Beruflich Dokumente
Kultur Dokumente
2. Estudio de factibilidad del proyecto y análisis Resulta de igual forma esperable encontrar
financiero como objeto del estudio de factibilidad un detallado
análisis de la experiencia profesional de las
2.1. Estudio de factibilidad del proyecto personas designadas por los promotores para llevar
En el marco de la posible financiación de un adelante la operación del proyecto. El track-record
proyecto el primer aspecto que el potencial y la experiencia acumulada en desarrollos similares
inversionista tendrá en consideración a efectos de por parte de los administradores, y por qué no, de
determinar su participación en este, será el estudio los mismos promotores, representará una fuente
de factibilidad del negocio que se pretende de mucho valor a ser tomada en cuenta por los
desarrollar. Dicho estudio de factibilidad, potenciales inversionistas en el proyecto.
necesariamente tendrá que involucrar aspectos de A su vez, las fuentes de materias primas y de
mercado, aspectos técnicos y organizacionales bienes o servicios necesarios para llevar adelante
y, por supuesto, deberá analizar desde una el proyecto deberán ser detalladas y descritas
perspectiva netamente económica la viabilidad minuciosamente, determinaciones en torno a la
financiera del proyecto. proyección y perdurabilidad en el tiempo de las
Entre los muchos propósitos que encierra el distintas fuentes de bienes y servicios necesarios
estudio de factibilidad, sin duda que el principal es para el desarrollo del proyecto, así como de su
determinar si el proyecto que pretenden desarrollar potencial agotamiento o aseguramiento por parte
los promotores o gestores tiene el sustento técnico de los proveedores de los mismos, son aspectos
y financiero necesario para hacerlo viable. A través que sin duda marcarán la pauta que determinará
de esta primera aproximación al proyecto, los la viabilidad de un proyecto que se sustente a lo
potenciales inversionistas determinarán si la idea largo del tiempo.
de negocio en la que se asienta hace sentido, y Para el caso específico de la financiación de
en función a dicha determinación, definir si seguirán proyectos de infraestructura hay tres temas que
adelante con el proyecto o descartarán de plano revisten particular importancia. Primero, el estudio
su intervención en él. de impacto ambiental en el que todo project finance
En este primer nivel de análisis, los financistas que involucre el desarrollo de obras de
buscan determinar básicamente cuatro cosas infraestructura tiene que sustentarse y que tiene
fundamentales con relación al proyecto: (i) los que ver con la afectación que el proyecto puede
objetivos de los promotores respecto del proyecto(2); generar en el medio ambiente. Segundo, la
(ii) revisar si el plan de negocios del proyecto hace fiabilidad y experiencia del constructor de la obra
sentido; (iii) levantar los cuestionamientos y que se pretende emprender; y, por último, la
situaciones que deberán ser debidamente posibilidad de tener acceso a seguros que puedan
satisfechas a efectos de continuar o no con su labor cubrir los riesgos propios del proyecto y en algunos
de análisis en pro de otorgar la financiación requerida casos los riesgos relacionados con el país en el
por el proyecto; y, (iv) sugerir alternativas o que se desarrolle.
modificaciones al proyecto que permitan cumplir Finalmente, el aspecto más importante que
con los objetivos de los promotores. debe contener todo estudio de factibilidad es el
El contenido del estudio de factibilidad del relativo al análisis financiero que debe dirigirse a
proyecto suele ser muy extenso y contempla dotar de seguridad a los prestamistas respecto de
aspectos relacionados con los productos o la viabilidad económica del proyecto.
servicios que se pretenden desarrollar, el mercado Las proyecciones financieras contenidas en el
potencial de crecimiento y de competencia que estudio de factibilidad deberán de confirmar que los
ius et veritas 32
enfrentarán estos una vez que el proyecto haya productos, bienes o servicios que se pretenden llevar
iniciado la fase de operación, los datos históricos a cabo pueden ser producidos a los costos
relativos al funcionamiento del mercado de los presupuestados y vendidos a los precios y márgenes
productos y servicios, así como las proyecciones esperados, y que el flujo de caja proyectado para el
en términos de ventas y volúmenes que resultan proyecto que se pretende desarrollar tendrá
esperables del proyecto. certidumbre y recurrencia en el tiempo.
160
(2) NEVITT, Peter K. Project Financing. 5ta. edición. Euromoney. p. 23.
El project finance o financiación de proyectos desde la perspectiva de los financistas
2.2. Análisis financiero del proyecto simplicidad nos pueden ayudar a comprender
Siendo que resulta consustancial a la fácilmente tal concepto. La primera definición
naturaleza misma de todo project finance, que su escogida define al flujo de caja de un proyecto
financiamiento constituya un supuesto de como las entradas y salidas de dinero en una
financiación fuera de balance para sus promotores; determinada empresa en un periodo de tiempo
es decir que la deuda producto de la financiación determinado(4), y la segunda define al flujo de caja
no sea asumida directamente por los promotores como la diferencia entre dinero cobrado y dinero
del proyecto ni se represente contablemente en pagado(5). Es decir, el flujo de caja de un proyecto
sus estados financieros, sino que por el contrario, puede definirse en términos generales como la
sea el vehículo especialmente creado para el sumatoria y resta de los ingresos y egresos
desarrollo del proyecto el que registre en sus dinerarios que genera el proyecto en un periodo
estados financieros las obligaciones financieras de tiempo determinado arbitrariamente.
