Buenos Aires, martes 25 de octubre de 2016 • ISSN 1666-8987 • Nº 14.
067 • AÑO LIV • ED 270
D i a r i o
JURISPRUDENCIA
Medidas Cautelares:
Inhibición General de Bienes: finalidad; re-
quisitos; comunicación de la inhibición gene-
ral dispuesta; pedido de libramiento de oficio
al Banco Central; rechazo.
NF Con nota a fallo
1 – Corresponde confirmar la sentencia de la anterior instancia
que rechazó el pedido de libramiento de oficio al Banco Cen-
tral de la República Argentina, con objeto de que se comu-
nicara a las entidades financieras bajo supervisión de aquel
la medida de inhibición general de bienes dispuesta en las
actuaciones, sin perjuicio de que lo dispuesto no implica anti-
cipo de juzgamiento acerca de cuanto corresponda decidir en
materia cautelar en caso de presentarse otras circunstancias,
toda vez que son provisorias las decisiones en este terreno
(conf. art. 202 y concs., cód. procesal).
2 – La pretensión del actor –que tendría por finalidad requerir
al Banco Central que haga saber a todas las entidades ba-
jo su control la inhibición general de bienes– podría causar
daños al destinatario en la medida en que se excederían las
afectaciones normales que provocan la inhibición dispuesta,
por lo que no se debe coronar –como lo indica el art. 204 del
cód. procesal de la Nación– perjuicios desmesurados al deu-
dor, ya que la finalidad más importante de las medidas cau-
telares es ser un remedio procesal cuyo fundamento reside en
NF
Razonabilidad y proporcionalidad en el resguardo cautelar
Sumario: 1. Un fallo y un principio. – 2. El resguardo
cautelar. – 3. La “proporcionalidad cautelar” en la sen-
tencia en comentario.
Nota de Redacción: Sobre el tema ver, además, los siguientes tra-
bajos publicados en El Derecho: El sistema cautelar en la ley 26.854,
por Laura Oviedo, EDA, 2013-587; La democratización de la justicia
y la potestad cautelar, por Romina S. Moreno y Jorge A. Rojas, ED,
253-824; Dos aspectos estructurales del nuevo régimen cautelar de la ley
26.854: la amplitud de las potestades procesales del Estado y la inciden-
cia del interés público como presupuesto de fundabilidad negativo, por
Martín R. Espinoza Molla, ED, 253-859; Notas sobre el efecto de los
recursos dirigidos contra medidas cautelares dictadas contra el Estado
(con especial referencia a la ley 26.854), por Juan Antonio Stupe-
nengo, EDA, 2013-701; Las cautelares que no cautelan. Un análisis de
la ley 26.854, por Carolina I. Guerra Bianciotti, EDA, 2013-681;
Medidas cautelares frente al Estado. Continuidades y rupturas, de Car-
los A. Vallefín (colaboración a cargo de José I. López), por Guillermo
CONTENIDO
NOTA
Razonabilidad y proporcionalidad en el resguardo cautelar, por Luis R. Carranza Torres................................................................................................................................. 1
DOCTRINA
Reflexiones acerca de la autonomía de la voluntad y el rol de los jueces en la nueva legislación, por Hugo D. Maciel....................................................................................... 2
JURISPRUDENCIA
Comercial
CUENTA Nº 13.547
Medidas Cautelares: Inhibición General de Bienes: finalidad; requisitos; comunicación de la inhibición general dispuesta; pedido de libramiento de oficio al Banco Central;
rechazo (CNCom., sala C, septiembre 22-2016)................................................................................................................................................................................... 1
Contratos: Rescisión incausada y unilateral: preaviso; efectos; contratos de plazo indeterminado; servicio de catering en partidos de fútbol. Prueba: Mera negativa
de los hechos: buena fe procesal (CNCom., sala F, septiembre 15-2016)................................................................................................................................................ 5
Provincia de Buenos Aires
CASA
ARG Sucesión: Derechos hereditarios: exclusión de herederos; proyecto de vida en común; ausencia de voluntad de uno de los cónyuges; separación de hecho. Matrimonio:
Disolución: fallecimiento del causante; extinción de la acción de divorcio (C1ªCC San Isidro, sala I, septiembre 13-2016).......................................................................... 7
CO
d e D o c t r i n a y J u r i s p r u d e n c i a
la necesidad de mantener la igualdad de las partes en litigio,
evitando que se vean perjudicadas las sentencias que ponen
fin al proceso. F.T.A.
59.289 – CNCom., sala C, septiembre 22-2016. – T., L. P. c. P., J. P. s/
ejecutivo.
Buenos Aires, 22 de septiembre de 2016
Y Vistos:
I. Fue apelada en subsidio por el actor la resolución de
fs. 108. El recurso fue fundado a fs. 112/4.
II. La parte accionante cuestionó el rechazo de su pe-
dido de libramiento de oficio al Banco Central de la Re-
pública Argentina con el objeto de que se comunicara por
medio de dicha entidad oficial a las entidades bancarias y
financieras bajo supervisión de aquél la medida de inhibi-
ción general de bienes dispuesta en estas actuaciones.
III. A juicio de la Sala, ha sido bien desestimada la pre-
tensión del aquí recurrente.
El oficio que el actor pretende que sea cursado al
B.C.R.A. tendría por finalidad requerir de éste que haga
saber a todas las entidades bajo su control –mediante co-
municación circularizada a todas ellas– la inhibición aquí
dispuesta.
Una comunicación con esa finalidad podría tener el
mismo resultado que una afectación de la generalidad de
cuentas bancarias del demandado, y por vía de ese arbi-
trio, podrían generarse daños al destinatario de la medi-
da que excederían las afectaciones normales que provoca
por Luis R. Carranza Torres
1 perseguido.
Un fallo y un principio
Lo decidido con fecha 22-9-16 por la sala C de la Cáma-
ra Nacional de Apelaciones en lo Comercial, en los autos:
“T., L. P. c. P., J. P. s/ejecutivo”, Expediente Nº 7580/2012/
CA1, gira en derredor de un principio tan importante co-
mo poco citado judicialmente respecto de la ponderación
de las cautelares: la proporcionalidad de la medida solici-
tada.
Fabián Rizzi, EDA, 2013-859; La Corte Suprema de Justicia de la Na-
ción frente a la “democratización de la justicia”. Los alcances del ca-
so “Rizzo”, por María Gabriela Ábalos, EDCO, 2014-295; Medidas
cautelares (ley 26.854) vs. dimensión convencional del derecho procesal,
por Carlos Enrique Llera, ED, 264-644. Todos los artículos citados
pueden consultarse en www.elderecho.com.ar.
Director:
Guillermo F. Peyrano
Consejo de Redacción:
Gabriel Fernando Limodio
Daniel Alejandro Herrera
Nelson G. A. Cossari
Martín J. Acevedo Miño
la inhibición general de bienes, no debiéndose consagrar
por conducto de medidas cautelares perjuicios excesivos
al deudor, tal como es bien sabido (art. 204 del Código
Procesal).
Las medidas cautelares deben respetar el principio de
proporcionalidad, a fin de no provocar perjuicios innecesa-
rios a la persona afectada (Rivas, Adolfo A., Medidas cau-
telares, LexisNexis - Abeledo-Perrot, Bs. As., 2007, p. 52).
Corrobora lo expuesto la contingencia de que no se ad-
vierte cuál sería el impedimento para el embargo de cuen-
tas que el actor pudiera identificar como de titularidad del
demandado, lo cual requiere la previa individualización
por parte de él de cuál –o cuáles– serían las cuentas que
puedan afectarse sin provocar perjuicios innecesarios al
afectado (v. Rivas, ob. cit., p. 338).
Sin necesidad de ingresar en otras consideraciones, se-
rá, pues, confirmada la decisión recurrida, sin perjuicio de
que lo que aquí se dispone no implica anticipo de juzga-
miento acerca de cuanto corresponda decidir en materia
cautelar en caso de presentarse otras circunstancias, to-
da vez que son provisorias las decisiones en este terreno
(conf. art. 202 y concs. del Código Procesal).
IV. Por ello, se resuelve: rechazar la apelación, sin cos-
tas por no haber habido contradictorio.
Notifíquese por Secretaría.
Oportunamente, cúmplase con la comunicación ordena-
da por el art. 4º de la Acordada de la Excma. Corte Supre-
ma de Justicia de la Nación 15/13, del 21.5.2013.
Hecho, devuélvase al Juzgado de primera instancia. –
Eduardo R. Machin. – Julia Villanueva. – Juan R. Gari-
botto (Prosec.: Manuel R. Trueba).
Cuando hablamos de proporcionalidad, en realidad nos
estamos refiriendo a una especie en particular de la razo-
nabilidad jurídica, lo que se entiende como la equivalencia
debida, en las circunstancias particulares del caso concre-
to, que deben guardar los medios empleados con el fin
Recordemos que la razonabilidad es un juicio concreto
sobre la correspondencia en cuanto a los medios escogidos
para resultar tanto hábiles para la obtención de un determi-
nado fin como congruentes respecto de los valores consti-
tucionales en juego(1).
Adoptada constitucionalmente en los arts. 28 y 99, inc.
2º, de nuestra CN, se encuentra incorporada a nuestro de-
recho no solo respecto de los producidos por autoridades
públicas(2), sino que también alcanza a los particulares,
(1) Cfr. Sagüés, Néstor, Elementos de derecho constitucional, Bue-
nos Aires, Astrea, 1993, t. II, pág. 887.
(2) Art. 7º, inc. f), ley nacional 19.549 de Procedimientos Adminis-
trativos.
 2 Buenos Aires, martes 25 de octubre de 2016
que deben ejercer sus derechos en forma debida para no
caer en el denominado “abuso del derecho”(3). Ello, pues
el principio o regla adoptado constitucionalmente es un
principio general aplicable a toda la actividad jurídica,
tanto estatal como privada(4).
Si bien hay quienes entienden que puede utilizarse
indistintamente la noción de razonabilidad como la de
proporcionalidad, pues mientras la primera proviene del
derecho anglosajón, la segunda es originaria del derecho
público europeo(5), de nuestra parte preferimos reservar el
término de proporcionalidad para la puntual situación de
adecuación entre la actividad que se dispone y el efecto
que genera. Se trata, pues, de una equivalencia o, mejor
aún, concordancia entre la situación tutelable y la medida
que pretende resguardarla, sin entrar en otros criterios de
eficiencia (mejor resguardo, menor intervención estatal,
menor perjuicio transitorio que causar, entre otros).
En estos casos, se impone no solo que el medio sea
adecuado, sino que también resulte el más moderado den-
tro de aquellos igualmente eficaces y el con mayor respeto
al contenido esencial de los derechos involucrados en el
particular. Podríamos decir que la razonabilidad resulta,
así, el nivel más estricto y exigente respecto de cualquier
proporcionalidad jurídicamente apreciada.
2 do del retraso de una decisión jurisdiccional definitiva, es
El resguardo cautelar
La materia cautelar ha sido conceptualizada como la
“actividad preventiva que, enmarcada en la objetiva posi-
bilidad de frustración, riesgo o estado de peligro, a partir
de la base de un razonable orden de probabilidades acerca
de la existencia del derecho que invoca el peticionante,
según las circunstancias, y exigiendo el otorgamiento de
garantías suficientes para el caso de que la petición no
reciba finalmente auspicio, anticipa los efectos de la deci-
sión de fondo ordenando la conservación o mantenimiento
del estado de cosas existente o, a veces, la innovación del
mismo según sea la naturaleza de los hechos sometidos a
juzgamiento”(6).
Las medidas cautelares, en razón de ser provisiona-
les, vienen a resguardar de modo precario un derecho o
(3) Art. 1071 del anterior cód. civil y art. 10 del actual cód. civil y
comercial.
