TEMA: “CAPACIDAD DEL AGENTE”

GRUPO: Paulo Alfaro Linares

Humberto Arce
Catherine Ucharico Churata

1
 INTRODUCCIÓN

El presente trabajo se encuentra dirigido a proporcionar algunos alcances

sobre la facultad del agente o persona jurídica; Todo ser humano es apto
para adquirir derechos y contraer obligaciones.

La capacidad de derecho, o de goce, o jurídica, es inherente a toda

persona natural, desde su nacimiento en el caso de la legislación
peruana, para que pueda llegar a ser titular de los derechos subjetivos
que le reconoce y confiere el ordenamiento jurídico.

Quien tiene capacidad puede adquirir derechos y contraer obligaciones,

así como ejercer sus derechos y cumplir sus obligaciones (deberes).
Existen dos tipos de capacidad para la persona, capacidad de goce y
capacidad de ejercicio.

La capacidad de goce se adquiere plenamente con el nacimiento. El nacimiento

de una persona natural entraña la consecuencia de ser considerado un
miembro más de la comunidad en la cual se instala, por lo se conceptualizaría
como la capacidad para ser titular de derechos y deberes que lo
favorecen, aun cuando no los conozca ni esté en condiciones de
reconocerlos.

2
 LA CAPACIDA DEL AGENTE

TORRES VASQUEZ, Anibal expresa que “La capacidad es la aptitud que

tienen las personas para el goce y el ejercicio de los derechos subjetivos que
les reconoce el ordenamiento jurídico. Goza de un derecho el que es su titular;
lo ejerce el que lo practica mediante los actos jurídicos destinados a producir
algunos efectos. Quien tiene capacidad puede adquirir derechos y contraer
obligaciones, así como ejercer sus derechos y cumplir sus obligaciones”1

Spota menciona que “La persona tiene capacidad de derecho para llegar a ser
titular de poderes jurídicos atribuidos por el derecho objetivo a su voluntad y
para satisfacer intereses propios y ajenos. De ahí que en todo aquello en que
carece de tal aptitud sufre de incapacidad jurídica"2

Estos dos elementos, el goce y el ejercicio de un derecho, reunidos,

constituyen la plenitud de la capacidad de un sujeto. Separados, dan lugar a
dos clases de capacidad: capacidad de goce y capacidad de ejercicio:

a) Capacidad de goce o jurídica

Aptitud para ser titular y gozar de los derechos subjetivos conferidos al
sujeto por el ordenamiento jurídico.
b) capacidad de ejercicio o de obrar
Aptitud para ejercer personalmente tales derechos. A su vez, la capacidad
de ejercicio se divide en:
 capacidad natural o de discernimiento (ejemplo: el menor que tiene
discernimiento puede por sí mismo aceptar una donación pura -c.
c., art. 455-)
 capacidad legal que se adquiere al cumplir dieciocho años de
edad.

“La incapacidad es la falta de idoneidad para adquirir un derecho (incapacidad

de goce) o para ejercerlo (incapacidad de ejercicio). El incapaz no está en
condiciones de concluir válidamente un acto jurídico. El acto ejecutado por
quien no tiene capacidad de goce es nulo. Y el acto cumplido por una persona
sin capacidad de ejercicio será nulo o anulable, según que la incapacidad sea

1
TORRES VASQUEZ, Anibal / INTRODUCCION AL DERECHO/ EDITORIAL IDEMSA/ LIMA- PERU/ PAG. 384
2
GUEVARA PIZO ,Victor / Gaceta Juridica/Lima – Peru 2004 / pag. 206

3
 absoluta o relativa. Veamos por separado la capacidad de goce y la de
ejercicio”.3

CAPACIDAD DE GOCE O JURIDICA

TORRES VASQUEZ, Anibal expresa que “La capacidad de goce (llamada

también jurídica o de derecho) es la aptitud o idoneidad que tiene el sujeto para
ser titular de derechos y deberes. Dicho en otros términos, la capacidad jurídica
se da si el sujeto es apto para ser titular de relaciones jurídicas, ya como sujeto
activo (titular de derechos), ya como sujeto pasivo (titular de deberes)”. 4

“La capacidad de goce se adquiere plenamente con el nacimiento. El

concebido tiene capacidad de goce, pero supeditada a que para atribuirle
derechos patrimoniales es necesario que nazca vivo (c. c., art. 1°). La
concepción de un ser humano, el nacimiento de una persona natural y la
constitución de una persona jurídica entrañan la consecuencia de ser
considerado un miembro más de la comunidad en la cual se instala, porque de
inmediato es titular de derechos y deberes, aun cuando no los conozca ni esté
en condiciones de conocerlos (v, gr., el concebido, el recién nacido) o no pueda
ejercerlos personalmente”5.