que se reciban por parte de los financistas; es Sin embargo, el concepto de flujo de caja no
necesario que se realice un detallado estudio y resulta de por sí suficiente para determinar la
análisis de las proyecciones del flujo de caja del rentabilidad de un proyecto o cuantificar la solvencia
proyecto, lo que configura la razón de ser de todo de este, en la medida que pudiendo ser rentable(6),
análisis financiero de un proyecto. en la práctica, un manejo inadecuado de los flujos
Así, en la medida que la deuda se repaga de de caja podría acarrear una falta de liquidez en el
forma fundamental con el flujo de caja del propio proyecto que lo haga insolvente, no permitiéndole
proyecto, cualquier análisis financiero tiene que hacer frente a sus obligaciones financieras.
pasar necesariamente por este. Es por esto que el análisis financiero de un
Con relación a lo dicho, es necesario tener en proyecto debe necesariamente involucrar, además
consideración que en la medida que todo proyecto de verificar los recaudos que se prevean para
nuevo a ser desarrollado difiere de un negocio en cautelar adecuadamente el ciclo del flujo de caja
marcha cuyos flujos son susceptibles de previsto, la rentabilidad de este; sin descuidar los
determinarse con alguna certidumbre mayor dada índices de liquidez en los diversos escenarios que
la historia pasada de los mismos, el análisis de los se puedan afrontar durante la vida del proyecto.
flujos de caja del proyecto deberá de ser realizado En esa línea, a efectos de determinar la
sobre la base de proyecciones futuras que rentabilidad financiera del proyecto se utiliza
idealmente deberán sustentarse en algún nivel de generalmente la técnica financiera conocida como
certidumbre que permita determinar a los financistas “flujo de caja descontado” que consiste
del proyecto la real valía y factibilidad de este. básicamente en determinar el valor presente neto
Pero, ¿de qué estamos hablando cuando de los flujos de caja futuros del proyecto en un
hablamos de “flujo de caja de un proyecto”(3)? determinado periodo de tiempo, descontados a una
Dentro del sinnúmero de definiciones que podemos determinada tasa de descuento o coste del
encontrar en la literatura financiera, hemos capital(7), y tomando en consideración la inversión
escogido dos definiciones que en razón de su inicial requerida.
(3) En el presente artículo se emplearán indistintamente los términos proyecto, compañía, sociedad, empresa o vehículo,
no solo para identificar al proyecto a ser desarrollado, sino también para identificar a la sociedad de propósito especial
constituida para llevarlo adelante.
(4) Para una revisión más detallada sobre las diversas definiciones que pueden emplearse entorno al concepto “flujo de
ius et veritas 32
Así, si el valor actual neto del proyecto que en valores, cuentas por cobrar, etcétera) con
se pretende emprender resulta siendo superior a excepción del inventario, con los pasivos corrientes.
cero, estaría demostrada su rentabilidad y viabilidad Este ratio permite determinar la habilidad de un
financiera. proyecto determinado para hacer frente a sus
Evidentemente, cuando el valor actual neto obligaciones de corto plazo.
de un determinado proyecto resulta siendo negativo De igual importancia para el análisis de
la rentabilidad de este sería inexistente y por tanto liquidez de cualquier proyecto por parte de los
no haría sentido desde la perspectiva de los financistas o prestamistas, son los ratios que
inversionistas participar en él, como tampoco analizan la capacidad del proyecto de hacer frente
desarrollarlo bajo la óptica de los promotores del al principal e intereses de sus obligaciones de
proyecto. De igual forma, los diferentes valores largo plazo, tales como los préstamos otorgados
presentes netos que dos proyectos distintos por bancos o el dinero obtenido de la colocación
pudiesen arrojar podrían ser utilizados como en el mercado financiero de valores representativos
parámetros de comparación a efectos de decidir de deuda de largo plazo, tales como bonos u
si se invierte en uno u otro. obligaciones.
Así como se analiza la rentabilidad de un En ese sentido, el ratio que compara los flujos
proyecto, es necesario analizar, de igual forma, el de caja de las operaciones con la totalidad de las
grado de seguridad y liquidez de sus flujos a efectos obligaciones pendientes de pago del proyecto se
de calcular los ingresos necesarios para hacer presenta como una herramienta crucial para la
frente a las deudas asumidas con el objeto de determinación de la capacidad de repago de las
financiar el desarrollo del proyecto. Para ello, se deudas de una sociedad determinada. Asimismo,
emplean determinados ratios o coeficientes que otro ratio usualmente utilizado para analizar la
permiten, entre muchas otras cosas, determinar liquidez de un proyecto de financiación es el ratio
la capacidad de un determinado proyecto de de cobertura de intereses que mide
generar liquidez en un periodo de tiempo a efectos fundamentalmente la capacidad de cubrir los
de hacer frente al endeudamiento que mantiene intereses del endeudamiento. El ratio de cobertura
vigente. de intereses compara el EBITDA(10) del proyecto
El análisis de ratios busca básicamente con los intereses a ser pagados. Este ratio
analizar las partidas contables de los distintos pretende indicar la relativa protección que el
estados financieros de una compañía de una forma rendimiento operativo otorga a los tenedores de
sencilla a fin de entender, interpretar y comparar(8) deuda, permitiéndoles calcular las probabilidades
la rentabilidad, el valor, el apalancamiento y la que el proyecto tiene de incumplir con el pago de
liquidez de esta. los intereses requeridos(11).
Para el caso específico de un proyecto En una línea de pensamiento similar a la
financiero determinado el análisis de ratios que desarrollada en las líneas precedentes Ignacio
resulta fundamental desde nuestro punto de vista Pérez de Herrasti y de Goyeneche(12) ha señalado
es aquel que se centra en aquellos ratios que que a través de los coeficientes o ratios se
determinan el nivel de liquidez del proyecto para determina el grado de seguridad que el flujo de
hacer frente a los endeudamientos asumidos. Entre ingresos netos previstos ofrece para hacer frente
estos, sin duda, vale la pena resaltar el ratio a la deuda pendiente. Siendo de destacar de forma
denominado prueba ácida o quick ratio que particular dos tipos de coeficientes de cobertura:
relaciona los activos corrientes(9) (caja, inversión (i) Loan life cover ratio, que es el coeficiente que
ius et veritas 32
(8) STICKNEY Clyde P. y Roman L. WEIL. Financial Accounting. An introduction to concepts, methods and uses. 9na.
edición. Harcourt College Publishers. p. 234.
(9) Se consideran activos corrientes aquellos activos que son susceptibles de convertirse en dinero (caja) dentro del
plazo de un año.
(10) Abreviatura que en inglés significa ganancias antes de intereses, impuestos, depreciaciones y amortizaciones.
(11) STICKNEY y WEIL. Op. cit.; p. 258.
162 (12) PÉREZ DE HERRASTI y DE GOYENECHE. Inversión en Proyectos Autofinanciados “Project Finance”. Limusa: Noriega.
p. 102.
El project finance o financiación de proyectos desde la perspectiva de los financistas
determina la relación entre la previsión de cash- como mínimo entre el 20% y 30% del coste total
flow neto descontado (al tipo de interés de la deuda) del proyecto.
y el principal de crédito pendiente de amortizar; y, El capital aportado por los promotores de un
(ii) debt service cover ratio, que se establece para proyecto financiero permite determinar el grado de
un periodo de doce meses y es el resultado de exposición que están dispuestos a asumir, dado
dividir el volumen de cash-flow anual entre las que este no sería recuperado sino solo hasta que la
cantidades pendientes de pago. deuda otorgada al proyecto haya sido totalmente
repagada.
3. Estructura de capital de un proyecto financiero El porcentaje mínimo de capital exigido en un
proyecto financiero a ser financiado con recursos
Un aspecto que sin duda es tomado en cuenta de terceros tiene dos motivaciones principales
en toda evaluación de inversión es la estructura de desde la perspectiva de los inversionistas(13).
capital que tendrá la sociedad de propósito especial Primero, los inversionistas esperan que el flujo de
que llevará adelante el proyecto. caja que el proyecto genere sea suficiente para
La estructura del capital de la sociedad de cubrir los costos operativos, el servicio de deuda y
propósito especial constituida a efectos de llevar adicionalmente generar un margen confortable de
adelante un proyecto difiere sustancialmente de la seguridad para cubrir cualquier contingencia ulterior
estructura de capital de una sociedad cualquiera que se pudiera generar, toda vez que a mayor
puesto que el grueso de los recursos iniciales del presión en la generación de caja sobre la base de
activo de la sociedad están determinados endeudamiento, mayor el riesgo que es asumido
básicamente por la deuda otorgada por los por los inversionistas. Y segundo, los inversionistas
prestamistas y la contribución de los promotores no desean que los promotores del proyecto tengan
se restringe a un porcentaje sustancialmente inferior. una posición tal en el capital que les permita salir
del proyecto de manera sencilla. Lo que los
3.1. Capital inversionistas desean es que los promotores tengan
El aporte de capital de los promotores del una participación en el capital lo suficientemente
proyecto representa el primer nivel de su estructura representativa, de manera tal que se encuentren
de capital, y determina, a su vez, el grado de riesgo incentivados a permanecer en el proyecto durante
y de participación de los prestamistas. Así, un su implementación y posterior operación.
elemento de análisis fundamental de los La participación de los inversionistas en un
prestamistas está dado por el ratio loan to value o proyecto no debe de asimilarse como una inversión
ratio deuda-capital que eventualmente estarían en una caja negra donde se financia al proyecto
dispuestos a asumir a efectos de formar parte de en sí mismo sin importar el grado de compromiso
un proyecto determinado. y confianza de los promotores en él. Los
Si bien es cierto que las consideraciones en inversionistas no están dispuestos a colocar sus
relación a los porcentajes mínimos aceptables de recursos en un proyecto que no cuenta con un
capital a ser aportados por lo promotores vienen respaldo razonable de los propios promotores que
dadas por diversos factores, todos estos factores se manifieste a través de su aportación al capital
están relacionados con aquella estructura de capital del vehículo creado para el desarrollo del proyecto.
que para los promotores otorga el mayor valor posible Es por ello que el porcentaje de deuda respecto
al proyecto, pues la estructura de capital que del capital del proyecto es un elemento primordial
adopten será aquella que les sea más beneficiosa. a tomar en consideración al momento de decidir
Sin embargo, toda vez que son los financistas invertir en un proyecto determinado.
ius et veritas 32
muchas veces ni siquiera es aceptable que agreement que regule los intereses comunes de
cuenten con un rango inferior respecto de las los acreedores garantizados respecto de los
garantías otorgadas a otro tipo de deuda. endeudamientos otorgados al proyecto y, entre
como resultado del proceso Taylor v. Standard Gas Co., 306 U.S. 307 (1939), en donde las Cortes resolvieron
subordinar las acreencias de Standard Gas Co. matriz de Deep Rock Oil Corporation frente al resto de los acreedores
164 de esta sobre la base de considerar que la insolvencia de Deep Rock había sido producto de la infracapitalización de
esta empresa por parte de su matriz para obtener beneficios directos de tal estructura.
El project finance o financiación de proyectos desde la perspectiva de los financistas
el Banco Interamericano de Desarrollo, entre otras, La ventaja que implica evitar el registro de los
han tenido una activa e importante participación instrumentos, y el monitoreo por parte de las
en múltiples financiaciones de proyectos en entidades encargadas de supervisar y controlar los
nuestra región. mercados de valores en donde estos se negocien,
origina que esta fuente de financiamiento sea
4.3. Agencias de fomento a la exportación preferida por sobre el mercado de oferta pública
Las agencias de fomento a las exportaciones de valores mobiliarios.
de los países desarrollados son otras de las La sofisticación de los inversionistas permite
fuentes de donde se generan los recursos para una evaluación más rápida del proyecto y una mejor
financiar proyectos. comprensión de los riegos y beneficios del mismo,
Instituciones como OPIC (Overseas Private lo que deriva en menores costos asociados de
Investment Corporation), EXIM BANK (Export-Import tiempo, dinero y esfuerzo con respecto al mercado
Bank of the United States of America), KFW de oferta pública de valores.
(Kreditanstalt fur Wiederaufbau), SACE (Sezione Sin embargo, factores vinculados a límites de
Speciale per l’Assicurazione del Credito all’ inversión en instrumentos de alto riesgo y la poca
Esportazione) son solo algunas de estas instituciones liquidez de los valores emitidos en el marco de la
de fomento a las exportaciones que participan financiación de un proyecto configuran desventajas
activamente en el financiamiento de proyectos. relativas frente a otros tipos de financiamiento
disponibles en el mercado.
4.4. Mercado de oferta pública de valores
Otra de las fuentes a las que se suele recurrir 4.6. Otras fuentes de financiamiento
a efectos de obtener el financiamiento necesario Algunas fuentes de financiamiento distintas a
para un proyecto es al mercado de oferta pública las ya mencionadas están conformadas por
de deuda. Sin embargo, factores como la necesidad alternativas que si bien en muchos casos no son
del registro de los instrumentos de deuda a ser por sí solas suficientes para financiar el desarrollo
colocados para obtener el financiamiento, la y viabilidad del proyecto, coadyuvan a su
clasificación de riesgo requerida en casos de financiamiento. Sin que pretendamos ser
proyectos financieros, así como el consiguiente exhaustivos con esta enumeración, este tipo de
monitoreo por parte de las entidades reguladoras financiamientos pueden provenir de: (i) los
de los mercados de valores, son algunas de las proveedores de materias primas con las cuales se
variables que originan que el mercado de oferta llevará a cabo la obra en la que se sustenta el
pública de deuda sea visto como una alternativa de proyecto; (ii) el constructor de la obra del proyecto
financiamiento de segundo orden y dependiente del en muchas oportunidades estará dispuesto a asumir
fracaso de conseguir financiamientos más parte del capital de la obra con la finalidad de que
tradicionales y de una menor complejidad y dificultad esta se realice; (iii) los propios promotores estarán
para los promotores del proyecto y para el vehículo dispuestos a otorgar financiamientos específicos por
especial que lo llevará adelante. determinadas causas, llámese cost-over-runs u
El riesgo implícito de un proyecto financiero otros; y, (iv) los Estados de los países en donde se
por dar inicio, que por lógica consecuencia es desarrolle el proyecto ya sea a través de su
mayor que el riesgo de una empresa en marcha, participación en el capital del proyecto o a través
genera como consecuencia inmediata que los del otorgamiento de préstamos blandos, etcétera.
prestamistas exijan una mayor tasa de interés por
el financiamiento otorgado, lo que eventualmente 5. Principales riesgos a ser tomados en cuenta
ius et veritas 32
puede significar un desincentivo para optar por esta por los inversionistas en un proyect finance
vía de financiamiento.
La gran mayoría de la literatura financiera y legal
4.5. Ofertas privadas que trata el tema de la financiación de proyectos
Una alternativa utilizada activamente en la refiere que el éxito o fracaso de este modelo
financiación de proyectos es recurrir al mercado particular de financiamiento reside de forma
de deuda por oferta privada dirigido fundamental en alocar eficiente y adecuadamente
166 fundamentalmente a inversionistas institucionales. los riesgos inmersos en el proyecto.
El project finance o financiación de proyectos desde la perspectiva de los financistas
Así, siendo los inversionistas los que se político que cubra la eventualidad de la ocurrencia
encuentran expuestos a la mayor cantidad de de este tipo de despropósitos.
riesgos derivados del proyecto dada su participación b) Riesgo de no otorgamiento de licencias,
mayoritaria en la estructura de capital de la sociedad permisos y autorizaciones; como quiera que el
de propósito especial, la distribución adecuada de desarrollo de las diversas actividades económicas
los riesgos deviene en un aspecto crucial para su requiere de autorizaciones gubernamentales,
determinación de inversión tanto como la provinciales, federales o municipales según
determinación de los mecanismos adecuados a corresponda, es claro que el otorgamiento de
través de los cuales se pueda morigerar los riesgos permisos, licencias y autorizaciones implica un
implícitos en toda financiación de proyectos. riesgo que deberá de tomarse en cuenta dentro
Más allá del sinnúmero de clasificaciones del análisis del proyecto. Este tipo de riesgos
inmersas en la determinación de los riesgos de pueden calificarse igualmente como riesgos de
una financiación de proyectos, los principales índole legal.
riesgos que a nuestro entender deben de ser c) Restricciones a la convertibilidad de
tomados en cuenta por los inversionistas para moneda y restricciones al libre flujo de divisas y
efectos de mitigar mínimamente su exposición en beneficios; el país receptor de la inversión que se
el proyecto son los que se detallan a continuación. otorgue como parte del proyecto puede establecer
en el futuro restricciones a la convertibilidad de la
5.1. Riesgo político moneda local a moneda extranjera, o de igual forma
Sin temor a incurrir en error podemos señalar puede establecer restricciones al libre flujo de
que uno de los principales riesgos analizados por divisas hacia el exterior ya sea directamente o en
los inversionistas es el riesgo político, toda vez que la forma de beneficios a ser distribuidos a los
la exposición a este riesgo solo podrá ser promotores.
adecuadamente reducida si se produce la Este tipo de restricciones tendrán un impacto
participación del Estado en el proyecto para asumir directo en la estructura del financiamiento del
directamente compromisos frente a este a lo largo proyecto en la medida que resulta usual que los
de su vigencia. De otra manera este riesgo solo préstamos se otorguen en moneda extranjera
puede ser “arbitrado” entre promotores y financistas. (dólares, euros o yenes) lo que implicaría que el
Los riesgos políticos, como puede fácilmente servicio de la deuda contraída no pueda ser pagado
concluirse, varían en función a la locación del en la moneda en la que fue pactado ya sea porque
proyecto y a las características particulares de los flujos que genera el proyecto son en moneda
este. Sin perjuicio de ello, los siguientes son los local que no podrá ser convertida en dinero foráneo
riesgos que pudiendo ser calificados como políticos o por la expresa prohibición de remesar al exterior
se presentan con mayor frecuencia en los project dinero y moneda extranjera.
finance. d) Riesgos de inflación e impuestos; la inflación
a) Riesgos de nacionalización o expropiación; de un determinado país generada por el manejo
el riesgo de expropiación es un riesgo siempre equivocado de la caja fiscal puede tener un impacto
presente y latente cuando los proyectos se significativo en las estimaciones que sustentaron
desarrollan en Estados sin tradición democrática el estudio de factibilidad sobre el cual se determinó
comprobada y puede presentarse directamente a la rentabilidad del proyecto.
través de la toma de control del proyecto por parte El impacto de la inflación en una economía
del gobierno del Estado en donde el proyecto se determinada generará un incremento de los costos
desarrolla o indirectamente a través de la inicialmente previstos en el modelo económico del
ius et veritas 32
Los riesgos legales inmersos en una de los promotores del proyecto y pueden estar
financiación de proyectos tienen relación con la representados, entre otros, por los siguientes
posibilidad de ejecutar los acuerdos contractuales eventos: (i) variaciones de las tasas de
celebrados en conexión con el proyecto, o de hacer convertibilidad; (ii) incremento de las tasas de
efectivos los resguardos y garantías acordados a interés; (iii) incrementos significativos en los precios
fin de cautelar el adecuado repago del de los commodities a nivel mundial; y, (iv) caída
168
(15) CLIFFORD CHANCE. Project Finance. IFR Publishing, 1991. p. 44.
El project finance o financiación de proyectos desde la perspectiva de los financistas
del precio del producto o servicios que se pretende Dichos contratos son básicamente los
vender, etcétera. contratos take or pay y through-put contracts,
Todos estos riesgos, deberán ser contemplados contratos de origen anglosajón que buscan
de antemano en los contratos financieros que básicamente eliminar riesgos de mercado,
complementan el otorgamiento del endeudamiento. configurándose de manera indirecta como una
Así, resulta esperable que frente al riesgo de las garantía del proyecto.
variaciones de tasas de interés y del régimen de El primero de dichos contratos establece que
convertibilidad de moneda se establezcan acuerdos el adquirente del bien o servicio se encuentra en la
dirigidos a evitar tales riesgos. Tales acuerdos pueden obligación de pagar periódicamente el valor de los
estipularse en la forma de opciones sobre tipos de productos que le sean suministrados por el vendedor
interés(16) o contratos de permuta financiera conocidos sin perjuicio de la necesidad o falta de esta respecto
en la literatura financiera como swaps, contratos, estos de los productos objeto del contrato. De tal manera,
últimos, que tienen como razón de ser la cobertura o el vendedor asegura un flujo monetario establece y
control de los riesgos conexos a las variaciones en el seguro en el tiempo. Por su parte los contratos
precio de determinados activos financieros(17) como through-put se establecen en el marco de la
las tasas de interés. prestación de un servicio, que al igual que en caso
de los contratos de toma o paga, el contratante del
5.4.2. Riesgos de mercado servicio asume la obligación de pagar una cantidad
Los riesgos de mercado tienen que ver de dinero en el tiempo sin perjuicio de que utilice o
fundamentalmente con la existencia de un mercado deje de utilizar el servicio contratado.
con la demanda suficiente para absorber el Tal como se podrá apreciar los contratos
producto o servicio que se pretende desarrollar a reseñados en el párrafo anterior configuran virtuales
través del project finance con el nivel necesario garantías del proyecto toda vez que garantizan el
para satisfacer las expectativas de ventas flujo de caja adecuado del project finance.
suficientes que hagan rentable el proyecto no solo
para efectos de hacer viable el repago del 6. Estructura del contrato de financiamiento
endeudamiento sino también para que se genere
el retorno esperado por los promotores. No existe una forma única y excluyente de
Factores tales como la competencia, la estructurar la financiación de un proyecto en el
calidad del producto y del servicio, así como de contexto de un project finance. Sin embargo, para
facilidad en el acceso al mercado, se encuentran efectos de lo pretendido por el presente trabajo
íntimamente vinculados con el análisis del mercado hemos considerado adecuado, a modo de ejemplo,
relevante de destino de los producto, y servicios, y describir la estructura general que suele ser
son aspectos importantes a tener en cuenta como requerida por los financistas que intervienen en un
riesgos de mercado al momento de analizar el préstamo sindicado destinado a la financiación de
correspondiente estudio de factibilidad del project un proyecto que, en términos generales, podría
finance. resultar siendo aplicable a la mayorías de
En la medida que los factores antes esquemas de financiamiento a emplear en un
señalados son riesgos importantes la project finance.
estructuración de toda financiación de proyectos La práctica internacional y el desarrollo de los
normalmente prevé la existencia de contratos project finance en mercados más desarrollados
específicos dirigidos a atenuar, sino a eliminar, los que el nuestro ha determinado una cierta estructura
riesgos de mercado que podría afrontar el proyecto. recurrente y estandarizada(18) en los contratos de
ius et veritas 32
(16) Las opciones sobre tipos de interés pueden adoptar distintas modalidades como collars, caps, floors, etcétera.
(17) DAGA, Gabriel Alejando. Contratos Financieros Derivados. Análisis Jurídico Tributario y su Instrumentación. Ábaco
de Rodolfo Depalma. p. 217.
(18) La estandarización de los contratos de financiamiento es un fenómeno recurrente que tiene su origen en mercados de
un desarrollo mayor al nuestro. No obstante, los problemas de adaptación de estipulaciones de origen legal foráneo no
representan un problema menor en la estructuración de financiamientos internacionales. Respecto a la problemática de
las ventajas y desventajas en la estandarización de los contratos, recomendamos revisar el trabajo de CHOI, Stephen. 169
The Pros and Cons of Stadarizing Contracts. En: The Law School, The Magazine of the New York School of Law. 2005.
Aldo Reggiardo Denegri
(19) FOX, Charles M. Working with Contracts. What Law School Doesn’t Teach You. New York: Practicing Law Institute. p.
9.
(20) Este no es lugar para discutir las consecuencias jurídicas que en nuestro ordenamiento podría otorgar a una declaración
falsa o errónea. Sin perjuicio de ello, recomendamos revisar GERSCOVICH, Carlos y Marcelo TAVARONE. Financiación
170 de Proyectos. pp. 46 y siguientes; en donde se da una aproximación inicial a este tema desde la perspectiva del
Derecho argentino.
El project finance o financiación de proyectos desde la perspectiva de los financistas
Las declaraciones y garantías pueden ser de proyecto, encontramos las que regulan las
diversos tipos y características, algunas de las más denominadas condiciones precedentes, cláusulas
significativas son aquellas que se refieren a la estas que se estipulan a efectos de condicionar
capacidad de las partes del contrato para los desembolsos de los prestamos concertados,
vincularse a través de este, aquellas que tienen a la satisfacción de determinadas condiciones por
que ver con la existencia legal de las partes y de parte de la sociedad de propósito especial que
la capacidad de sus representantes para llevará a cabo el proyecto.
vincularlas, como que de igual forma suelen ser Entre las condiciones precedentes estándares
comunes aquellas que establecen que la que encontramos en un contrato de préstamo que
celebración y ejecución del contrato no contraviene forme parte de la financiación de un proyecto
la ley ni requiere de autorizaciones podemos resaltar aquellas que tiene que ver con
gubernamentales subsiguientes. la obtención de todos los permisos y
Para el caso específico de los contratos de autorizaciones; la recepción de un ejemplar de
financiamiento de proyectos, adicionalmente a las contrato suscrito por la sociedad de propósito
declaraciones y garantía antes mencionadas, es especial, por parte del banco agente; suscripción
esperable encontrar declaraciones como las de los contratos de garantía que conforman el
siguientes: (i) declaraciones que guardan relación paquete de garantías que respaldan el pago de los
con el objeto mismo del contrato, en nuestro caso, préstamos; la ratificación de las declaraciones y
la existencia del proyecto, y de los bienes y garantías otorgadas como condición para el
derechos vinculados con él, así como de todas desembolso, etcétera.
las autorizaciones necesarias para llevarlo adelante; Asimismo, se suele exigir en estas
(ii) declaraciones respecto de la representación condiciones precedentes la existencia de informes
adecuada de los estados financieros o y de opiniones, legales, técnicas y
proyecciones financieras, y de la realidad financiera medioambientales sobre el proyecto emitidos por
del proyecto; (iii) inexistencia de cambios firmas de reconocido prestigio(21).
sustanciales o materiales de significancia respecto
del proyecto desde una fecha determinada que 6.5. Obligaciones de hacer
puedan afectar el negocio, sus activos y su Las obligaciones de hacer son compromisos
condición financiera; (iv) inexistencia de litigios asumidos por la sociedad receptora del empréstito
judiciales, arbitrales o administrativos y frente a los prestamistas de realizar determinadas
contingencias ambientales; (v) cumplimiento de conductas o acciones durante la vigencia del
normas y leyes, así como de contratos en los préstamo concedido.
cuales se es parte; (vi) existencia o inexistencia Las principales obligaciones de hacer que
de subsidiarias; (vii) la contratación suficiente y encontramos en el contexto de un contrato de
adecuada de los seguros necesarios para préstamo de un proyecto financiero son las
garantizar el proyecto; y, (viii) el rango de preferencia siguientes.
del endeudamiento otorgado en la estructura de
capital del vehículo especial, etcétera. 6.5.1. Información financiera y demás información
Sin perjuicio de la enumeración precedente conexa
que no pretende ser taxativa, la magnitud de las Bajo esta obligación contractual la sociedad
declaraciones dependerá finalmente del de propósito especial asume la responsabilidad
financiamiento estructurado, y de qué tan de suministrar al banco agente ya sea anualmente
confortables se sientan los financistas luego de la o con una periodicidad menor, sus estados
ius et veritas 32
auditoria del proyecto que suele ser de rigor. financieros sean estos auditados o no. De igual
forma se suele requerir que concurrentemente con
6.4. Condiciones precedentes la entrega de la información financieras se
Dentro de las cláusulas características de los entreguen diversos certificados por parte de los
contratos de crédito de los financiamientos de representantes de la sociedad estableciendo, entre
(21) AZPIRATE MELERO, Marta. Los contratos como herramienta para mitigar el riesgo en project finance. En: Revista de 171
Derecho Bancario y Bursátil. Año XX. Número 81. 2001. p. 107.
Aldo Reggiardo Denegri
172
(22) FOX, Charles M. Op. cit.; p. 195.
El project finance o financiación de proyectos desde la perspectiva de los financistas
En algunos casos la autorización de realizar que el producto de la venta del activo se destine a
pagos restringidos está atada al cumplimiento de amortizar el endeudamiento vigente.
determinados requisitos financieros los cuales, al
ser satisfechos, autorizan automáticamente el pago. 6.12. Acuerdos financieros
En el acápite segundo hacíamos referencia
6.9. Modificaciones de documentos del proyecto a las consideración financieras a tener en
Es usual que en el contexto de una consideración a efectos de analizar la viabilidad
financiación de proyecto se establezca una económica del proyecto y su capacidad para
limitación general a la modificación de los términos afrontar con éxito el pago de los préstamos que
contractuales de cualquiera de los contratos que se pudieran otorgar.
forman parte del project finance. El requerido En esa línea, los contratos de crédito o de
monitoreo de los acreedores respecto del proyecto financiamiento de los proyectos financieros
hace de su incumbencia que toda decisión de establecen regulaciones y disposiciones que
modificación contractual tenga que contar con su buscan cautelar la capacidad financiera y de
previo consentimiento. generación de flujo de caja del tomador del
préstamo a efectos que le permitan pagarlo.
6.10. Disolución, liquidación, insolvencia, fusiones Las estipulaciones financieras permiten a los
y escisiones financistas monitorear la performance financiera
Una obligación de no hacer estándar y del deudor, y hacer ejercicio de los remedios que
frecuente en todo contrato de préstamo, más allá fuesen necesarios en los supuestos en los que tal
de si nos encontramos en el contexto de una performance no alcance los niveles mínimos
financiación de proyecto o no, es aquella que requeridos(23).
prohíbe a la sociedad tomadora del préstamo Los principales acuerdos financieros que se
adoptar determinados acuerdos societarios que establecen en los contratos de créditos se regulan en
podrían afectar el préstamo concedido. la forma de ratios y comprometen al deudor a su
La razón por la cual la disolución y liquidación cumplimiento en un determinado periodo de tiempo.
se encuentra restringida no reviste mayor Los ratios más utilizados son básicamente aquellos
análisis, es obvia la razón de tal medida, la misma que comparan el apalancamiento financiero del
que reside en la mantener la fuente de pago del tomador del préstamo a través de comparar su
crédito. EBITDA con la deuda pendiente de pago. De igual
El análisis de la procedencia de las forma son usuales los ratios de cobertura de intereses,
restricciones con relación a las fusiones y a través de la comparación del EBITDA generado por
escisiones reviste un cuidado mayor dado que el deudor en un periodo determinado con los intereses
eventualmente estas podrían estructurarse de una a pagar en dicho periodo, entre otros.
manera tal que beneficien el proyecto.
6.13. Eventos de incumplimiento y consecuencias
6.11. Venta de activos Esta sección describe de forma puntual
Esta disposición busca evitar la venta de aquellos acontecimientos y hechos que pueden
activos estratégicos de la sociedad de propósito derivar en un evento de incumplimiento y las
especial, cuya transferencia pudiese afectar el consecuencias de dicha configuración. De forma
desarrollo de las actividades del proyecto afectando general los típicos eventos de incumplimiento que
su viabilidad. se regulan son los siguientes: (i) incumplimiento
Excepciones a la prohibición general de en el pago del principal del préstamo; (ii)
ius et veritas 32
disposición las encontramos en supuestos tales incumplimiento en el pago de los intereses del
como ventas de inventario o stock de productos, préstamo; (iii) falsedad de las declaraciones y
venta de activos obsoletos, o transferencias garantías; (iv) incumplimiento de los acuerdos
efectuadas con el específico objeto de financieros; (v) incumplimiento de las obligaciones
reemplazarlos, o en los supuestos específicos en de hacer; (vi) incumplimiento de las obligaciones
174
(23) FOX, Charles M. Op. cit.; p. 215.
El project finance o financiación de proyectos desde la perspectiva de los financistas
de no hacer; (vii) incumplimientos cruzados(24); (viii) paquete de garantías tiene por finalidad última
cambio de control en el deudor; y, (ix) desincentivar conductas ineficientes respecto al
incumplimiento de cualquier otra disposición del proyecto por parte de sus promotores y asegurar
contrato de crédito. la toma de control del proyecto, en caso de que
se produzca un incumplimiento, para a través de
6.14. Banco agente su manejo recuperar el valor del crédito otorgado.
En esta sección los distintos intervinientes El paquete de garantías debe de estructurarse,
en el financiamiento acuerdan la designación del en lo posible, de forma tal que la mayoría de
banco agente que será su representante para todos riesgos implícitos en una financiación de proyectos
los efectos del contrato de crédito y determinan se encuentren cubiertos ya sea a través del
los alcances de sus facultades y obligaciones bajo otorgamiento de garantías directas o a través de
el marco del contrato. las denominadas garantías indirectas.
Las garantías en el marco de un project finance
6.15. Misceláneos pueden ser múltiples y diversas; a continuación
Finalmente, existe una sección general detallamos aquellas garantías que suelen utilizarse
establecida para regular aspectos si bien no con mayor frecuencia.
sustanciales con relación al objeto del contrato, sí
de importancia para el manejo del préstamo. En 7.1. Garantías de terceros
esta sección se regulan aspectos como las Las garantías de terceros provienen
notificaciones a efectuar, la forma de modificar el normalmente de tres fuentes principales: (i) de los
contrato, los costos y gastos derivados del promotores o gestores del proyecto; (ii) de la banca
contrato, así como la cláusula de indemnización, comercial; y, (iii) del estado o de la banca de
la cesión del contrato, la confidencialidad, la fomento.
legislación aplicable y por último la cláusula de En el primero de los casos los promotores
resolución de controversias. otorgan fianza o garantías de primera solicitud o
sola solicitud (26) a través de las cuales los
7. Las garantías en el proyect finance financistas buscan eliminar determinados riesgos
del proyecto.
Sin lugar a dudas uno de los principales En especial este tipo de garantías son
aspectos en los cuales reside la última decisión requeridas a los promotores a efectos de garantizar
de los financistas de tomar parte de un project el cumplimiento del proyecto -project completion.
finance está determinado por el “paquete” de Así, a través de este tipo de garantías el riesgo de
garantías que se otorgue a efectos de cautelar su la falta de ejecución adecuada, a tiempo y con
crédito. arreglo al estudio de factibilidad recaerá en los
Aciertan Gerscovich y Tavarone(25) al señalar que promotores y ya no en los financistas.
las garantías en la financiación de proyectos Este tipo de garantías son esperables, a su
cumplen una función diferente respecto de vez, para cubrir los riesgos de incrementos de
cualquier otra operación de financiamiento. Los costos del proyecto en la etapa de implementación,
acreedores de un project finance no tienen como trasladando el riesgo de over-runs a la esfera
objetivo el recuperar el monto adeudado a su favor jurídica de los promotores. Es usual que se
a través de la ejecución de los bienes o derechos establezcan este tipo de garantías inclusive hasta
dados en garantías, toda vez que conocen las la certificación de la operatividad adecuada y
limitaciones de liquidez que tendría tales activos esperada del proyecto con posterioridad a la etapa
ius et veritas 32
(24) Se denomina “incumplimiento cruzado” al incumplimiento que se genera como consecuencia de incumplir otro contrato
en el que es parte el deudor.
(25) GERSCOVICH G. Carlos y Marcelo TAVARONE R. Financiación de Proyectos - Project Finance. Buenos Aires:
Depalma, 2000. p. 133.
(26) El doctor Manuel de la Puente sostiene que el ordenamiento jurídico peruano permite concertar este tipo de garantías
y las distingue de las fianzas. Al respecto, recomendamos revisar: DE LA PUENTE, Manuel. Contrato de Garantía. En: 175
Themis. Número 49.
Aldo Reggiardo Denegri
específico de la afectación de acciones de una cesión deberán destinar los montos al proyecto
sociedad de propósito especial, su liquidez se o si este resultase inviable como producto del
encuentra absolutamente restringida en la medida siniestro, a cobrarse su acreencia.
(27) Los step-in-rights son habituales y absolutamente aceptados en legislaciones de origen anglosajón. En legislaciones
de origen continental, como España y Alemania, se viene discutiendo la validez y consecuencias de su aplicación.
176 (28) La Ley 26885 regula la posibilidad de establecer hipotecas sobre el derecho de concesión de obras públicas de
infraestructura y de servicios públicos.
El project finance o financiación de proyectos desde la perspectiva de los financistas
Los fideicomisos se estructuran a efectos de dotar a los proyectos de una vigilancia intensiva
dotar de una mayor independencia, neutralidad y respecto del cumplimiento de las disposiciones
seguridad a los flujos del proyecto a través de su contractuales concertadas por la sociedad frente a
manejo autónomo e independiente por parte del sus contrapartes. Este tipo de contratos configuran
fiduciario del patrimonio fideicometido que supuestos que superan el principio de eficacia
neutraliza los riesgos tanto de financistas como relativa de los contratos en la medida que las
de la sociedad de propósito especial respecto de contrapartes asumen la obligación de continuar
reclamaciones de terceros. vinculadas con el proyecto inclusive en el supuesto
Estos fideicomisos buscan la administración que se sustituya a la sociedad de propósito especial.
eficiente de los flujos económicos a efectos de que Son contratos en beneficios de los acreedores
estos sean usados para amortizar los costos y y se activan ante el incumplimiento de la sociedad
gastos de construcción, operación y mantenimiento, de propósito especial, pasando los financistas a
el servicio de la deuda privilegiada, la deuda corriente asumir los incumplimientos y deudas de la
o subordinada y finalmente se distribuyan los sociedad frente a sus contrapartes contractuales,
beneficios a los promotores siempre y cuando los con cargo a que estas permanezcan vinculadas
ratios financieros establecidos en los contratos de en el proyecto con el nuevo operados de este.
financiamiento hubiesen sido satisfechos.
8. Reflexión final
7.4. Garantías indirectas
Se denominan garantías indirectas a todos Como se ha expresado de forma general en el
aquellos contratos concertados con los clientes y presente trabajo la financiación de proyectos
proveedores tales como los contratos take or pay, comprende una compleja red de relaciones y
take and pay, throughput, tolling agreements, supply contratos que buscan básicamente distribuir los
or pay agreements, etcétera; que aseguran la riesgos del proyecto de la forma más
continuidad del proyecto tanto desde el punto de eficientemente posible entre las distintas parte
vista de la demanda de los productos o servicios involucradas en él. En ese orden de ideas y en la
prestados por el proyecto como desde la oferta. medida que los financistas son los que por lo
Los contratos de seguros, si bien no son general asumen los mayores riesgos, conocer las
garantías strictu sensu, configuran garantías distintas variables que se entremezclan en el
indirectas requeridas para morigerar los riesgos análisis de inversión de los financistas resulta
de fuerza mayor siempre presentes en proyectos imprescindible. Comprender que los financistas son
de gran envergadura y coste. en la práctica los “accionistas en la sombra” de la
sociedad de propósito especial resulta muchas
7.5. Contratos de acción directa veces complicado pero fundamental a fin de
Son usualmente utilizados en legislaciones del entender las diferencias entre el project finance y
Common Law y básicamente se estructuran para cualquier otro tipo de financiamiento.
ius et veritas 32
177