(4) Carranza Torres, Luis R., Práctica del amparo, 2ª ed., Córdo-
ba, Alveroni, 2004, pág. 47.
(5) Cianciardo, Juan, El conflictivismo en los derechos fundamenta-
les, Pamplona, Eunsa, 2000, págs. 287/288.
(6) De Lázzari, Eduardo, Medidas cautelares, pág. 4, citado por
Camps, Carlos E., Medidas cautelares en el amparo, JA, 1999-I-946.
Reflexiones acerca de la autonomía de la voluntad y el rol
de los jueces en la nueva legislación
Sumario: I. Introducción. – II. Los temas en concreto.
El modo del ejercicio de los derechos. – III. Las normas
legales. El Título Preliminar. Los contratos y la forma-
ción del consentimiento. – IV. En el derecho procesal.
– V. Conclusiones.
Nota de Redacción: Sobre el tema ver, además, los siguientes traba-
jos publicados en El Derecho: Algunas reflexiones sobre la autonomía
de la voluntad en la contratación internacional (Con particular referen-
cia al Mercosur), por María Elsa Uzal, ED, 179-1184; Autonomía de
la voluntad y derecho concursal: Notas para su estudio, por Gustavo A.
Esparza, ED, 179-1097; Un nuevo avance de la autonomía de la volun-
tad en el derecho de familia, por Osvaldo Onofre Álvarez, ED, 181-
507; Las personas jurídicas como árbitros y los límites a la autonomía de
la voluntad en un curioso caso de arbitraje, por Roque J. Caivano, ED,
184-521; Aproximación histórica al voluntarismo jurídico y su influencia
en la formación del dogma de la autonomía de la voluntad, por Daniel
Guillermo Alioto, ED, 195-917; Donación de órganos entre vivos:
¿nueva conquista de la autonomía de la voluntad?, por Leonardo L.
Pucheta, ED, 250-1016; La modificación de las fuentes y el modo de
aplicación de la ley en el proyecto de código unificado: la incorporación
de la jurisprudencia y la transferencia de poder político del Congreso a
los jueces, por Enrique Hidalgo, ED, 252-582; Autonomía de la volun-
tad en materia de salud de niños, niñas y adolescentes (en la ley 26.529,
texto según ley 26.742), por Luciano A. Ballarini, ED, 257-725. Todos
los artículos citados pueden consultarse en www.elderecho.com.ar.
(*) Con la colaboración de María Belén Maté.
situación de ejercicio de este, hasta tanto exista una sen-
tencia jurisdiccional sobre ella, “carecen de autonomía
y, por lo mismo, son solo el presupuesto de las definiti-
vas, que se adoptan en el pronunciamiento que pone fin al
pleito”(7). Por lo que, al haber sentencia definitiva firme,
cesan aquellas. Ya sea porque en la sentencia sea desesti-
mado lo pretendido con la acción y porque, al admitirse la
pretensión, se impongan nuevas medidas o se confirmen
las adoptadas cautelarmente. Aun en este último supuesto
cesan en su calidad de tales para convertirse en contenido
de sentencia.
Por ello se ha señalado que “las medidas cautelares son
actos procesales del órgano jurisdiccional adoptadas en el
curso de un proceso de cualquier tipo o previamente a él,
a pedido del interesado o de oficio, para asegurar bienes o
pruebas o mantener situaciones de hecho o para seguridad
de personas o satisfacción de sus necesidades urgentes,
como un anticipo que puede o no ser definitivo, de la ga-
rantía jurisdiccional de la defensa de la persona (artículo
18 de la C.N.), para hacer eficaces las sentencias de los
jueces”(8).
Las medidas cautelares son, asimismo, “la garantía que
ofrece el Derecho frente a la inevitable lentitud de los pro-
cesos judiciales. Como señaló Calamandrei, el interés es-
pecífico que justifica la emanación de una medida de este
tipo es la existencia de un peligro de daño jurídico, deriva-
decir, la razón de ser de la tutela cautelar es el denominado
periculum in mora”(9).
Resultan, pues, actos instrumentales, es decir que no
tienen per se sustantividad propia y que se justifican, en
cuanto a la razonabilidad, con un doble parámetro: uno de
admisibilidad, consistente en la existencia de un proceso,
ya que el proceso, trámite o incidente cautelar no consti-
tuye un fin sino un medio, un instrumento en pos del pro-
ceso; el restante parámetro es en cuanto a su procedencia
y se halla dado porque exista una “situación tutelable”, en
función de los rasgos que asume en particular, la preten-
sión que se está ejercitando en el proceso(10).
Es por eso que también a ellas les resulta aplicable la
doctrina que la Corte Suprema exige en la legislación y
(7) Salgado, Alí J. - Verdaguer, Alejandro C., Juicio de amparo
y acción de inconstitucionalidad, Buenos Aires, Astrea, 1987, pág. 109.
(8) Podetti, Ramiro, Tratado de las medidas cautelares, citado por
Gallegos Fedriani, Pablo O., Las medidas cautelares contra la Admi-
nistración pública, Ábaco, 2002, pág. 24.
(9) Chichilla Marín, Carmen, La tutela cautelar en la nueva justi-
cia administrativa, Madrid, Civitas, 1991, pág. 31.
(10) Carranza Torres, Luis R., Medidas cautelares respecto de la
Administración pública, Córdoba, Alveroni, 2005, pág. 91.
por Hugo D. Maciel(*)
I Los temas en concreto
Introducción
Estos comentarios tienen por objeto poner de resalto
cómo el nuevo Código Civil y Comercial de la Nación
le confiere a la autonomía de la voluntad de las partes un
significado y alcance muy distinto de aquel consagrado
por Vélez Sarsfield, morigerado este luego por la Reforma
Civil de 1968, tal como será explicado seguidamente.
En este entendimiento, observo que se ha producido
un giro desde una concepción jurídica de corte puramente
individualista, centrada en la persona física y en la propie-
dad privada, aferrada a las corrientes de pensamiento pro-
pias de la época de su sanción, hacia una regulación civil
que consagra una verdadera igualdad entre las partes, que
toma la equidad como principio rector de las relaciones y
reconoce todos los adelantos tecnológicos en materia de
las relaciones humanas, empresarias y contractuales. Es-
pecialmente, en materia de formación del consentimiento
contractual entre las partes. Asimismo, en su adaptación a
esta nueva visión de la sociedad civil, se han explicitado y
concentrado distintas instituciones dispersas a lo largo de
los Códigos Civil y Comercial. De la misma manera, esta
transformación ha acentuado el rol a cargo del magistrado
la aplicación judicial, al adoptar medidas, en este caso de
resguardo provisorio de una determinada situación, de
“salvaguardar el interés público comprometido y propor-
cionado a los fines que se procura alcanzar, de tal modo de
coordinar el interés privado con el público y los derechos
individuales con el de la sociedad”(11).
3
La “proporcionalidad cautelar” en la sentencia
en comentario
Razonabilidad es una noción cuyo origen etimológico
se encuentra en el vocablo latino rationabilitas. El término
refiere a la condición de aquello que resulta acorde a la
razón, es decir, al sentido común de la experiencia en las
cosas.
En el particular de la resolución que nos ocupa, cuando
la sala habla de proporcionalidad, en realidad realiza un
análisis integral de razonabilidad mucho más amplio que
la mera proporción entre la medida y el efecto deseado.
De las propias expresiones allí consignadas surge cla-
ramente que se ha efectuado una valoración de “racionali-
dad” de la medida y no de simple adecuación. Se percibe
una línea decisoria que merita prudencialmente el nivel
de impacto de la medida respecto de la actividad de su
destinatario, merced a los principios de última ratio, sub-
sidiariedad, mínima intervención y menor gravamen. No
se trata, pues, de una simple valoración formal de relación
entre medio y fin.
En tanto el uso del parámetro de la proporcionalidad
responde a la idea de evitar una utilización desmedida de
las medidas cautelares generando perjuicios o restriccio-
nes no justificadas, la razonabilidad supone un abordaje
más integral y exigente del asunto, poniendo en el centro
de la valoración el establecerlas e imponerlas exclusiva-
mente para resguardar bienes jurídicos valiosos, en la justa
medida de dicha valía.
Resulta, pues, clara su importancia en la valoración de
la adopción de medidas cautelares. Por lo que, más allá de
no concordar con la denominación empleada, entendemos
que resulta valioso que se fundamente lo decidido con re-
lación a dicho principio y lo que implica para la correcta
actuación de nuestro derecho.
VOCES: MEDIDAS CAUTELARES - DERECHO PROCESAL -
CONSTITUCIÓN NACIONAL - SENTENCIA - DERE-
CHOS Y GARANTÍAS CONSTITUCIONALES - INHI-
BICIÓN GENERAL DE BIENES
(11) Fallos: 136:161, 204:195, 297:201, 312:496.
actuante. Le ha otorgado mayores tareas y atribuciones
que las que tenía en los Códigos anteriores. Seguidamente,
señalaré la manera en que lo referido anteriormente re-
percute en distintos institutos contractuales esenciales del
Código.
II
El modo del ejercicio de los derechos
Comenzaré recordando que, al egresar de la Facultad
de Derecho, nos quedaron grabados ciertos principios
fundamentales respecto de la fuerza incuestionable de la
autonomía de la voluntad como rectora de las relaciones
jurídicas.
Ahora bien, con la reforma del Código Civil de 1968,
este principio fundamental se tornó discutible mediante
la aplicación de los institutos morigeradores de dicha au-
tonomía. Por su parte, el nuevo Código va un paso más
allá, les da un lugar preponderante en su texto y los coloca
desde el inicio en el Título Preliminar sobre el ejercicio de
los derechos. Así, cuando se comprobó que las circunstan-
cias esenciales habían cambiado en forma extraordinaria e
imprevisible, nació la teoría de la imprevisión contractual
contenida en el art. 1198 del cód. civil, la cual justificó
que se adoptara alguna solución legislativa frente al men-
tado cambio de circunstancias (cf. principio rebus sic stan-
tibus, “mientras las cosas así sigan”). Más difícil se plan-
teó la cuestión cuando el accionar de alguna de las partes
respondía a lo específicamente pactado y escrito, pero el

ejercicio del derecho pactado resultaba abusivo e injusto
para la cocontratante. Ello dio lugar a la incorporación del
art. 1071 del Código mencionado, que instituía la teoría
del abuso del derecho, tal como ocurrió en todos los países
de sistema legislativo codificado.
Ello, sin perjuicio de otras medidas, denominadas co-
rrectoras, que autorizaron el apartamiento de la letra escri-
ta en forma clara y categórica. Recuérdese que el art. 218
del viejo cód. de comercio, inc. 1º, establecía: “Siendo
necesario interpretar la cláusula de un contrato, servirán
para la interpretación las bases siguientes: 1º Habiendo
ambigüedad en las palabras, debe buscarse más bien la
intención común de las partes que el sentido literal de los
términos”.
El art. 218, inc. 2º, establecía: “Las cláusulas equívocas
o ambiguas deben interpretarse por medio de los términos
claros y precisos empleados en otra parte del mismo escri-
to, cuidando de darles, no tanto el significado que en gene-
ral les pudiera convenir, cuanto el que corresponda por el
contexto general”.
Sobre el particular cabe advertir que nuestros Tribuna-
les ya han sentado pacífica jurisprudencia que indica que
si el texto no es ambiguo, sino, por el contrario, claro y
concreto, debe predominar el texto del contrato por sobre
cualquier otra interpretación que se pretenda otorgar a lo
escrito y firmado, con las salvedades de que se trate de
cláusulas abusivas o que lesionen el orden público.
A todo esto debe agregarse que los jueces debían dictar
sentencia de acuerdo a lo alegado y probado por las partes,
lo que implicaba que no podían introducir de oficio defen-
sas o argumentaciones que las partes no hubieran incorpo-
rado al proceso.
En la actualidad el art. 1061 y sigs. del Código nos
otorga las pautas de interpretación de la voluntad de las
partes, en forma clara y precisa, lo que importa una gran
ayuda al magistrado en la interpretación de los contratos(1).
Al encontrarse en vigencia el anterior Código Civil,
no fue fácil para los jueces defender la equidad, pero se
las arreglaron para que en los contratos las cláusulas y
situaciones injustas puedan ser corregidas. Como ejem-
plos pioneros de nuestra jurisprudencia pueden citarse los
casos en que el concesionario que llevaba más de 10 años
en su desempeño era despojado de tal carácter por deci-
sión unilateral del concedente (en el caso, una terminal
automotriz) con un preaviso de escasos 20 días. En tal tipo
de situaciones abusivas, las instituciones correctoras del
Código fueron habitualmente aplicadas en defensa de la
equidad e igualdad de los derechos de las partes. Existe
infinidad de ejemplos en este mismo sentido, que segura-
mente son de conocimiento del lector(2).
(1) Art. 1061. Intención común. El contrato debe interpretarse confor-
me a la intención común de las partes y al principio de la buena fe.
Art. 1062. Interpretación restrictiva. Cuando por disposición legal o
convencional se establece expresamente una interpretación restrictiva,
debe estarse a la literalidad de los términos utilizados al manifestar la vo-
luntad. Este artículo no es aplicable a las obligaciones del predisponente
y del proveedor en los de consumo.
Art. 1063. Significado de las palabras. Las palabras empleadas en el
contrato deben entenderse en el sentido que les da el uso general, excepto
que tengan un significado específico que surja de la ley, del acuerdo de
las partes o de los usos y prácticas del lugar de celebración conforme con
los criterios dispuestos para la integración del contrato. Se aplican igua-
les reglas a las conductas, signos y expresiones no verbales con los que el
consentimiento se manifiesta.
Art. 1064. Interpretación contextual. Las cláusulas del contrato se
interpretan las unas por medio de las otras y atribuyéndoles el sentido
apropiado al conjunto del acto.
Art. 1065. Fuentes de interpretación. Cuando el significado de las
palabras interpretado contextualmente no es suficiente, se deben tomar
en consideración: a) las circunstancias en que se celebró, incluyendo las
negociaciones preliminares; b) la conducta de las partes, incluso la poste-
rior a su celebración; c) la naturaleza y finalidad del contrato.
Art. 1066. Principio de conservación. Si hay duda sobre la efica-
cia del contrato, o de alguna de sus cláusulas, debe interpretarse en el
­sentido de darles efecto. Si esto resulta de varias interpretaciones posi-
bles, corresponde entenderlos con el alcance más adecuado al objeto del
contrato.
Art. 1067. Protección de la confianza. La interpretación debe proteger
la confianza y la lealtad que las partes se deben recíprocamente, siendo
inadmisible la contradicción con una conducta jurídicamente relevante,
previa y propia del mismo sujeto.
Art. 1068. Expresiones oscuras. Cuando a pesar de las reglas conte-
nidas en los artículos anteriores persisten dudas, si el contrato es a título
gratuito se debe interpretar en el sentido menos gravoso para el obligado
y, si es a título oneroso, en el sentido que produzca un ajuste equitativo
de los intereses de las partes.
(2) Sobre el particular ver: Espinoza, Juan, La responsabilidad civil
precontractual, publicado en DCCyE 2014 (abril), 221. Cita online: AR/
DOC/2882/2013.
Buenos Aires, martes 25 de octubre de 2016 3
III
Las normas legales FONDO EDITORIAL
El título preliminar NUEVOS TÍTULOS
El nuevo Código se acerca más a los principios funda-
mentales de los países con sistemas no codificados y apun-
Colección “Código Civil
ta directamente a la aplicación lisa y llana del principio de
equidad, lo que permite a los jueces avanzar aún más sobre y Comercial de la Nación”
lo pactado por las partes e, inclusive, con la posibilidad de
modificar cláusulas contractuales o, simplemente, decidir Directores
que son inaplicables por ser contrarias a tal principio o por Dr. Gabriel F. Limodio
otras razones que la misma ley autoriza. En efecto, se han Dr. Guillermo F. Peyrano
introducido, desde el mismo comienzo del texto, ciertas
normas que seguidamente explicaremos. “Concebida con rigurosa metodología y un criterio
En el art. 1º autoriza a los jueces a aplicar los usos, práctico, procurando brindar un instrumento
prácticas y costumbres en situaciones no regladas legal- de consulta ágil que armonice la preocupación
científica con la problemática que plantea diariamente
mente siempre que no sean contrarios a derecho. Esto ya
la actividad profesional, ante la reforma más importante
desde el inicio otorga al juez una carga que podríamos
del Derecho Privado argentino desde la sanción
calificar de genérica o sumamente amplia, ya que deberá
del Código Civil de Vélez Sarsfield”.
decidir según su buen saber y entender si dichas prácticas
son o no contrarias a derecho. La amplitud del término
contrario a derecho otorga al juez y le impone una carga •••
y las consiguientes facultades para decidir conforme a lo
que él entiende es el contexto general del derecho y los
hechos del conflicto a resolver. Seguidamente, el art. 2º Ursula C. Basset
reitera que la interpretación de la ley debe efectuarse de Eliana González
conformidad a sus palabras, sus finalidades, leyes análo- COLECCIÓN CÓDIGO CIVIL
gas, los tratados internacionales sobre derechos humanos, Y COMERCIAL DE LA NACIÓN
los principios y los valores jurídicos, de modo coherente Régimen patrimonial
con todo el ordenamiento. del matrimonio
Como puede observarse, nuevamente el juez deberá ISBN 978-987-3790-36-2
considerar cuáles son los valores jurídicos coherentes con 262 páginas
todo el ordenamiento, lo cual constituye una tarea de la
mayor importancia y reposa en la formación jurídica del
magistrado.
El art. 9º establece el principio de buena fe, pues al •••
decir “Los derechos deben ser ejercidos de buena fe” esta-
blece una pauta fundamental para el ejercicio de todos los
derechos de las personas físicas y jurídicas.
El art. 10, referido al abuso de derecho, establece que Cecilia Cabrera de Gariboldi
el juez debe ordenar lo necesario para evitar los efectos Ana Ortelli
del ejercicio abusivo o de la situación jurídica abusiva COLECCIÓN CÓDIGO CIVIL
Y COMERCIAL DE LA NACIÓN
y, si correspondiere, procurar la reposición (se entiende
la situación) al estado de hecho anterior y fijar una in- Derecho sucesorio
demnización. Para ello señala Lorenzetti que “deberá ISBN 978-987-3790-36-3
determinar si existió abuso de un derecho subjetivo o en 362 páginas
relación a un derecho de incidencia colectiva o un abuso
de situaciones jurídicas, la buena fe, la moral o las buenas
costumbres”. Y agrega que “los efectos del acto abusivo
son: despojar de toda virtualidad al acto desviado, pri-
vándolo de efectos; impedir el ejercicio de una acción •••
judicial que se funde en el abuso; dar origen a la tutela
preventiva o resarcitoria”(3).
Como puede observarse, lo resaltado en el texto cons-
Julio César Capparelli
tituye un agregado del nuevo Código que pone en cabeza
COLECCIÓN CÓDIGO CIVIL
del magistrado una nueva carga y es precisamente la de Y COMERCIAL DE LA NACIÓN
colocar a las relaciones en un estado de equidad, para lo Uniones no matrimoniales
cual deberá ejercitar una vez más su criterio sobre lo que
es equitativo según su propio pensamiento. ISBN 978-987-3790-38-6
192 páginas
Lo dispuesto por este artículo es complementado lue-
go por el Libro III referido a derechos personales, Título
III, Capítulo 4 –en el que el art. 1117 y sigs. brindan las
pautas de interpretación de los contratos–, que se refiere
expresamente a las cláusulas abusivas. Cabe destacar que
dichas normas se refieren a supuestos de desequilibrio sig-
•••
nificativo, por lo que el juez puede declarar como no escri-
tas las cláusulas abusivas y, en caso de declarar la nulidad
parcial de un contrato, simultáneamente lo deberá integrar
sin comprometer su finalidad. Eduardo C. Méndez Sierra
Seguidamente, este Título Preliminar en su art. 11 dice: COLECCIÓN CÓDIGO CIVIL
Y COMERCIAL DE LA NACIÓN
“Abuso de posición dominante. Lo dispuesto en los
arts. 9 y 10 se aplica cuando se abuse de una posición do- Obligaciones dinerarias
minante en el mercado, sin perjuicio de las disposiciones ISBN 978-987-3790-34-8
específicas contempladas en leyes especiales”. 285 páginas
A fin de comprender el concepto de posición dominan-
te, resulta indispensable examinar la ley 25.156 de Defen-
sa de la Competencia, que en su art. 4º dice: “Se entien-
de que una o más personas gozan de posición dominante
cuando para un determinado tipo de producto o servicio
es la única oferente o demandante dentro del mercado na-
cional o en una o varias partes del mundo o, cuando por el
Venta telefónica: (11) 4371-2004
Compra online: ventas@elderecho.com.ar
(3) Lorenzetti, Ricardo L., Código Civil y Comercial comentado, www.elderecho.com.ar
Buenos Aires, Rubinzal-Culzoni, 2015, t. I, pág. 57.
 4 Buenos Aires, martes 25 de octubre de 2016
grado de integración vertical u horizontal está en condicio-
nes de determinar la viabilidad económica de un compe-
tidor o participante en el mercado, en perjuicio de estos”.
Lo cierto es que, por tratarse justamente de un prin-
cipio que ha recibido múltiples acepciones y difícil de
definir, ello nos lleva a afirmar que nos encontramos una
vez más con una carga que deberá recaer en el magistrado
interviniente en el conflicto. A tal efecto, será muy útil
al magistrado tener en cuenta la detallada descripción de
conductas inadmisibles en el art. 2º de la misma ley, que
establece:
“Las siguientes conductas, entre otras, en la medida que
configuren las hipótesis del artículo 1º, constituyen prác-
ticas restrictivas de la competencia: a) Fijar, concertar o
manipular en forma directa o indirecta el precio de venta,
o compra de bienes o servicios al que se ofrecen o deman-
den en el mercado, así como intercambiar información con
el mismo objeto o efecto; b) Establecer obligaciones de
producir, procesar, distribuir, comprar o comercializar solo
una cantidad restringida o limitada de bienes, o prestar un
número, volumen o frecuencia restringido o limitado de
servicios; c) Repartir en forma horizontal zonas, merca-
dos, clientes y fuentes de aprovisionamiento; d) Concertar
o coordinar posturas en las licitaciones o concursos; e)
Concertar la limitación o control del desarrollo técnico o
las inversiones destinadas a la producción o comercializa-
ción de bienes y servicios; f) Impedir, dificultar u obsta-
culizar a terceras personas la entrada o permanencia en un
mercado o excluirlas de este; g) Fijar, imponer o practicar,
directa o indirectamente, en acuerdo con competidores o
individualmente, de cualquier forma precios y condiciones
de compra o de venta de bienes, de prestación de servi-
cios o de producción; h) Regular mercados de bienes o
servicios, mediante acuerdos para limitar o controlar la
investigación y el desarrollo tecnológico, la producción de
bienes o prestación de servicios, o para dificultar inversio-
nes destinadas a la producción de bienes o servicios o su
distribución; i) Subordinar la venta de un bien a la adquisi-
ción de otro o a la utilización de un servicio, o subordinar
la prestación de un servicio a la utilización de otro o a la
adquisición de un bien; j) Sujetar la compra o venta a la
condición de no usar, adquirir, vender o abastecer bienes
o servicios producidos, procesados, distribuidos o comer-
cializados por un tercero; k) Imponer condiciones discri-
minatorias para la adquisición o enajenación de bienes o
servicios sin razones fundadas en los usos y costumbres
comerciales; l) Negarse injustificadamente a satisfacer pe-
didos concretos, para la compra o venta de bienes o servi-
cios, efectuados en las condiciones vigentes en el mercado
de que se trate; ll) Suspender la provisión de un servicio
monopólico dominante en el mercado a un prestatario de
servicios públicos o de interés público; m) Enajenar bie-
nes o prestar servicios a precios inferiores a su costo, sin
razones fundadas en los usos y costumbres comerciales
con la finalidad de desplazar la competencia en el mercado
o de producir daños en la imagen o en el patrimonio o en
el valor de las marcas de sus proveedores de bienes o ser-
vicios”.
