ESTUDIO JURIDICO T&P

EXPEDIENTE : 052-2017.
ARBITRO : Córdova Lujan, Gabriela
ESCRITO : 02-2017.
SUMILLA : Formulación de Alegatos.

SEÑORA ÁRBITRO DEL CENTRO DE ARBITRAJE FINANCIERO INMOBILIARIO.

OSCAR FERNANDEZ QUISPE, debidamente identificado
con Documento Nacional de Identidad N° 08868647, en
los seguidos por PEDRO ANTONIO ROSADO CASTILLO
sobre OBLIGACION DE DAR SUMA DE DINERO-
EJECUCION DE GARANTIA HIPOTECARIA, estando
dentro del plazo de establecido cumplo con presentar mis
alegatos, los mismos que deberán ser merituados en su
oportunidad al momento de expedir el Laudo Arbitral
conforme a Ley:

I.- DE LA FIJACION DE PUNTOS CONTROVERTIDOS

1.1.- Que, Mediante mi abogado defensor se me notifico con el Acta de la Audiencia
de Conciliación, Fijación de Puntos Controvertidos y Pruebas. Respecto de los Puntos
controvertidos es menester señalar que, como ya se manifestó y documento en la
contestación de la demanda, la obligación que se pretende ejecutar (el pago de U$$
44,000.00 Cuarenta y cuatro mil Dólares Americanos, ejecución de Garantía
Hipotecaria, pago de penalidades y el pago de costos y costas del proceso) es
inexigible por cuanto dicho acto de disposición (gravamen) realizado por la
demandada es nulo de pleno derecho por haber sido practicado por una persona
absolutamente incapaz, por consiguiente todos los actos jurídicos celebrados por
ROSA FERNANDEZ son inexistentes.

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1.2.- Que, solo con el fin de que el tribunal arbitral pueda tener mayores luces al
respecto de la incapacidad adolecida por la demanda basta con analizar los asientos
registrales de la partida electrónica N°P01369262, en la cual se puede apreciar, por
ejemplo, en el asiento 00002 de la precitada partida Electrónica una constitución de
hipoteca por la suma de U$$ 95,000.00 Noventa y cinco mil Dólares Americanos, que
con el tiempo se fue “modificando” en el asiento 00003 (S/. 350,000.00 Trescientos
Cincuenta Mil Soles) y así sucesivamente en los asientos 00004, 00005, 00006,
00007, 00008, 00009, 00010, 00012 por sumas que de por si exceden con creces el
valor comercial del departamento supuestamente garantizado (obviamente todos
estos actos se realizaron en 2 Notarias ACEVEDO MENDOZA y LUQUE RAZURI)
actos los cuales no contaban con ningún medio de pago que pueda evidenciar el
dinero mutuado, razón por la cual las notarías que participaron en estos hechos
también han sido comprendidas en la denuncia interpuesta por el suscrito a favor de
mi hermana ROSA FERNANDEZ QUISPE, hasta finalmente llegar a la “cancelación”
y otorgamiento de una nueva garantía hipotecaria que es materia de ejecución en este
procedimiento arbitral.

1.3.- Que, de lo antes manifestado se puede apreciar 2 elementos que vician de

nulidad el acto jurídico celebrado por la demandada, el primero, está constituido por la
incapacidad absoluta de la cual padece ROSA FERNANDEZ y la segunda, constituida
por la simulación absoluta y falta de manifestación del agente, todos estos elementos
de nulidad descritos en el artículo 219 del Código Civil. Por otro lado tengo pleno
conocimiento de que no se discute, en este procedimiento arbitral, la nulidad del acto
materia de ejecución, sin embargo es necesario que sea evaluado con el mayor y
mejor criterio jurídico por las implicancias que el futuro laudo arbitral a dictaminarse
tendrá respecto de la propia demandada y de terceros con legítimo interés.

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2.4.- Que, del mismo modo en que se ha procedido a realizar las demanda y medidas
cautelares sobre nulidad de acto jurídico en la vía civil, y debido a que, los acreedores
hipotecarios son siempre las mismas personas que entre ellas mantienen vínculos de
afinidad, consanguineidad y amistad, que son acreedores de sumas similares en otras
unidades inmobiliarias independizadas (mismo predio matriz) realizados en las
mismas notarias con el mismo modus operandi (sin acreditar la entrega del dinero
mutuado, es decir inexistencia total del medio de pago utilizado) y además
incorporando en todos los actos celebrados la cláusula arbitral (cláusula en la cual
todos los acreedores convienen en que sea el Centro de Arbitraje Financiero
Inmobiliario – CAFI quien esté a cargo de los procedimientos arbitrales en caso de
controversias), es que en la vía penal se ha procedido a interponer la denuncia
correspondiente por el delito de estafa agravada, asociación ilícita para delinquir,
lavado de activos y evasión tributaria en contra de todos los acreedores y los que
resulten responsables por la perpetración de los delitos imputados, denuncia que en la
actualidad se encuentra en proceso de investigación preliminar, de lo cual le pongo en
su conocimiento a fin de que pueda también ser merituado en su oportunidad, para
que este procedimiento Arbitral no resulte un aval del actuar delictivo de los supuestos
acreedores constituidos.