Según Díez-Picazo expresa que "la aptitud o idoneidad para ser titular de
derechos y obligaciones. Toda persona, por el mero hecho de serio, posee
capacidad jurídica. La capacidad jurídica, en tal sentido, es un atributo o
cualidad esencial de ella, reflejo de su dignidad”6.

Sucede, sin embargo que, como indica Messineo, en algunos casos "se da
privación de la capacidad de determinados derechos; esto es, la capacidad
jurídica opera dentro del ámbito en que el ordenamiento jurídico singular la
reconoce; aun siendo general, la capacidad de derecho no es incondicionada.
No es que el ordenamiento jurídico pueda privar de la capacidad jurídica
general al sujeto: tal situación sería incompatible con la Civilización moderna, al
menos con la civilización que se llama occidental. Pero es ciertamente

3
IDEM
4
Ibídem pág. 384
5
Ibídem pag. 385
6
Citado por GUEVARA PEZO, Victor / PERSONAS NATURALES/ GACETA JURIDICA/ LIMA-PERU-2004/ PAG. 206

4
 concebible y admisible que, a propósito de algún derecho, se niegue la
capacidad, esto es, se den parciales privaciones de la capacidad jurídica”7.

León BARANDIARÁN señala que "Si la ley no reconoce aptitud jurídica a

ciertas personas en ciertos casos, es por motivos especiales. Esto quiere decir
que la capacidad jurídica es por disposición genérica y que las incapacidades
solo pueden establecerse para ciertos casos especialmente, o sea que toda
incapacidad de goce es necesariamente relativa”8.

“Todo ser humano tiene el goce de sus derechos civiles, salvo las excepciones
establecidas por la ley (art. 3°); el artículo 1446 del Código de ANDRÉS
BELLO, que rige en Chile, dice: "Toda persona es legalmente capaz, excepto
aquellas que la ley declara incapaces". La capacidad jurídica pertenece a todo
ser humano; solo excepcionalmente y por disposición expresa de la ley, una
persona puede ser privada de determinados derechos civiles.”9

“Muchas veces las causas de incapacidad de ejercicio, v. gr., la edad, la

enfermedad. la condena penal, pueden extender o restringir la capacidad
jurídica. Así, el menor no puede otorgar testamento, si la mujer no ha cumplido
catorce años de edad o el varón dieciséis no pueden contraer matrimonio, 'el
demente no puede ser tutor o curador, el que sufre pena de prisión no puede
circular libremente dentro y fuera del país. Estas personas no son titulares de
los derechos subjetivos de testar de contraer matrimonio, de ser representante
legal de otra persona, de la libertad de tránsito', esto es, no tienen capacidad
jurídica o de goce de estos derechos”10.

“El Derecho regula apenas conducta humana posible; dentro de estos límites
en Derecho nada es imposible siempre que se trate de una finalidad lícita,
salvo, como alguien ha dicho, el convertir a un hombre en mujer: por tanto, es
posible restringir por razones superiores (que pretendan no la negación sino la
afirmación de la personalidad jurídica del ser humano) la capacidad de goce de
las personas, pues ello implica limitar la libertad de estas, lo que es normal en
Derecho: lo anormal es una libertad ilimitada que no es otra cosa que la

7
Citado por GUEVARA PEZO, Victor/ PAG. 206
8
Citado por GUEVARA PEZO, Victor/ PAG. 207
9 Citado por TORRES VASQUEZ, Anibal pág. 185
10
Ídem

5
 negación de la propia libertad, para dar paso a la ley del más fuerte,
convirtiendo al hombre en lobo del hombre”11.

“Con la palabra subjetividad o sujeto de derecho se alude al ser humano,

considerado individualmente (persona natural) o agrupado con los demás
(persona jurídica), como el centro de imputación jurídica, esto es, como el
titular de un complejo de derechos y deberes que le atribuye el ordenamiento
jurídico, o sea, el Derecho positivo. Se es sujeto de relaciones jurídicas, es
decir, de relaciones sociales reguladas por el Derecho, lo cual presupone la
capacidad jurídica. Pero el sujeto es mucho más que su vida social regulada
por el Derecho: es también su vida social no regulada por este, además de la
inmensidad de su vida síquica poco conocida y ajena al precepto. El sujeto lo
es desde su concepción hasta su muerte; el concebido es titular de
derechos”12.

“Los derechos no patrimoniales del concebido son incondicionados y los

patrimoniales están sujetos a la condición resolutoria, no suspensiva, de que
nazca vivo. Siendo el concebido un sujeto de derecho, para todo cuanto le
favorezca tiene una capacidad jurídica más limitada que la del nacido, pero no
por eso es menos sujeto o menos vida humana o menos persona. El sujeto es
la persona, la vida humana, y la capacidad es una de sus cualidades. El sujeto
ha creado el Derecho para hacer posible una vida de relación ordenada,
pacífica y justa, por cuyas razones superiores, en ocasiones, es necesaria la
limitación de la capacidad jurídica”13.

BARBERO explica que la "personalidad jurídica" es una calificación formal por

efecto de la cual un ente se considerará "sujeto de derecho"14.

“La personalidad jurídica y la capacidad jurídica son distintas; "la personalidad

jurídica es un quid simple, mientras la «capacidad» es un quantum y, por tanto,
susceptible de medición por grados. Se puede ser como «persona», más o
menos «capaz»; no se puede ser más o menos «persona». Persona se es o no
se es: totalmente, radicalmente. De manera que a propósito de las «personas
jurídicas», dicho sea aquí per incidens, quien ha distinguido entre una
personalidad plena y una personalidad limitada o atenuada, está atrapado en

11
Ídem
12
Ibídem pág. 387
13
Ibídem pág. 388
14
Citado por TORRES VASQUEZ pag. 388

6
 esa confusión, tomando la «personalidad del ente» por la «capacidad de la
persona» (o por la «autonornía patrimonial»)". La personalidad jurídica del ser
humano es reconocida, no atribuida, por el Derecho; la atribución es obra de la
naturaleza misma. El Derecho puede atribuir, en cambio, personalidad y una
cierta capacidad de derecho a entes distintos del ser humano que no la tengan
por naturaleza”15.

La capacidad jurídica puede ser general, cuando es atribuida para la totalidad

de los derechos subjetivos reconocidos a las personas por el ordenamiento
jurídico, y especial, cuando se refiere a ciertos derechos: por ejemplo, para la
adopción se requiere que la edad del adoptante sea por lo menos igual a la
suma de la mayoridad y la del hijo por adoptar (art. 378.2). La capacidad
jurídica general se adquiere por el nacimiento (art. 1°), mientras que la
capacidad jurídica especial se establece caso por caso.

CAPACIDAD DE EJERCICIO O DE OBRAR

La capacidad de ejercicio es la aptitud o idoneidad que tiene el sujeto para

ejercer personalmente sus derechos y asumir deberes.

BARBERO expresa que “ la capacidad de actuar es la medida de la idoneidad

para determinar por acto propio modificaciones activas o pasivas en la propia
esfera de relaciones jurídicas, es decir, para adquirir, modificar o perder la
titularidad de las relaciones".16

“La capacidad de ejercicio presupone necesariamente la capacidad de goce; no

se puede ejercer un derecho que no se tiene. En cambio, la capacidad de goce
puede existir sin la de ejercicio. Un sujeto titular de derechos puede ser capaz o
incapaz de ejercerlos. Por consiguiente, toda persona, por el solo hecho de
serio, tiene capacidad jurídica, sea un niño de corta edad o un demente, sea
una persona física o jurídica; pero no toda persona que tenga capacidad
jurídica tiene capacidad de ejercicio; no toda persona que tiene el goce de sus
derechos civiles, como sucede, con un niño o con un loco, tiene la capacidad

15
Ibídem pag. 388
16
Citado por TORRES VASQUEZ ANIBAL pag. 389

7
 de ejercicio de estos. Por ejemplo, un demente titular de un patrimonio carece
de capacidad para venderlo, hipotecario, arrendarlo, etc."17.

La capacidad de ejercicio puede ser:

a) General. Es la capacidad atribuida para ejercer todos los actos jurídicos

permitidos por el ordenamiento jurídico.

La capacidad de ejercicio de goce puede ser plena o atenuada:

a. 1) La capacidad general plena. Es la que se adquiere al cumplir

dieciocho años de edad y es conferida al sujeto para realizar todos los
actos que sean de su interés, sean extrapatrimoniales o patrimoniales, de
administración o de disposición o gravamen (de administración
extraordinaria).
a.2) La capacidad general atenuada. Es la que, respecto a la anterior, no
es plena, pero es general, por cuanto el sujeto puede realizar todos los
actos que sean de su interés, pero con excepción de determinados actos
que no puede ejecutar sino con la asistencia de otras personas.

b) Especial. Es la capacidad atribuida para determinados actos singulares.

Igualmente, la capacidad de ejercicio especial puede ser plena o atenuada.

b. 1) Capacidad especial de ejercicio plena. Es la que autoriza a celebrar

libremente determinados actos jurídicos, sin requerirse la autorización de nadie.

b.2) Capacidad especial de ejercicio atenuada. Es la que faculta para

efectuar ciertos actos con la asistencia o autorización de otras personas.
Verbigracia, la del menor que tiene discernimiento que puede ser autorizado
para trabajar (art, 457); la del hombre que ha cumplido dieciséis años y la de la
mujer de catorce, que pueden contraer matrimonio con la autorización de sus
padres.

La capacidad de ejercicio puede ser natural (aptitud de apreciar o valorar las

cosas) o legal (se adquiere al cumplir dieciocho años de edad)

“La capacidad natural de ejercicio o capacidad de discernimiento es la aptitud

que tiene la persona que ha alcanzado un cierto grado de desarrollo mental
que le permite comprender el significado de sus actos, esto es, sabe distinguir

17
Ídem

8
 entre el bien y el mal, lo lícito y lo ilícito, lo que puede beneficiario y lo que
puede perjudicarlo. No hay una edad concreta desde la cual se adquiera la
capacidad natural: en cada caso se confirmará si el sujeto ha actuado o no con
discernimiento, y si hay duda o conflicto, resolverá, en último caso, el juez”18.

La capacidad legal plena de ejercicio se adquiere a los dieciocho años de edad

(c.c. art. 42), salvo los casos de incapacidad de ejercicio absoluta
contemplados en el artículo 43 y los casos de incapacidad de ejercicio relativa
señalados en el artículo 44.

TRATAMIENTO JURÍDICO DE LA CAPACIDAD EN LA EXPERIENCIA

JURÍDICA NACIONAL

LA DOCTRINA NACIONAL

Clásicas resultan las situaciones que una autorizada doctrina nacional ha

individualizado en materia de capacidad", las cuales reproducimos:

a) El sujeto tiene capacidad de goce y también capacidad de ejercicio.

b) El sujeto tiene capacidad de goce, pero no de ejercicio.

e) El sujeto no tiene capacidad de goce y, por lo tanto, carece necesariamente

de capacidad de ejercicio.

Mueve a comentario esta última situación que, según la doctrina que nos
ocupamos, se presentaría en el caso que un ciego quisiera hacer un
testamento ológrafo. Según LEON BARANDARIAN indica que “como la ley se
lo prohíbe, ni él, ni otro en su nombre pueden realizar tal acto jurídico. No hay
en este caso, posibilidad de representación legal pues ésta sólo opera en
atinencia al segundo caso"19 . Otros, dentro de esta línea de pensamiento,
comprenden también las hipótesis en las que, por razones de edad, un sujeto

18
Ibídem pag. 390
19
ESPINOZA ESPINOZA, Juan / Editorial Juridica- GRIJLEY/ lima- Peru-1998/ pag. 85

9
 pueda estar privado de capacidad para contraer matrimonio o para adoptar, o
que por razón de nacionalidad no pueda adquirir derechos de propiedad sobre
determinados bienes". Estas situaciones han sido denominadas de
"incapacidad de goce"

LA CONSTITUCIÓN

“La Constitución Política del Perú de 1993 ha diseñado, en materia de tutela de

los denominados discapacitados, modelos jurídicos inspirados en el principio
de integración de estos sujetos en su entorno social. Se ha seguido la impronta
de la Constitución Política del Perú de 1979 alineada, conjuntamente con las
Constituciones de Francia, Italia y Portugal, a la corriente de
20
"constitucionalización de los derechos de las personas con discapacidad" .

“De la lectura del segundo párrafo del art. 71 pareciera interpretarse una
limitación a la denominada capacidad de goce. Sin embargo, como ya ha sido
observado, esta disposición -lejos de ello reconoce efectos jurídicos al acto de
adquisición del extranjero. De otra manera, no se comprendería la sanción de
"perder en beneficio del Estado, el derecho así adquirido". En efecto, no existe
un supuesto caso de limitación a la capacidad de goce. Todo lo contrario: es
válido el contrato de compra-venta realizado por el extranjero, sólo que, basado
en los principios de seguridad y de orden público, el legislador constitucional
establece que la titularidad obtenida por el extranjero, se traslade en beneficio
del Estado”21.

EL CÓDIGO CIVIL PERUANO

De la lectura del Código civil peruano de 1984, en lo que respecta a la tutela de

los sujetos débiles, parecería deducirse que la regla general sea la incapacidad
de los sujetos de derecho y la excepción su capacidad. En efecto, no obstante
que el arto 42 disponga que tienen plena capacidad de ejercicio en sus
derechos civiles las personas que hayan cumplido dieciocho años, se
contrapone como límite el contenido de los dos artículos siguientes.

20
Ídem
21
Ibídem pag. 89

10
 Se consideran absolutamente incapaces (art. 43):

 Los menores de dieciséis años, salvo para los actos especificados por
la ley.
 Quien por cualquier causa se encuentre pri vado de discernimiento.
 Los sordomudos, ciegosordos y ciegomudos que no pueden expresar
su voluntad de manera indubitable.

Son relativamente incapaces (art. 44):

 Los mayores de dieciséis y los menores de dieciocho años de edad.

 Los retardados mentales.
 Los sujetos que sufren de deterioro mental que les impida expresar su
libre voluntad.
 Los pródigos
 Quienes incurren en mala gestión'".
 Los ebrios habituales-".
 Los toxicómanos.

“El artículo bajo comentario incluye, dentro de los "relativamente incapaces" y

de acuerdo al código penal derogado de 1924 (art. 32), a los que sufren pena
que lleva anexa la interdicción civil. El actual código penal de 1991, suprime la
figura de la interdicción, dentro de las penas limitativas de derechos y la asimila
dentro de la inhabilitación (que también estaba regulada en el código
derogado). Una lectura armónica y actualizada del art. 44.8 C.C. entenderá
como relativamente incapaces a los que sufren pena que lleva anexa la
inhabilitación civil”22

CAPACIDAD E INCAPACIDAD DE EJERCICIO

Tanto la capacidad de derecho (o jurídica, o de goce) como la de ejercicio (o de

hecho, o de obrar) constituyen la regla. Las incapacidades de derecho y de

ejercicio son, consiguientemente, excepciones de esa regla y deben ser

determinadas de tal modo por la ley, en forma expresa. Hemos visto ya algunos

casos de incapacidad de derecho. Los de incapacidad de ejercicio se hallan

22
Ibídem pag.91

11
 establecidos taxativamente por los artículos 43 y 44 del Código Civil. Antes, el

artículo 42 señala que "Tienen plena capacidad de ejercicio de sus derechos

civiles las personas que hayan cumplido dieciocho años de edad, salvo lo

dispuesto en los artículos 43 y 44”23.

A) Absolutamente incapaces

El artículo 43 dispone que son absolutamente incapaces:

a. Los menores de dieciséis años, salvo para aquellos actos

determinados por la ley

“El Código del 84, al igual que el del 36, considera como absolutamente

incapaces a todas las personas menores de 16 años, asumiendo que están

desprovistas del suficiente grado de madurez. Añade, sin embargo, una

expresión que no se encontraba en el anterior código: "salvo para aquellos

actos determinados por la ley”24.

Femández Sessarego manifiesta que dichos actos son los siguientes: los

previstos en el artículo 1358 del código, que indica que "Los incapaces no

privados de discernimiento pueden celebrar contratos relacionados con las

necesidades ordinarias de su vida diaria"; los del artículo 455 que señala que

"El menor capaz de discernimiento puede aceptar donaciones, legados y

herencias voluntarias siempre que sean puras y simples, sin intervención de

sus padres. ambién pueden ejercer derechos estrictamente personales" los del

artículo 458 que determina que "El menor capaz de discernimiento responde

por los daños y perjuicios que causa"; los del artículo 530 que dispone que "El

menor que ha cumplido catorce años ... puede recurrir al juez contra los actos

del tutor"; los del artículo 557 que dice que "El menor que ha cumplido la edad

23
GUEVARA PEZO, Victor/ pág. 212
24
Ídem

12
 de catorce años puede pedir al juez la remoción de su tutor"; los del artículo

646 que prescribe que "El sujeto a tutela que sea mayor de catorce años puede

asistir a las reuniones del consejo con voz pero sin voto".

El Código de los Niños y Adolescentes considera la realización válida, por los

niños (menores de 12 años), de una serie de actos incursos en la salvedad del

inc. 1 que estamos comentando. Tal es el caso del derecho a asociarse,

previsto en el artículo 13 de ese código, que les permite a los niños adherirse a

asociaciones sin fines de lucro y a los adolescentes (cuya edad es la

comprendida entre los 12 y 16 años) a constituir dichas personas jurídicas de

carácter asociativo. El artículo 22 del mismo código indica que "El adolescente

que trabaja será protegido en forma especial por el Estado". El artículo 51.

dispone que "Las edades requeridas para autorizar el trabajo de los

adolescentes son las siguientes: 1. Para el caso del trabajo por cuenta ajena o

que se preste en relación de dependencia: a) Quince años para labores

agrícolas no industriales; b) Dieciséis años para labores individuales,

comerciales o mineras ... 2. Para el caso de las demás modalidades de trabajo;

doce años25.

b. Los que por cualquier causa se encuentren privados de

discernimiento

“El discernimiento es, como con precisión y claridad lo define el Diccionario de

la Real Academia Española, el "juicio por cuyo medio percibimos y declaramos

la diferencia que existe entre varias cosas. Una persona puede de percibir y

declarar la diferencia entre varias cosas, incluso entre el bien y el mal, lo lícito y

lo ilícito, lo correcto y lo incorrecto y aun entre otras nociones de mayor

abstracción y estar, sin embargo, psíquicamente perturbada, en forma

225 Citado por GUEVARA PEZO, Victor pag 210

13
 constante, y por esta razón carecer de aptitud para dirigir su persona y sus

asuntos. Peor aún es la innovación introducida por el Código del 84, que

califica como absolutamente incapaces a "Los que por cualquier causa se

encuentren privados de discernimiento", pues existen personas que por causa

de impreparación, por ignorancia, por incultura, no pueden percibir ni declarar

la diferencia que existe entre varias cosas, entre los conceptos antes indicados

por ejemplo, y estas, por aplicación textual, literal, inequívoca, del actual inc. 2

del artículo 43 podrían ser declaradas incapaces”26.

c. Los sordomudos, los ciegosordos y los ciegomudos que no pueden

expresar su voluntad de manera indubitable

“Creemos que este inciso, además de excesivamente rígido, no guarda

conformidad con la realidad actual del mundo y aún del Perú. Tal rigidez resulta

de la ausencia de una salvedad semejante a la de la última parte del inc. 1, que

debía ponerse, pues los discapaces a que se refiere si bien pueden tener

imposibilidad para expresar su voluntad de manera indubitable para actos

complejos, llenos de abstracciones, con seguridad que encuentran la manera

de comunicarse para la realización de actos ordinarios de su vida diaria y otros

de igual sencillez.”27.

B) Relativamente incapaces

El artículo 44 establece que son relativamente incapaces:

a. Los mayores de dieciséis y menores de dieciocho años de edad

Al disponer el código que los mayores de 16 y menores de 18 años deben ser

considerados relativamente incapaces, asume que estos tienen un nivel de

madurez superior al de los menores de 16 años, y les concede la condición de

26
GUEVARA PEZO, Victor / pag. 2014
27
Ibídem pág. 215

14
 relativamente incapaces que los habilita para realizar actos diferentes, mejores

o más calificados que los ejecutados por los absolutamente incapaces, como

veremos más adelante.

b. Retardados mentales

En los incs. 2 y 3 del artículo 44, el código considera dos categorías distintas

de deficiencias psíquicas a aquella referida en el inc. 2 del artículo 43, que trata

de "los que por cualquier causa se encuentren privados de discernimiento".

Estas dos categorías corresponden a situaciones menos severas que la del inc.

2 del artículo 43 mencionado.

c..Los que adolecen de deterioro mental que les impide expresar su libre

voluntad

según Fernández Sessarego, declara relativamente incapaces a quienes

tuvieron alguna vez condición mental normal y han sufrido deterioro,

menoscabo de la misma, al punto que les imposibilita expresar su libre

voluntad; se entiende que son dependientes, se encuentran sometidos a

voluntad ajena. Es aplicable ciertamente solo a situaciones de "deterioro

mental" que puede darse por diversos motivos o razones, tales como el paso

devastador de los años, traumatismos severos, envenenamiento o intoxicación

anulantes”28

d. Los pródigos

“La prodigalidad, que es considerada como el dispendio irracional del propio

patrimonio, entra a la legislación peruana como causal de incapacitación

relativa por obra del Código del 84, después de haber sido desestimada como

28
Citado por GUEVARA PEZO, Victor 7 Pag. 216

15
 tal en los debates que dieron lugar al Código de 1936. Tal inclusión resulta,

como lo asevera Rubio Correa, muy discutible, por varias razones”29.

e. Los que incurren en mala gestión

Femández Sessarego dice que "mala gestión" es "la manifiesta inaptitud de

una persona para manejar sus negocios... una inhabilidad para la

administración de un patrimonio".

Más aún si el artículo 585 del Código determina que "Puede ser declarado

incapaz por mala gestión el que por esta causa ha perdido más de la mitad de

sus bienes, teniendo cónyuge o herederos forzosos”30.

f. Los ebrios habituales

“Es un acierto del Código del 84 considerar la ebriedad habitual como causal

de declaración de incapacidad relativa, como lo hacen el Código alemán

(artículo 6, inc. 3) y el italiano (artículo 415, segundo párrafo). El Código de

1936 no la consideraba. De conformidad con el artículo 586 del código "Será

provisto de un curador quien por causa de su ebriedad habitual, o del uso de

sustancias que puedan generar toxicomanía o de drogas alucinógenas, se

exponga o exponga a su familia a caer en la miseria, necesite asistencia

permanente o amenace la seguridad ajena"31.

g. Los toxicómanos

“La inclusión de esta causal es también otro acierto del Código del 84. En la

actualidad, la toxicomanía es un mal lamentablemente muy extendido, del que

han resultado víctimas muchas personas. La toxicomanía altera la conciencia

perturbando la atención, la memoria, el juicio, el sentido del tiempo, la

29
GUEVARA PEZO, Victor / pag. 217
30
Citado por GUEVARA PEZO, Victor / pag. 218
31
Ibídem pag. 219

16
 sensación de control sobre las propias acciones, el estado de ánimo, la

expresión emocional y la percepción. Todas las drogas pueden causar

dependencia psicológica, adicción. Cuando, como en el caso de los ebrios

habituales, se exponga el drogadicto o exponga a su familia a caer en la

miseria, necesite asistencia permanente o amenace la seguridad ajena, se le

debe proveer curador”32.

h. Los que sufren pena que lleva anexa la interdicción civil

“El anterior Código Penal consideraba la interdicción civil que privaba al penado

del derecho de patria potestad, de la representación marital que conceden las

leyes y de la administración y disposición de sus bienes. Las penas que

llevaban anexa la interdicción civil eran las de penitenciaría y relegación

(artículo 32). La privación de la patria potestad debía imponerse siempre que el

delito se hubiera cometido sobre los hijos del condenado o en perjuicio de los

mismos (artículo 33). La pena de penitenciaría debía extenderse desde un año

hasta veinte años y cumplirse en la penitenciaría central, en una penitencíaría

agrícola o en una colonia penal. La de relegación podía ser de tiempo

indeterminado o fijo y cumplirse en una penitenciaría agrícola o en una colonia

penal”33.

CAUSAS DE DECLARACIÓN DE INCAPACIDAD DE DERECHO Y DE

EJERCICIO

Las situaciones de incapacidad jurídica establecidas por la ley se encuentran

las atinentes s al orden público, a la seguridad nacional y a las buenas

costumbres y la moral.

32
Ídem
33
Ibídem pag. 220

17
 Entre las que determinan la incapacidad de ejercicio encontramos las

concernientes al grado de madurez de las personas (edad), condición psíquica

y las de orden público.

REPRESENTACIÓN LEGAL DE LOS INCAPACES

“El artículo 45 del código, con texto equívoco que invierte conceptos, tiene por

fin establecer que los incapaces de ejercicio ejercen sus derechos a través de

sus representantes. Son representantes de los menores de 16 años y de los

comprendidos entre los 16 y los 18 años, sus padres. En ausencia de estos o

en caso de que les hubiera sido suspendida la patria potestad (artículo 75 del

Código de los Niños y Adolescentes) o que la misma se hubiera extinguido

(según artículo 77 del Código de los Niños y Adolescentes), son representantes

los tutores, de conformidad con el artículo 502 del Código Civil.

Los curadores son representantes de las personas comprendidas en los incs. 2

y 3 del artículo 43 del código y 2 a 8 del artículo 44”34.

REPRESENTACIÓN LEGAL DE LOS INCAPACES

“El artículo 45 del código, con texto equívoco que invierte conceptos, tiene por

fin establecer que los incapaces de ejercicio ejercen sus derechos a través de

sus representantes. Son representantes de los menores de 16 años y de los

comprendidos entre los 16 y los 18 años, sus padres. En ausencia de estos o

en caso de que les hubiera sido suspendida la patria potestad (artículo 75 del

Código de los Niños y Adolescentes) o que la misma se hubiera extinguido

(según artículo 77 del Código de los Niños y Adolescentes), son representantes

los tutores, de conformidad con el artículo 502 del Código Civil.

34
Ibídem pag. 223

18
 Los curadores son representantes de las personas comprendidas en los incs. 2

y 3 del artículo 43 del código y 2 a 8 del artículo 44”35.

ADELANTO DE CAPACIDAD DE EJERCICIO POR DIVERSAS RAZONES

El artículo 46 del código establece un adelanto de la capacidad plena de

ejercicio -que, como hemos visto, se da a partir de los 18 años- para quienes,

teniendo 16 años o más obtengan título oficial que les habilite para ejercer una

profesión u oficio.

Lo mismo dispone para los varones de más de 16 años y las mujeres de más

de 14 años que contraigan matrimonio; se entiende que deben hacerlo con el

asentimiento expreso de sus padres, conforme lo dispone el artículo 244 del

código. "La capacidad adquirida por el matrimonio no se pierde por la

terminación de este", dice la última parte de artículo 46”36.

CONSECUENCIAS DISTINTAS DE LOS ACTOS PRACTICADOS POR

ABSOLUTAMENTE INCAPACES Y RELATIVAMENTE INCAPACES DE

EJERCICIO

Es fácil percibir que los casos de incapacidad absoluta (artículo 43)

corresponden a situaciones más severas y graves que las que corresponden a

los casos de incapacidad relativa (artículo 44). Pero, además de la visible y

evidente diferencia en ese orden, entre unos y otros, es preciso también

señalar que, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 219, inc. 2, del

código, el acto jurídico es nulo "Cuando se haya practicado por persona

35
Ibídem pag. 224
36
Ídem

19
 absolutamente incapaz, salvo lo dispuesto en el artículo 1358". En cambio, es

anulable, según lo establecido en el artículo 221, inc. 1, "Por incapacidad

relativa del agente"37.

¿ES NECESARIA LA DECLARACIÓN DE INTERDICCIÓN PARA

CONSIDERAR A ALGUIEN INCAPAZ?

“La persona incursa en las causales previstas en los artículos 43 Y 44 del

Código debe ser considerada incapaz con la sola probanza o demostración de

los hechos a que se refieren dichas disposiciones, sin tener que haber

gestionado su interdicción civil, o sea su declaración judicial de incapacidad.

Tal demostración servirá también para deducir u obtener la declaración de

nulidad o la anulación de los actos que hubieran practicado los absolutamente

o relativamente incapaces”38.

DECLARACIÓN DE INTERDICCIÓN

Conforme a lo dispuesto en el inc. 3 del artículo 546 del Código Procesal Civil

los procesos de declaración de interdicción se tramitan en proceso sumarísimo,

exclusivamente a cargo de jueces civiles. El plazo para contestar la demanda

es de cinco días. Contestada la demanda o transcurrido el plazo, el juez fijará

fecha para la audiencia de saneamiento, conciliación, pruebas y sentencia, la

que deberá realizarse dentro de los diez días siguientes. Las excepciones y

defensas previas se interponen al contestarse la demanda; solo se permiten los

medios probatorios de actuación inmediata. Las tachas u oposiciones solo se

acreditan con medios probatorios de actuación inmediata a utilizarse en la

audiencia”39.

37
Ídem
38
Ibídem pag. 225
39
Ídem

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 CONCLUSIONES

PRIMERA.- Sin agente, sujeto de derecho, no hay voluntad, no puede haber

generación alguna de declaración jurídica; y la capacidad debe existir en declaración.
Sin agente capaz no hay voluntad declarada. La capacidad, como es sabido, es
jurídica o de hecho. Se requiere de ambas para la validez del acto. Sin capacidad
jurídica no puede haber acto, porque falta una voluntad idónea para crearlo.

SEGUNDA .- La capacidad para adquirir o gozar de los derechos civiles la tiene

todo individuo por el solo hecho de ser persona, de manera que es uno de los atributos
esenciales de la personalidad. Sin embargo, la capacidad admite fraccionamiento
mientras que la personalidad es siempre indivisible. De aquí que aun cuando son
conceptos afines, la personalidad importa una noción más amplia que la de capacidad
de goce. - pero como no se concibe la personalidad sin la capacidad, ni viceversa, se
puede decir que son solo dos aspectos de una misma cuestión.

En cambio, la capacidad de ejercicio o la capacidad de obrar, como la denominan

algunos autores, consiste en hacer valer los derechos, sea mediante la celebración de
actos jurídicos, sea mediante la realización de ciertos hechos que son lícitos en razón
del derecho que se hace valer.

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BIBLIOGRAFÍA

 TORRES VASQUEZ, Anibal / INTRODUCCION AL DERECHO/ EDITORIAL IDEMSA/ LIMA-

PERU

 GUEVARA PEZO, Victor / PERSONAS NATURALES/ GACETA JURIDICA/ LIMA-PERU-2004

 LEON HURTADO, Avelino. "La Voluntad y la Capacidad en los Actos Jurídicos". 4ta. Edición
actualizada.

 PALACIO PIMENTEL, H. Gustavo (1,987): "Manual de Derecho Civil". Tomo I. Lima. Ed.
Huallaga E.I.R.L.

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