Por otra parte, debe entenderse también que el art. 14
del cód. civil y comercial, al reconocer los derechos de
incidencia colectiva que pueden ser afectados por el abu-
so de una posición dominante, exige al juez procurar una
solución razonable y reponer las cosas al estado anterior y
fijar una indemnización.
En otro orden de ideas, el art. 12(4) también impone al
juez la obligación de determinar cuál es su concepto de
orden público. Al respecto debemos tener presentes las
siguientes conceptualizaciones que la doctrina y la juris-
prudencia han elaborado con el correr de los años.
Así, se ha dicho que “el orden público es la situación de
normal funcionamiento de las instituciones públicas y pri-
vadas, en las que las autoridades ejercen sus atribuciones
propias y las personas ejercen pacíficamente sus derechos
y libertades”(5).
(4) Art. 12. Orden público. Fraude a la ley. Las convenciones particu-
lares no pueden dejar sin efecto las leyes en cuya observancia está inte-
resado el orden público. El acto respecto del cual se invoque el amparo
de un texto legal, que persiga un resultado sustancialmente análogo al
prohibido por una norma imperativa, se considera otorgado en fraude a
la ley. En ese caso, el acto debe someterse a la norma imperativa que se
trata de eludir.
(5) Bercovitz Rodríguez Cano, Rodrigo, Manual de derecho ci-
vil: derecho privado y derecho de la persona, 5ª ed., Madrid, Bercal,
2011.
“(ii) Un conjunto de principios e instituciones que se
consideran esenciales en la organización social de un país
y que sostienen su ordenamiento jurídico. (iii) Los princi-
pios generales del derecho. (iv) El orden público ha sido
utilizado con múltiples acepciones, como límite de la au-
tonomía de la voluntad privada; un conjunto de principios
eminentes a los cuales se vincula la digna subsistencia de
la organización social establecida; los principios que no
pueden ser dejados sin efecto por las partes, etc.”(6).
Es decir que, de conformidad con lo dispuesto por el
art. 12, nuevamente será el juez quien determinará cuándo
se encuentra interesado o afectado el orden público, lo que
importa endilgarle una vez más una delicada tarea, en la
que deberá expresar su impronta o conceptualización de lo
que debe entenderse por orden público.
Sobre el particular, en el comentario de la obra dirigida
por Ricardo Luis Lorenzetti(7) se brinda una serie de
supuestos de tutela del orden público mediante la tutela al
consumidor, la adecuación a los valores esenciales del or-
denamiento jurídico y los que denomina orden público de
dirección, poniendo de relevancia la justicia distributiva.
Por ejemplo, el art. 960 del cód. civil y comercial otor-
ga al juez la facultad de introducir modificaciones en los
contratos a pedido de parte cuando lo autoriza la ley y
también puede introducir modificaciones de oficio cuando
existe una cláusula que de modo manifiesto afecte el orden
público. De esta manera, el juez está obligado a asumir un
rol activo dentro de la relación contractual que debe exa-
minar, de modo tal que, frente a los supuestos descriptos
en el art. 960, tiene no solo ya que determinar la validez
o invalidez del contrato, sino que, en el último supuesto,
debe introducir las modificaciones que él crea pertinentes
a fin de conservar la validez de dicho contrato. Es decir,
el art. 960 supone no solo que el juez deba interpretar en
qué consiste, a su parecer, el orden público lesionado por
el contrato, sino que, además, debe corregir su contenido
según su criterio personal.
Los contratos y la formación del consentimiento
En este sentido, resulta conveniente tener presente lo
previsto en el art. 970 del cód. civil y comercial, ya que
establece que los contratos pueden ser nominados cuando
están regulados en la ley a la que se someterá su inter-
pretación o innominados en cuyo caso están regidos en
el siguiente orden: la voluntad de las partes, las normas
generales sobre contratos y obligaciones, los usos y prácti-
cas del lugar de celebración y las disposiciones correspon-
dientes a los contratos nominados afines que son compati-
bles y se adecuen a su finalidad.
Es decir que, en buen romance, si el contrato no está re-
gulado en el Código Civil y Comercial, será el juez quien
deberá realizar una importante tarea de interpretación y, en
su caso, identificar con elementos probatorios producidos
por las partes o hechos notorios cuáles son los usos y prác-
ticas del lugar de celebración del contrato y las normas
aplicables.
Con relación al art. 971 y siguientes, relativos a la
formación del consentimiento, nos encontramos con una
regulación sumamente útil y práctica, ya que se identifi-
can las distintas etapas que llevan al intérprete a decidir
cuándo quedó formalizado el contrato. El desarrollo de
la publicidad y los medios de comunicación han permiti-
do que en la práctica diaria se utilicen entrecruzamientos
entre ofertas, contestaciones a ofertas con modificaciones
o aceptaciones parciales, ofertas luego modificadas o di-
rigidas al público en general, invitaciones a hacer ofertas,
los contratos informáticos, etc., todo lo cual exigía la nor-
mativa implementada por el Código Civil y Comercial.
En efecto, muchas veces nos hemos encontrado con con-
flictos que derivan en reclamos posteriores o relaciones
que son resueltas o rescindidas por una de las partes y no
resulta fácil determinar el momento en que el contrato
quedó formalizado y cuáles fueron sus condiciones. Aho-
ra el magistrado tiene un texto expreso en la ley que le
facilitará dicha tarea.
Para empezar, la norma aludida establece que el contra-
to queda celebrado (así debe entenderse cuando la ley dice
“los contratos se concluyen”) cuando el oferente recibe
la aceptación de la oferta, lo cual puede constituir en una
(6) Rabbi-Baldi Cabanillas, Renato - Sola, Ernesto, Comenta-
rio, en Código Civil y Comercial de la Nación comentado, Julio C. Ri-
vera y Graciela Medina (dirs.), Buenos Aires, La Ley, 2015, t. I, pág. 90.
(7) Lorenzetti, Ricardo L., Código Civil y..., cit.
conducta de las partes que sea suficiente para demostrar la
existencia de un acuerdo. Aquí nuevamente el juez deberá
analizar cuidadosamente el accionar de las partes y deter-
minar en qué momento considera que el contrato quedó
celebrado y cuáles son sus condiciones. El indicio más
claro suele configurarse cuando el destinatario de la oferta,
con conocimiento del oferente, comienza a dar cumpli-
miento a sus obligaciones contractuales. Ello suele ocurrir
en los contratos de locación de obras y servicios, cuando
el destinatario de la oferta comienza a trabajar y el ofe-
rente recibe los servicios o los trabajos correspondientes
al contrato. En la misma línea de ideas, cabe mencionar
el art. 989, el cual dispone: “La aprobación administrativa
de las cláusulas generales no obsta a su control judicial.
Cuando el juez declara la nulidad parcial del contrato, si-
multáneamente lo debe integrar, si no puede subsistir sin
comprometer su finalidad”.
IV
En el derecho procesal
El Código Civil y Comercial, en oportunidad de regu-
lar los principios generales que regirán los supuestos de
responsabilidad civil, introduce mediante el art. 1735 la
función que deberán asumir los jueces para determinar la
distribución de la carga de la prueba. Esta norma pertene-
ce al derecho procesal y no a la legislación de fondo. Cabe
aquí recordar que, bajo el régimen adoptado en la Cons-
titución Nacional, el dictado de las normas procesales no
ha sido delegado al Gobierno Federal. No obstante ello,
señalamos que existe un consenso respecto a la necesidad
de aplicación de un sistema de carga dinámica de la prue-
ba por razones de equidad y celeridad y economía pro-
cesal. Queda una pregunta importante por contestar y se
refiere al momento en que debe ofrecerse la prueba que el
juez haya impuesto a cada una de las partes. El problema
se plantea porque al presentar la demanda y contestación
de la demanda las partes ya han ofrecido su prueba, por
lo que en la audiencia prevista por el art. 360 del cód.
procesal civil y comercial, el juez deberá tener muy en
claro y haber analizado pormenorizadamente el contenido
del pleito y los puntos medulares de la controversia para
así distribuir la carga de la prueba a las partes. En otras
palabras, para que el juez pueda distribuir la carga de la
prueba entre las partes de conformidad con el art. 1735,
deberá haber estudiado y comprendido de antemano los
antecedentes completos del caso. Obviamente, como la
prueba ya fue ofrecida, entendemos que deberá fijar un
nuevo plazo para ofrecer pruebas de conformidad a lo re-
suelto al respecto.
Otro ejemplo que demuestra el protagonismo que debe-
rán afrontar los jueces puede verse en el art. 1713, referido
al deber de prevención, que establece que “el juez que ad-
mite la acción preventiva debe disponer, a pedido de parte
o de oficio, en forma definitiva o provisoria, obligaciones
de dar, hacer o no hacer, según corresponda; debe ponde-
rar los criterios de menor restricción posible y de medio
más idóneo para asegurar la eficacia en la obtención de la
finalidad”.
V
Conclusiones
Las conclusiones son las siguientes. El nuevo Código
Civil y Comercial se hace cargo de la realidad actual y de-
ja de lado normas arcaicas absolutamente inaplicables(8),
y, en general, podemos decir que se avanza desde una
concepción individualista que buscaba seguridad absoluta
en el texto contractual o legal hacia una visión más amplia
y actual en la que ingresan otros valores y bienes colec-
tivos que los jueces deberán aplicar con mayor libertad
y criterio propio. Por ese motivo, considero positivo que
se haya comenzado con el texto legal del Capítulo 1 y
especialmente el Capítulo 3 sobre el ejercicio de los de-
rechos. Esto, ya desde el inicio, advierte cuál es la mirada
que deberá tener el lector sobre las distintas situaciones
o relaciones jurídicas que posea. En general, el Código
Civil y Comercial nos envía un mensaje actual llamán-
donos a hacernos cargo de la realidad en la que vivimos
como sociedad y en la buena fe con la que deben ejercerse
(8) Pueden verse algunos ejemplos extremos en Código Civil y Co-
mercial de la Nación comentado, Julio C. Rivera y Graciela Medina
(dirs.), La Ley, t. I, pág. 33.

todos los derechos, para preservar el funcionamiento justo
y pacífico de las relaciones humanas y empresariales. El
Código Civil y Comercial busca acercar la materia con-
tractual a la realidad social por medio de un imperativo
de solidaridad que cuestiona el dogma de la autonomía de
la voluntad, dando primacía al valor del equilibrio entre
las partes, mediante los principios de proporcionalidad,
coherencia, cooperación y buena fe y, especialmente, al
introducir el derecho del consumidor(9). En conclusión,
entiendo que existe consenso en el sentido de que el nue-
vo Código otorga a los jueces mayor protagonismo y ma-
yores obligaciones en las que deberán aplicar sus propios
pensamientos y conceptos en la interpretación de la ley
y los contratos con la gran guía del nuevo Código Civil
y Comercial. De la misma forma señalamos que este ha
introducido importantes restricciones a la autonomía de la
voluntad de las partes.
VOCES: CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL - CÓDIGOS - JUE-
CES - DERECHO - LEY - JURISPRUDENCIA - PO-
DER JUDICIAL - DERECHO CIVIL - CONTRATOS
- DERECHO PROCESAL
(9) Tambussi, Carlos, Implicancias de las convenciones en moneda
extranjera en los contratos de consumo, RCCyC, 17-9-15.
JURISPRUDENCIA
Contratos:
Rescisión incausada y unilateral: preaviso;
efectos; contratos de plazo indeterminado;
servicio de catering en partidos de fútbol.
Prueba: Mera negativa de los hechos: bue-
na fe procesal.
1 – Si bien en los contratos de plazo indeterminado las partes
gozan del derecho de rescindir el acuerdo incausada y unila-
teralmente en cualquier momento, esa facultad resolutoria no
puede ser ejercida abusivamente, por lo que, en caso de veri-
ficarse dicho proceder sin que medie un preaviso razonable,
deben repararse los perjuicios causados.
2 – A mayor plazo de duración del contrato –en el caso, pres-
tación del servicio de catering en los partidos de fútbol de la
entidad accionada– corresponde mayor tiempo de preaviso;
de esa manera, en tanto la peticionada anotició a la actora la
rescisión del vínculo con una antelación de quince días, debe
resarcir a su contraria por la suma equivalente a los cuarenta
y cinco días restantes.
3 – La mera negativa de los hechos con el propósito de provo-
car de esa manera la carga probatoria de la contraria im-
porta la transgresión de un elemental principio de buena fe
procesal, pero lo que es aún peor, de falta de colaboración
que se concreta en no expresar al Tribunal, a través de for-
mas positivas, cuáles han sido las reales circunstancias, a fin
de que la litis pueda tratarse sobre pautas de verdad que po-
sibiliten una sentencia justa. Y, en la medida en que ello no se
cumpla, deberán aplicarse en la sentencia las consecuencias
de la admisión procesal que prevé el art. 365 del cód. proce-
sal. M.R.P.
59.290 – CNCom., sala F, septiembre 15-2016. – D., J. c. Club Atlético
Boca Juniors Asociación Civil s/ordinario.
En Buenos Aires a los quince días del mes de septiem-
bre del año dos mil dieciséis, reunidos los Señores Jueces
de Cámara en la Sala de Acuerdos fueron traídos para co-
nocer los autos: “D., J. c/ Club Atlético Boca Juniors Aso-
ciación Civil sobre Ordinario” (COM 8714/2015; Com. 10
Sec. 20) en los que al practicarse la desinsaculación que
ordena el artículo 268 del Código Procesal Civil y Comer-
cial de la Nación resultó que la votación debía tener lugar
en el siguiente orden: Doctores Juan Manuel Ojea Quinta-
na, Alejandra N. Tevez y Rafael F. Barreiro.
La Dra. Alejandra N. Tevez no interviene en el presente
Acuerdo por hallarse en uso de licencia por motivos aca-
démicos (art. 109 Reglamento para la Justicia Nacional).
Estudiados los autos la Cámara plantea la siguiente
cuestión a resolver:
¿Es arreglada a derecho la sentencia apelada de fs.
71/75?
El Dr. Juan Manuel Ojea Quintana dice:
Buenos Aires, martes 25 de octubre de 2016 5
I. El relato de los hechos
1. Se presentó a fs. 32/35 J. D. promoviendo demanda FONDO EDITORIAL
contra Club Atlético Boca Juniors Asociación Civil por el
cobro de la suma de pesos ochocientos mil ($800.000), o RECOMENDADOS
lo que en más o en menos resultase de la prueba de autos,
con más los intereses y costas.
Explicó que fue contratada por la reclamada para pres-
Colección “Código Civil
tar el servicio de catering que se ofrece en los partidos de y Comercial de la Nación”
fútbol de la entidad accionada. Indicó que, después de más
de dos años de brindar su servicio, el día 25.07.2014 la Directores
demandada rescindió el contrato de forma intempestiva, Dr. Gabriel F. Limodio
unilateral e inconsulta, por lo que resultaba responsable. Dr. Guillermo F. Peyrano
Precisó que tal decisión le fue comunicada a tan sólo una
semana del inicio del segundo semestre del 2014, cuando •••
ella ya había efectuado compras, preparativos y el diagra-
ma para su labor. Practicó liquidación. Solicitó una indem-
nización por daño material de $150.000 y otra por daños Mauricio Boretto
y perjuicios de $400.000. Asimismo, pretendió un resar- COLECCIÓN CÓDIGO CIVIL
cimiento por daño moral de $250.000. Todo ello con más Y COMERCIAL DE LA NACIÓN
los intereses y sujeto a lo que en más o en menos resultara La persona jurídica
de las probanzas de autos y del criterio del magistrado. ISBN 978-987-3790-19-5
Ofreció prueba. 161 páginas
2. Impreso el trámite de juicio ordinario (v. fs. 36/37) y
corrido el traslado de la demanda, a fs. 45/48 se presentó
la Asociación Civil Club Atlético Boca Juniors solicitando
el rechazo del reclamo, con costas.
En primer lugar, negó ciertos extremos fácticos y deter-
minada documental acompañada al libelo de inicio. Asi- •••
mismo, postuló su versión del caso.
Indicó que en agosto de 2012 la actora comenzó a pres-
tar un servicio de catering para los palcos VIP del sector C Walter F. Krieger
y D de “la Bombonera”, sólo en aquellos partidos en que Sergio S. Barocelli
el equipo de fútbol de primera división jugaba en dicho COLECCIÓN CÓDIGO CIVIL
estadio. Y COMERCIAL DE LA NACIÓN
Aclaró que las partes no celebraran contrato alguno ni Derecho del consumidor
se estableció la duración del servicio, y que la accionante ISBN 978-987-3790-26-3
cobraba una suma fija por partido disputado. Detalló que 133 páginas
la actora practicaba periódicamente un ajuste del precio,
que su parte podía o no aceptar. Explicó que el pago se
realizaba contra la presentación de la respectiva factura;
precisó que la primera de ellas fue emitida el 13.08.2012 y
la última el 27.04.2014. •••
De seguido, manifestó que en julio de 2014 –varios días
antes del primer partido del “Torneo Final 2014”, que se
jugó el 10.08.2014–, notificó a la contraparte la disconti-
nuación del servicio, debido al elevado costo presupues- Guillermo F. Peyrano
Jorge N. Lafferrière
tado.
Sostuvo que su mandante nunca se comprometió a ga- COLECCIÓN CÓDIGO CIVIL
Y COMERCIAL DE LA NACIÓN
rantizarle a la actora un plazo de duración del servicio ni
Restricciones
una cantidad determinada de partidos, sino simplemente a la capacidad civil
a pagarle ante cada factura. Así, afirmó que el servicio
ISBN 978-987-3790-25-6
de gastronomía mantenido no establecía fecha de venci-
197 páginas
miento y, por ello, no existió una rescisión injustificada ni
intempestiva de su representada.
Por último, impugnó los daños alegados y todos los ru-
bros de la liquidación presentada en autos.
Ofreció prueba. •••
3. En la audiencia de fs. 69, ante el pedido de las partes,
se declaró la cuestión como de puro derecho.
II. La sentencia de primera instancia Marcelo Eduardo Urbaneja
Mediante el pronunciamiento dictado el 2 de diciembre COLECCIÓN CÓDIGO CIVIL
de 2015, a fs. 71/75, el juez de grado admitió parcialmen- Y COMERCIAL DE LA NACIÓN
te la demanda y condenó al Club Atlético Boca Juniors Propiedad horizontal
Asociación Civil a pagar a J. D. la suma de $34.058,73, ISBN 978-987-3790-28-7
con más los intereses a la tasa que cobra el BNA para 181 páginas
sus operaciones de descuento a 30 días, a contar desde el
25.07.2014 –fecha de rescisión contractual–. Asimismo,
impuso las costas a la accionada y difirió la regulación de
los honorarios.
Para decidir como lo hizo, el magistrado destacó que el
servicio de catering no goza de ordenamiento normativo
específicamente organizado. Y que, por tanto, se trata de Venta telefónica: (11) 4371-2004
un contrato innominado, asimilable a la locación de servi- Compra online: ventas@elderecho.com.ar
cio y de obra. www.elderecho.com.ar
Sostuvo que, contrariamente a lo afirmado por la ac-
tora, las características del vínculo que unía a las partes
la eventual finalización de la relación con la demandada,
y la forma en que se desarrolló la relación no permiten
lo cierto es que en el caso el preaviso resultó insuficiente.
concluir que existió una dedicación casi exclusiva al cum-
Sobre el punto, estimó prudente un anuncio previo de dos
plimiento del acuerdo mantenido con la demandada.
meses, dado que el vínculo se extendió durante aproxima-
Por otro lado, explicó que el contrato de autos, cuyo
damente dos años.
plazo de duración fue indeterminado, no puede ser reputa-
do como eterno o de plazo infinito. Y que, si bien la accio- A fin de cuantificar la falta de tal preaviso, el a quo to-
nante debió haber provisionado aquellas contingencias por mó en cuenta el monto semestral que la actora adujo haber
 6 Buenos Aires, martes 25 de octubre de 2016
percibido –$100.000–, el cual dijo no fue categóricamente
negado en la contestación de demanda. En consecuencia,
justipreció una indemnización de $33.333.
Asimismo, toda vez que la peticionante aportó 2 tickets
que acreditaron compras efectuadas para la realización de
la frustrada prestación de su servicio, el magistrado estimó
que correspondía el reembolso de $725,73.
Por último, rechazó la pretensión de la actora por daño
moral.
III. El recurso
De esa sentencia apeló la demandada a fs. 76 y el re-
curso fue concedido libremente a fs. 77. Su expresión de
agravios luce a fs. 90/93 y mereció réplica de la accionan-
te a fs. 101. Por su parte, la demandante apeló el decisorio
a fs. 78. El recurso fue concedido de forma libre a fs. 79
y su expresión de agravios de fs. 95 fue contestada por la
contraparte a fs. 98.
La accionada se agravió de la extensión del plazo de
preaviso fijada por el sentenciante y del monto indemni-
zatorio reconocido con tal cuestión. Asimismo, objetó el
modo en que fueron impuestas las costas.
La actora se quejó por cuanto consideró reducida la
suma determinada por el a quo a fin de resarcir el daño
material; y discutió también que no fuera reconocida su
pretensión por daño moral.
IV. La solución propuesta
(i) Preliminarmente, cabe señalar que la demandada no
ha atacado la responsabilidad que se le endilgó por la falta
de preaviso suficiente en la rescisión unilateral del contra-
to de servicio de catering que unió a las partes, ni objetó
tampoco la suma de $725,73 reconocida por el anterior
sentenciante en concepto de reembolso de gastos efectua-
dos por la actora. Por ello, dichos asuntos han adquirido
fuerza de cosa juzgada.
Así, en los términos en que ha quedado ceñida la cues-
tión litigiosa, corresponde revisar: lo atinente a la exten-
sión del plazo de preaviso y el quantum de una eventual
indemnización con tal causa; el rechazo del reclamo por
daño moral; y la materia vinculada a los gastos causídicos.
(ii) Daño material
a) La Asociación Civil Club Atlético Boca Juniors en-
tendió excesivo el plazo de dos meses de preaviso esti-
mado por el magistrado. Señaló que el a quo no descontó
el tiempo de aviso efectivamente otorgado por su parte;
razón por la cual, en el peor de los escenarios para su re-
presentada, el cómputo debió limitarse a 45 días.
Asimismo, enfatizó que la actora no obtuvo ganancias
a lo largo de su actividad, de manera que no corresponde
hacer lugar a resarcimiento alguno. Y agregó que, en todo
caso, una eventual indemnización debería calcularse sobre
las ganancias netas y no sobre lo facturado.
b) Ahora bien, corresponde discernir si en función de
las circunstancias del caso resultó razonable el plazo de
preaviso de quince días –desde el 25.07.2014 hasta el
10.08.2014– otorgado por la demandada.
En anteriores pronunciamientos he sostenido que en los
contratos de plazo indeterminado las partes gozan del de-
recho de rescindir el acuerdo incausada y unilateralmente
en cualquier momento. Pero que, sin embargo, esa facul-
tad resolutoria no puede ser ejercida abusivamente (conf.
doc. CCIV.: 1071); por lo que, en caso de verificarse di-
cho proceder sin que medie un preaviso razonable, de-
ben repararse los perjuicios causados (v. CNCom., Sala
C, in re: “Laboratorios Kron S.A. c/ Elvetium S.A. s/ or-
dinario”, del 12.03.2010; Sala F, in re: “Sicurezza S.A. c/
Acindar Ind. Argentina de Aceros S.A. s/ ordinario”, del
04.06.2015, y doctrina allí citada).
Es lógico que quien desea dejar sin efecto el contrato
otorgue a la otra parte un plazo razonable de preaviso,
tendiente a compensar las legítimas expectativas que de
dicha relación se derivan (conf. Lorenzetti, Ricardo Luis,
“Contratos, Parte Especial”, T. I, Buenos Aires, Rubinzal-
Culzoni, 2003).
Nótese en este sentido que en los precedentes jurispru-
denciales se ha afianzado el criterio de que a mayor pla-
zo de duración del contrato corresponde mayor tiempo de
preaviso (CNCom., Sala B, in re: “Austral S.R.L. c/ Nes­tlé
Argentina S.A.”, del 31.05.2000; íd. Sala D, in re: “G. de
C. c/ Disco S.A.”, del 15.02.2005; Sala C, in re: “Organi-
zación Gómez Paez S.R.L. c/ L’Oreal Argentina S.A. s/
ordinario”, del 17.3.2006; y citas allí precisadas; íd. esta
Sala, in re: “Caiquen S.A. c/ Aguas Danone de Argentina
S.A. s/ ordinario”, del 6.12.2011; en igual sentido, v. Bog-
giano, A. “El poder normativo del caso”, publicado en La
Ley del 6.03.89).
En el sub examine, no se encuentra debatido que la ac-
tora prestó servicios de catering a la demandada durante
un año y nueve meses. No obstante, resulta necesario se-
ñalar que la relación comercial desarrollada por las partes
no goza de una normativa contractual determinada; mas
dada su naturaleza, semejante a la locación de servicios o
de obra, corresponde aplicarle analógicamente las normas
de este contrato.
En ese contexto, considero que en el caso lo razonable
y prudente hubiera sido que la accionada diera a la recla-
mante un preaviso de un mes por cada año de duración del
vínculo contractual. Ello concuerda con el criterio soste-
nido en el Código Civil y Comercial de la Nación (v. art.
1219 relativo a las “Normas especiales para los servicios”
y art. 1492 y sigs. referidos al preaviso correspondiente en
el marco de un contrato de agencia por tiempo indetermi-
nado).
De esa manera, conforme lo desarrollado hasta aquí,
en tanto la peticionada anotició a la actora la rescisión del
vínculo con una antelación de quince días, debe resarcir a
su contraria por la suma equivalente a los cuarenta y cinco
días restantes.
c) Recuerdo que la accionante alegó percibir $100.000
semestrales mientras duró el negocio jurídico y que el a
quo, en virtud de que la demandada no había negado cate-
góricamente tal suma, tomó dicho importe para calcular la
indemnización del caso.
La accionada se queja en tanto entiende que la esti-
mación efectuada por el magistrado resulta antojadiza, en
tanto su parte sí rechazó el valor pretendido por la actora y
fue ella quien no demostró el sustento fáctico que la habi-
litara al resarcimiento reclamado.
Ante tal escenario, vale aclarar que la Asociación Civil
Club Atlético Boca Juniors efectivamente negó y rechazó
“la procedencia de los rubros y (...) la actualización mone-
taria que reclama la actora en el capítulo ‘liquidación’ de
la demanda” (fs. 46). Sin embargo, lo cierto es que sólo
expresó genéricamente el mencionado desconocimiento
sin hacerse mínimamente cargo de brindar en su responde
una versión plausible de los hechos; postura que resulta
insuficiente a los fines de satisfacer la manda del Cpr. 356,
1.
Ya tiene dicho esta Sala que una correcta interpretación
del Cpr. 365, en lo que hace a la forma de contestación de
la acción, debe contener necesariamente la posición de la
parte respecto de cada una de las afirmaciones. La mera
negativa de los hechos con el propósito de provocar de
esa manera la carga probatoria de la contraria, importa la
transgresión de un elemental principio de buena fe pro-
cesal, pero lo que es aún peor, de falta de colaboración
que se concreta en no expresar al Tribunal, a través de
formas positivas, cuáles han sido las reales circunstancias,
a fin de que la litis pueda tratarse sobre pautas de verdad
que posibiliten una sentencia justa. Y en la medida que
ello no se cumpla, deberán aplicarse en la sentencia las
consecuencias de la admisión procesal que prevé la cita
da norma instrumental (conf. esta Sala, voto preopinante
del Dr. Barreiro, en autos: “Actimat SA c/ Medicus SA s/
ordinario”, CIRCULANDO y antecedentes allí citados:
CNCom., Sala B, “López Areán, Héctor c/ Alberto J. Ar-
mando SA” del 5/7/1974; esta Sala, “ABN AMRO Bank
N.V. SUC. ARG. Fiduciario del FID. Laverc c/ Balbi SA y
otros s/ ordinario”, del 6/9/2011; “Peri SA c/ Club Atlético
Independiente s/ ordinario” del 22/11/2012; “Alfavinil SA
c/ Molfa Fernando Gustavo s/ ordinario”, del 22/11/2012).
Sobre el particular, la Alzada del fuero ha sostenido en
reiteradas oportunidades que la irrestricta negativa de la
accionada sobre los extremos en que se funda la demanda
puede presentarse como un proceder contrario a la regla de
buena fe, según la cual es dable exigir frente a afirmacio-
nes concretas del actor al menos una explicación fundada
(CNCom., Sala D, “Palermo Autopartes SRL c/ Julián Ál-
varez Automotores SA s/ ordinario” del 26/8/1999); pues
no es suficiente, como principio, una cómoda negativa que
comúnmente sólo tiende a poner a cargo de la contraparte
la prueba de los extremos que, por un elemental deber de
lealtad en el proceso, corresponde sean inicialmente pro-
puestos por las partes con claridad y veracidad.
Resulta pertinente aclarar que en la causa existió una
notable orfandad acreditativa. Y ello se debió a que en la
audiencia preliminar (Cpr. 360) las litigantes acordaron
que “las pruebas ofrecidas por ambas partes se encuentran
dirigidas a demostrar sea la existencia del daño o la inexis-
tencia del mismo. Por ello solicitan que la cuestión sea
declarada como de puro derecho” (fs. 69). En esa lógica
el juez acogió oportunamente el pedido, mas al momen-
to de dictar la resolución definitiva sostuvo que “(…) en
tanto, como dije, no fue formalmente rebatido el monto
por la retribución del catering, no aparece necesaria, por
consiguiente, la producción de la prueba en la etapa de
ejecución de sentencia tendiente a demostrar los daños;
quedando zanjada la cuestión en la medida ya considera-
da” (fs. 75). Tal punto del decisorio no fue atacado por las
partes, por lo que ha quedado firme.
Consecuentemente, el caso deberá resolverse sobre la
base de los escasos elementos acreditativos arrimados a la
causa.
Sentado lo anterior, tal como se estableció en el punto
“b)” del presente decisorio, la demandada debe indem-
nizar a la actora por la suma correspondiente a cuarenta
y cinco días de falta de preaviso. Cabe aclarar que la ba-
se idónea para ponderar tal resarcimiento sustitutivo debe
estar conformada por las ganancias netas y no por el in-
greso bruto de la reclamante (CNCom., Sala D, Calderón
Osvaldo c/ Peñaflor S.A., del 26.03.1998; íd., Sala C, in
re: “Organización Gómez Paez S.R.L. c/ L’oreal Argen-
tina S.A. s/ ordinario”, del 17.3.2006; íd., Sala A, in re:
Tommasi Automotores S.A. c/ Ciadea S.A. s/ordinario, del
14.12.2007; íd., Sala B, in re: Sakai Laboratorios S.A. c/
Establecimiento las Marías S.A., del 25.06.2013; íd., Sala
D, in re: “Sola Andrés Valentín c/ Diageo Argentina S.A.
s/ ordinario”, del 01.03.2016). Así, a fin de cuantificar este
parámetro, deberá tomarse en cuenta que:
i) la actora adujo facturarle a la contraria por semestre
la suma de $100.000.
ii) a tal importe debe sustraérsele el costo que razona-
blemente insumió a la accionante la prestación de tales
servicios, que –ante el silencio de las partes– estimativa-
mente ha de fijarse en un 30 % del ingreso bruto semestral
citado; esto equivale a $30.000.
iii) la aplicación de las pautas liquidativas propuestas
permiten establecer aquí el ingreso neto semestral que ob-
tuvo la actora durante el lapso temporal que llevó la re-
lación contractual entablada con la demandada, a saber:
$70.000.
iv) sobre tal resultado deberá obtenerse la suma equiva-
lente a la indemnización sustitutiva de los cuarenta y cinco
días de preaviso que debieron darse a la pretensora antes
de finiquitar el servicio.
v) consecuentemente, el monto de resarcimiento por
daño material debe estimarse en $17.500.
Con tal alcance, se hace lugar al agravio de la acciona-
da en lo que a esta cuestión respecta.
(iii) Daño moral
a) Se queja la actora por cuanto el anterior sentenciante
no hizo lugar a su reclamo por daño moral.
b) El agravio moral importa una lesión a las afeccio-
nes legítimas; entre otras, la paz, la tranquilidad de espíri-
tu, la libertad individual, el honor, la integridad psíquica,
los afectos familiares, etc. (conf. CNCom., Sala B, in re:
“Katsikaris A. c. La Inmobiliaria Cía. de Seguros s. or-
dinario”, del 12.08.86). No se reduce al pretium doloris,
pues involucra todo daño a intereses jurídicos extrapatri-
moniales (conf. CNCom., Sala B, in re: “Galán, Teresa
c. Transportes Automotores Riachuelo S.A. s. sumario”,
del 16.03.99). Se trata de una lesión susceptible de cau-
sar lo que una aguda fórmula ha llamado “modificaciones
disvaliosas del espíritu” (v. Pizzarro Daniel, “Reflexiones
en torno al daño moral y su reparación”, JA del 17.09.86,
especialmente pág. 6 y doctrina allí citada).
Tampoco puede dejar de tenerse en cuenta que el agra-
vio moral debe ser entendido en su doble función, como
sanción ejemplar al proceder reprochable y como repa-
ración a quienes padecieran las aflictivas consecuencias
de dicho proceder (conf. C.N.Com., Sala C, in re: “Ló-
pez, Carlos c/ Banco Roca Coop. Ltda. s/ordinario”, del
12.10.94; in re: “Rodrigo, Juan Carlos y otros c/ Esso
S.A.P.S.A. s/ ordinario”, del 23.3.99; in re: “Porcel, Rober-
to José c/ Viajes Futuro S.R.L. s/ sumario”, del 28.3.03; in
re: “Albín Gabriel F. y otro c. Club Vacacional S.A. –Rin-
cón Club– y otros s. ordinario”, del 20.04.2007).
De seguido diré que, encontrándose decidida su proce-
dencia, en el caso concreto la determinación del quantum
puede quedar librada al prudente arbitrio judicial (conf.,
entre otros, CNCom., Sala B, in re: “Aibrecht c. Estímu-
lo”, del 06.07.90; “Muzaber c. Automotores y Servicios”,

del 23.11.90; ídem, “Kofler c. David Escandarami”, del
26.02.91; ídem, “Villacorta de Varela c. Plan Rombo S.A.
de Ahorro”, del 15.11.91; ídem, “Greco c. Círculo de In-
versores S.A.”, del 10.02.92).
Cabe señalar, asimismo, el carácter restrictivo que la
jurisprudencia asigna a la reparación de esta clase de daño
en materia contractual, criterio que tiende esencialmente
a excluir de este ámbito las pretensiones insustanciales,
basadas en las simples molestias que pueda ocasionar el
incumplimiento del contrato (conf. Guillermo A. Borda,
“La reforma de 1968 al Código Civil”, p. 203; Ed. Perrot,
Bs. As., 1971). Sin embargo, esa razonable restricción no
puede erigirse en un obstáculo insalvable para el reconoci-
miento del agravio moral cuando el reclamo tiene visos de
seriedad suficientes y encuentra base sólida en los antece-
dentes de la causa (conf. C.N.Com., Sala C, in re: “Gior-
getti Héctor R. y otro c. Georgalos Hnos. S.A.I.C.A. s.
ordinario”, del 30.6.93; in re: “Miño Olga Beatriz c. Caja
de Seguros S.A. s. ordinario”, del 29.5.2007).
Es aquí perceptible, a poco que nos emplazamos en la
situación de la actora, que la Sra. D. padeció una injuria
moral y una afectación de la tranquilidad de espíritu. Es
que resulta razonable la frustración que le produjo la uni-
lateral e intempestiva rescisión de la relación comercial
–de un año y nueve meses–, con el mínimo preaviso de
quince días de antelación al inicio del torneo deportivo en
virtud del cual prestaría servicios a la demandada. A mi
modo de ver, ello superó sin dudas la frontera de las sim-
ples inquietudes o incomodidades, para tornarse en una
situación en la cual se causó a la demandante un disgusto
que trasciende las molestias que han de tolerarse en el co-
tidiano plano contractual.
De modo que, dentro de los parámetros de prudente
discrecionalidad que deben orientar la labor judicial en
estos casos, estimo adecuado fijar la indemnización por
este concepto, en función de los antecedentes de autos, en
la suma de $5.000 (Cpr. 165).
(iv) Costas
Resta atender la queja de la reclamada concerniente a
la distribución de las costas generadas por el trámite del
juicio. La recurrente sostiene que, en tanto el a quo re-
conoció un porcentual ínfimo del reclamo de la actora y
rechazó mayoritariamente los rubros pretendidos, no cupo
condenar a su parte al pago de la totalidad de los gastos
causídicos.
Al respecto, en el sub lite resultaría de aplicación el in-
veterado criterio asumido por este tribunal en el sentido de
que, en principio, en los reclamos por daños y perjuicios,
las costas deben imponerse a la parte que con su proce-
der dio motivo al pedido resarcitorio, de acuerdo con una
apreciación global de la controversia y con independencia
que las reclamaciones del perjudicado hayan progresado
parcialmente respecto de la totalidad de los rubros o mon-
tos pretendidos, sin que quepa sujetarse en esta materia a
rigurosos cálculos aritméticos (esta Sala, 14-II-1991, in re
“Enrique R. Zenni y Cía. S.A. c/Madefor S.R.L. y otro s/
ordinario”; 11-II-1992, in re “Martín, Oscar C. c/Toyo-
parts S.A. s/sumario”; 23-III-1994, in re “Levi, Raúl Jaco-
bo c/Garage Mauri Automotores s/ordinario”; 29-III-1994,
in re “Alba de Pereira, Victorina c/Morán, Enrique Alberto
s/daños y perjuicios”; 2-II-1999, in re “Pérez, Esther En-
carnación c/Empresa Ciudad de San Fernando S.A. y otro
s/sumario”, entre otros).
Sin embargo, aun cuando en el plano conceptual llevó
sustancialmente razón la actora, es perceptible que en el
orden cuantitativo se verifica una diferencia entre lo recla-
mado y lo admitido. Así, una ponderación prudencial de
esas dos órbitas de evaluación, me conduce a concluir que
las costas deben ser impuestas del siguiente modo: 70 %
a cargo de la demandada y 30 % a cargo de la accionante.
En tal sentido tiene dicho la jurisprudencia que si bien
es exacto que el Cpr. 71 determina que las costas se com-
pensarán o distribuirán prudencialmente por el juez en
proporción al éxito obtenido por cada litigante, tal dis-
tribución no implica un exacto balance matemático en el
resultado alcanzado respecto de las pretensiones aduci-
das, para que se considere cumplido el mandato norma-
tivo aludido. La ratio legis impone una exégesis racional
de la norma, lo que conlleva inexorablemente a valorar la
Interior: Bahía Blanca: Notas Jurídicas: Tel. (0291) 4527524 / La Plata: Eliana Roca Tel. (011) 1522570080 / Mar del Plata: Jorge Rabini Tel./Fax (0223) 4893109 / Córdoba: Alveroni Libros Jurídicos (0351) 4217842
Mendoza, San Juan, San Luis: José Graffigna Tel. (0261) 1534849616 / S. S. Jujuy: Librería Universitaria Tel./Fax (0388) 4237963 / San Miguel de Tucumán: Bibliotex Tel. (0381) 4217089
Noreste: Jorge Thea Tel. (011) 1564660335 / Patagonia: Nelson Ramírez Tel. (011) 1564629553
Buenos Aires, martes 25 de octubre de 2016 7
trascendencia de lo admitido y lo desestimado, pero eso
sí, tomando en su conjunto y no contemplando el aspec- FONDO EDITORIAL
to cuantitativo exclusivo y aisladamente de cada una de
las cuestiones decididas para de tal modo apreciar pru- Novedades
dentemente cuál será a juicio del magistrado, el apropia-
do y equitativo prorrateo de la admisión del rubro (CN-
Com., Sala B, in re: “Wattman S.A. c. Kanatu S.A.” del Daniel Bautista Guffanti
14.8.1987 y jurisprudencia allí cit.; Sala C, in re: “Peralta
Ramos Carlos A. c. Franco Joaquín y otro s. ordinario”, OBLIGACIONES
del 15.6.2007). Sobre los derechos
Corresponde, pues, receptar en parte y con el alcance de acreedores y deudores
señalado supra este aspecto recursivo planteado por la de-
ISBN 978-987-3790-3-4
mandada.
675 páginas
V. La conclusión
Por los fundamentes expuestos, si mi criterio fuera
compartido por mi distinguido colega en el Acuerdo que
se celebra, corresponde admitir parcialmente los agravios
introducidos por las partes y modificar la sentencia apela- Venta telefónica: (11) 4371-2004
da conforme lo determinado en los puntos “IV. (ii) y IV. Compra online: ventas@elderecho.com.ar
(iii)”. Las costas de ambas instancias se imponen según lo www.elderecho.com.ar
decidido en el punto “IV. (iv)”.
Por análogas razones el doctor Rafael F. Barreiro 4 – La separación de hecho indica la falta de afecto presunto
adhie­re al voto que antecede. entre los cónyuges, el que configura un presupuesto del de-
Y Vistos: recho hereditario conyugal que explica claramente que, ante
I. Por los fundamentos expresados en el Acuerdo que tal hipótesis de quiebre de la unión matrimonial, no opere el
antecede, se resuelve: admitir parcialmente los agravios llamamiento hereditario. M.R.P.
introducidos por las partes y modificar la sentencia ape-
59.291 – C1ªCC San Isidro, sala I, septiembre 13-2016. – M., S. J. s/
lada conforme lo determinado en los puntos “IV. (ii) y IV. sucesión ab intestato.
(iii)”. Las costas de ambas instancias se imponen según lo
decidido en el punto “IV. (iv)”. En la Ciudad de San Isidro, Provincia de Buenos Aires,
II. Notifíquese (Ley nº 26.685, Ac. C.S.J.N. nº 31/2011 a los 13 días del mes de septiembre de 2016, se reúnen
art. 1º y nº 3/2015). Fecho, devuélvase a la instancia de en Acuerdo los señores Jueces de la Sala Primera de la
grado. Cámara Primera de Apelación en lo Civil y Comercial del
La Dra. Alejandra N. Tevez no interviene en la presente Departamento Judicial de San Isidro, Dres. Hugo O. H.
decisión por hallarse en uso de licencia por motivos aca- Llobera y Carlos Enrique Ribera (artículos 36 y 48 de la
démicos (art. 109 Reglamento para la Justicia Nacional). ley 5827), para dictar sentencia interlocutoria en el juicio:
Hágase saber la presente decisión a la Dirección de “M. S. J. s/sucesión ab-intestato” y habiéndose oportu-
Comunicación Pública de la Corte Suprema de Justicia namente practicado el sorteo pertinente (arts. 168 de la
de la Nación (cfr. Ley nº 26.856, art. 4 Ac. nº 15/13 y Ac. Constitución de la Provincia de Buenos Aires y 263 del
nº 24/13 y nº 42/15). – Juan M. Ojea Quintana. – Rafael Código Procesal Civil y Comercial), resulta que debe ob-
F. Barreiro (Sec.: María F. Estevarena). servarse el siguiente orden: Dres. Ribera y Llobera, resol-
viéndose plantear y votar la siguiente cuestión:
¿Es justa la resolución de fs. 52?
Sucesión: A la cuestión planteada el Dr. Ribera dijo:
Derechos hereditarios: exclusión de herede- I. Los hechos
S. I. P. en su calidad de cónyuge de S. J. M. inicia la
ros; proyecto de vida en común; ausencia de ­sucesión de su marido ante el Juzgado Civil y Comer-
voluntad de uno de los cónyuges; separación cial Nº 15 Departamental, cuyo fallecimiento data del
de hecho. Matrimonio: Disolución: falle- 14/9/2015. Atento no existir descendencia, peticiona que
se cite a los progenitores del causante (fs. 15).
cimiento del causante; extinción de la acción Por otra parte, J. D. M. y A. S. G., en su calidad de pro-
genitores del causante iniciaron su sucesión, la que quedó
de divorcio.
radicada en el mismo Juzgado. Denuncian la existencia
1 – Dispone el art. 435 del cód. civil y comercial que el ma- de un juicio de divorcio que tramita ante el Juzgado Na-
trimonio se disuelve, entre otros supuestos, por la muerte de cional en lo Civil nº 86, entre su hijo y la señora S. I. P.,
uno de los cónyuges. En el caso de autos, al dictarse la sen- con sentencia dictada el 14/10/2015; entienden, que allí
tencia de divorcio, el matrimonio ya se encontraba disuelto manifestaron su voluntad inequívoca de dar por concluida
por el fallecimiento del causante, por lo que no puede hablar- su relación conyugal, por lo que sostienen, no opera el
se de los efectos retroactivos de la sentencia de divorcio. Ello
sin perjuicio de dirimir en el proceso sucesorio la cuestión
relativa a la exclusión hereditaria del cónyuge.
EDICTOS
2 – Con el fallecimiento de uno de los cónyuges debe enten-
CONCURSOS lución obrante en fojas 613/4 y Ia
derse extinguida la acción de divorcio por sustracción de la El Juzgado Nacional de Primera consecuente conclusión del proceso,
Ley de Concursos y quiebras, artícu-
materia litigiosa, sin que se justifique la prosecución del pro- lnstancia en lo Comercial nro. 23,
a cargo de Ia Dra. María José GiGy lo 59, párrafo 6to. Ciudad Autóno-
ceso con fines exclusivamente patrimoniales, puesto que nada ma de Buenos Aires, 12 octubre de
Traynor, Secretaría nro. 45 a cargo
2016. Alejandro Butty, sec.
impide que en su oportunidad el juez del sucesorio decida, en del suscripto, comunica por cinco
días en autos “Transportes Santa I. 21-10-16. V. 27-10-16 5758
el pertinente incidente de exclusión, respecto de los derechos
Fe S.A.C.I. s/concurso Preventivo” - SUCESIONES
hereditarios derivados del vínculo disuelto por la muerte, aun expediente nro. 87.361/1996, que
con fecha 14-09-16, se declaró el El Juzgado Nacional de Primera Ins-
valorando las pruebas existentes en el juicio extinguido.
cumplimiento del acuerdo homolo- tancia en lo Civil Nº 20, Secretaría
gado el 14-11-97, mediante reso- única a mi cargo, sito en Talcahuano
3 – Es suficiente que la voluntad de uno de los cónyuges falte
lución dictada en fojas 1071/3 de 550, 6º piso de esta Ciudad, cita y
para que el proyecto de vida en común no pueda llevarse ade- tales autos por parte de Ia concur- emplaza por treinta días a herederos
y acreedores de ESTER JOSEFINA
lante y, como consecuencia de ello, se produzca la exclusión sada, Transportes Santa Fe S.A.C.I.
BAIER a efectos de hacer valer sus
inscripta en Ia lnspección General
de la vocación hereditaria de los cónyuges; la pérdida de de Justicia el 20-9-62 bajo el nume- derechos. Publíquese por tres días
en El Derecho. Ciudad Autónoma
vocación es de ambos, porque resultan absolutamente irre- ro 2144 Folio 261, Libro 56 Tomo
de Buenos Aires, 13 de octubre de
“a” de Estatutos nacionales, con-
levantes las causas que llevaron a esa separación, así como vocatoria de acreedores que fuera 2016. Juan Carlos Pasini, sec.
cuál de ellos tenía voluntad de unirse y cuál no la poseía. abierta el 27-12-96, mediante reso- I. 24-10-16. V. 26-10-16 5760

D i a r i o d e J u r i s p r u d e n c i a
llamado hereditario en favor de su esposa. Peticionan que
sean declarados únicos herederos (fs. 35/37).
A fs. 40 se acumulan ambos procesos.
II. Lo decidido
El señor Juez analizó el planteo de los progenitores;
entendió que atento que el causante falleció con ante­
rioridad al dictado de la sentencia de divorcio, no co­
rresponde hacer lugar a la pretensión de los progenitores
(fs. 52).
III. El recurso y sus argumentos
J. D. M. y A. S. G., cuestionaron dicha decisión e in-
terpusieron recurso de revocatoria con apelación en sub-
sidio. Dicen que el 10/8/2015, su hijo y la señora S. I. P.
presentaron el divorcio en forma conjunta, manifestando
ambos su voluntad efectiva e inequívoca de concluir la
relación conyugal. Que si bien el fallecimiento de S. J. M.
se produjo antes de la fecha del dictado de la sentencia, ar-
gumentan que tiene efecto retroactivo a la fecha de la pre-
sentación conjunta. Interpretan que de conformidad con lo
dispuesto por el art. 2437 del Cód. Civil y Comercial de
la Nación, la señora P. perdió su vocación hereditaria (fs.
54/55).
El Juez desestimó el recurso de revocatoria y concedió
en relación el recurso de apelación interpuesto en subsidio
(fs. 56), cuyo traslado fue evacuado por S. I. P., mediante
la presentación de fs. 64.
IV. Los antecedentes y la norma aplicable
El causante falleció el 14/9/2015 (fs. 4); había contraí-
do matrimonio con S. I. P. el 30/1/2015 (fs. 7). Conforme
se desprende del informe del Actuario que luce a fs. 73,
la demanda de divorcio fue iniciada el 9 de septiembre de
2015 y se dictó sentencia el 14 de octubre de 2015, es de-
cir, con posterioridad al fallecimiento de J. S. M.
La sucesión fue iniciada por S. I. P. con fecha 3/12/2015
(fs. 1) y por sus progenitores el 29/12/2015 (fs. 20).
Conforme la reciente entrada en vigencia del nuevo Có-
digo Civil y Comercial de la Nación producida el 1º de
agosto de 2015 (Ley 26.994) entiendo que corresponde
dejar desde ya asentado que el conflicto planteado en au-
tos, y en consecuencia la apelación deducida, habrán de
ser resueltos a la luz de las disposiciones que emergen del
vigente Código.
V. El dictado de la sentencia de divorcio y sus
efectos
Dispone el art. 435 del CCCN que el matrimonio se
disuelve, entre otros supuestos por la muerte de uno de los
cónyuges. En el caso de autos, al dictarse la sentencia de
divorcio, el matrimonio ya se encontraba disuelto por el
fallecimiento del causante, por lo que en mi parecer, no
puede hablarse de los efectos retroactivos de la sentencia
de divorcio. Ello sin perjuicio de dirimir en el proceso
sucesorio la cuestión relativa a la exclusión hereditaria de
la cónyuge.
Con el fallecimiento de uno de los cónyuges debe en-
tenderse extinguida la acción de divorcio por sustracción
de la materia litigiosa, sin que se justifique la prosecu-
ción del proceso con fines exclusivamente patrimoniales,
puesto que nada impide que en su oportunidad el juez del
sucesorio decida, en el pertinente incidente de exclusión,
respecto de los derechos hereditarios derivados del víncu-
lo disuelto por la muerte, aun valorando las pruebas exis-
tentes en el juicio extinguido (CACCC Bahía Blanca, sala
II, “A. de A., E. c. A. F., C. C.”, 25/03/1986; public. en La
Ley 1987-E , 478; AR/JUR/666/1986).
VI. Las causales de divorcio y la exclusión de
herencia de la cónyuge
Las modificaciones del Código Civil y Comercial de
la Nación, en materia de relaciones familiares eliminan la
separación personal y lo referente al análisis de la culpa en
la ruptura de la relación matrimonial, como causal para el
divorcio vincular (art. 435 del ordenamiento legal citado);
ello repercute notablemente en el ámbito del derecho su-
cesorio y más específicamente en la sucesión del cónyuge,
simplificando el régimen y evitando las discusiones doc-
Buenos Aires, martes 25 de octubre de 2016 Nº 14.067 AÑO LIV
Primer Director: Jorge S. Fornieles (1961 - 1978)
Propietario Universitas S.R.L. Cuit 30-50015162-1
Tucumán 1436/38 (1050) Capital Federal
Redacción y Administración:
Tel. / Fax: 4371-2004 (líneas rotativas)
e-mail: elderecho@elderecho.com.ar • www.elderecho.com.ar
y D o c t r i n a
trinarias que se habían suscitado en relación a la interpre-
tación al art. 3575 del Código Civil derogado (texto según
­COLUMNA LEGISLATIVA
ley 23.264). Legislación Nacional
En el nuevo ordenamiento legal, no puede invocarse
Decreto 1101 de octubre 17 de 2016 - Derecho del
ni analizarse la culpabilidad, sea cual fuere la causa de la
Trabajo. Empresas. Programa de Recuperación
separación.
Productiva. Carácter permanente. Tratamiento im-
El art. 2437 del CCCN establece que el divorcio, la se-
positivo especial para el fortalecimiento de las Mi-
paración de hecho sin voluntad de unirse y la decisión ju-
cro, Pequeñas y Medianas Empresas. Fomento a
dicial de cualquier tipo que implica cese de la convivencia,
las inversiones. Financiamiento. Reformas de las
excluyen el derecho hereditario entre cónyuges. El artículo
concuerda con el último párrafo del derogado art. 3574 del leyes 24.467 y 25.300. Financiamiento para las
Cód. Civil, en cuanto a que el divorcio “vincular” decreta- Micro, Pequeñas y Medianas Empresas. Dispo-
do por sentencia judicial hace cesar la vocación hereditaria siciones Generales. Reglamentación. Aprobación
de los cónyuges y con el primer párrafo del art. 3575 del (B.O. 18-10-16).
citado Código, que se refiere al cese de la vocación heredi- Próximamente en nuestros boletines EDLA.
taria de los cónyuges separados de hecho.
El fundamento de dicha exclusión radica en la idea que
52 y en consecuencia declarar excluida la vocación heredi-
el matrimonio se encuentra en forma inescindible ligado
taria de S. I. P. en la sucesión de S. J. M.
al compromiso de desarrollar un proyecto de vida en co-
mún (art. 431 CCCN); ante el quiebre de este proyecto el VIII. Las costas de la Alzada
matrimonio podrá disolverse a pedido del cónyuge que así Atento la solución esbozada, propongo que las costas
lo requiera, aun a petición de uno solo de ellos (art. 437 de Alzada, se impongan a S. I. P., atento a su calidad de
citado). Es suficiente que la voluntad de uno de los cónyu- vencida (art. 68 del CPCC).
ges falte para que el proyecto de vida en común no pueda Por todo lo expuesto, voto por la negativa.
llevarse adelante y como consecuencia de ello se produzca
la exclusión de la vocación hereditaria de los cónyuges; la Por los mismos fundamentos, el Dr. Llobera votó tam-
pérdida de vocación es de ambos, porque resultan absolu- bién por la negativa.
tamente irrelevantes las causas que llevaron a esa separa- Por lo expuesto en el Acuerdo que antecede, se revoca
ción, así como cuál de ellos tenía voluntad de unirse y cuál lo decidido a fs. 52 y en consecuencia se declara excluida
no la poseía. la vocación hereditaria de S. I. P. en la sucesión de S. J. M.
El eje para la interpretación acertada es evaluar si en el Las costas de esta Alzada se imponen a S. I. P.
caso concreto existe o no un proyecto de vida en común. Regístrese, y devuélvase. – Carlos E. Ribera. – Hugo
La voluntad unilateral de uno de los cónyuges, es su- O. H. Llobera (Sec.: Mariano A. Bonanni).
ficiente para obtener una sentencia de
divorcio. Del mismo modo una única
voluntad de no reanudar la conviven-
cia para que se produzca la exclusión
de la herencia también es suficiente
(conf. Lía Castells, Lucrecia Fabrizi,
“La separación de hecho y la exclu-
sión de la vocación hereditaria entre
cónyuges”).
En el caso la presentación efectua-
da por ambos cónyuges solicitando su
divorcio vincular, más allá del dictado
de la sentencia refleja su clara volun-
tad de no continuar con una vida en
común.
La separación de hecho indica la
falta de afecto presunto entre los cón-
yuges, el que configura un presupuesto
del derecho hereditario conyugal que
explica claramente que, ante tal hipó-
tesis de quiebre de la unión matrimo-
nial, no opere el llamamiento heredita-
rio (CNCiv., sala A, 6/5/2009, LL del
31/3/2010, p. 5, con nota de Néstor E.
Solari; DFyP 2010 [mayo], p. 128, con
nota de Alejandra Massano, Eduardo
G. Roveda; DFyP 2010 [abril], p. 126,
con nota de Graciela Ignacio, AR/
JUR/15209/2009; CNCiv., 2/10/1990,
LL 1991-D-418, citado en dictamen
50.170 del fiscal de Cámara, Dr. Car-
los R. Sanz, del 28/5/2001; CNCiv.,
sala E, 22/8/2007, DJ Online, AR/
JUR/4876/2007; CCCom. Minas Paz
y Trib. Mendoza, 9/11/2010, DFyP
2011 [mayo], p. 164, con nota de Gra-
ciela Medina, AR/JUR/76675/2010;
CNCiv., sala M, 14/6/2012, el-Dial.
com AA 7824, del 30/7/2012).
VII. La propuesta
De conformidad con lo analizado y
normas legales citadas, entiendo que
corresponde revocar lo decidido a fs.