1.5.- Que, sobre la incapacidad de ROSA FERNANDEZ, se tuvo a bien ingresar como
medio de prueba tanto la PERICIA PSICOLOGICA y el CERETIFICADO DE SALUD
MENTAL practicado sobre la demandada, así también cabe señalar que con
antelación al inicio del procedimiento arbitral se inició el proceso judicial de
interdicción de ROSA FERNANDEZ proceso que actualmente se encuentra en la
realización de una pericia oficiosa ordenada por el juez a cargo de la causa. En este
punto debo señalar que una vez declarada judicialmente la incapacidad de la

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demandada los actos por ella celebrados serán NULOS DE PLENO DERECHO sin
más actuaciones que realizar, y no empezará a regir, como mal entendió la abogada
de la parte DEMANDANTE, desde los actos de la declaración en adelante, sino que
más bien desde la fecha en que se sufre la enfermedad mental, sin importar si la
declaración de interdicción fue posterior a la celebración del Acto jurídico1.
DE LA RESOLUCION N° 4 Y LA INEXISTENCIA DE INTERESES
CONTRAPUESTOS
1.6.- Que, la Resolución N° 4 que rechaza liminarmente la participación de en calidad
de tercero integrado a Priscila Fernández Núñez, señala en su considerando
CUARTO que la letrada que patrocina al tercero Integrado OSCAR FERNANDEZ
QUISPE, a la demandada ROSA FERNANDEZ QUISPE a y a PRISCILA FERNADEZ
NUÑEZ de ninguna manera mantienen intereses contrarios, por cuanto la relación que
existe entre las 3 personas antes mencionadas los une un vínculo de consanguineidad
(hermanos) y más bien actúan motivados por un mismo interés, que es el de no
perder el único patrimonio que los ampara. Máxime si la argumentación utilizada en

1
CASACION N° 4673-2015.- …….. IV. FUNDAMENTOS DE ESTA SALA SUPREMA.- …………. SEGUNDO.- Sobre
el punto señalado en el considerando anterior debe señalarse lo que sigue: 1. La incapacidad absoluta a la
que alude el artículo 219.2 del código civil se encuentra vinculada con lo expuesto en el artículo 43 del
mismo cuerpo legal, fundamentalmente, en este caso, con su inciso segundo, que prescribe que es incapaz
absoluto quien se encuentra privado por cualquier causa de discernimiento. 2. Conforme, reiterada doctrina
ha señalado, discernir jurídicamente es diferenciar entre hacer o no hacer algo y conocer si ese “algo” es
bueno o malo, o distinguir entre el bien y el mal, lo lícito o lo ilícito, lo que está o no permitido, lo que
beneficia o es perjudicial. La norma aludida no precisa alguna específica causa, de allí que Fernández
Sessarego considere que la falta de discernimiento puede deberse no solo por enfermedad mental, sino que
puede ser ocasionado por cualquier causa, siendo lo relevante que el agente no pueda discernir. 3. En esa
perspectiva, para que exista dicha incapacidad no es necesario que previamente exista declaración de
interdicción, pues lo que se tiene en cuenta es la falta de discernimiento y no la interdicción declarada. 4. Así
las cosas, si bien es cierto que la declaración de interdicción de Edwin Thomas Chacca García se hizo con
fecha posterior a la
presentación de la demanda de nulidad de acto jurídico, no es menos verdad, como así lo ha expuesto el
fallo impugnado, que los medios probatorios que se actuaron en dicho proceso resultan relevantes a efectos
de determinar la capacidad del señor Chacca García, pues ellos proporcionan data sobre su estado
mental…….. 6. En tal sentido pese a que la declaración de interdicción de Edwin Thomas Chacca García, fue
declarada con fecha posterior a la presentación de la demanda de este proceso, no puede soslayarse que en
aquel proceso se ha dado a conocer que la incapacidad que éste presentaba es con fecha muy anterior al
acto jurídico materia de nulidad, comprobándose que Edwin Thomas Chacca García no poseía la capacidad
de discernir.

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los escritos de contestación de la demanda de las 3 personas antes señaladas

mantienen entre si intereses contrarios, mas bien de los escritos se puede apreciar
todo lo contrario: Por un lado OSCAR FERNANDEZ señala ser el legítimo propietario
e indica el inicio de un proceso judicial, por otro lado en el escrito de ROSA
FERNANDEZ se señala la inexistencia de la obligación exigida por las causales allí
descritas, y finalmente en el escrito de PRISCILA FERNANDEZ se señala que
mantiene una posesión publica, pacífica y continua del inmueble por cuanto la une un
vínculo contractual con su hermano OSCAR FERNANDEZ y más bien señala en su
escrito el actuar temerario y de mala fe que es ejercitado por parte del
DEMANDANTE, y en lo que respecta al acápite CONTESTACION DE LA DEMANDA
DE ROA FERNANDEZ, se allana a la versión por ella vertida en el punto referente a la
inexistencia de los medios de pago, y da tácitamente por aceptado, los demás hechos
allí vertidos, en consecuencia NO SE PUEDE SEÑALARA LA EXISTENCIA DE
INTERESES CONTRAPUESTOS, toda vez que las partes ejercen una defensa
respecto del mismo bien que ocupan y respecto de los mismos hechos. Más bien el
Tribunal arbitral, cumpliendo su obligación de MOTIVAR DEBIDAMENTE SUS
RESOLUCIONES, debe indicar que hechos, dentro de los escritos de contestación de
la demanda, son contrarios entre sí, pues de lo contrario lo manifestado en el punto
CUARTO de la mencionada resolución carecería de motivación o tendría una
motivación aparente.
POR TODO LO ANTES EXPUESTO:
A UD. pido tener por presentado los Alegatos y merituarlo en su oportunidad.
Lima, 17 de Agosto de 2017.

OSCAR FERNANDEZ QUISPE

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