fue
la de Hans Welzel con su teor�a de las estructuras l�gico-objetivas. Se trataba de
un derecho natural en sentido negativo: no pretend�a decir c�mo deber�a ser el
derecho, sino solo lo que no era derecho. A diferencia del neokantismo, para el
cual el valor era lo que pon�a orden en el caos del mundo y lo hac�a disponible,
para el ontologismo welzeliano el mundo tiene varios �rdenes a los que el
legislador se vincula por las estructuras l�gicas de la realidad. Seg�n Welzel,
cuando se las ignora o quiebra, el derecho pierde eficacia, salvo que quiebre la
que lo vincula a la estructura del ser humano como persona, en cuyo caso deja de
ser derecho.
Delito
Art�culo principal: Delito
Desde el punto de vista de Derecho Penal, actualmente la definici�n del delito
tiene un car�cter descriptivo y formal. Adem�s, corresponde a una concepci�n
dogm�tica, cuyas caracter�sticas esenciales solo se obtienen de la ley.
Sin embargo, aunque hay un cierto acuerdo a la misma es punible acuerdo respecto de
su definici�n, no todos le atribuyen el mismo contenido. As� son especialmente
debatidas las relaciones entre sus diversos elementos y los componentes de cada uno
de ellos (discusiones que se realizan al interior de la llamada teor�a general del
delito).
Esta es una construcci�n doctrinal, surgida a fines del siglo XIX. Comienza en
Alemania (con los planteamientos de Von Lizt, quien adopta este sistema para poder
ense�ar Derecho penal a sus alumnos) y luego se difunde por toda Europa en pa�ses
tales como Italia, Espa�a, Portugal, Grecia.
Luego es acogida en Am�rica Latina por la influencia espa�ola, pero pa�ses como
Corea y Jap�n no adoptan este sistema.
Elementos:
Falta o contravenci�n
Art�culo principal: Falta (derecho)
Una falta, en Derecho penal, es una conducta antijur�dica que pone en peligro alg�n
bien jur�dico protegible, pero que es considerado de menor gravedad y que, por
tanto, no es tipificada como delito. El sistema de faltas o contravenciones ha dado
origen a una sub rama del Derecho Penal llamado Derecho Contravencional, o Derecho
de Faltas.
Las faltas cumplen con todos los mismos requisitos que un delito (tipicidad,
antijuridicidad y culpabilidad). La �nica diferencia es que la propia ley decide
caracterizarla como falta, en lugar de hacerlo como delito, atendiendo a su menor
gravedad. Esta caracter�stica permite que el sistema de faltas sea menos estricto
en el uso de ciertas figuras penales como los "tipos abiertos", los delitos
formales (sin dolo ni culpa), la validez de las actas de constataci�n, etc.
Dado que, por definici�n, la gravedad de una falta es menor a la de un delito, las
penas que se imponen por las mismas suelen ser menos graves que las de los delitos,
y se intenta evitar las penas privativas de libertad en favor de otras, como las
penas pecuniarias o las de privaciones de derechos.
Uno de los casos caracter�sticos del sistema de faltas son las infracciones de
tr�nsito.
De este modo, podemos sostener que el Estado cuenta con dos clases de instrumentos;
penas y medidas de seguridad.
Pena
Art�culo principal: Pena
Desde la antig�edad se discuten acerca del fin de la pena, habi�ndose desarrollado
fundamentalmente tres concepciones, las que en sus m�s variadas combinaciones
contin�an hoy caracterizando la discusi�n.
Encontramos as�:
Teor�a absoluta de la pena: Son aquellas que sostienen que la pena halla su
justificaci�n en s� misma, sin que pueda ser considerada como un medio para fines
ulteriores. "Absoluta" porque en esta teor�a el sentido de la pena es independiente
de su efecto social;
Teor�a relativa de la pena: Las teor�as preventivas renuncian a ofrecer fundamentos
�ticos a la pena, ella ser� entendida como un medio para la obtenci�n de ulteriores
objetivos, como un instrumento de motivaci�n, un remedio para impedir el delito.
Para explicar su utilidad, en relaci�n a la prevenci�n de la criminalidad, se busca
apoyo cient�fico;
Teor�a mixta o de la uni�n: Estas sostienen que no es posible adoptar una
fundamentaci�n desde las formar te�ricas antes mencionadas, y proponen teor�as
multidisciplinarias que suponen una combinaci�n de fines preventivos y retributivos
e intentan configurar un sistema que recoja los efectos m�s positivos de cada una
de las concepciones previas.
Explicaciones generales.
El objeto de estudiar las teor�as de la pena dice relaci�n con lograr determinar
�Cu�l es el significado del acto al que llamamos castigo? �Qu� sentido tiene para
quien padece el castigo (El condenado) como para quien lo impone (La sociedad a
trav�s de los �rganos correspondientes de justicia)?
Lo anterior nos lleva a dos preguntas, �por qu� se pena? Y, �para qu� se pena? Se
ha tratado de responder de dos formas a estas preguntas.
PUNITUR QUIA PECCATUM EST. Castigar porque se ha pecado. Las teor�as absolutas,
responden en este sentido. Al autor se le castiga porque ha �pecado�, esto es, por
delito ejecutado, de manera que la pena no persigue finalidades ulteriores y se
justifica a s� misma. Se puede presentar en dos criterios:
Teor�as Absoluta: Expiatoria: Juegan con que la pena seria una forma no de castigar
sino de que el sujeto comprendiere lo incorrecto de su actuar y que por medio de la
misma lograre redimirse. De hecho expone que la pena la debe sentir el delincuente
como un sentimiento de culpa, pero pareciera obvio que con la pena esto no ocurre.
Teor�as relativas de la pena: Prevenci�n General: Estas teor�as ven la pena como un
medio ejemplar para afectar a la sociedad en general, vale decir, la pena que se le
impone al sujeto infractor de la norma tiene como finalidad influir en la sociedad.
Se ejemplariza al sujeto, se le utiliza como medio. Esta teor�a a su vez tiene dos
manifestaciones: