2009

CODE DES MARCHES PUBLICS ET

DELEGATIONS DE SERVICE PUBLIC

LAW AFRICA NEWS

11/11/2009
 DECRET N°2009 - 277 /PR DU 11 NOVEMBRE 2009
PORTANT CODE DES MARCHES PUBLICS ET DELEGATIONS DE
SERVICE PUBLIC

Table des matières

TITRE I : DISPOSITIONS GENERALES ............................................................................................................. 4

TITRE II : ORGANES DE PASSATION, DE CONTROLE ET DE REGULATION DES MARCHES PUBLICS
................................................................................................................................................................................ 9
CHAPITRE 1er : Organes de Passation.............................................................................................................. 9
CHAPITRE 2 : Organes de contrôle et de régulation ....................................................................................... 11
Section 1 : Création, Missions et Attributions de la Direction Nationale du Contrôle des Marchés Publics
...................................................................................................................................................................... 11
Section 2 : Composition, missions et attributions de l'autorité de régulation des marchés publics ............ 12
TITRE III : PROCEDURES DE PASSATION DES MARCHES PUBLICS ET DELEGATIONS DE SERVICE
PUBLIC ................................................................................................................................................................ 14
CHAPITRE 1er : Procédures de passation des marchés publics ...................................................................... 14
Section 1ere : Dispositions générales en matière de transparence et de publicité ...................................... 14
Section 2 : Dispositions générales sur les procédures de passation ............................................................ 14
Section 3 : Marchés sur appel d'offres ......................................................................................................... 15
Section 4 : Marchés de prestations intellectuelles ....................................................................................... 18
Section 5 : Marchés par entente directe ou marché de gré à gré ................................................................. 19
Section 6 : Contenu du dossier d'appel d'offres, de l'avis d'appel d'offres et du règlement particulier d'appel
d'offres .......................................................................................................................................................... 20
Section 7 : Publicité et délai de réception des offres.................................................................................... 22
Section 8 : Dématérialisation des procédures .............................................................................................. 22
Section 9 : Candidats et Soumissionnaires ................................................................................................... 23
Section 10 : Présentation – Réception - Ouverture des offres ...................................................................... 24
Section 11 : Procédure et critères d'évaluation des offres ........................................................................... 26
Section 12 : Attribution des marchés publics ............................................................................................... 27
Section 13 : Signature, Approbation et Notification du Marché .................................................................. 28
CHAPITRE 2 : Procédures de passation des délégations de service public ..................................................... 29
TITRE IV : Exécution et Règlement des Marchés Publics ................................................................................... 31
CHAPITRE 1er : Exécution des Marchés Publics ............................................................................................ 31
Section 1ere : Dispositions générales .......................................................................................................... 31
Section 2 : Garanties – Cautions.................................................................................................................. 33
Section 3 : Prix des marchés publics ............................................................................................................ 34
Section 4 : Changements en cours d'exécution du contrat ........................................................................... 35
Section 5 : Sous-traitance – Co-traitance .................................................................................................... 36
Section 6 : Nantissement .............................................................................................................................. 37

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 CHAPITRE 2 : Contrôle de l'exécution et règlement des marchés publics ...................................................... 38
Section 1ere : Contrôle de l'exécution du marché ........................................................................................ 38
Section 2 : Résiliation et ajournement des marchés ..................................................................................... 38
Section 3 : Règlement des marchés publics .................................................................................................. 39
Section 4 : Intérêts moratoires et pénalités particulières ............................................................................. 40
Section 5 : Paiements directs aux sous-traitants .......................................................................................... 41
TITRE V : CONTENTIEUX ET SANCTIONS RELATIFS AUX MARCHES PUBLICS ET DELEGATIONS
DE SERVICE PUBLIC......................................................................................................................................... 41
CHAPITRE Ier : Contentieux de la passation .................................................................................................. 41
Section 1ere : Recours devant l'autorité contractante.................................................................................. 41
Section 2 : Recours devant le comité de règlement des différends de l'autorité de régulation des marchés
publics .......................................................................................................................................................... 42
CHAPITRE II : Contentieux de l'exécution des marchés publics ..................................................................... 42
Section 1ere : Recours hiérarchique ............................................................................................................ 42
Section 2 : Recours contentieux ................................................................................................................... 43
CHAPITRE III : Règles d'éthique et sanctions en matière de marchés publics et délégations de service public
.......................................................................................................................................................................... 43
Section 1ere : Règles éthiques applicables aux autorités publiques et aux candidats et soumissionnaires . 43
Section 2 : Sanctions des violations de la réglementation............................................................................ 43
TITRE VI : DISPOSITIONS FINALES ............................................................................................................... 44

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 TITRE I : DISPOSITIONS
GENERALES
Article 1er : Définitions
Aux termes du présent décret, les termes ci-
après doivent être entendus de la façon
suivante :
Achat public : tout achat de biens, meubles ou
immeubles, réalisé par bon de commande, lettre
de commande ou marché ;
Acompte : paiement partiel effectué en
règlement de fractions exécutées d’une
fourniture convenue de biens, de services ou de
travaux ;
Affermage : convention par laquelle une
personne morale publique (autorité affermante)
confie l’exploitation d’un service public à une
autre personne morale (fermier) après lui avoir
remis les ouvrages nécessaires à cette
exploitation, le fermier versant en contrepartie
des redevances à la personne morale publique
cocontractante ;
Allotissement : décomposition d'un marché en
plusieurs lots pour des raisons économiques,
financières ou techniques. Chaque lot est une
unité autonome qui est attribuée séparément ;
Appel d’offres : procédure à l’issue de laquelle
l'autorité contractante choisit l’offre conforme
aux spécifications techniques et évaluée la
moins-disante, et dont le soumissionnaire
satisfait aux critères de qualification ;
Attributaire du marché : soumissionnaire dont
l'offre a été retenue avant l’approbation du
marché ;
Auditeur indépendant : cabinet de réputation
professionnelle reconnue, recruté par l’autorité
de régulation des marchés publics pour
effectuer l’audit annuel des marchés publics et
délégations de service public ;
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Autorité contractante : personne morale de
droit public ou de droit privé visée à l’article 3
de la loi n° 2009-013 du 30 juin 2009 relative
aux marchés publics et délégations de service
public ; l’autorité contractante peut être
également dénommée « maître d’ouvrage » ; au
sens de ladite loi, les autorités contractantes
sont :
- l'Etat, les Etablissements publics à caractère
administratif, les Collectivités territoriales
décentralisées ;
- les Etablissements publics à caractère
industriel et commercial, les organismes,
agences ou offices, créés par l'Etat ou les
Collectivités territoriales décentralisées pour
satisfaire des besoins d'intérêt général, dotés ou
non de la personnalité morale, dont l'activité est
financée majoritairement par l'Etat ou une
personne morale de droit public ou qui
bénéficient du concours financier ou de la
garantie de l’Etat ou d’une personne morale de
droit public ;
- les sociétés nationales ou les sociétés à
capitaux publics dont le capital est
majoritairement détenu par l’Etat ou une autre
personne morale de droit public ;
- les associations formées par une ou plusieurs
de ces personnes morales de droit public.
- les personnes morales de droit privé agissant
pour le compte de l’Etat, ou d’une des
personnes morales de droit public visées aux
paragraphes précédents ;
- les personnes morales de droit privé, ou des
sociétés d’économie mixte, bénéficiant du
concours financier ou de la garantie de l’Etat ou
d’une des personnes morales de droit public
mentionnée aux paragraphes précédents ;
Autorité de régulation des marchés publics :
autorité administrative indépendante en charge
de la régulation du système de passation des
marchés publics et des délégations de service
public ;
4
Avance : paiement partiel effectué préalable-
ment à l’exécution même fragmentaire d’une
prestation convenue ;
Avenant : acte contractuel modifiant certaines
clauses du marché de base pour l’adapter à des
événements survenus après sa signature ;
Avis à manifestation d’intérêt : sollicitation
technique émanant de l’autorité contractante qui
décrit, de façon sommaire, les prestations à
fournir et indique les qualifications et les
expériences requises des candidats ou de leur
personnel d’encadrement ;
Cahiers des charges : ensemble de documents
déterminant les conditions dans lesquelles les
marchés sont exécutés. Ils comprennent des
documents généraux et des documents
particuliers ;
Cahier des clauses administratives générales
(CCAG) : document qui décrit les conditions
générales d'exécution des marchés portant sur
un même type de prestations (fournitures et
prestations de service courants, travaux ou
prestations intellectuelles) ;
Cahier des clauses administratives
particulières (CCAP) : document qui contient
les dispositions dérogeant au CCAG et qui
permet de préciser les obligations contractuelles
reflétant les circonstances particulières de
l’appel d’offres concerné ;
Cahier des clauses techniques générales
(CCTG) : document réunissant l'ensemble des
clauses techniques qui s'appliquent aux
fournitures, services ou travaux de même
nature ;
Cahier des clauses techniques particulières
(CCTG) : document réunissant l'ensemble des
clauses techniques particulières dérogeant au
CCTG ; il comprend notamment les
spécifications techniques de l’appel d’offres
concerné ;
Candidat : personne physique ou morale qui
manifeste un intérêt à participer ou qui est
retenue par une autorité contractante pour
participer à une procédure de passation de
marché public ou de délégation de service
public ;
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Centrale d’achat : structure de droit public ou
de droit privé soumise aux dispositions du
présent décret et qui :
- acquiert des fournitures ou des services
destinés à des autorités contractantes ;
- passe des marchés publics de travaux,
fournitures ou de services destinés à des
autorités contractantes.
Cocontractant : toute personne physique ou
morale partie au contrat, en charge de
l’exécution des prestations prévues dans le
marché ;
Commission de contrôle des marchés publics :
structure constituée auprès de l’autorité
contractante chargée du contrôle de la régularité
de la procédure de passation du marché public
ou de la délégation de service public ;
Commission disciplinaire : instance établie
auprès de l'autorité de régulation des marchés
publics chargée de prononcer des sanctions à
l’encontre des soumissionnaires, candidats ou
titulaires de marchés publics ou de délégations
de service public en cas de violation de la
réglementation afférente à la passation et à
l'exécution des marchés publics et délégations
de service public ;
Commission de passation des marchés : toute
commission constituée par une autorité
contractante pour procéder à l'ouverture et à
l'évaluation des offres ; elle recommande, dans
ses conclusions, l'attribution ou non du marché
ou de la délégation ;
Comité de règlement des différends : instance
établie auprès de l'autorité de régulation des
marchés publics chargée de statuer sur les
recours relatifs à la passation des marchés
publics et délégations de service public ;
Commission de réception : commission établie
au sein de l’autorité contractante en charge de la
réception des prestations dans le cadre de
l'exécution des marchés ;
Concession : contrat par le lequel l’autorité
concédante (Etat, collectivité locale ou
établissement public) confie à un concession-
naire (le plus souvent une personne morale de
5
droit privé) l’exploitation d’un service et/ou l
réalisation d’un ouvrage public à ses risques et
périls, pour une durée déterminée, moyennant
une rémunération versée par les usagers du
service ;
Délégation de service public : contrat par
lequel une personne morale de droit public
confie la gestion d’un service public relevant de
sa compétence à un délégataire dont la
rémunération est liée ou substantiellement
assurée par les résultats de l’exploitation du
service ; elle comprend les régies intéressées,
les affermages ainsi que les concessions de
service public, qu’elles incluent ou non
l’exécution d’un ouvrage ;
Demande de cotation : procédure simplifiée de
consultation d’entreprises, de fournisseurs ou de
prestataires de services pour la passation de
certains marchés en dessous d’un seuil
déterminé par voie règlementaire ;
Dématérialisation : création, échange, envoi,
réception ou conservation d’informations ou de
documents par des moyens électroniques ou
optiques, ou des moyens comparables,
notamment, mais non exclusivement, l’échange
de données informatisées (EDI) ou la
messagerie électronique ;
Direction nationale de contrôle des marchés
publics : entité établie auprès de l’administra-
tion centrale et chargée de contrôler a priori la
procédure de passation des marchés publics et
des délégations de service public d'un montant
supérieur à un seuil fixé par voie réglementaire,
et a posteriori en dessous dudit seuil, et du suivi
de l'exécution des marchés ;
Dossier d'appel d'offres (DAO) : document
comprenant les renseignements nécessaires
pour l'élaboration de la soumission, l'attribution
du marché et son exécution ;
Entreprise/soumissionnaire communautaire :
entreprise/soumissionnaire dont le siège social
est situé dans un Etat membre de l'Union
Economique et Monétaire Ouest Africaine
(UEMOA) et dont elle/il est un résident fiscal ;
Garantie de bonne exécution : garantie réelle
ou personnelle, constituée pour garantir
l'autorité contractante de la bonne exécution du
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marché, aussi bien du point de vue technique
que du point de vue du délai d'exécution ;
Garantie d’offre : garantie réelle ou personnelle
fournie par le soumissionnaire pour garantir sa
participation à la procédure de passation jusqu'à
la signature du contrat ;
Garantie de remboursement de l'avance de
démarrage : garantie réelle ou personnelle,
constituée pour garantir la restitution de
l'avance consentie par l'autorité contractante au
titulaire du marché dans le cadre de l'exécution
dudit marché ;
Groupement conjoint : le groupement est
conjoint lorsque, l’opération étant divisée en
lots, chacun de ses membres s’engage à
exécuter le ou les lots qui sont susceptibles de
lui être attribués dans le marché ;
Groupement d’entreprises : groupe
d’entreprises ayant souscrit un acte
d’engagement unique, et représentées par l’une
d’entre elles qui assure une fonction de
mandataire commun. Le groupement
d’entreprises est conjoint ou solidaire ;
Groupement solidaire : le groupement est
solidaire lorsque, chacun de ses membres est
engagé pour la totalité du marché, que
l’opération soit ou non divisée en lots ;
Maître d’œuvre : personne physique ou morale
de droit public ou droit privé chargée par
l'autorité contractante, dans le cadre de la
réalisation d’un ouvrage, de missions de
conception et d’assistance à l’exécution et à la
réception des prestations objet du marché aux
termes d’une convention de maîtrise d’œuvre ;
Maître d’ouvrage : personne morale de droit
public ou de droit privé, propriétaire final de
l'ouvrage ou de l'équipement technique, objet
du marché ;
Maître d’ouvrage délégué : personne morale de
droit public ou de droit privé qui reçoit du
maître d’ouvrage délégation d’une partie des
attributions ; la délégation revêt la forme d’un
mandat confié à un tiers ; elle fait l’objet d’une
convention de maîtrise d’ouvrage déléguée ;
6
Marché à commandes : contrat par lequel
l’autorité contractante couvre ses besoins
courants annuels de fournitures dont il n’est pas
possible, en début d’année, de prévoir
l’importance exacte ou qui excèdent les
possibilités de stockage ;
Marché de clientèle : contrat par lequel
l’autorité contractante s’engage à confier, pour
une période limitée et qui ne saurait excéder
une année renouvelable une fois, l’exécution de
tout ou partie de certaines catégories de
prestations de services ;
Marché public : contrat écrit, conclu à titre
onéreux, passé conformément aux dispositions
de la loi n° 2009-013 du 30 juin 2009 relative
aux marchés publics et délégations de service
public, par lequel un entrepreneur, un
fournisseur ou un prestataire de service
s’engage envers l’une des personnes morales de
droit public ou de droit privé visées dans ladite
loi, soit à réaliser des travaux, soit à fournir des
biens ou des services moyennant un prix ;
Marché public de fournitures : contrat qui a
pour objet l'achat, le crédit-bail, la location ou
la location-vente avec ou sans option d’achat de
biens de toute nature y compris des matières
premières, produits, équipements et objets sous
forme solide, liquide ou gazeuse, ainsi que les
services accessoires à la fourniture de ces
biens ;
Marché public de prestations intellectuelles :
contrat qui a pour objet des prestations dont
l'élément prédominant n'est pas physiquement
quantifiable ; il inclut notamment les contrats
de maîtrise d'ouvrage déléguée, les contrats de
conduite d'opération, les contrats de maîtrise
d'œuvre et les services d'assistance
informatique ;
Marché public de services : contrat qui n’est ni
un marché de travaux, ni un marché de
fournitures ; il comprend également le marché
de prestations intellectuelles ;
Marché public de travaux : contrat qui a pour
objet, soit l’exécution, soit conjointement, la
conception et l’exécution au bénéfice d'une
autorité contractante de tous travaux de
bâtiment, de génie civil, génie rural ou réfection
d'ouvrages de toute nature ;
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Marché public mixte : contrat relevant d’une
des catégories mentionnées ci-dessus qui peut
comporter, à titre accessoire, des éléments
relevant d’une autre catégorie ; les procédures
de passation et d’exécution des marchés publics
devront prendre en compte les catégories
applicables pour chaque type d’acquisition ;
Montant du marché : montant total des charges
et rémunérations des prestations faisant l’objet
du marché, sous réserve de toute addition ou
déduction qui pourrait y être apportée en vertu
des stipulations dudit marché ;
Moyen électronique : moyen utilisant des
équipements électroniques de traitement et de
stockage de données, y compris la compression
numérique, et utilisant la diffusion,
l’acheminement et la réception par fils, radio,
moyens optiques et autres moyens électro-
magnétiques ;
Observateur indépendant : personne physique
qualifiée en passation de marchés et recrutée
sur appel d’offres par l’autorité de régulation
des marchés publics, pour assister aux séances
de la commission de passation ou de contrôle
des marchés compétente ainsi qu’aux travaux
des séances d’ouverture et d’évaluation ;
Ordre de service : document émanant de
l’autorité contractante ou de son représentant
notifiant au titulaire du marché toute instruction
en relation avec l’exécution du marché ;
Offre : ensemble des éléments techniques et
financiers inclus dans le dossier de soumission ;
Offre la moins-disante : offre conforme aux
spécifications techniques, dont le prix est, parmi
toutes les offres retenues, le plus bas ;
Organisme de droit public : structure dotée ou
non de la personnalité morale, créée pour
satisfaire spécifiquement des besoins d'intérêt
général et dont :
- soit, l'activité est financée majoritairement
par l'État, les Collectivités territoriales
décentralisées, ou une personne morale de droit
public ou qui bénéficie du concours financier
ou de la garantie de l’Etat ou d’une personne
morale de droit public ;
7
- soit, la gestion est soumise à un contrôle par
ces derniers,
- soit, l'organe d'administration, de direction
ou de surveillance est composé de membres
dont plus de la moitié est désignée par l'État, les
Collectivités territoriales décentralisées ou
d'autres organismes de droit public ;
Opération de travaux publics : ensemble de
travaux caractérisés par son unité fonctionnelle,
technique, économique ou comptable que le
maître de l’ouvrage prend la décision de mettre
en œuvre, dans une période de temps et un
périmètre limités ; la délimitation d’une
catégorie homogène de travaux ne doit pas
avoir pour effet de soustraire les marchés des
règles qui leur sont normalement applicables en
vertu des dispositions du présent décret ;
Ouvrage : résultat d’un ensemble de travaux de
bâtiment ou de génie civil destiné à remplir par
lui-même une fonction économique ou
technique ; il peut comprendre notamment des
opérations de construction, de reconstruction,
de démolition, de réparation ou rénovation, telle
que la préparation du chantier, les travaux de
terrassement, la construction, l’installation
d’équipement ou de matériel, la décoration et la
finition ainsi que les services accessoires aux
travaux, si la valeur de ces services ne dépasse
pas celle des travaux eux-mêmes ;
Personne responsable du marché : mandataire
de l'autorité contractante dans les procédures de
passation et d'exécution du marché ;
Prestations : tous travaux, toutes fournitures,
tous services ou toutes œuvres intellectuelles à
exécuter ou à fournir conformément à l’objet
d’un marché ;
Prestation en régie : prestation dont la
réalisation est confiée par une autorité
contractante, soit à l’un de ses services ou
établissements publics, soit à toute autre entité
qui peut être considérée comme un simple
prolongement administratif de l'autorité
contractante, ces services, établissements et
autres entités étant soumis au code des marchés
publics pour répondre à leurs besoins propres ;
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Pré qualification : phase de sélection à l’issue
de laquelle sont retenues les personnes pouvant
soumissionner à un appel d’offres sur la base de
critères objectifs préétablis ;
Régie intéressée : contrat par lequel l'autorité
contractante finance elle-même l’établissement
d’un service, mais en confie la gestion à une
personne morale de droit public ou de droit
privé qui est rémunérée par l'autorité
contractante, tout en étant intéressée aux
résultats, que ce soit au regard des économies
réalisées, des gains de productivité ou de
l’amélioration de la qualité du service ;
Soumission : acte d’engagement écrit au terme
duquel un soumissionnaire fait connaître ses
conditions et s'engage à respecter les cahiers
des charges applicables ;
Soumissionnaire : toute personne physique ou
morale qui remet une soumission en vue de
l'attribution d'un marché ;
Terme de référence : document qui fait partie
du dossier de consultation et des pièces du
marché, établi par l'autorité contractante dans le
cadre de la passation d’un marché de
prestations intellectuelles et définissant les
exigences qu'elle requiert y compris les
méthodes à utiliser et moyens à mettre en
œuvre, ainsi que les résultats qu'elle escompte ;
Terme monétaire : expression de l’ensemble
des critères d’une offre soumise à évaluation et
pouvant faire l’objet d’une conversion sous la
forme d’un pourcentage de son prix ;
Titulaire : personne physique ou morale,
attributaire, dont le marché conclu avec
l'autorité contractante, a été approuvé par
l’autorité d’approbation compétente.
Article 2 : Objet
En application de la loi n° 2009-013 du 30 juin
200 9 relative aux marchés publics et
délégations de service public, le présent décret
fixe et précise les règles régissant la passation
et le contrôle des marchés publics et délégations
de service public, ainsi que l'exécution des
marchés publics conclus par les personnes
morales mentionnées à l’article 3 de ladite loi.
8
Article 3 : Principes
En application des principes définies à l’article
2 de la loi n° 2009-013 du 30 juin 2009 relative
aux marchés publics et délégations de service
public, et sous réserve des dispositions visées
aux articles 59 et suivants du présent décret, les
autorités contractantes s'interdisent toute
mesure ou disposition fondée sur la nationalité
des candidats de nature à constituer une
discrimination à l’encontre des ressortissants
des Etats membres de toute organisation
régionale à laquelle la République togolaise est
partie ou d'un pays ayant ratifié un Traité ou
une Convention internationale que la
République togolaise a également ratifiés et
affectant la réglementation des marchés publics.
Les autorités contractantes s'assureront que la
participation d'un soumissionnaire qui est un
organisme de droit public à une procédure de
passation de marché public ne cause pas de
distorsion de concurrence vis-à-vis des
soumissionnaires privés. Les associations à but
non lucratif n'ont accès aux procédures
concurrentielles d'accès à la commande
publique que dans l'hypothèse où la compétition
ne s'exerce qu'entre elles.
Article 4 : Marchés sur financement
extérieur
Les marchés passés en application d'accords de
financement ou de traités internationaux sont
soumis aux dispositions du présent décret, dans
la mesure où celles-ci ne sont pas en
contradiction avec lesdits accords ou traités.
Article 5 : Seuil d'application
Les dispositions du présent décret s’appliquent
aux marchés publics dont la valeur estimée
toutes taxes comprises est supérieure ou égale
aux seuils de passation des marchés tels que
définis par décret en Conseils des ministres.
Lorsqu'il est fonction d'un seuil, le choix de la
procédure applicable est déterminé dans les
conditions suivantes, quel que soit le nombre de
prestataires auxquels il est fait appel :
- en ce qui concerne les travaux, est prise en
compte la valeur globale des travaux se
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rapportant à une opération de travaux portant
sur un ou plusieurs ouvrages ;
- en ce qui concerne les fournitures et les
services, est prise en compte la valeur totale des
fournitures ou des services qui peuvent être
considérés comme homogènes soit, en raison de
leurs caractéristiques propres, soit, parce qu'ils
constituent une unité fonctionnelle ;
- pour les marchés mixtes, l'évaluation du
seuil est fonction de la procédure d'acquisition
retenue. A cet effet, lorsque la procédure
comprend des travaux et des fournitures, son
choix est fonction de la part relative en volume
de travaux ou de fournitures la plus importante.
Lorsque la procédure comprend des catégories
de travaux ou de fournitures et des catégories de
prestations intellectuelles, son choix est
fonction de l'impact financier prédominant
d'une catégorie par rapport à l'autre sur le
résultat final ;
- pour les marchés comportant des lots, est
retenue la valeur estimée de la totalité des lots.
La procédure de passation de chaque lot est
celle qui s'applique au marché pris dans son
ensemble.
Ces évaluations faites par les autorités
contractantes du montant de leurs marchés et
des lignes budgétaires qui leur sont affectées ne
doivent pas avoir pour effet de les soustraire
aux règles qui leur sont normalement
applicables en vertu du présent décret.
TITRE II : ORGANES DE
PASSATION, DE CONTROLE ET
DE REGULATION DES MARCHES
PUBLICS
CHAPITRE 1er : Organes de
Passation
Article 6 : Personne Responsable des
Marchés Publics (PRMP)
L'autorité contractante désigne une personne
responsable du marché, chargée de mettre en
9
œuvre les procédures de passation et
d'exécution des marchés et délégations de
service public.
La personne responsable des marchés publics
est la personne habilitée à signer le marché ou
la délégation au nom de l'autorité contractante.
Elle est chargée de conduire la procédure de
passation depuis le choix de cette dernière
jusqu'à la désignation du titulaire et
l'approbation du marché définitif ou de la
délégation.
La personne responsable du marché peut se
faire représenter dans l'exercice de ses
fonctions, sauf pour le choix de l'attributaire et
la signature du marché ou de la délégation.
La personne responsable du marché est assistée
par les services techniques de l’autorité
contractante bénéficiaires de l’acquisition dans
la mise en œuvre du processus de planification,
de passation et de gestion des marchés publics
et délégations de service public.
Lesdits services techniques assurent notamment
pour le compte de la personne responsable des
marchés l’exécution des phases de préparation
des dossiers d’appels d’offres, d’ouverture et
d’évaluation des offres et propositions, selon
des modalités déterminées par voie
réglementaire.
La personne responsable des marchés peut
confier à une sous-commission d'analyse,
l'évaluation et le classement des candidatures,
des offres et propositions qui doivent être
mises en œuvre conformément aux dispositions
des articles 56 et suivants du présent décret.
Les marchés ou délégations conclus par une
personne non habilitée à cet effet sont nuls et de
nul effet.
La personne responsable des marchés est tenue
d’établir un rapport d’exécution de chaque
marché relevant de sa compétence selon un
modèle défini par arrêté du Ministre des
finances et d’en fournir une copie à la direction
nationale de contrôle des marchés publics, à
l’autorité de régulation des marchés publics et à
la Cour des Comptes.
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Article 7 : Désignation de la personne
responsable des marchés publics
En l'absence de délégation spécifique, la
personne responsable des marchés publics est :
- pour l'Etat, le Ministre responsable du
secteur concerné ;
- pour chaque Collectivité territoriale, son
représentant habilité à signer le marché ou la
délégation conformément à la réglementation
applicable ;
- pour les Etablissements publics, les autres
organismes, agences ou offices, les sociétés
publiques, les sociétés mixtes, les sociétés
privées visées à l'article 3 de la loi n° 2009-013
du 30 juin 2009 relative aux marchés publics et
délégations de service public, le représentant de
ladite personne morale désigné conformément à
la réglementation applicable.
Les collectivités territoriales peuvent bénéficier
de mesures d'assistance technique dans le
processus de passation et de gestion des
marchés publics et délégations de service public
pour une durée limitée. Ces mesures sont
définies et organisées par voie réglementaire, en
coordination avec leurs autorités de tutelle.
Article 8 : La commission de contrôle des
marchés publics
Une commission de contrôle des marchés
publics (CCMP), créée et placée auprès de
l’autorité contractante et placée sous la
responsabilité de la personne responsable des
marchés publics, est chargée du contrôle de la
régularité de la procédure de passation des
marchés publics et délégations de service
public.
Les règles de création, de composition,
d’attribution et de fonctionnement de la
commission de contrôle des marchés publics
sont déterminées par décret en Conseils des
ministres.
La personne responsable des marchés publics
désigne les membres de la commission de
contrôle des marchés. Toutefois, ces derniers ne
peuvent pas avoir participé aux opérations
10
préalables de la procédure de passation du
marché ou de la délégation considérée.
Les membres de la commission de contrôle des
marchés et toute personne participant à ses
séances sont tenus aux principes de
confidentialité des débats. Aucun de ses
membres ne peut être poursuivi sur le plan
disciplinaire pour les propos tenus et les votes
émis au cours de ses réunions.
CHAPITRE 2 : Organes de contrôle
et de régulation
Article 9 : Fonctions de contrôle et de
régulation
Sans préjudice des dispositions législatives et
réglementaires relatives au contrôle des
dépenses applicables aux autorités
contractantes, le contrôle et la régulation de
l'application de la réglementation des marchés
publics et délégations de service public sont
assurés, conformément aux attributions qui leur
sont dévolues aux termes des articles 11 et 13
du présent décret, par :
- la direction nationale de contrôle des
marchés publics (DNCMP) ;
- l'autorité de régulation des marchés publics
(ARMP).
Section 1 : Création, Missions et
Attributions de la Direction Nationale du
Contrôle des Marchés Publics
Article 10 : Création
Il est créé une direction nationale de contrôle
des marchés publics placée sous la tutelle du
ministère de l’économie et des finances.
Des directions régionales de contrôle des
marchés publics peuvent être créées par voie
réglementaire.
Article 11 : Missions et attributions
La direction nationale du contrôle des marchés
publics est chargée de contrôler a priori la
procédure de passation des marchés d'un
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LAW AFRICA NEWS Code des marchés publics (2009) – Togo
montant supérieur à un seuil fixé par voie
réglementaire et des délégations de service
public et peut procéder a posteriori au contrôle
des procédures de passation des marchés d'un
montant inférieur audit seuil.
La direction nationale assure également des
missions de suivi de l'exécution des marchés
publics et des délégations de service public.
A ce titre, elle est chargée :
- d’émettre un avis de non objection sur les
plans annuels de passation des marchés élaborés
par les autorités contractantes ;
- d’émettre un avis de non objection sur les
dossiers d'appel d'offres avant le lancement de
l'appel à la concurrence et la publication
correspondante ;
- d’accorder les autorisations et dérogations
nécessaires à la demande des autorités
contractantes lorsqu'elles sont prévues par la
réglementation en vigueur ;
- d’émettre un avis de non objection sur le
rapport d'analyse comparative des offres et
propositions et le procès-verbal d'attribution
provisoire du marché ou de la délégation ;
- de procéder à un examen administratif,
juridique et technique du dossier de marché
avant son approbation et au besoin adresse à
l'autorité contractante toute demande
d'éclaircissement, de modification de nature à
garantir la conformité du marché avec le dossier
d'appel d'offres et la réglementation en vigueur ;
- d’émettre un avis de non objection sur les
projets d'avenants ;
- d’apporter, en tant que de besoin, un appui
technique aux autorités contractantes depuis la
préparation des dossiers d'appel d'offres jusqu'à
la réception définitive des prestations.
Les délais impartis à la direction nationale de
contrôle des marchés publics pour examiner les
dossiers qui lui sont soumis, rendre ses avis de
non objection et ses décisions d'autorisation,
ainsi que les règles fixant les modalités de son
organisation et de son fonctionnement sont
fixées par décret en Conseils des ministres.
11
 Les modalités d'exécution des opérations de
contrôle a posteriori de la régularité des
procédures de passation et de suivi de
l'exécution des marchés et délégations sont
également fixées par décret en Conseils des
ministres.
Section 2 : Composition, missions et
attributions de l'autorité de régulation
des marchés publics
Article 12 : Composition et structure de
l’autorité de régulation
Les membres de l'autorité de régulation des
marchés publics sont nommés par décret.
L’administration, les organisations représenta-
tives du secteur privé et de la société civile
désignent elles-mêmes leurs représentants
composant l'organe de direction de l’autorité de
régulation dans des conditions déterminées par
décret en Conseils des ministres. Les modalités
d'organisation et de fonctionnement, et les
règles de procédure applicables à l'autorité de
régulation sont fixées par décret en Conseils des
ministres.
Aux fins d’exécution des missions de l’autorité
de régulation des marchés publics définies à
l’article 13 du présent décret, iI est créé, au sein
de l'autorité de régulation des marchés publics,
un comité de règlement des différends qui a
pour mission de statuer, au terme d'une
procédure équitable et contradictoire, sur les
litiges opposant soit une autorité contractante et
la direction nationale des marchés publics, soit
des candidats et des soumissionnaires, soit une
autorité contractante ou la direction nationale
des marchés publics et un candidat ou un
soumissionnaire.
II est également créé, au sein de l'autorité de
régulation des marchés publics, une
commission disciplinaire qui a pour mission de
sanctionner, au terme d'une procédure équitable
et contradictoire, les violations de la
réglementation des marchés publics perpétrées
par les candidats et soumissionnaires.
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LAW AFRICA NEWS Code des marchés publics (2009) – Togo
Les décisions rendues par le comité de
règlement des différends et par la commission
disciplinaire peuvent faire l'objet d'un recours
judiciaire dans un délai de cinq (5) jours
ouvrables à compter de la date de notification
de la décision faisant grief.
Article 13 : Missions et attributions de
l'autorité de régulation
L'autorité de régulation des marchés publics est
plus particulièrement chargée :
- de veiller, par des études et avis réguliers, à
la saine application de la réglementation et des
procédures relatives aux marchés publics et
délégations de service public et de proposer au
Gouvernement et aux institutions en charge des
marchés publics et délégations toutes
recommandations ou propositions de nature à
améliorer et renforcer l'efficience du système
des marchés publics ;
- d’élaborer, de diffuser, et de mettre à jour,
en collaboration avec la DNCMP, les ministères
techniques compétents, les organisations
professionnelles, les documents types, manuels
de procédures, guides d'évaluation et progiciels
appropriés ;
- de collecter et de centraliser, en
collaboration avec la direction nationale de
contrôle des marchés publics, en vue de la
constitution d'une banque de données, la
documentation et les statistiques sur l'attribu-
tion, l'exécution et le contrôle des marchés
publics et délégations de service public. A cet
effet, l'ARMP reçoit des autorités contractantes
copies des avis, dossiers, autorisations, procès
verbaux, rapports d'évaluation, marchés et de
tout rapport d'activité dont elle assure la bonne
tenue et la conservation dans les archives
relatives aux marchés et délégations ;
- d’évaluer périodiquement les capacités des
institutions en charge des marchés publics et
délégations de service public, ainsi que les
procédures et les pratiques du système de
passation des marchés et délégations, et
proposer des actions correctives et préventives
de nature à améliorer la qualité de leurs
performances, dans un souci d'économie, de
transparence et d'efficacité ;
12
- d’initier, en collaboration avec la direction
nationale de contrôle des marchés publics, des
programmes de formation, de sensibilisation et
d'information des opérateurs économiques et
des institutions concernées par les marchés
publics et les délégations de service public sur
le cadre réglementaire et institutionnel de leur
passation, notamment à travers la publication
régulière d'un Journal Officiel des Marchés
Publics ;
- d’assurer le contrôle des procédures de
certification des entreprises ;
- participer à l'élaboration des normes, spécifi-
cations techniques, systèmes de management de
la qualité applicables aux marchés publics et
délégations de service public ;
- de procéder au recrutement d'observateurs
indépendants selon des modalités définies par
voie réglementaire qui sont chargés d'assister
sans voie consultative ou délibérative aux
séances d'ouverture des plis et d'évaluation des
offres ;
- d’assurer par le biais d'audits annuels,
indépendants techniques et/ou financiers, le
contrôle a posteriori de la passation, de
l'exécution des marchés et délégations de
service public. A cette fin, l'autorité de
régulation des marchés publics commande, à la
fin de chaque exercice budgétaire, un audit
indépendant sur un échantillon de marchés, et
transmet aux autorités compétentes les cas des
violations constatées aux dispositions légales et
réglementaires en matière de passation,
d'exécution et de contrôle des marchés publics
ou délégations de service public ;
- d’initier ou faire procéder sur la base d'une
demande ou d'une information émanant de toute
personne intéressée, à tout moment, à des
enquêtes portant sur la transparence et les
conditions de régularité au regard des
législations et réglementations nationales et
internationales des procédures de passation
ainsi que des conditions d'exécution des
marchés publics ou délégations de service
public ; à ce titre, l'autorité de régulation des
marchés publics est habilitée à ester en justice
dans le cadre de sa mission visant à s'assurer du
respect par l'ensemble des acteurs du système
de la réglementation en matière de marchés
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LAW AFRICA NEWS Code des marchés publics (2009) – Togo
publics, de délégations de service public, et
notamment à proscrire la corruption. Ces
investigations sont réalisées par des agents de
l'autorité de régulation des marchés publics
assermentés dont le recrutement, le statut et les
pouvoirs sont déterminés par décret en conseils
des ministres ;
- de prononcer, conformément aux
dispositions du présent décret, les sanctions
pécuniaires et/ou d'exclusion temporaire ou
définitive visées à l'article 132 ci-après, à
l'encontre des acteurs du secteur privé, en cas
d'atteinte par ces derniers à la réglementation
applicable, notamment dans les cas avérés de
corruption ou d'infractions assimilables dans le
cadre de l'attribution et de l'exécution des
marchés publics et délégations de service
public ;
- de recevoir les recours exercés par les
candidats et soumissionnaires ;
- de s'autosaisir des violations de la
réglementation en matière de marchés publics et
délégations de service public, tenter de concilier
les parties concernées, avant de statuer sur le
litige et prononcer les sanctions prévues par les
dispositions du présent décret, statuer sur les
recours opposant une ou plusieurs entités
administratives ;
- de recevoir et transmettre aux autorités
compétentes les cas de violations constatées de
la réglementation pénale, fiscale, de la fonction
publique et de la concurrence ;
- d’assurer la liaison avec tout organe ou
institution régionale, communautaire ou
international ayant compétence dans le domaine
des marchés publics et délégations de service
public ; de recevoir ou transmettre toute
information à ladite institution spontanément ou
à sa demande dès lors qu'elle rentre dans le
champ de compétence de cette autorité ; de
diligenter toute investigation à la requête de
ladite institution s'agissant de violations à la
réglementation régionale, communautaire ou
internationale des marchés publics à l'occasion
d'une procédure de passation ou d'exécution
d'un marché public ou d'une délégation de
service public, qu'elle ait été commise ou non
par une entreprise domiciliée au Togo ;
13
- de participer aux réunions sous régionales,
régionales et internationales ayant trait aux
marchés publics et délégations de service public
et entretenir des relations de coopération
technique avec les organismes régionaux et
internationaux agissant dans ce domaine ;
- de transmettre au Président de la
République, au Président de l'Assemblée
Nationale, au Président du Sénat, et au
Président de la Cour des Comptes, un rapport
annuel sur l'efficacité et la fiabilité du système
de passation, d'exécution et de contrôle des
marchés publics et délégations de service
public, assorti de toutes recommandations
susceptibles de l'améliorer ;
- de réaliser toute autre mission relative aux
marchés publics et délégations de service public
qui lui est confiée par les autorités exécutives.
TITRE III : PROCEDURES DE
PASSATION DES MARCHES
PUBLICS ET DELEGATIONS DE
SERVICE PUBLIC
CHAPITRE 1er : Procédures de
passation des marchés publics
Section 1ere : Dispositions générales en
matière de transparence et de publicité
Article 14 : Plans prévisionnels de passation
des marchés
Les marchés à passer par les autorités
contractantes doivent avoir été préalablement
inscrits dans les plans prévisionnels initiaux ou
révisés, qu’elles ont élaborés, à peine de nullité,
sous réserve de l'appréciation de la direction
nationale des marchés publics.
Article 15 : Avis général de passation de
marchés
Les autorités contractantes font connaître, au
moyen d'un avis général d'appel d'offres, les
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LAW AFRICA NEWS Code des marchés publics (2009) – Togo
caractéristiques essentielles des marchés de
travaux, fournitures et services, qu'elles
entendent passer dans l'année et dont les
montants égalent ou dépassent les seuils de
passation des marchés publics.
Les autorités contractantes restent libres de ne
pas donner suite aux projets d'achat public
mentionnés dans l'avis indicatif.
Section 2 : Dispositions générales sur les
procédures de passation
Article 16 : Règles applicables
Les marchés publics sont passés après mise en
concurrence des candidats potentiels sur appel
d'offres. Les autorités contractantes choisissent
les procédures de passation de leurs marchés
conformément aux dispositions du présent
décret.
L'appel d'offres ouvert est la règle. Le recours à
toute autre procédure de passation s'exerce dans
les conditions définies par le présent décret.
Les marchés peuvent exceptionnellement être
attribués selon la procédure de gré à gré ou par
entente directe dans les conditions définies dans
la loi n° 2009 – 013 du 30 juin 2009 relative
aux marchés publics et délégations de service
public.
Les marchés de prestations intellectuelles sont
passés après consultation et remise de
propositions, conformément aux dispositions
des articles 30 et suivants du présent décret.
Les autorités contractantes peuvent avoir
recours, en dessous des seuils de passation des
marchés, à des demandes de cotation à
condition que les procédures mises en œuvre
respectent les principes posés à l'article 2 de la
loi n° 2009 – 013 du 30 juin 2009 relative aux
marchés publics et délégations de service
public.
Ces demandes doivent préciser les
spécifications techniques requises par l'autorité
contractante, les obligations auxquelles sont
assujetties les parties et les modalités
d'exécution des prestations. Les règles et
14
modalités de ces procédures seront précisées
par voie réglementaire.
Dans le silence des dispositions concernées du
Code des marchés, les délais visés doivent
toujours être considérés comme faisant
référence au nombre de jours ouvrables dans
lequel l'avis doit être diffusé ou l'action
introduite.
Les marchés publics sont soumis au régime
fiscal et douanier en vigueur en République
togolaise sauf dérogations expresses prévues
par les textes législatifs ou réglementaires, et
sous réserve des dispositions des conventions
de financement extérieurs ou des conventions et
accords internationaux.
Section 3 : Marchés sur appel d'offres
Article 17 : Définition
L'appel d'offres est la procédure par laquelle
l'autorité contractante invite les candidats à
soumissionner et choisit l'offre, conforme aux
spécifications techniques, évaluée la moins-
disante, et dont le soumissionnaire satisfait aux
critères de qualification. Cette procédure se
conclut sans négociation, sur la base de critères
objectifs d'évaluation préalablement portés à la
connaissance des candidats dans le dossier
d'appel d'offres et exprimés en termes
monétaires. L'appel d'offres peut être ouvert ou
restreint ou avec concours.
L'appel d'offres est valable si, après avoir
respecté toutes les dispositions réglementaires,
et notamment sous réserve de celles de l’article
54 alinéa 5 du présent décret, l'autorité
contractante compétente a reçu au moins une
soumission jugée recevable et conforme.
Article 18 : Appel d'offres ouvert
L'appel d'offres est dit ouvert lorsque tout
candidat qui n'est pas exclu en application des
articles 49 et 51 du présent décret peut
soumettre une offre. Il peut être ou non précédé
d'une procédure de pré-qualification
conformément aux dispositions de l'article 19
ci- après.
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LAW AFRICA NEWS Code des marchés publics (2009) – Togo
Article 19 : Appel d'offres précédé d'une
pré-qualification
L'appel d'offres ouvert peut être précédé d'une
pré-qualification dans le cas des travaux ou
d'équipements importants ou complexes ou de
services spécialisés.
L'examen de la qualification des candidats
s'effectue exclusivement en fonction de leur
aptitude à exécuter le marché de façon
satisfaisante et selon les critères suivants :
- références concernant des marchés
analogues ;
- effectifs techniques ;
- installations et matériels dont les candidats
disposent pour exécuter le marché ;
- situation financière.
Le rapport de pré-qualification est transmis à la
commission de contrôle des marchés pour avis,
accompagné du projet de dossier d'appel
d'offres comprenant la proposition de listes
restreintes des candidats pré qualifiés.
Article 20 : Contenu du dossier de pré-
qualification
L'avis de pré-qualification est publié dans les
mêmes conditions que l'avis d'appel d'offres
telles que précisées à l'article 43 ci-dessous. Le
dossier de pré-qualification contient au moins :
- les renseignements relatifs aux travaux, ou
fournitures, ou prestations qui font l'objet de
la pré-qualification ;
- une description précise des conditions à
remplir pour être pré qualifié ;
- les délais dans lesquels les résultats de la
pré-qualification seront connus des
candidats.
Article 21 : Appel d'offres en deux étapes
Lorsque l'autorité contractante fait son choix
sur la base de critères de performance et non de
spécifications techniques détaillées, le marché
peut faire l'objet d'un appel d'offres en deux
étapes. Le cas échéant, l'appel d'offres en deux
étapes est précédé d'une pré-qualification
conduite selon les dispositions des articles 19 et
20 ci-dessus.
15
Le recours à la procédure de l'appel d'offres en
deux étapes doit être motivé et soumis à
l'autorisation préalable de la direction nationale
de contrôle des marchés publics.
Article 22 : Modalités de la procédure
d’appel d'offres en deux étapes
Dans la procédure d'appel d'offres en deux
étapes, les candidats sont d'abord invités à
remettre des propositions techniques, sans
indication de prix, sur la base de principes
généraux de conception ou de normes de
performance, et sous réserve de précisions et
d'ajustements ultérieurs d'ordre aussi bien
technique que commercial.
A la suite de l'évaluation des offres par
l'autorité contractante au titre de la première
étape, les soumissionnaires qui satisfont au
minimum acceptable des critères de
qualification et qui ont soumis une offre
techniquement conforme, sont invités à
participer à une seconde étape au cours de
laquelle ils présentent des propositions
techniques définitives assorties de prix, sur la
base du dossier d'appel d'offres préalablement
révisé par l'autorité contractante. Les termes de
cette révision doivent être objectifs, non
discriminatoires et ne sauraient être de nature à
porter atteinte aux conditions d'égalité et
concurrence des soumissionnaires.
Article 23 : Appel d'offres restreint
L'appel d'offres est dit restreint lorsque seuls
peuvent remettre des offres, les candidats que
l'autorité contractante a décidé de consulter.
Cette décision doit faire l'objet d'une
publication. Le nombre de candidats admis à
soumissionner doit assurer une concurrence
réelle. Il est ensuite procédé comme en matière
d'appel d'offres ouvert.
Il ne peut être recouru à la procédure de l'appel
d'offres restreint que lorsque les biens, les
travaux ou les services, de par leur nature
spécialisée, ne sont disponibles qu'auprès d'un
nombre limité de fournisseurs, d'entrepreneurs
ou de prestataires de services.
Dans ce cas, tous les candidats potentiels
doivent être invités.
__________________________________________________________________________________
LAW AFRICA NEWS Code des marchés publics (2009) – Togo
Article 24 : Appel d'offres avec concours
L'appel d'offres peut revêtir la forme d'un
concours lorsque des motifs d'ordre technique,
esthétique ou financier justifient des recherches
particulières.
Le concours porte sur la conception d'une
œuvre ou d'un projet en matière architecturale.
Ce mode d'appel d'offres est recommandé dans
les cas suivants :
- lorsque l'administration n'est pas en mesure
de définir les grandes lignes de la conception de
l'ouvrage ;
- lorsque les ouvrages comportent des
dispositions qui sont fonction de procédés
techniques spéciaux.
Article 25 : Modalités de la procédure
d'appel d'offres avec concours
Le concours a lieu sur la base d'un programme
établi par l'autorité contractante qui fournit les
données nécessaires notamment les besoins à
satisfaire, les contraintes fonctionnelles et
techniques ainsi que les exigences à respecter et
fixe le cas échéant le maximum de la dépense
prévue pour l'exécution du projet.
L'appel d'offres avec concours s'effectue selon
la procédure d'appel d'offres ouvert ou restreint.
Article 26 : Règlement de la procédure
d'appel d'offres avec concours
Le règlement particulier de l'appel d'offres avec
concours doit prévoir :
a) des primes, récompenses ou avantages à
allouer aux soumissionnaires les mieux classés ;
b) soit que les projets primés deviennent en tout
ou partie propriété de l'autorité contractante.
Le règlement particulier de l'appel d'offres avec
concours doit, en outre, indiquer si et dans
quelles conditions les hommes de l'art, auteurs
des projets, sont appelés à coopérer à
l'exécution de leur projet primé.
16
Les primes, récompenses ou avantages prévus à
l'alinéa 1 du présent article peuvent ne pas être
accordés en tout ou en partie si les projets reçus
ne sont pas jugés satisfaisants.
Les prestations sont examinées par un jury dont
les membres sont désignés par l'autorité qui
lance le concours et qui doivent être
indépendants des participants au concours. Au
moins un tiers des membres du jury est
composé de personnalités ayant des
compétences dans la matière qui fait l'objet du
concours.
La liste des membres du jury est soumise pour
avis à la direction nationale de contrôle des
marchés publics. Cet avis doit être donné dans
les sept (7) jours ouvrables suivant sa saisine.
Les résultats de chaque concours sont consignés
dans un procès verbal par le jury qui formule un
avis motivé relatant toutes les circonstances de
l'opération. Les projets des concurrents non
retenus sont restitués à leur auteur.
Article 27 : Marchés à commandes
Les marchés à commandes sont ceux qui ont
pour objet de permettre à l'autorité contractante
de couvrir ses besoins courants annuels de
fournitures dont il n'est pas possible, au début
de l'année, de prévoir l'importance exacte, qui
ont une durée de vie limitée, ou qui excèdent les
possibilités de stockage. Ces marchés sont
soumis aux dispositions du présent décret.
Le marché à bon de commandes, dont la durée
ne saurait excéder une année, indique les limites
maximales et minimales de la prestation globale
à fournir, ces limites pouvant être exprimées
soit en quantité, soit en valeur.
Leur attribution doit se faire sur la base des
quantités nécessaires prévues à l'année initiale
de la conclusion du marché.
Article 28 : Marchés de clientèle
Les marchés de clientèle sont ceux par lesquels
l'autorité contractante s'engage à confier, pour
une période limitée, et qui ne saurait excéder
une année, l'exécution de tout ou partie de
certaines catégories de prestations de services,
définies par la réglementation en vigueur,
__________________________________________________________________________________
LAW AFRICA NEWS Code des marchés publics (2009) – Togo
suivant des commandes faites au fur et à mesure
des besoins. Ces marchés sont soumis aux
dispositions du présent décret.
Article 29 : Allotissement
Lorsque l'allotissement est susceptible de
présenter des avantages financiers ou
techniques, les travaux, fournitures ou services
sont répartis en lots homogènes pouvant donner
lieu, soit à un marché unique, soit à des
marchés séparés.
En cas de marché unique, le cahier des charges
précise si le marché sera conclu en entreprise
générale ou en groupement d'entreprises
conjointes et solidaires avec désignation d'un
mandataire commun.
En cas de marchés séparés, le cahier des
charges désigne, le cas échéant, le lot dont
l'attributaire sera mandataire commun chargé de
la coordination de l'exécution du marché.
Le cahier des charges fixe le nombre, la nature
et l'importance des lots, ainsi que les conditions
imposées aux candidats pour souscrire un ou
plusieurs lots et les modalités de leur
attribution.
Chaque lot fait l'objet d'une offre séparée.
Toutefois, le soumissionnaire peut établir une
offre éventuellement pour plusieurs lots comme
indiqué ci-dessus à condition que chaque lot
fasse l'objet d'une offre séparée.
Le soumissionnaire peut présenter son offre en
mentionnant le rabais global qu'il consent en
cas de réunion de certains lots ou de tous les
lots pour lesquels il a soumissionné. Ce rabais
est exprimé en pourcentage.
Dans le cas où il est prévu d'attribuer plus d'un
lot à un soumissionnaire, le cahier des charges
doit indiquer que les marchés seront attribués
sur la base de la combinaison des lots évaluée la
moins-disante par l'autorité contractante.
Si, dans le cadre d'un appel d'offres, un ou
plusieurs lots ne sont pas attribués, l'autorité
contractante a la faculté d'entamer de nouvelles
procédures d'appel à la concurrence pour les
lots non attribués en modifiant s'il y a lieu, la
consistance de ces lots.
17
 Section 4 : Marchés de prestations
intellectuelles
Article 30 : Procédure de consultation
Les marchés de prestations intellectuelles sont
attribués après une mise en concurrence des
candidats pré qualifiés dont la liste est arrêtée à
la suite d'une sollicitation de manifestation
d'intérêt. Ils peuvent exceptionnellement être
passés par entente directe dans les cas prévus
par la loi n° 2009-013 du 30 ju in 2009 relative
aux marchés publics et délégations de service
public.
Les candidats sont pré qualifiés en raison de
leur aptitude à exécuter les prestations en
question et sur la base des critères publiés dans
ladite sollicitation, sous réserve des dispositions
des conventions internationales.
Un dossier de demande de propositions qui
comprend les termes de références, la lettre
d'invitation indiquant les critères de pré
qualification, leur mode d'application détaillé et
le projet de marché, est ensuite adressé aux
candidats pré qualifiés qui font parvenir leurs
soumissions sous la forme et selon les délais
déterminés par la réglementation en vigueur.
L'ouverture des offres s'effectue en deux
temps :
Dans un premier temps, les offres techniques
sont ouvertes et évaluées conformément aux
méthodes définies à l'article 31 ci-après.
Dans un deuxième temps, seuls les
soumissionnaires ayant présenté des offres
techniquement qualifiées et conformes voient
leurs offres financières ouvertes. Les autres
offres financières sont retournées, sans être
ouvertes, aux soumissionnaires non qualifiés.
L'ouverture des offres financières est publique
et est effectuée en présence des soumission-
naires qualifiés invités à y participer.
Article 31 : Attribution
L'attribution s'effectue, par référence à une
qualification minimum requise suivant plusieurs
méthodes de sélection :
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LAW AFRICA NEWS Code des marchés publics (2009) – Togo
- sélection fondée sur la qualité technique et le
coût (sélection qualité-coût), basée notamment
sur l'expérience de la firme, la qualification des
experts, la méthodologie de travail proposée, et
le montant de la proposition ;
- sélection fondée sur un « budget déterminé »
dont le consultant doit proposer la meilleure
utilisation possible ;
- sélection fondée sur le « plus bas prix »,
c'est-à-dire sur la base de la meilleure
proposition financière soumise par les candidats
ayant obtenu la note technique minimale
requise.
L'attribution des marchés de prestations
intellectuelles se fait au soumissionnaire
présentant l'offre évaluée la mieux-disante, par
combinaison des critères techniques et
financiers selon la méthode de sélection
retenue.
Article 32 : Prestations intellectuelles
complexes
Dans les cas où les prestations sont d'une
complexité exceptionnelle ou d'un impact
considérable ou bien encore lorsqu'elles
donneraient lieu à des propositions diffici-
lement comparables, le consultant peut être
sélectionné exclusivement sur la base de la
qualité technique de sa proposition selon la
procédure d'appel d'offres restreint telle que
définie à l'article 23 du présent décret.
Article 33 : Négociation des marchés de
prestations intellectuelles
Les marchés de prestations intellectuelles
peuvent faire l'objet de négociations entre
l'autorité contractante et le candidat dont la
proposition est retenue. Les négociations ne
peuvent être conduites avec plus d'un candidat à
la fois.
Ces négociations, qui ne doivent pas porter sur
les prix unitaires, sont sanctionnées par un
procès-verbal signé par les deux parties. Une
fois ces négociations conclues, les autres
soumissionnaires sont informés du rejet de leur
proposition.
18
Lorsque les prestations le requièrent, ou à
raison de sa qualification unique ou de la
nécessité de continuer avec le même prestataire,
la sélection d'un consultant, peut intervenir par
entente directe, sous réserve, dans ce dernier
cas, que le montant des prestations ne soit pas
supérieur à vingt (20) pour cent du volume des
prestations prévues au contrat de base.
Article 34 : Contrôle des prix des marchés de
prestations intellectuelles
Dans l'hypothèse visée à l’alinéa 3 de l'article
précédent, les marchés visés à l'article 30 ci-
dessus ne peuvent être passés qu'avec des
consultants qui acceptent de se soumettre aux
dispositions du présent décret relatives au
contrôle des prix spécifiques pendant
l'exécution des prestations.
Section 5 : Marchés par entente directe ou
marché de gré à gré
Article 35 : Définition
Un marché est dit de gré à gré ou par « entente
directe » lorsqu'il est passé sans appel d'offres,
après autorisation préalable de la direction
nationale de contrôle des marchés publics
confirmant que les conditions légales définies
par la loi n° 2009-013 du 30 juin 2009 relative
aux marchés publics et délégations de service
public sont réunies.
La demande d'autorisation de recours à cette
procédure doit décrire les motifs la justifiant.
Article 36 : Autorisation préalable
A l'exception des marchés visés à l’article 37
ci-dessous, les marchés par entente directe
doivent être préalablement autorisés par la
direction nationale de contrôle des marchés
publics sur la base d'un rapport spécial validé
par la commission de contrôle de l’autorité
contractante, au terme d'une séance d'analyse
des motifs justifiant du recours à la procédure
de gré à gré, en présence d'un observateur
indépendant, qui aura établi un rapport de
mission séparé, transmis à l'autorité de
régulation des marchés publics.
__________________________________________________________________________________
LAW AFRICA NEWS Code des marchés publics (2009) – Togo
La procédure de gré à gré ne saurait cependant
avoir pour effet de faire échapper l'autorité
contractante à une obligation de mise en
concurrence d'au moins trois candidats
susceptibles d'exécuter le marché, à l'exclusion
de l'hypothèse visée au premier paragraphe de
l'article 16, alinéa 4 de la loi n° 2 009-013 du 30
juin 2009 relative aux marchés publics et
délégations de service public.
La direction nationale de contrôle des marchés
publics veille à ce que, sur chaque année
budgétaire, le montant additionné des marchés
de gré à gré passés par chaque autorité
contractante ne dépassent pas dix (10) pour cent
du montant total des marchés publics passés par
ladite autorité.
Dans l'hypothèse où une autorité contractante
solliciterait auprès de la direction nationale de
contrôle des marchés publics une autorisation
de passer un marché de gré à gré, alors que le
seuil des dix (10) pour cent ci-dessus visé serait
franchi, la décision favorable de cette direction
sera soumise, avant l’initiation de la procédure,
à l’autorité de régulation qui doit la valider.
Article 37 : Marchés de la défense
En application des dispositions de la loi n°
2009-0 13 du 30 juin 2009 relative aux marchés
publics et délégations de service public, et
lorsque le marché concerne des besoins de
défense et de sécurité nationales exigeant le
secret ou pour lesquels la protection des intérêts
essentiels de l’Etat est incompatible avec des
mesures de publicité, les conditions légales
nécessaires à la mise en œuvre d’une procédure
de passation de marché par entente directe sont
constatées par une commission spéciale
rattachée à la Présidence de la République créée
et fonctionnant selon des modalités déterminées
par voie réglementaire. Cette commission
spéciale dispose des pouvoirs de contrôler la
procédure de passation du marché et son
exécution. Les décisions de cette commission
restent cependant soumise au contrôle de
l’autorité de régulation des marchés publics qui
devra être tenue informée des marchés passés,
dans des conditions garantissant les exigences
nécessaires au maintien du secret, et qui pourra
se saisir ou être saisie de toute contestation
afférente aux conditions d’application du
présent article.
19
Article 38 : Contrôle des prix
Sans préjudice de l'application des procédures
de contrôle a posteriori, les marchés par entente
directe ne peuvent être passés qu'avec des
entrepreneurs, fournisseurs ou prestataires de
services qui acceptent de se soumettre à un
contrôle des prix spécifiques durant l'exécution
des prestations. Le marché précise les
obligations comptables auxquelles le titulaire
du marché sera soumis, et notamment
l'obligation de présenter ses bilans, comptes de
pertes et profits et comptes d'exploitation ainsi
que sa comptabilité analytique d'exploitation
ou, à défaut de celle-ci, tous documents de
nature à permettre l'établissement des coûts de
revient.
Section 6 : Contenu du dossier d'appel
d'offres, de l'avis d'appel d'offres et du
règlement particulier d'appel d'offres
Article 39 : Contenu du Dossier d’Appel
d’Offres (DAO)
Le dossier d'appel d'offres comprend
notamment :
a) l'avis d'appel d'offres (AAO) rédigé en
français ;
b) le cahier des clauses administratives
générales (CCAG) ;
c) le règlement particulier de l'appel d'offres
(RPAO) ;
d) le cahier des clauses administratives
particulières (CCAP) ;
e) le cahier des clauses techniques générales
(CCTG) ;
f) les spécifications techniques ou le cahier des
clauses techniques particulières (CCTP), les
termes de référence (TDR) ;
g) le cadre du bordereau des prix unitaires ;
h) le cadre du détail estimatif comprenant les
quantités à exécuter (DQE) ;
__________________________________________________________________________________
LAW AFRICA NEWS Code des marchés publics (2009) – Togo
i) le cadre du sous détail des prix, le cas
échéant ;
j) les formulaires types relatifs notamment à la
soumission et aux cautions ;
k) le cas échéant, les documents techniques ou
tout autre document jugé nécessaire par
l'autorité contractante.
Le dossier d'appel d'offres est, après publication
de l'avis d'appel d'offres, mis à la disposition de
chaque candidat qui en fait la demande contre
paiement des frais y afférents dont le barème est
fixé par l'autorité de régulation des marchés
publics qui peut, à la demande de l'autorité
contractante, autoriser sa délivrance à titre
gratuit. Sa consultation est libre.
Les modifications du dossier d'appel d'offres
doivent préalablement être soumises pour avis à
la direction nationale de contrôle des marchés
publics. Un procès-verbal de toutes
modifications apportées au dossier d'appel
d'offres est dressé.
Les modifications apportées au dossier d'appel
d'offres sont transmises à tous les candidats dix
(10) jours ouvrables au minimum avant la date
de remise des offres, qui peut, dans cette
hypothèse, également être prorogée par
l'autorité contractante.
Article 40 : Contenu de l'Avis d'Appel
d'Offres
L'avis d'appel d'offres fait connaître au moins :
a) la référence de l'appel d'offres comprenant le
numéro du dossier d’appel d’offres, l'identifi-
cation de l'autorité contractante, l'objet du
marché (principales composantes des biens,
prestations ou travaux) et la date de signature ;
b) la source de financement ;
c) le type d'appel d'offres ;
d) le ou les lieux où l'on peut consulter le
dossier d'appel d'offres ;
20
e) la qualification des candidats et les
conditions d'acquisition du dossier d'appel
d'offres ;
f) les critères d'évaluation des offres exprimés
en termes monétaires ;
g) le lieu, la date et les heures limites de dépôt
et d'ouverture des offres ;
h) le délai pendant lequel les candidats restent
engagés par leurs offres ;
i) les conditions auxquelles doivent répondre les
offres, notamment le montant de la caution de
soumission ;
j) le nombre maximum de lots dont un
soumissionnaire peut être attributaire en cas
d'allotissement.
Article 41 : Contenu du Règlement
particulier d'appel d'offres
Le règlement particulier d'appel d'offres doit
préciser entre autres :
a) la présentation et la constitution des offres ;
b) les conditions de rejet des offres ;
c) les critères d'évaluation des offres ;
d) les procédures d'attribution du marché ;
e) les critères et les règles de pré qualification et
de post-qualification, le cas échéant.
Article 42 : Normes et agréments techniques
Les travaux, fournitures et prestations de
services qui font l'objet d'un marché public ou
d'une délégation de service public sont définis
par référence aux normes, agréments techniques
ou spécifications nationaux, équivalents à des
normes ou spécifications internationales ou à
défaut par référence à des normes ou agréments
techniques ou spécifications internationaux.
Il ne peut être dérogé à ces règles que :
- si les normes, les agréments techniques ou
les spécifications techniques nationaux, ou à
défaut internationaux, ne contiennent aucune
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LAW AFRICA NEWS Code des marchés publics (2009) – Togo
disposition concernant l'établissement de la
conformité ou s'il n'existe pas de moyens
techniques permettant d'établir de façon
satisfaisante la conformité d'un produit à ces
normes, à ces agréments techniques ou à ces
spécifications techniques ;
- si ces normes, ces agréments techniques ou
ces spécifications techniques nationaux ou à
défaut internationaux, imposent l'utilisation de
produits ou de matériaux incompatibles avec
des installations déjà utilisées par l'autorité
contractante ou entraînent des coûts
disproportionnés ou des difficultés techniques
disproportionnées, mais uniquement dans le
cadre d'une stratégie clairement définie et
consignée en vue d'un passage, dans un délai
déterminé à des normes, à des agréments
techniques ou à des spécifications techniques
nationaux ou internationaux ;
- si le projet concerné constitue une véritable
innovation pour laquelle le recours à des
normes, à des agréments techniques ou à des
spécifications techniques nationaux, ou à défaut
internationaux existants serait inapproprié.
A moins que de telles spécifications ne soient
justifiées par l'objet du marché ou de la
délégation, les autorités contractantes ne
peuvent introduire dans les clauses contractuel-
les propres à un marché ou à une délégation
déterminé, des spécifications techniques
mentionnant des produits d'une fabrication ou
d'une provenance déterminée, ou des procédés
particuliers et qui ont pour effet de favoriser ou
d'éliminer certaines entreprises.
Est notamment interdite l'indication de
marques, de brevets ou de types, ou celle d'une
origine ou d'une production déterminée.
Toutefois, une telle indication accompagnée de
la mention «ou équivalent » est autorisée
lorsque les autorités contractantes n'ont pas la
possibilité de donner une description de l'objet
du marché au moyen de spécifications
suffisamment précises et intelligibles pour tous
les intéressés.
Ces normes, agréments et spécifications, ainsi
que le recours à la procédure dérogatoire ci-
dessus visée, doivent être expressément
mentionnés dans les cahiers des clauses
techniques.
21
 Section 7 : Publicité et délai de réception
des offres
Article 43 : Obligation de publicité
Les marchés publics par appel d'offres, dont le
montant est supérieur ou égal au seuil
réglementaire visé à l'article 5 du présent
décret, doivent obligatoirement faire l'objet d'un
avis d'appel à la concurrence porté à la
connaissance du public par une insertion faite,
dans les mêmes termes, dans le journal des
marchés publics ou toute publication nationale
et/ou internationale ainsi que sous mode
électronique, selon un document modèle dont
les mentions obligatoires seront fixées par voie
réglementaire. Cette obligation concerne
également les avis de pré qualification. Les
niveaux de seuils des marchés devant faire,
selon leur nature, l'importance du coût
prévisionnel du marché, ou leur complexité,
l'objet de publication à caractère strictement
national ou international sont déterminés par
voie réglementaire.
L'absence de publication de l'avis est
sanctionnée par la nullité de la procédure.
L'avis ne peut être confié à une publication que
si la direction de cette publication s'est engagée
au préalable à faire les insertions dans un délai
de cinq (5) jours ouvrables à compter du
lendemain du dépôt de la demande ou
transmission contre récépissé.
Article 44 : Délai de réception des offres ou
propositions
Dans les procédures ouvertes et restreintes, le
délai de réception des candidatures ou des
offres ne peut être inférieur à trente (30) jours
calendaires pour les marchés supérieurs aux
seuils réglementaires, à compter de la
publication de l’avis. Ce délai peut être
raccourci, après autorisation de la structure de
contrôle compétente, en cas d’urgence justifiée
ne résultant pas de son fait, sans pour autant
être inférieur à quinze (15) jours.
Section 8 : Dématérialisation des
procédures
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Article 45 : Modalités
Les échanges d'informations intervenant en
application du présent décret peuvent faire
l'objet d'une transmission par voie électronique
dans les conditions définies aux alinéas ci-
dessous.
Les documents d'appel d'offres ou de
consultation peuvent être mis à la disposition
des candidats par voie électronique dans les
conditions fixées par voie réglementaire, sous
réserve que ces documents soient également
mis à la disposition des candidats par voie
postale, s'ils en font la demande.
Sauf disposition contraire prévue dans l'avis
d'appel à candidatures ou l'avis d'appel d'offres,
les candidatures et les offres peuvent également
être communiquées à l'autorité contractante par
voie électronique, dans des conditions définies
par voie réglementaire.
Les dispositions du présent décret qui font
référence à des écrits ne font pas obstacle au
remplacement de ceux-ci par un support ou un
échange électronique.
Article 46 : Garanties
Les outils utilisés pour communiquer par des
moyens électroniques, ainsi que leurs
caractéristiques techniques, doivent avoir un
caractère non discriminatoire, être couramment
à la disposition du public et compatibles avec
les technologies d'information et de
communication généralement utilisées.
Les conditions de nature à garantir l'authenticité
des soumissions, candidatures et autres
documents communiqués par des moyens
électroniques sont définies par voie
réglementaire.
Les communications, les échanges et le
stockage d'informations sont faits de manière à
assurer que l'intégrité des données et la
confidentialité des offres et des demandes de
participation soient préservées et que les
autorités contractantes ne prennent
connaissance du contenu des offres et des
demandes de participation qu'à l'expiration du
délai prévu pour la présentation de celles-ci.
22
 Section 9 : Candidats et Soumissionnaires
Article 47 : Justification des capacités
techniques
Les autorités contractantes doivent inviter les
candidats et soumissionnaires à justifier de leurs
capacités techniques, de leurs marchés passés,
ressources en équipements, personnel et
organisation, telles que définies par le
règlement particulier de l'appel d'offres, et
éventuellement de leur inscription à un registre
professionnel dans les conditions prévues par la
législation du pays où ils sont établis.
D'autres justifications des capacités techniques
peuvent être exigées à condition qu'elles soient
dûment motivées par les caractéristiques du
marché ou de la délégation et approuvées par la
direction nationale de contrôle des marchés
publics.
Cette obligation s'applique aux sous-traitants et
aux membres d'un groupement, si la soumission
est le fait d'un groupement, selon l'importance
de leur intervention dans l'exécution du marché
ou de la délégation de service public.
Dans les procédures de passation des marchés
publics de services, lorsque les candidats ou les
soumissionnaires ont besoin d'une autorisation
spécifique ou doivent être membres d'une
organisation spécifique pour pouvoir fournir le
service concerné, l'autorité contractante peut
leur demander de prouver qu'ils possèdent cette
autorisation ou qu'ils appartiennent à cette
organisation.
Article 48 : Justification des capacités
économiques et financières
La justification des capacités économiques et
financières des candidats et soumissionnaires
est établie par une ou plusieurs des références
suivantes :
- des déclarations appropriées de banques ou
organismes financiers habilités, ou, le cas
échéant, la preuve d'une assurance des risques
professionnels ;
- la présentation des bilans ou d'extraits des
bilans, dans les cas où la publication des bilans
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est prescrite par la législation du pays où le
soumissionnaire est établi ;
- une déclaration concernant le chiffre
d'affaires global et, le cas échéant, le chiffre
d'affaires du domaine d'activités faisant l'objet
du marché ou de la délégation, pour, au
maximum, les trois derniers exercices en
fonction de la date de création de l'entreprise ou
du début d'activité du soumissionnaire, dans la
mesure où les informations sur ces chiffres
d'affaires sont disponibles.
Les autorités contractantes précisent, dans l'avis
de marché ou dans l'invitation à soumissionner,
celles des références visées ci-dessus qu'elles
ont choisies ainsi que les autres références
probantes qui doivent être produites. Si, pour
une raison justifiée, le soumissionnaire n'est pas
en mesure de produire les références demandées
par l'autorité contractante, il est autorisé à
prouver sa capacité économique et financière
par tout autre document considéré comme
approprié par l'autorité contractante.
Ces obligations s'appliquent aux sous-traitants
et aux membres d'un groupement, si la
soumission est le fait d'un groupement, selon
l'importance de leur intervention dans
l'exécution du marché ou de la délégation de
service public.
Article 49 : Cas d'inéligibilités
1) Ne peuvent postuler à la commande
publique, les personnes physiques ou morales :
a) qui ne se sont pas acquittés de leurs droits,
taxes, impôts, cotisations, contributions,
redevances ou prélèvements de quelque nature
que ce soit, ou à défaut, ne peuvent justifier par
un document de l'Administration concernée du
respect de leurs obligations en matière fiscale et
sociale ;
b) qui font l’objet de procédure de déclaration
de faillite personnelle, de redressement
judiciaire, sauf à avoir été autorisé à poursuivre
leurs activités par décision de justice ;
c) qui sont en état de liquidation des biens ou en
faillite ;
23
d) qui sont frappées de l'une des interdictions
ou déchéances prévues par les textes en
vigueur, notamment, le Code pénal et le Code
Général des Impôts ;
e) qui sont affiliées aux consultants ayant
contribué à préparer tout ou partie des dossiers
d'appel d'offres ou de consultation ;
f) dans lesquelles l’un des membres des organes
de passation, de contrôle ou d’approbation
ayant eu à connaître de la procédure possède
des intérêts financiers ou personnels de quelque
nature que ce soit ;
g) qui auront été reconnues coupables
d'infraction à la réglementation des marchés
publics ou qui auront été exclues des
procédures de passation des marchés par une
décision de justice définitive en matière pénale,
fiscale, ou sociale ou par une décision de
l'autorité de régulation des marchés publics.
S’agissant des personnes morales, les cas
d’inéligibilités visés ci-dessus aux alinéas d, e
et g s’appliquent dès lors qu’ils sont le fait de
personnes physiques membres de leurs organes
de direction ou de contrôle.
2) Ces règles sont également applicables aux
sous-traitants de ces personnes, ainsi qu'aux
membres d'un groupement si la soumission est
le fait d'un groupement.
Article 50 : Modalités de la certification des
candidats
L'autorité contractante peut demander aux
entreprises candidates de produire un certificat
de qualification. Ce certificat est délivré, selon
des critères objectifs et transparents, par
l'organisme officiel responsable de la
certification des entreprises.
Cet organisme, comprenant des représentants de
l'Etat et des représentants des entreprises, en
nombre égal, établit et publie une liste
constamment remise à jour et sujette au
contrôle régulier de l'autorité de régulation des
marchés publics.
L'autorité contractante ne pourra exiger la
production d'un tel certificat pour justifier des
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capacités techniques des soumissionnaires à
titre exclusif ou de manière discriminatoire.
Article 51 : Sanctions de l’inexactitude ou de
la fausseté des mentions
L'inexactitude des mentions obérant les
capacités techniques, financières et les pièces
administratives demandées dans le dossier
d'appel d'offres ou leur fausseté est sanctionnée
par le rejet de l'offre sans préjudice des autres
sanctions susceptibles d'être prises en vertu des
articles 132 et suivants du présent décret.
Section 10 : Présentation – Réception -
Ouverture des offres
Article 52 : Présentation des offres
Sous réserve des dispositions spécifiques
applicables aux marchés de prestations
intellectuelles, les offres du soumissionnaire
doivent être contenues dans une seule
enveloppe comprenant les renseignements
relatifs à la candidature, la garantie d'offre
requise, et, séparément, l'offre technique et
l'offre financière.
Les offres déposées par les soumissionnaires
doivent être signées par eux ou par leurs
mandataires dûment habilités sans que ces
mêmes mandataires ne puissent représenter plus
d'un soumissionnaire dans la procédure relative
au même marché ou délégation.
Les offres sont accompagnées d'un acte
d'engagement du soumissionnaire qui doit être
signé par ce dernier ou son représentant dûment
habilité.
Sans préjudice des dispositions du présent
décret, notamment celles relatives aux
obligations en matière de publicité sur les
marchés attribués et d'information des candidats
et des soumissionnaires, et, conformément à la
réglementation à laquelle est soumise l'autorité
contractante, cette dernière ne divulgue pas les
renseignements que les soumissionnaires lui ont
communiqués à titre confidentiel; ces
renseignements comprennent notamment les
secrets techniques ou commerciaux et les
aspects confidentiels des offres.
24
Article 53 : Réception des offres
Sous réserve des dispositions des articles 45 et
46 du présent décret relatifs à la
dématérialisation, les offres sont adressées sous
pli fermé, portant le numéro et l'objet de l'appel
d'offres. Il ne doit être donné aucune indication
sur l'identité du soumissionnaire, sous peine de
rejet.
Dans les cas de marchés de prestations
intellectuelles, l'offre technique et l'offre
financière doivent être placées dans deux
enveloppes différentes et remises sous pli fermé
dans les mêmes conditions que précédemment.
Les plis contenant les offres doivent être reçus
contre récépissé au lieu et jusqu'à la date limite
de réception indiqués dans l'avis d'appel
d'offres.
A leur réception, les plis sont revêtus d'un
numéro d'ordre, de l'indication de la date, de
l'heure de remise, et enregistrés dans l'ordre
d'arrivée sur un registre spécial. Ils doivent
rester fermés jusqu'au moment de leur
ouverture.
Seuls peuvent être ouverts les plis reçus dans
les conditions fixées ci-dessus. Les offres
parvenues postérieurement aux dates et heures
limites de dépôt sont irrecevables.
Article 54 : Ouverture des offres
Sous réserve des dispositions spécifiques
applicables aux marchés de prestations
intellectuelles, la séance d'ouverture des plis est
publique. L'ouverture de la séance de
dépouillement doit être présidée par les
représentants désignés de l’autorité
contractante, des candidats ou de leurs
représentants qui souhaitent être présents, au
plus tard à la date et à l'heure fixée dans le
dossier d'appel d'offres comme date limite de
réception des offres, ainsi, le cas échéant qu'en
présence d'un observateur indépendant désigné
à cet effet.
Le Président de séance dresse la liste des
soumissionnaires en leur présence, examine les
pièces justificatives produites et relève les
offres qui ne sont pas accompagnées des pièces
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à caractère éliminatoire mentionnées au dossier
d'appel d'offres.
Le nom de chaque candidat, le montant de
chaque offre et de chaque variante, et le cas
échéant, le montant des rabais proposés, le délai
de réalisation, sont lus à haute voix ; la présence
ou l'absence de garantie d'offre est également
mentionnée. Ces renseignements ainsi que la
relation des éventuels incidents survenus lors de
l'ouverture des plis ou les éventuelles
protestations ou observations des
soumissionnaires, sont consignés dans le
procès-verbal de la séance d'ouverture, auquel
est jointe la liste signée des personnes
présentes. Le procès verbal est contresigné par
les représentants de l’autorité contractante
présents et l'observateur indépendant, qui y
joint ses observations.
Le procès verbal est publié et remis sans délai à
tous les soumissionnaires qui en font la
demande.
Lorsque un minimum de trois plis n'a pas été
remis aux date et heure limites de réception des
offres, l'autorité contractante ouvre un nouveau
délai qui ne peut être inférieur à quinze (15)
jours calendaires et qu'elle porte à la
connaissance du public. A l'issue de ce nouveau
délai, elle peut procéder aux opérations
d'ouverture, quel que soit le nombre d'offres
reçues.
Article 55 : Appel d’offres Infructueux
Un appel d'offres est déclaré infructueux après
avis de la commission de contrôle des marchés
de l’autorité contractante en l'absence d'offres
ou lorsqu’il n'a pas été obtenu de propositions
conformes au dossier d'appel d'offres.
La décision déclarant l’appel d'offres
infructueux est publiée par l'autorité
contractante par insertion dans le journal des
marchés publics ou dans toute autre publication
habilitée.
Dans ce cas, il est alors procédé, soit par nouvel
appel d'offres, soit, par consultation d'au moins
trois entrepreneurs, fournisseurs ou prestataires,
et dans ce dernier cas après autorisation de la
direction nationale de contrôle des marchés
publics.
25
Le lancement d'un nouvel appel d'offres doit
être précédé d'une évaluation du dossier d’appel
d’offres ou de consultation pour s'assurer qu'il
n'y a pas de modifications ou clarifications à
apporter, ou encore dans le but de redéfinir les
besoins de l'autorité contractante.
Section 11 : Procédure et critères
d'évaluation des offres
Article 56 : Procédure d'évaluation des offres
1) Les copies des offres reçues sont confiées à
une sous-commission d'analyse désignée par la
personne responsable des marchés publics, pour
évaluation et classement.
2) La sous-commission d'analyse établit un
rapport d'analyse dans le délai prescrit par la
personne responsable des marchés publics et
rendu public lors de la séance d'ouverture des
plis. Dans ce délai, compatible avec le délai de
validité des offres, et qui ne peut en aucun cas
excéder trente (30) jours calendaires, il doit être
procédé à la vérification des pièces
administratives, à l'évaluation des offres
techniques et financières et à leur classement,
suivant des critères édictés par le dossier
d'appel d'offres.
3) Le rapport d'analyse fait l'objet d'un
document unique, paraphé et signé de tous les
membres de la sous-commission, qui peuvent y
mentionner leurs réserves.
4) La personne responsable des marchés publics
peut, sur proposition de la sous-commission
d'analyse, demander aux soumissionnaires des
éclaircissements sur leurs offres. Les
éclaircissements demandés et fournis par écrit
ne peuvent, en aucune façon, avoir pour effet de
modifier les éléments de l'offre en vue de la
rendre plus conforme ou plus compétitive. Le
soumissionnaire dispose d'un délai de sept (7)
jours calendaires pour fournir les éclaircis-
sements demandés. Les éclaircissements des
soumissionnaires font l'objet d'un rapport de
synthèse paraphé et signé de tous les membres
de la sous-commission d'analyse.
5) Les rapports d'analyse et de synthèse sont
soumis à la commission de contrôle des
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marchés de l’autorité contractante. Au terme de
sa séance d'analyse, à laquelle assiste, le cas
échéant, sans voix délibérative, un observateur
indépendant, cette dernière valide les
propositions d'attribution selon les modalités
prévues à l'article 61 du présent décret.
6) En cas de divergence, les membres non
signataires du rapport d'analyse et du rapport de
synthèse sont tenus d'exprimer leur opinion par
note écrite adressée à la personne responsable
des marchés publics.
Article 57 : Critères d'évaluation
Sous réserve des dispositions spécifiques
applicables aux marchés de prestations
intellectuelles, l'évaluation des offres se fait sur
la base de critères économiques, financiers et
techniques, mentionnés dans le dossier d'appel
d'offres, afin de déterminer l'offre conforme
évaluée la moins-disante. Ces critères
d'évaluation, tels que les coûts d'utilisation, le
prix, la rentabilité, la qualité, la valeur
technique et fonctionnelle, notamment les
conditions d'exploitation et d'entretien, ainsi
que la durée de vie potentielle des ouvrages
produits ou des fournitures et services
concernés, le service après-vente et l'assistance
technique, le délai d'exécution, le calendrier de
paiement, doivent être objectifs, en rapport avec
l'objet du marché, qu'il soit ou non financé sur
le budget national, quantifiables et exprimés en
termes monétaires. Si compte tenu de l'objet du
marché, l'autorité contractante ne retient qu'un
seul critère, celui-ci doit être le prix.
Article 58 : Evaluation des variantes
Les offres de base des soumissionnaires doivent
être conformes aux dispositions du dossier
d'appel d'offres.
Le soumissionnaire peut proposer, en plus de
l'offre de base, des variantes lorsqu'elles sont
demandées ou lorsque la possibilité leur en est
offerte de manière explicite dans le dossier
d'appel d'offres.
Le dossier d'appel d'offres doit préciser de
manière claire, la façon dont les variantes
doivent être prises en considération pour
l'évaluation des offres.
26
Les variantes sont évaluées suivant leur mérite
propre, sans que ne soient pour autant remis en
cause les principes de choix de l'offre tels que
définis à l'article 17 du présent décret.
Article 59 : Bénéficiaires de la préférence
communautaire
Lors de la passation d'un marché public ou
d’une délégation de service public, et en vue de
favoriser la participation des entreprises
communautaires, il sera accordé une préférence
à l’offre conforme au dossier d’appel d’offres
ou de consultation présentée par un
soumissionnaire communautaire.
Article 60 : Conditions d'application de la
préférence
La préférence doit être quantifiée dans le
dossier d'appel d'offres sous forme de
pourcentage du montant de l'offre. Un tel
pourcentage ne peut en aucun cas excéder sept
(7) pour cent pour les travaux et dix (10) pour
cent pour les fournitures et les services.
Le régime de la préférence communautaire ne
peut toutefois être accordé que dans les
conditions suivantes:
- s'agissant des entrepreneurs de bâtiment et
de travaux publics, si au moins trente (30) pour
cent d'intrants communautaires sont utilisés et
qu'au moins cinquante (50) pour cent des cadres
techniques et personnels employés sur le
chantier sont des nationaux d’un Etat membre
de l’UEMOA ;
- s'agissant des cabinets et bureaux d'études, si
leur intervention est évaluée à plus de cinquante
(50) pour cent de l'étude,
- et, s'agissant des fournisseurs,
- en raison de l'origine des fournitures
fabriquées ou manufacturées, soit dans un Etat
membre de l’UEMOA pour autant que soient
proposés des biens manufacturés dont le coût de
fabrication comprend une valeur ajoutée dans
l'un des Etats membres de l’UEMOA d'au
moins trente (30) pour cent ou,
- en raison de la nationalité du soumission-
naire communautaire lorsque l'on est en
présence de fournitures uniquement importées.
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Le régime de la préférence communautaire ne
peut en outre être accordé aux personnes
morales visées à l'article précédent, et sous
réserve des dispositions applicables à l'alinéa
précédent, que :
- si leur capital appartient pour plus de la
moitié à des nationaux d’un Etat membre de
l’UEMOA et ;
- si leurs organes délibérants et de direction
sont également contrôlés ou détenus par des
nationaux d’un Etat membre de l’UEMOA.
Les groupements momentanés d'opérateurs
étrangers conclus avec des personnes physiques
ou morales, d'un Etat membre de l’UEMOA
peuvent bénéficier également de la préférence
communautaire si leur offre remplit les
conditions visées au paragraphe 2 du présent
article.
Section 12 : Attribution des marchés
publics
Article 61 : Procès verbal d'attribution
Les propositions d'attribution validées par la
commission de contrôle des marchés de
l’autorité contractante font l'objet d'un procès-
verbal, dénommé procès-verbal d'attribution
provisoire et qui mentionne :
- le ou les soumissionnaires retenus ;
- le nom des soumissionnaires exclus et les
motifs de leur rejet, et le cas échéant les motifs
de rejet des offres jugées anormalement basses ;
- les principales dispositions permettant
l'établissement du ou des marchés ou de la
délégation, et, en particulier, son objet, les
conditions financières, les délais, la part du
marché que le soumissionnaire a l'intention de
sous-traiter à des tiers et le cas échéant, les
variantes prises en compte ;
- le nom de l'attributaire et le montant évalué
de son offre ;
- et en ce qui concerne les procédures par
appel d'offres restreint, et par entente directe,
27
l'indication des circonstances qui justifient le
recours à ces procédures ;
- et le cas échéant, les raisons pour lesquelles
l'autorité contractante a renoncé à passer un
marché.
Ce procès-verbal est établi selon un document
modèle et fait l'objet d'une publication, après
validation par la direction nationale de contrôle
des marchés publics.
L'autorité contractante attribue le marché ou la
délégation, dans le délai de validité des offres
défini dans le dossier d'appel d'offres, au
soumissionnaire dont l'offre satisfait aux
conditions définies dans le présent décret.
Article 62 : information des soumissionnaires
L'attribution est notifiée au soumissionnaire
retenu.
L'autorité contractante doit communiquer par
écrit à tout soumissionnaire écarté les motifs du
rejet de son offre, le montant du marché attribué
et le nom de l'attributaire. Tout soumissionnaire
écarté peut demander une copie du procès-
verbal d'attribution et toute autre information
pertinente qui lui seront remises dans un délai
de cinq jours ouvrables à compter de la
réception de sa demande écrite.
Les autorités contractantes observent un délai
minimum de quinze (15) jours ouvrables après
la publication visée à l'article précédent, avant
de procéder à la signature du marché ou de la
délégation et de le soumettre à l'approbation des
autorités compétentes.
Dans ce délai, le soumissionnaire qui a un
intérêt légitime à contester la décision de
l'autorité contractante doit, sous peine de
forclusion, exercer le recours visé aux articles
20 et suivants de la loi n° 2009-013 du 30 juin
2009 relative aux marchés publics et
délégations de service public.
Article 63 : Annulation des offres
Si l'autorité contractante décide que la
procédure d'appel d'offres soit annulée, elle en
fait la demande motivée à la direction nationale
des marchés publics. Les désaccords éventuels
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seront tranchés conformément aux dispositions
du présent décret.
L'autorité contractante communique la décision
d'annulation et ses motifs aux soumissionnaires
et en assure la publication.
Article 64 : Rejet des offres anormalement
basses
La sous commission d’analyse peut proposer à
l'autorité contractante, le rejet des offres
anormalement basses, sous réserve que le
candidat ait été invité à présenter des
justifications par écrit et que ces justifications
ne soient pas jugées acceptables.
Le soumissionnaire dispose d'un délai de sept
(7) jours calendaires pour fournir les
éclaircissements demandés.
Section 13 : Signature, Approbation et
Notification du Marché
Article 65 : Négociations
Sauf dans le cadre des procédures par entente
directe, et en matière de marchés de prestations
intellectuelles, aucune négociation n'a lieu entre
l'autorité contractante et le soumissionnaire ou
l'attributaire sur l'offre soumise. L'autorité
contractante peut cependant vérifier que
l'attributaire provisoire détient toujours les
qualifications requises.
Article 66 : Contrôle
Conformément aux dispositions de l'article 11
du présent décret, la direction nationale de
contrôle des marchés publics a pour
responsabilité de s'assurer de la conformité de
la procédure appliquée vis-à-vis de la
réglementation.
Lorsque la passation d'un marché ou d’une
délégation a été soumise à l'obligation d'une
autorisation préalable et que cette obligation n'a
pas été respectée, le contrat est nul.
28
Article 67 : Signature du marché
Une fois la procédure de sélection jugée
conforme par la direction nationale de contrôle
des marchés publics, le marché ou la délégation
est signé par le représentant de l'autorité
contractante et l'attributaire.
La personne responsable des marchés publics
dispose d'un délai de sept (7) jours ouvrables
pour la signature du marché ou de la délégation
à compter de la date de réception du projet de
marché validé par la direction nationale de
contrôle des marchés publics et signé par
l'attributaire.
Article 68 : Approbation des marchés
Les marchés publics, selon la qualité de
l'autorité contractante, sont transmis par la
direction nationale de contrôle des marchés
publics, au Ministre ayant les finances dans ses
attributions pour approbation, ou, le cas
échéant, à tout contrôleur financier qui aura
reçu délégation à cet effet de l'autorité de
contrôle budgétaire de l'autorité contractante, en
dessous d'un seuil fixé par voie réglementaire.
Cette approbation doit intervenir dans le délai
de validité des offres.
L'approbation du marché ne pourra être refusée
que par une décision motivée, rendue dans les
quinze (15) jours ouvrables de la transmission
du dossier d'approbation et susceptible de
recours devant l'autorité de régulation des
marchés publics, par toute partie au contrat.
Le refus de visa ou d'approbation ne peut
toutefois intervenir qu'en cas d'absence ou
d'insuffisance de crédits.
Les marchés qui n'ont pas été approuvés sont
nuls et de nul effet.
Article 69 : Notification définitive
Les marchés ou délégations, après accomplis-
sement des formalités d'enregistrement doivent
être notifiés avant tout commencement
d'exécution.
La notification consiste en un envoi du contrat
signé au titulaire, dans les trois jours
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calendaires suivant la date d'approbation, par
tout moyen permettant de donner date certaine.
La date de notification est la date de réception
par le titulaire.
Les autres soumissionnaires sont dans le même
temps informés du rejet de leur offre, et leur
caution leur est restituée.
Article 70 : Entrée en vigueur
Le marché ou la délégation entre en vigueur dès
sa notification ou à une date ultérieure si le
contrat le prévoit. L'entrée en vigueur du
marché ou de la délégation marque, sauf
dispositions contraires du contrat, le début des
délais de réalisation.
Dans les quinze (15) jours calendaires de
l'entrée en vigueur du contrat, un avis
d'attribution définitive est publié dans le journal
officiel des marchés publics ou tout autre
journal habilité.
CHAPITRE 2 : Procédures de
passation des délégations de
service public
Article 71 : Publicité
La passation de la convention de délégation de
service public doit être précédée d'une publicité
de nature à permettre une information la plus
claire possible sur le projet considéré, selon les
règles définies aux articles 43 et suivants du
présent décret. Le délai de réception des
soumissions est de quarante cinq (45) jours
ouvrables minimum, à compter de la date de
publication de l'avis.
Article 72 : Pré qualification
Une pré-qualification des candidats est
obligatoirement organisée. Ces derniers doivent
faire la preuve qu'ils satisfont aux critères de
pré qualification que l’autorité délégante juge
appropriés. Cette pré-qualification a pour objet
d'identifier les cocontractants potentiels qui
offrent des garanties techniques et financières
suffisantes et qui ont la capacité d'assurer la
29
continuité du service public dont ils seront
délégataires.
Article 73 : Procédure de sélection
La sélection des offres doit être effectuée,
suivant une procédure d'appel d'offres ouvert,
ou en deux étapes, sous réserve des exceptions
visées au présent article.
Lorsque l'autorité délégante dispose de
spécifications techniques détaillées et de
critères de performance ou d'indicateurs de
résultats précis, la sélection se fait en une seule
étape. Dans ce cas, consécutivement à la pré-
qualification, elle procédera par voie d'appel
d'offres ouvert.
La sélection du délégataire peut également se
faire en deux étapes. Les candidats pré qualifiés
remettent, tout d'abord, des propositions
techniques, sans indication de prix, sur la base
de principes généraux de conception ou de
normes de performance. Une fois les
propositions reçues et examinées, l'autorité
délégante peut inviter, après avoir
éventuellement révisé le cahier de charges
initial, les soumissionnaires à présenter les
propositions techniques assorties d'un prix.
A titre exceptionnel, l'autorité délégante peut
également avoir recours à la procédure de gré à
gré selon les modalités définies aux articles 35
et suivants du présent décret, dans les cas
suivants :
- lorsque, en cas d'extrême urgence, constatée
par la DNCMP, nécessitant une intervention
immédiate visant à assurer la continuité du
service public, il ne serait pas possible d'ouvrir
une procédure de sélection avec mise en
concurrence ;
- lorsqu'une seule source est en mesure de
fournir le service demandé.
Article 74 : Négociations
L'autorité délégante et l'opérateur retenu, à
l'issue du processus de sélection, engagent des
négociations en vue d'arrêter les termes
définitifs de la convention de délégation de
service public.
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Article 75 : Critères d'évaluation
L'attribution de la convention s'effectue sur la
base de la combinaison optimale de différents
critères d'évaluation prévus dans le dossier
d'appel d'offres, tels que les spécifications et
normes de performance prévues ou proposées,
la qualité des services publics visant à assurer
leur continuité, les tarifs imposés sur les usagers
ou la redevance reversée à l'Etat ou à la
collectivité publique, le respect des normes
environnementales, le coût, le montant et la
rationalité du financement offert, toute autre
recette que les équipements existants ou réalisés
procureront à l'autorité délégante et la valeur de
rétrocession des installations.
Article 76 : Attribution
L'autorité délégante publie un avis d'attribution
de convention de délégation de service public.
Cet avis doit désigner le délégataire et
comporter un résumé des principales clauses de
la convention de délégation.
Article 77 : Contrôle et signature
Les organes administratifs de contrôle des
marchés publics sont également compétents
pour contrôler les procédures de passation des
délégations de service public selon les
modalités déterminées dans le présent décret.
Lorsque le service public concerné relève de
l’Etat, les conventions de délégation de service
public sont signées conjointement, au nom et
pour le compte de l’Etat, par le Ministre des
Finances et le ou les ministres en charge de
l’activité ou du secteur dont relèvent les
prestations déléguées.
Lorsque le service public concerné relève des
collectivités territoriales décentralisées, les
conventions de délégation de service public
sont signées par l’autorité légalement
compétente pour représenter la collectivité
concernée.
La signature et l’entrée en vigueur des
conventions de délégation de service public
sont subordonnées à leur approbation en
Conseils des ministres et à leur publication au
journal officiel.
30
 TITRE IV : Exécution et
Règlement des Marchés Publics
CHAPITRE 1er : Exécution des
Marchés Publics
Section 1ere : Dispositions générales
Article 78 : Principes
Tout marché public fait l'objet d'un contrat écrit
contenant au moins les mentions visées à
l'article 79 ci-dessous.
Tout marché public doit être conclu avant tout
commencement d'exécution.
Aucune réclamation portant sur l'exécution des
prestations n'est recevable avant l'entrée en
vigueur du marché correspondant.
Article 79 : Eléments constitutifs du contrat
Chaque marché doit contenir au moins les
mentions suivantes :
a. l'objet du marché ;
b. l'indication des moyens de financement de la
dépense et de la rubrique budgétaire
d'imputation ;
c. l'indication des parties contractantes ;
d. l'indication de l'autorité contractante ;
e. le cas échéant, la mention du maître
d'ouvrage délégué ;
f. la justification de la qualité de la personne
signataire du marché et de la partie
cocontractante ;
g. l'énumération, par ordre de priorité, des
pièces constitutives du marché comprenant
notamment : la soumission ou l'acte
d'engagement, le cahier des clauses
administratives particulières, le devis ou le
détail estimatif, le bordereau des prix unitaires,
le sous détail des prix et le cahier des clauses
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administratives générales auquel il est
spécifiquement assujetti ;
h. le montant du marché, assorti des modalités
de sa détermination ainsi que de celles,
éventuelles, de sa révision ;
i. les obligations fiscales et douanières ;
j. le délai et le lieu d'exécution ;
k. les conditions de constitution des
cautionnements ;
l. la date de notification ;
m. la domiciliation bancaire du cocontractant de
l'administration ;
n. les conditions de réception ou de livraison
des prestations ;
o. les modalités de règlement des prestations ;
p. la mention du comptable assignataire de la
dépense ;
q. les modalités de règlement des litiges ;
r. les conditions de résiliation ; et
s. la juridiction compétente en cas d'appel
d'offres international.
Article 80 : Documents constitutifs des
marchés
La rédaction de tous les documents définitifs
constitutifs du marché est assurée par l'autorité
contractante et, le cas échéant, par le maître
d'œuvre.
Le marché définitif ne peut, en aucun cas,
modifier l'étendue et la nature des prestations
prévues au dossier d'appel d'offres. Seuls les
aménagements mineurs, sans incidence
financière ni influence technique par rapport à
l'offre retenue sont acceptables.
L'autorité contractante est tenue de remettre au
titulaire un exemplaire conforme des documents
constitutifs du marché.
31
Les documents constitutifs du marché sont :
- le contrat entre l'autorité contractante et le
titulaire ;
- la soumission avec ses modifications
contractuelles ;
- les cahiers des charges comprenant les
documents généraux et particuliers appropriés
au marché
- le bordereau des prix unitaires lorsqu'il
existe ;
- le détail descriptif et estimatif détaillé avec
ses modifications contractuelles ;
- les annexes, si ces pièces sont indiquées
comme contractuelles, telles que la décompo-
sition des prix forfaitaires, le sous détail des
prix unitaires ;
- les documents dessinés et plans.
Article 81 : Contenu des cahiers des charges
Les cahiers des charges déterminent les
conditions dans lesquelles les marchés sont
exécutés. Ils comprennent les documents
généraux et les documents particuliers
suivants :
1) Documents généraux
a) Le cahier des clauses administratives
générales (CCAG) qui fixent les dispositions
administratives générales pour l'exécution et le
contrôle des marchés publics, applicables à
toute une catégorie de marchés, à savoir :
- le cahier des clauses administratives
générales applicable aux marchés publics de
travaux ;
- le cahier des clauses administratives
générales applicable aux marchés publics de
fournitures et de services ;
- le cahier des clauses administratives
générales applicable aux marchés publics de
prestations intellectuelles ;
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b) Le cahier des clauses techniques générales
(CCTG) qui fixent les dispositions techniques
applicables à toutes les prestations de même
nature. Ces clauses techniques se réfèrent aux
normes en vigueur au Togo ou à défaut aux
normes internationales reconnues applicables au
Togo.
2) Documents particuliers
a) Le cahier des clauses administratives
particulières qui fixe les dispositions
administratives et financières propres à chaque
marché ;
b) Le cahier des clauses techniques particulières
définissant les caractéristiques techniques
propres à chaque type de marché, travaux,
fournitures ou de services et prestations
intellectuelles.
Les documents particuliers doivent mentionner
les articles des documents généraux auxquels ils
dérogent.
Article 82 : Document comptable
Le titulaire du marché est tenu d'ouvrir et de
tenir à jour un document comptable spécifique
au marché et faisant ressortir les différentes
sources de financement, les états des sommes
facturées et des sommes réglées, ainsi qu’un
état des déclarations fiscales et douanières
relatives au marché.
L'autorité contractante, le cas échéant, l'autorité
de régulation des marchés publics peut accéder,
aux fins de vérification, au document comptable
visé à l'alinéa ci-dessus, jusqu'à l'expiration d'un
délai maximum de cinq (5) ans à compter de la
date de réception définitive des prestations ou
de celle de la dernière livraison relative au
marché concerné.
Article 83 : Opérations comptables
La comptabilité du titulaire du marché doit
retracer les opérations se rapportant au marché
de la manière suivante :
a) les dépenses afférentes aux approvision-
nements, à l'acquisition de matériaux, matières
premières ou d'objets fabriqués destinés à entrer
dans la composition du marché ;
32
b) les frais relatifs à la main d'œuvre
exclusivement employée ainsi que toutes autres
charges ou dépenses individualisées ;
c) le bordereau des quantités exécutées ou des
fournitures livrées.
Section 2 : Garanties – Cautions
Article 84 : Obligation de fournir une
garantie d’offre
Pour être admis à présenter une offre, les
soumissionnaires aux marchés passés par appel
d'offres sont tenus de fournir une garantie
d'offre lorsque le dossier d'appel d'offres
l'exige.
Il n'est pas demandé de garantie d'offre pour les
marchés de prestations intellectuelles.
Article 85 : Montant
Le montant de la garantie d'offre est indiqué
dans le dossier d'appel d'offres, il est fixé en
fonction de l'importance du marché par
l'autorité contractante. Il est compris entre un
(1) et trois (3) pour cent du montant
prévisionnel du marché
Article 86 : Constitution
La garantie d'offre est jointe dans l'enveloppe
contenant l'offre du soumissionnaire,
séparément de l'offre technique et financière.
Article 87 : Libération
La garantie d'offre est libérée au plus tard à son
expiration. Les conditions dans lesquelles la
garantie d'offre peut être retenue par l'autorité
contractante sont fixées par le cahier des
charges. Pour l'attributaire du marché, sa
libération est conditionnée par la constitution
d'une garantie de bonne exécution.
Article 88 : Obligation de fournir une
garantie de bonne exécution
Les titulaires d'un marché sont tenus de fournir
une garantie de bonne exécution lorsque la
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nature, l'importance et le délai d'exécution du
marché le requièrent.
Elle est fixée dans le cahier des charges et doit
être en rapport avec l'objet du marché. Les
titulaires des marchés de prestations
intellectuelles ne sont pas soumis à cette
obligation.
Article 89 : Montant
Le montant de la garantie de bonne exécution
ne peut excéder cinq (5) pour cent du prix de
base du marché augmenté ou diminué, le cas
échéant, de ses avenants.
Article 90 : Constitution
La garantie de bonne exécution doit être
constituée dans les vingt (20) jours calendaires
qui suivent la notification du marché et, en tout
cas, avant le premier paiement. En cas
d'existence d'une garantie de l'offre, elle doit
être constituée avant que la garantie de l'offre
n'expire.
Article 91 : Libération
La garantie de bonne exécution est libérée dans
le délai d'un mois suivant l'expiration du délai
de garantie et en tout état de cause, et si le
marché ne comporte pas un tel délai,
immédiatement suivant la réception des
travaux, fournitures ou services.
Article 92 : Forme des garanties
Les garanties sont soumises sous la forme de
garanties bancaire à première demande ou de
cautionnement.
Les cautionnements sont établis dans les
conditions définies par voie réglementaire.
Article 93 : Garantie de remboursement
d'avance de démarrage et d’avance à la
commande
Lorsque le marché prévoit le règlement
d’avances, le titulaire, sauf en matière de
prestations intellectuelles, et dans la limite de
dix (10) pour cent du montant du marché, est
tenu de fournir une garantie de remboursement
couvrant la totalité de ces avances.
33
Les conditions de constitution et de libération
de cette garantie qui doit être libérée au fur et à
mesure du remboursement des avances sont
également définies par le cahier des charges.
Lorsque le titulaire d'un marché bénéficie d'une
avance à la commande, il doit produire un
cautionnement ou l'engagement de la caution
solidaire en joignant les factures pro forma et
les lettres de commande. Le cautionnement ou
l'engagement de la caution solidaire doivent
couvrir la totalité de l'avance. Il est restitué ou
levé au fur et à mesure des prélèvements
effectués sur les sommes dues par l'autorité
contractante au titre du marché.
Article 94 : Acomptes sur
approvisionnements
Lorsque le titulaire du marché reçoit des
acomptes sur approvisionnements, la propriété
des approvisionnements est transférée à la
personne publique contractante. Le titulaire
assume à l'égard de ces approvisionnements la
responsabilité légale du dépositaire.
Article 95 : Retenue de garantie
Lorsque le marché comporte un délai de
garantie, une partie de chaque paiement peut
être retenue par l'autorité contractante au titre
de « retenue de garantie » pour couvrir
l'obligation de parfait achèvement des travaux,
fournitures ou services.
La part des paiements retenue par l'autorité
contractante ne peut être supérieure à cinq (5)
pour cent du montant des paiements. Elle est
fixée, tout comme les conditions de sa
libération, dans le cahier de charges.
En tout état de cause, la retenue de garantie doit
être remboursée de moitié à la réception
provisoire.
Les conditions du remplacement total ou partiel
de la garantie de bonne exécution par une
retenue de garantie sont déterminées suivant les
prescriptions du cahier des charges.
Article 96 : Prolongation de la garantie
Sans préjudice de l'application des dispositions
législatives ou réglementaires applicables en
matière de garantie des travaux, fournitures et
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prestations de services, les défectuosités
constatées durant la période de garantie ont
pour conséquence la prolongation de cette
période suivant des modalités définies dans le
cahier des charges.
Section 3 : Prix des marchés publics
Article 97 : Contenu des prix
Le prix du marché rémunère le titulaire du
marché. Il est réputé lui assurer un bénéfice et
couvrir toutes les dépenses qui sont la
conséquence nécessaire et directe des travaux,
fournitures ou services, et notamment les
impôts, droits et taxes applicables sauf lorsqu'ils
sont exclus du prix du marché en vertu des
termes de commerce retenu.
Les prestations faisant l'objet du marché sont
réglées, soit par des prix forfaitaires appliqués à
tout ou partie du marché quelles que soient les
quantités, soit par des prix unitaires appliqués
aux quantités réellement livrées ou exécutées,
soit une combinaison des deux, soit sur
dépenses contrôlées :
a) est forfaitaire tout prix qui rémunère le
titulaire pour un ensemble de prestations, un
ouvrage ou une partie d'ouvrage, tel que défini
au moment de la conclusion du marché ;
b) est unitaire, tout prix qui s'applique à une
prestation élémentaire, à une fourniture ou à un
élément d'ouvrage dont les quantités ne sont
indiquées au marché qu'à titre prévisionnel.
c) les marchés de travaux peuvent en outre, et à
titre exceptionnel, justifié par des considéra-
tions d'ordre technique imprévisibles au
moment de leur passation, comporter des
prestations rémunérées sur la base de dépenses
contrôlées.
d) est évalué sur dépenses contrôlées, le prix dû
au cocontractant qui correspond aux dépenses
qu'il justifie avoir faites relatives aux salaires et
indemnités du personnel, charges salariales,
matériaux, matières consommables et emploi
des matériels ainsi que des impôts et taxes
imputables au chantier.
34
Le marché précise le coefficient majorateur à
appliquer à ces dépenses pour tenir compte des
frais généraux et de la marge bénéficiaire du
titulaire du marché.
Article 98 : Caractéristiques des prix
Que le prix soit forfaitaire ou unitaire, ou sur
dépenses contrôlées, les marchés sont conclus à
prix ferme ou à prix révisable.
Les prix des marchés sont réputés fermes sauf si
le cahier des clauses administratives particu-
lières prévoit qu'ils sont révisables.
Le prix est ferme lorsqu'il ne peut être modifié
en cours d'exécution du marché à raison des
variations des conditions économiques. Les
marchés ne sont conclus à prix ferme que
lorsque l'évolution prévisible des conditions
économiques n'expose ni le titulaire du marché,
ni l'autorité contractante à des aléas importants.
Tout marché dont la durée d'exécution n'excède
pas douze (12) mois ne peut faire l'objet de
révision de prix, sous réserve de la prise en
compte par l'autorité contractante de situations
exceptionnelles justifiées par le titulaire du
marché et/ou constatées par l'autorité
contractante.
Le prix ferme est actualisable entre la date
d'expiration du délai de validité des offres et la
date de notification du marché.
Le prix est révisable lorsqu'il peut être modifié
durant l'exécution des prestations aux
conditions de révision expressément prévues
par le marché en vertu d'une clause de révision
du prix stipulée au marché par application des
indices de prix officiels nationaux et, le cas
échéant, étrangers.
Les formules de révision doivent comporter
obligatoirement une partie fixe au moins égale à
zéro virgule quinze (0,15) pour cent du montant
du marché et la révision ne peut excéder dix
(10) pour cent du montant du marché.
La révision des prix peut être appliquée
également aux marchés sur dépenses contrôlées
quand cette disposition est prévue dans le cahier
des clauses administratives particulières.
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Un marché peut prévoir une clause
d'actualisation du prix, indépendamment de
celle de révision dudit prix.
Les modalités d'actualisation et de révision du
prix doivent être prévues dans le cahier des
charges.
Article 99 : Cas des prestations en régie
Lorsqu'un marché comporte des prestations
exécutées en régie, celles-ci sont réalisées à la
diligence et sous la responsabilité de l'autorité
contractante.
Dans ce cas, le cahier des clauses
administratives particulières doit indiquer la
nature, le mode de décompte et la valeur des
divers éléments qui concourent à la
détermination du prix de règlement.
Les prestations peuvent également être
exécutées en régie en cas de défaillance du
titulaire, et après avis favorable de la direction
nationale de contrôle des marchés publics.
Le montant des travaux en régie ne peut être
supérieur à vingt (20) pour cent du montant
toutes taxes comprises (TTC) du marché, en cas
de défaillance de l'entreprise.
Section 4 : Changements en cours
d'exécution du contrat
Article 100 : Changements dans le volume ou
le coût des prestations
Les stipulations relatives au montant d'un
marché public ne peuvent être modifiées que
par voie d'avenant et dans la limite de vingt (20)
pour cent de la valeur totale du marché de base.
L'importance de certains marchés peut être de
nature à justifier des limitations complémen-
taires à la conclusion d'avenants, qui seront
fixées par voie réglementaire et en tout état de
cause définies au cahier des charges.
L'avenant est adopté et notifié selon la même
procédure d'examen que le marché de base. Il
ne peut modifier ni l'objet du marché, ni le
titulaire du marché, ni la monnaie de règlement,
35
ni la formule de révision des prix. La passation
d'un avenant est soumise à l'autorisation de la
direction nationale de contrôle des marchés
publics.
Les ordres de services relatifs aux prix, aux
délais et aux programmes constituent des actes
contractuels de gestion d'un marché et ne
peuvent être émis que dans les conditions
suivantes :
a. lorsqu'un ordre de service est susceptible
d'entraîner le dépassement du montant du
marché, sa signature est subordonnée aux
justificatifs de la disponibilité du financement ;
b. en cas de dépassement du montant du
marché dans une proportion d'au plus égale à
dix (10) pour cent, les modifications du marché
peuvent être apportées par ordre de service et
régularisées par voie d'avenant, sous réserve des
dispositions de l'alinéa 2 du présent article ;
c. lorsque le dépassement du montant du
marché est supérieur à dix (10) pour cent, les
modifications ne peuvent se faire qu'après
signature de l'avenant y afférent ;
d. lorsque le jeu normal des révisions de prix
en application des clauses contractuelles ne
donne pas lieu à passation d'avenant.
Toutefois, lorsque l'application de la formule de
variation des prix conduit à une variation
supérieure à vingt (20) pour cent du montant
initial du marché ou du montant de la partie du
marché restant à exécuter, l'autorité
contractante ou le titulaire peuvent demander la
résiliation du marché conformément à l'article
109 du présent décret.
En tout état de cause, toute modification
touchant aux spécifications techniques doit faire
l'objet d'une étude préalable sur l'étendue, le
coût et les délais du marché.
La variation dans la quantité des prestations
s'effectuera dans les conditions définies par le
cahier des clauses administratives générales.
Article 101 : Changements dans les délais
contractuels
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En cas de dépassement des délais contractuels
fixés par le marché, et sauf cas de force
majeure, le titulaire du marché est passible de
pénalités après mise en demeure préalable. Sans
préjudice des dispositions de l'article 115 du
présent décret, ces pénalités ne peuvent excéder
un certain montant fixé dans les cahiers des
clauses administratives générales pour chaque
nature de marché et précisé dans le cahier des
clauses administratives particulières.
La remise totale ou partielle des pénalités peut
être prononcée par l'autorité hiérarchique de
l'autorité contractante après avis favorable de la
direction nationale de contrôle des marchés
publics. Une copie de la décision de remise des
pénalités est transmise à l'autorité de régulation
des marchés publics.
Section 5 : Sous-traitance – Co-traitance
Article 102 : Sous-traitance
Le titulaire d'un marché public peut sous-traiter
l'exécution de certaines parties de son marché à
condition :
- d'avoir obtenu de l'autorité contractante
l'acceptation de chaque sous-traitant et
l'agrément de ses conditions de paiement ;
- que cette possibilité soit prévue dans le
dossier d'appel d'offres.
Le soumissionnaire a l'obligation d'indiquer
dans son offre, la nature et le montant de la
partie des prestations qu'il envisage de sous
traiter.
La sous-traitance de plus de quarante (40) pour
cent de la valeur globale d'un marché est
interdite.
La sous-traitance ne peut en aucun cas conduire
à une modification substantielle de la qualifica-
tion du titulaire après attribution du marché.
En cas de sous-traitance du marché, le titulaire
demeure personnellement responsable de
l'exécution de toutes les obligations de celui-ci.
Si la législation l'autorise, le sous-traitant du
titulaire du marché qui a été accepté et dont les
36
conditions de paiement ont été agréées par
l'autorité contractante est payé, à sa demande,
directement par cette dernière pour la part dont
il assure l'exécution.
Le paiement direct du sous-traitant n'exonère
pas le titulaire de sa responsabilité personnelle
quant aux obligations en rapport avec la part du
marché exécutée par le sous-traitant.
Article 103 : Co-traitance ou groupement
Les entrepreneurs, fournisseurs et prestataires
de services peuvent présenter leur candidature
ou leur offre sous forme de groupement
solidaire ou de groupement conjoint.
Dans les deux formes de groupements, l'un des
prestataires membres du groupement, désigné
dans l'acte d'engagement comme mandataire,
représente l'ensemble des membres vis-à-vis de
l'autorité contractante et coordonne les
prestations des membres du groupement.
En cas de groupement solidaire, l'acte
d'engagement est un document unique qui
indique le montant total du marché et
l'ensemble des prestations que les membres du
groupement s'engagent solidairement à réaliser.
En cas de groupement conjoint, l'acte
d'engagement est un document unique qui
indique le montant et la répartition détaillée des
prestations que chacun des membres du
groupement s'engage à exécuter. Toutefois, le
mandataire reste responsable vis-à-vis de
l'autorité contractante des prestations de chacun
des membres du groupement.
Les candidatures et les soumissions sont signées
soit, par l'ensemble des entreprises groupées,
soit, par le mandataire s'il justifie des
habilitations nécessaires pour représenter ces
entreprises.
La composition du groupement ne peut pas être
modifiée entre la pré qualification des candidats
et la remise de leurs offres.
Il est interdit aux candidats et soumissionnaires
de présenter pour le même marché ou un de ses
lots, plusieurs offres en agissant à la fois en
qualité de candidats individuels ou de membres
d'un ou plusieurs groupements.
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Section 6 : Nantissement
Article 104 : Modalités du nantissement
Tout marché public conclu conformément aux
dispositions du présent décret peut être donné
en nantissement.
Le nantissement s'opère sous forme d'un acte
synallagmatique entre le titulaire du marché et
un tiers appelé «créancier nanti».
Lorsque le marché indique la nature et le
montant des prestations que le titulaire du
marché envisage de confier à des sous-traitants
bénéficiant du paiement direct, le montant à
payer aux sous-traitants est déduit du marché
pour déterminer le montant maximum de la
créance que le titulaire est autorisé à donner en
nantissement.
La personne responsable des marchés publics
qui a traité avec l'entrepreneur ou fournisseur
remet à celui-ci une copie certifiée conforme de
l'original revêtue d'une mention dûment signée,
comme l'original, par l'autorité dont il s'agit et
indiquant que cette pièce est délivrée en unique
exemplaire en vue de la notification éventuelle
d'un nantissement de créance.
Si, postérieurement à la notification du marché,
le titulaire du marché envisage de confier à des
sous-traitants bénéficiant du paiement direct
l'exécution de prestations pour un montant
supérieur à celui qui est indiqué dans le marché,
il doit obtenir la modification de la formule
d'exemplaire unique, figurant sur la copie
certifiée conforme.
Article 105 : Notification du nantissement
Le créancier nanti notifie par tout moyen
laissant trace écrite, ou fait signifier à l'autorité
contractante et au comptable assignataire de la
dépense, une copie certifiée conforme de
l'original de l'acte de nantissement.
A compter de la notification ou de la
signification prévue à l'alinéa (1) ci-dessus, et
sauf empêchement de payer, le comptable
assignataire de la dépense règle directement au
créancier nanti le montant de la créance ou de la
37
part de créance qui lui a été donnée en
nantissement.
Dans le cas où le nantissement a été constitué
au profit de plusieurs créanciers, chacun d'eux
encaisse la part de la créance qui lui a été
affectée dans le bordereau dont les mentions
sont notifiées ou signifiées au comptable
assignataire de la dépense.
Aucune modification dans la désignation du
comptable assignataire de la dépense, ni dans
les modalités de règlement, sauf dans ce dernier
cas avec l'accord écrit du créancier nanti, ne
peut intervenir après la notification ou la
signification du nantissement.
La mainlevée des notifications ou significations
du nantissement est donnée par le créancier
nanti au comptable assignataire de la dépense,
détenteur de la copie de l'acte de nantissement
prévue à l'alinéa (1) ci-dessus, par tout moyen
laissant trace écrite. Elle prend effet le
deuxième jour ouvrable suivant celui de la
réception par le comptable assignataire de la
dépense du document l'en informant. Les droits
des créanciers nantis ou subrogés ne sont
primés que par les privilèges prévus par la
législation ou la réglementation en vigueur.
CHAPITRE 2 : Contrôle de
l'exécution et règlement des
marchés publics
Section 1ere : Contrôle de l'exécution du
marché
Article 106 : Obligations sociales
Les entreprises, fournisseurs, prestataires de
services soumissionnaires doivent s'engager
dans leurs offres, à se conformer à toutes
dispositions législatives et réglementaires ou
toutes dispositions résultant des conventions
collectives relatives notamment aux salaires,
aux conditions de travail, de sécurité, de santé
et de bien être des travailleurs intéressés.
Ils demeurent, en outre, garants de l'observation
des clauses de travail, et responsables de leur
application par tout sous-traitant.
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Article 107 : Organes chargés du contrôle de
l’exécution des marchés
Sans préjudice des dispositions législatives et
réglementaires relatives au contrôle des
dépenses respectivement applicables aux
autorités contractantes, le contrôle de
l'exécution des marchés publics est assuré par :
a. l'autorité contractante selon les modalités
précisées dans les cahiers des clauses
administratives générales ;
b. l'auditeur indépendant ;
c. tout autre organe administratif compétent
prévu par les lois et règlements en vigueur.
Article 108 : Maîtrise d'œuvre
Les autorités contractantes, pour les marchés
égaux ou supérieurs aux seuils déterminés par
voie réglementaire, et pour les marchés dont les
montants sont inférieurs auxdits seuils, lorsque
ne sont pas réunies dans ses services les
compétences requises, doivent faire appel à une
maîtrise d'œuvre externe conformément aux
dispositions des articles 30 et suivants du
présent décret.
Section 2 : Résiliation et ajournement des
marchés
Article 109 : Résiliation
Les marchés publics peuvent faire l'objet d'une
résiliation dans les conditions stipulées au
cahier des clauses administratives générales par
une décision de résiliation dans les cas
suivants :
- soit à l'initiative de l'autorité contractante, en
raison de la faute du titulaire du marché, d'un
retard d'exécution ayant entraîné l'application
de pénalités au-delà d'un seuil fixé par le cahier
des clauses administratives générales, du décès
du titulaire si le marché a été confié à une
personne physique ou de la liquidation de son
entreprise. Sans préjudice des dispositions de
l'article 132 du présent décret, l'autorité
contractante peut également prendre l'initiative
de résilier le marché lorsque les faits visés audit
38
article sont découverts pendant l'exécution du
marché ;
- soit à l'initiative du titulaire du marché, pour
défaut de paiement, à la suite d'une mise en
demeure restée sans effet pendant trente (30)
jours calendaires, ou par suite d'un ajournement
dans les conditions prévues à l'article 110 du
présent décret ;
- soit à la suite d'un accord entre parties
contractantes ou encore dans le cas prévu à
l'article 100 du présent décret.
Tout marché public peut également être résilié
lorsqu'un cas de force majeure en rend
l'exécution impossible.
En dehors des cas où la résiliation est
prononcée en vertu de l'alinéa 1 du présent
article, le titulaire du marché a droit à une
indemnité de résiliation calculée forfaitairement
sur la base des prestations qui demeurent à
exécuter.
Le pourcentage à appliquer pour calculer cette
indemnité est fixé dans les cahiers des clauses
administratives générales pour chaque catégorie
de marché.
Lorsque la résiliation intervient aux torts du
titulaire, l'autorité contractante peut réclamer
une indemnité forfaitaire correspondant aux
frais de conclusion d'un nouveau marché ; son
montant est fixé dans le cahier des charges.
Article 110 : Ajournement
Si des circonstances objectives le justifient,
l'autorité contractante peut ordonner
l'ajournement des travaux, fournitures, ou
services, objet du marché. Cet ajournement ne
peut revêtir un caractère discrétionnaire.
Lorsque l'autorité contractante ordonne
l'ajournement de l'exécution du marché pour
une durée de plus de trois mois, le titulaire a
droit à la résiliation de son marché. II en est de
même en cas d'ajournements successifs dont la
durée cumulée dépasse trois mois.
L'ajournement ouvre droit au titulaire du
marché à la réception des prestations déjà
effectuées, ainsi qu'au paiement d'une
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indemnité couvrant les frais et le préjudice
résultant de l'ajournement, dans les limites
définies par le cahier des charges.
Section 3 : Règlement des marchés publics
Article 111 : Modalités de règlement des
marchés
Sous réserve des dispositions découlant des
accords ou conventions de prêt ou des
conventions internationales, tout règlement
relatif à un marché public intervient par
transfert bancaire sur un établissement bancaire
ou un organisme financier agréé de premier
rang conformément aux textes en vigueur ou
par crédit documentaire.
Tout tirage sur crédit de financement extérieur
est soumis au visa préalable de l'organisme
habilité à gérer ce financement.
Toute modification de domiciliation bancaire ne
peut être réalisée que par voie d'avenant.
Les opérations effectuées par le titulaire du
marché et susceptibles de donner lieu à
versement d'avances, d'acomptes ou à paiement
pour solde, sont constatées par tout moyen
laissant trace écrite par la personne responsable
des marchés publics ou son mandataire suivant
les modalités prévues par le cahier des clauses
administratives générales.
Article 112 : Avance de démarrage
Des avances peuvent être accordées au co-
contractant de l'administration en raison des
opérations préparatoires à l'exécution des
travaux, fournitures ou services qui font l'objet
du marché.
Le montant total des avances accordées au titre
d'un marché déterminé ne peut en aucun cas
excéder :
- vingt (20) pour cent du montant du marché
initial pour les travaux et prestations
intellectuelles ;
- trente (30) pour cent du montant du marché
initial pour les fournitures et autres services.
39
Le montant et les modalités de versement des
avances visées à l'alinéa (1) ci-dessus doivent
être prévus dans le dossier d'appel d'offres ou
de consultation.
Sous réserves des dispositions visées à l’article
92 du présent décret, elles doivent être garanties
à concurrence de leur montant et doivent être
comptabilisées par les services contractants,
afin que soit suivi leur apurement.
Elles sont versées postérieurement à la mise en
place des cautions exigibles, conformément aux
dispositions du présent décret.
Les avances sont remboursées à un rythme fixé
par le marché, par retenue sur les sommes dues
au titulaire à titre d'acompte ou de solde. La
totalité de l'avance doit être remboursée au plus
tard dès le moment où la valeur en prix de base
des prestations réalisées atteint quatre vingt (80)
pour cent du montant du marché.
Article 113 : Avance à la commande
Une avance forfaitaire à la commande peut
également être accordée au titulaire s'il fournit
la preuve de la conclusion d'un contrat d'achat
ou d'une commande de matériels, machines,
ainsi que d'autres dépenses importantes
préalables, tels que l'acquisition de brevets et
frais d'études.
Article 114 : Acomptes périodiques
Les prestations qui ont donné lieu à un
commencement d'exécution du marché ouvrent
droit au versement d'acomptes selon des
modalités définies dans le marché.
Article 115 : Délai de paiement
Le représentant de l'autorité contractante est
tenu de procéder au paiement des acomptes et
du solde dans un délai qui ne peut dépasser
soixante (60) jours calendaires à compter du
dépôt de la facture par le titulaire du marché
auprès de l’autorité contractante.
Des délais de paiement plus courts peuvent être
accordés par les collectivités territoriales
décentralisées et leurs établissements, au
bénéfice des petites et moyennes entreprises
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régulièrement installées sur leur ressort
territorial.
Article 116 : Montant des acomptes
Le montant des acomptes ne doit pas excéder la
valeur des prestations auxquelles ils se
rapportent, une fois déduites les sommes
nécessaires au remboursement des avances, le
cas échéant.
Les cahiers des clauses administratives
générales fixent pour chaque catégorie de
marché les termes périodiques ou les phases
techniques d'exécution en fonction desquelles
les acomptes doivent être versés.
Article 117 : Utilisation des approvision-
nements
Le titulaire ne peut disposer des approvision-
nements ayant fait l'objet d'avances ou
d'acomptes pour d'autres travaux ou fournitures
que ceux prévus au marché.
Toute contravention à cette disposition peut
conduire à la résiliation du marché de plein
droit.
Section 4 : Intérêts moratoires et pénalités
particulières
Article 118 : Droit aux intérêts moratoires
Le défaut de paiement ou de libération d'une
caution dans les délais fixés par le cahier des
clauses administratives particulières, ouvre et
fait courir de plein droit au bénéfice du titulaire
du marché, des intérêts moratoires calculés
depuis le jour suivant l'expiration desdits délais,
jusqu'au jour du règlement du titre de paiement
par le comptable assignataire de la dépense.
Le taux de l’intérêt moratoire est fixé par arrêté
du Ministre des Finances.
Article 119 : Pénalités particulières
Indépendamment des pénalités pour
dépassement du délai contractuel, le marché
peut prévoir des pénalités particulières pour
inobservation des dispositions techniques.
40
En tout état de cause, le montant cumulé des
pénalités de retard et des pénalités particulières
ne saurait excéder dix (10) pour cent du
montant du marché de base avec ses avenants,
sous peine de résiliation.
Section 5 : Paiements directs aux sous-
traitants
Article 120 : Principe
Les dispositions des articles ci-dessus portant
sur le régime des paiements s'appliquent
également aux sous-traitants bénéficiant d'un
paiement direct. Dans le cas où le titulaire sous-
traite une part du marché postérieurement à la
conclusion de celui-ci, le paiement de l'avance
forfaitaire est subordonnée, au remboursement
de la partie de l'avance forfaitaire versée au
titulaire au titre des prestations sous-traitées.
Article 121 : Justifications comptables
Les paiements aux sous-traitants sont effectués
sur la base des pièces justificatives revêtues de
l'acceptation du titulaire du marché. Dès
réception de ces pièces, l'autorité contractante
avise le sous-traitant et lui indique les sommes
dont le paiement à son profit a été accepté par le
titulaire du marché.
Dans le cas où le titulaire d'un marché n'a pas
donné suite à la demande de paiement du sous-
traitant, ce dernier saisit la personne
responsable des marchés publics qui met
aussitôt en demeure le titulaire d'apporter la
preuve qu'il a opposé un refus motivé à son
sous-traitant, faute de quoi la PRMP mandate
les sommes restant dues au sous-traitant.
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TITRE V : CONTENTIEUX ET
SANCTIONS RELATIFS AUX
MARCHES PUBLICS ET
DELEGATIONS DE SERVICE
PUBLIC
CHAPITRE Ier : Contentieux de la
passation
Section 1ere : Recours devant l'autorité
contractante
Article 122 : Recours devant la personne
responsable des marchés publics
Tout candidat ou soumissionnaire s'estimant
injustement évincé des procédures de passation
des marchés publics et délégations de service
public peut introduire un recours effectif
préalable à l’encontre des procédures et
décisions rendues à l'occasion de la procédure
de passation leur causant préjudice, devant la
personne responsable des marchés publics. Une
copie de ce recours est adressée à l'autorité de
régulation des marchés publics.
La décision de la personne responsable des
marchés publics peut être contestée devant
l’autorité de régulation des marchés publics.
Les recours visés aux articles 122 et 125 ci-
dessus peuvent être exercés soit par lettre
recommandée avec accusé de réception, soit par
tout moyen de communication électronique
selon les modalités définies par le présent
décret.
Article 123 : Objet du recours
Ce recours peut porter sur la décision prise en
matière de pré qualification ou d’établissement
de la liste restreinte, la décision d'attribuer ou
de ne pas attribuer le marché ou la délégation,
les conditions de publication des avis, les règles
relatives à la participation des candidats et aux
capacités et garanties exigées, la procédure de
passation et de sélection retenue, les
spécifications techniques retenues, les critères
d'évaluation. Il doit invoquer une violation
41
caractérisée de la réglementation des marchés
publics et des délégations de service public.
Article 124 : Délai du recours
Ce recours doit être exercé dans les délais
requis à l’article 62 du présent décret, ou au
plus tard dix (10) jours ouvrables précédant la
date prévue pour le dépôt de la candidature ou
de la soumission. Il a pour effet de suspendre la
procédure jusqu'à la décision définitive de la
personne responsable des marchés ou de
l'autorité de régulation des marchés publics.
Section 2 : Recours devant le comité de
règlement des différends de l'autorité de
régulation des marchés publics
Article 125 : Saisine du comité
Les décisions rendues au titre de l’article
précédent peuvent faire l’objet de recours
devant l’autorité de régulation des marchés
publics dans un délai maximum de cinq (5)
jours ouvrables à compter de la date de la
notification de la décision faisant grief.
En l'absence de décision rendue par la personne
responsable des marchés publics dans les cinq
(5) jours ouvrables de sa saisine, le requérant
peut également saisir l’autorité de régulation
qui rend sa décision dans les sept (7) jours
ouvrables de sa saisine, faute de quoi
l’attribution du marché ou de la délégation ne
peut plus être suspendue.
La procédure devant le comité de règlement des
différends doit respecter les principes du
contradictoire et de l’équité.
Article 126 : Objet de la décision
Les décisions du comité de règlement des
différends ne peuvent avoir pour effet que de
corriger la violation alléguée ou d'empêcher que
d'autres dommages soient causés aux intérêts
concernés, ou de suspendre ou faire suspendre
la décision litigieuse ou la procédure de
passation. En cas de décision constatant la
violation de la réglementation applicable, la
personne responsable des marchés publics doit
s'y conformer en prenant, dans les plus brefs
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délais, les mesures de nature à remédier aux
irrégularités constatées.
Article 127 : Recours contre la décision du
comité
La décision du comité de règlement des
différends est immédiatement exécutoire.
Les décisions du comité de règlement des
différends peuvent faire l'objet d'un recours
devant la Chambre administrative de la
juridiction d’appel compétente. Ce recours n'a
cependant pas d'effet suspensif.
Article 128 : Différends entre entités
administratives
Le comité de règlement des différends est
également compétent pour statuer sur les
recours opposant une ou plusieurs entités
administratives de passation ou de contrôle des
marchés publics. Il est saisi dans un délai de
cinq jours ouvrables soit à compter de la date de
la décision faisant grief, soit, dans ce même
délai, en l'absence de réponse de l'entité
administrative saisie d'une réclamation. Il rend
sa décision dans le délai défini à l’article 125 du
présent décret.
CHAPITRE II : Contentieux de
l'exécution des marchés publics
Section 1ere : Recours hiérarchique
Article 129 : Recours amiable
Les titulaires de marchés publics ou de
délégations de service public doivent
préalablement à tout recours judiciaire ou
arbitral introduire un recours auprès de
l’autorité contractante ou auprès de son autorité
hiérarchique, aux fins de rechercher un
règlement amiable des différends les opposant à
l'autorité contractante en cours d'exécution du
marché ou de la délégation.
42
 Section 2 : Recours contentieux
Article 130 : Modalités
Tout différend qui n'aura pas été réglé
amiablement dans les quinze (15) jours
ouvrables suivant la date d’introduction du
recours, sera porté, conformément au droit et
aux stipulations contractuelles applicables,
devant les juridictions ou les instances arbitrales
compétentes.
CHAPITRE III : Règles d'éthique et
sanctions en matière de marchés
publics et délégations de service
public
Section 1ere : Règles éthiques applicables
aux autorités publiques et aux candidats et
soumissionnaires
Article 131 : Engagements des candidats et
soumissionnaires
Les candidats et soumissionnaires ont
l'obligation, sous peine de rejet de leur
candidature ou de leur offre, de s’engager par
écrit auprès de l'autorité contractante et ce
pendant toute la procédure de passation jusqu'à
la fin de l'exécution du marché ou de la
délégation de service public, à ne pas effectuer
de paiement, procurer d’avantage ou de
privilège au profit de toute personne, agissant
comme intermédiaire ou agent, en rémunération
de services visant à influer sur le résultat de la
procédure.
Section 2 : Sanctions des violations de la
réglementation
Article 132 : Sanctions des candidats,
soumissionnaires et titulaires des marchés et
délégations
Sans préjudice des sanctions pénales prévues
par les lois et règlements en vigueur,
l'entrepreneur, le fournisseur ou le prestataire de
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services, encourt sur décision de l'autorité de
régulation des marchés publics, les sanctions
énumérées au présent article, lorsqu'il a :
- procédé à des pratiques de collusion entre
soumissionnaires afin d'établir les prix des
offres à des niveaux artificiels et non
concurrentiels et de priver l'autorité
contractante des avantages d'une concurrence
libre et ouverte ;
- participé à des pratiques visant sur le plan
technique à instaurer un fractionnement du
marché ou à influer sur le contenu du dossier
d'appel d'offres ;
- eu recours à la surfacturation et/ou à la
fausse facturation dûment établie ;
- tenté d'influer sur l'évaluation des offres ou
sur les décisions d'attribution, y compris la
proposition de tout paiement ou avantage indu ;
- fourni des informations ou des déclarations
fausses ou mensongères, ou a fait usage
d'informations confidentielles dans le cadre de
la procédure d'appel d'offres ;
- participé pendant l'exécution du marché ou
de la délégation à des actes et pratiques
frauduleuses préjudiciables aux intérêts de
l'autorité contractante, contraires à la
réglementation applicable en matière de marché
public et délégations de service public
susceptibles d'affecter la qualité des prestations
ou leur prix ainsi que les garanties dont
bénéficie l'autorité contractante.
Les sanctions suivantes peuvent être
prononcées, et, selon le cas, de façon
cumulative :
- la confiscation des garanties constituées par
le contrevenant dans le cadre des procédures
d'appel d'offres incriminées, dans l'hypothèse
où elle n'aurait pas été prévue par le cahier des
charges ;
- l'exclusion de la concurrence pour une durée
temporaire en fonction de la gravité de la faute
commise, y compris, en cas de collusion établie
par l'autorité de régulation, de toute entreprise
qui possède la majorité du capital de l'entreprise
43
sanctionnée, ou dont l'entreprise sanctionnée
possède la majorité du capital ;
- le retrait de leur agrément et/ou de leur
certificat de qualification ;
les procédures applicables par une exclusion
temporaire de dix (10) années au plus de toute
fonction relative à la passation, au contrôle ou à
la régulation des marchés publics et délégations
de service public.

- une sanction à caractère pécuniaire sous la

forme d'une amende dont le seuil maximum TITRE VI : DISPOSITIONS
sera fixé par voie réglementaire.
FINALES
La décision d'exclusion de la commande
publique ne peut dépasser dix (10) ans.
Article 134 :
L'autorité de régulation des marchés publics
Les dispositions d’application du présent décret
établit périodiquement une liste des personnes
seront précisées par Arrêté du ministre chargé
physiques et morales exclues de toute
des finances.
participation à la commande publique.
Article 135 :
Cette liste est régulièrement mise à jour,
distribuée aux autorités contractantes et publiée
Le ministre de l’économie et des finances est
dans le journal officiel des marchés publics.
chargé de l’exécution du présent décret qui sera
publié au Journal Officiel de la République
Article 133 : Sanctions des agents publics
Togolaise.
Sans préjudice des sanctions disciplinaires ou
des poursuites pénales qui pourraient être
Fait à Lomé, le 11 novembre 2009.
exercées à leur encontre, les agents publics
ayant violé la réglementation applicable en
matière de marchés publics pourront être
sanctionnés par l’autorité dont il relève et selon

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LAW AFRICA NEWS Code des marchés publics (2009) – Togo 44