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EL CONTRATO DE FRANQUICIA
Introducción
II. Concepto.
III. Elementos
3.1. La Marca
3.3.2 Regalías.
IV. Partes.
4.2 Franquiciado.
Franquicia de Producción.
Franquicia de Distribución
Franquicia de Conversión
Franquicia de Servicios
Franquicia Industrial
Franquicia Asociativa
Bibliografía
Introducción.
ofrecer una mayor gama de productos y servicios. Para una multinacional la idea
jurídicas que permitan que esta se adapte al marco jurídico de cada país. Para un
jurídico propio. La franquicia es tal vez el instrumento jurídico más importante para
crear empresa sin tener una idea propia o para desarrollar y hacer crecer a la
40 extranjeras. Otras fuentes afirman que la franquicia tiene una tasa anual de
crecimiento del 100% 1”. Teniendo en cuenta que la primera franquicia que se
desarrolló en nuestro país data del año de 1980, con la experiencia de la marca
Burguer King, ya por fuera de nuestro territorio, es mucho el camino que queda
por recorrer en Colombia, sobre todo para desmentir que si bien la franquicia es
1
PIERRE SIGUÉ, Simon. REBOLLEDO, Claudia. La Franquicia en Colombia. Teorías, Realidades
y Perspectivas. Ediciones UNIANDINAS. Grupo Editoral NORMA. Bogotá. 2003. Introducción, pag.
3.
En teoría, cualquier negocio, dentro de cualquier sector, puede
este innovador concepto y es por ello que vale la pena analizar su caso
compañía de franquicias.
huellas en al cultura del mundo entero y fijó los estándares para el éxito
2
“Oferta de franquicia de Howard Johson”, elaborado por Sistema de Franquicia. H.J. Hoteles de
Colombia S.A. Santafé de Bogotá, D.C. Colombia. En: TORRENTE BAYONA, César. GALINDO
VANEGAS, Héctor Rubén. ALTURO GARCÍA, Sandra. LAS FRANQUICIAS. Un estudio legal y
contractual. Cámara de Comercio de Bogotá. Santafé de Bogotá D.C., noviembre de 1995.
Págs.43-44.
grandes utilidades, las cuales no se hubieran obtenido de otra manera. Por otra
trámites, la ganancia de una regalía sobre las utilidades que sus franquiciados
quiera desarrollar un negocio en nuestro país puede tener una herramienta que le
permita encajar dentro del mercado nacional que pretende conquistar, teniendo
apoya sobre una red que se autofinancia, con lo que puede orientar
tecnología.
franquiciados.
distribuidores.
patrimonial 3”.
siguiente tenor:
mecanismo para obtener una utilidad, sino que le representa una gran llave para
3
GUARDIOLA SACARRERA, ENRIQUE. CONTRATOS DE COLABORACIÓN EN EL COMERCIO
INTERNACIONAL. BOSCH, CASA EDITORIAL, S.A. BARCELONA. Primera edición. 1998, pags.
253 -254.
4
PIERRE SIGUÉ, Simon. REBOLLEDO, Claudia. Op. Cit., pag. 49
trabajar en conjunto con sus franquiciados, escuchando sus propuestas y teniendo
en cuenta sus sugerencias, dejando de ser una simple fuente de ingreso adicional.
en algunos puntos que desee mantener como “descentralizados” o fuera del eje
fijos. El franquiciante, puede optar por una franquicia, si no cuenta con los
estar frente a una inversión segura que reportará utilidades, el ahorro en gastos de
impresión que causa un negocio que ya ha sido probado. Sin embargo, se debe
artículo 40 del Acuerdo sobre los aspectos de los derechos de propiedad industrial
independencia 5”.
locales comerciales).
Es importante sin embargo que tanto franquiciante como franquiciado hagan una
exitoso. Así el franquiciado no debe buscar este contrato como una solución fácil a
5
PIERRE SIGUÉ, Simon. REBOLLEDO, Claudia. Op. Cit., pag. 64.
Cámara de Comercio ni ante la DIAN, ni tampoco tienen un tratamiento especial
en los bancos, ni existe una regulación legal o una asociación que abarque a
económico de “dejar hacer”, que deja mucho espacio a riesgos y posibles abusos
de la contraparte 6.
“En los Estados Unidos, México y Canadá los hoteles afiliados a alguna
6
PIERRE SIGUÉ, Simon. REBOLLEDO, Claudia. Op. Cit., pags. 8 - 9.
un acorazado, al no contar con un sistema efectivo de reservaciones a
Americano.
mundial 7”
partiendo de la base que ningún otro agente del mercado puede ofrecer.
estricto control de calidad, así como administradores diligentes en cada uno de los
para asumir los costos propios del desarrollo del contrato, cuyos beneficios se dan
7
“Oferta de franquicia de Howard Johson”, elaborado por Sistema de Franquicia. H.J. Hoteles de
Colombia S.A. Santafé de Bogotá, D.C. Colombia. En: TORRENTE BAYONA, César. GALINDO
VANEGAS, Héctor Rubén. ALTURO GARCÍA, Sandra. Op. Cit., págs. 42-43.
II. CONCEPTO
8
VANEGAS SANTORO Antonio. El contrato de Franquicia. Ediciones Librería del Profesional.
Santafé de Bogotá, Colombia. 1999. Págs. 7-8.
Según Vaughn, la franquicia:
9
VAUGHN, Charles L. (1974) Franchising. Lexington, Mass. Lexington Books. Citado en: PIERRE
SIGUÉ, Simon. REBOLLEDO, Claudia. Op. Cit., pag. 20.
contrato de franquicia, con respecto a contratos similares de
franquiciador 10”.
precio, “la franquicia” del uso de sus signos distintivos, bajo la condición
10
CAVES, R. Y W. Murphy (1979). “Franchising: firms, markets and Intangible Assets”, Southern
EconomicsJournal 42: 572 –586. Citado en: PIERRE SIGUÉ, Simon. REBOLLEDO, Claudia. Op.
Cit., pag. 20.
hacer el titular, y con la ventaja para el público de disfrutar en diversos
antemano 11”.
III. ELEMENTOS
3.1. La Marca
son sin lugar a dudas sus activos más importantes. El esfuerzo por conquistar las
11
NARVÁEZ GARCÍA, José Ignacio. Derecho mercantil Colombiano. Volumen V. Obligaciones y
Contratos mercantiles. Editorial LEGIS. Bogotá. 2002. Segunda edición. Pag. 101.
gustos y las grandes inversiones en dinero tienen su finalidad en las marcas. Se
Frente a la franquicia, no es lo mismo ofrecer este contrato para una marca del
común, que hacerlo para una marca que tiene el carácter de notoria, conocida por
una buena parte de los consumidores; esto desde luego tendrá su reflejo en las
12
MARZORATI, Osvaldo J. Sistemas Modernos de distribución comercial. Artículo publicado en la
revista del Derecho Comercial y de las Obligaciones. Año 19. Números 109 a 114. Página 344.
Ediciones Depalma. Buenos Aires. 1986.
Sobre este aspecto tanto franquiciante como franquiciado deben prestar especial
interés, el primero para que su imagen no se vea afectada con los efectos
marca que se le ofrece como parte de la franquicia para así poder hacer una
Desde una óptica internacional, el artículo 21 del Acuerdo OMPI sobre los
reza:
marca”.
de la publicación.
comento.
comercio 13”.
lo hicieron exitoso o rentable a otro. Esa forma de llevar a cabo el negocio, que
información (de carácter confidencial que sólo puede ser empleada por el
franquiciado para los fines del contrato y no puede ser revelada a terceros), sino
13
SUPERINTENDENCIA DE INDUSTRIA Y COMERCIO. Concepto 94018269 de 15 de noviembre
de 1994.
que el franquiciante debe realizar visitas a los locales de su franquiciado y
su negocio 14”.
transparente. Este asunto puede ser fuente de conflictos económicos, bien porque
hace frente a sus utilidades, o bien porque las expectativas del negocio fueron
Este se debe pagar por una sola vez al momento de entrada en el negocio. Este
utilidades.
3.3.2. Regalías
ofrece una gran ventaja como estrategia de negocio por su flexibilidad, así algunos
fabricantes podrían cobrar el canon de entrada con las regalías ofreciendo así un
14
VANEGAS SANTORO Antonio. Op. Cit, pág. 75.
3.3.3. Canon de publicidad
beneficio de ambos. Por eso el franquiciado debe contribuir con un pago que, de
ser exitosa la publicidad, sería un costo mínimo comparado con las utilidades
derivadas.
Aquí se enmarcan todos aquellos pagos que deben realizarse para la evolución e
personal, etc.
Una de las claves del éxito en el desarrollo de una franquicia está dada por la
importante de consumidores que puedan suplir sus necesidades con los productos
podría ser de otra manera, porque si el franquiciado pagó una suma de dinero
como canon de entrada y se comprometió a pagar un porcentaje de sus utilidades,
se entiende que la única manera de que pueda cumplir con estas obligaciones y
no es sólo el lugar físico en el que se desarrollará el contrato, sino que reviste una
franquiciado. Desde luego esto no implica que otros competidores arriben a ese
propios de un empresario.
(art. 19 de la ley 256 de 1996), pero un análisis más riguroso lleva a la conclusión
económica: “están prohibidos únicamente cuando tienen por objeto o por efecto
15
VALLEJO GARCÍA Felipe, “La Corte Constitucional y el derecho comercial”. Revista de la
Academia Colombiana de Jurisprudencia, No. 31, junio de 1998, Bogotá, Colombia, páginas VII-
3.5 Asesoría y Servicios al Franquiciado
Dentro de este concepto cobran especial importancia el uso de las imágenes que
identifican al franquiciador (en el local comercial por ejemplo). Este debe darle al
consumidor.
Por último, la franquicia debe estar en función de evolucionar para mejorar los
IV. PARTES
XXIII. Citado en: VANEGAS SANTORO Antonio. El contrato de Franquicia. Ediciones Librería del
Profesional. Santafé de Bogotá, Colombia. 1999. Pág. 96.
derechos de reventa y uso, suministrando asistencia en la organización, gerencia
16
MARZORATI, Oswaldo. “Sistemas de distribución comercial, agencia, distribución, concesión,
franquicias comerciales”. De Palma Editores, Buenos Aires, 1987, página 215. En: TORRENTE
BAYONA, César. GALINDO VANEGAS, Héctor Rubén. ALTURO GARCÍA, Sandra. Op. Cit., pág.
68.
mayores utilidades para sí, sin importarle la suerte del negocio a un largo plazo.
consumidores del país del franquiciante (turistas por ejemplo), con la imagen y
a. Transmisión del know how y todos los elementos que conforman la propiedad
proceso de registro.
En la etapa precontractual resulta de vital importancia que el franquiciador defina
debe buscar un punto medio entre el celo extremo de los secretos del negocio y
para el desarrollo del negocio, y el franquiciador puede tener mayor control sobre
4.2. FRANQUICIADO
Principalmente se encuentran:
en cabeza del franquiciante. Esto implica hace buen uso de la marca, colaborarle
la Corte Suprema de Justicia manifestó que el franquiciado debe ser leal durante
17
TORRENTE BAYONA, César. GALINDO VANEGAS, Héctor Rubén. ALTURO GARCÍA, Sandra.
Op. Cit., pág. 69.
la ejecución del contrato con su franquiciante y aún después de terminado éste,
franquiciante:
18
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Sentencia de 12 de septiembre de 1995. M.P. Nicolás
BECHARA SIMANCAS. Exp. 3839. Frisby Ltda.. contra Alimentos Nacionales Pinky S.A.
b. Ejercicio del know how. Sólo desarrollando la técnica entregada por el
con estándares de calidad y todas las demás directrices y técnicas definidas por el
franquiciador 19”.
Artículo 1603 del Código Civil . El contrato se debe desarrollar de buena fe (como
todo contrato).
19
TORRENTE BAYONA, César. GALINDO VANEGAS, Héctor Rubén. ALTURO GARCÍA, Sandra.
Op. Cit., pág. 77.
Artículo 871 del Código de Comercio. Las partes se obligan a lo que dice en el
debe tener en cuenta que éste contrato se desarrolla entre empresarios o entre un
que todo el paquete del negocio que se vende debe estar lo suficientemente
que debe cumplir el franquiciado, sino también para éste, quien tiene la
pagarán las regalías que este nuevo contrato genera más no un nuevo derecho de
entrada.
Puede terminar por decisión de cualquiera de las partes si así se estipula, pero
otorgando un plazo a la otra parte para que tome las medidas económicas
tomar con sus riendas el desarrollo del negocio en una zona o el franquiciado
puede disponer de sus recursos para iniciar su propio negocio. Las necesidades,
competencia desleal.
de éste porque las adquirió plenamente antes del preaviso que dio por terminado
cierto que el franquiciado debe ser especialmente cuidadoso puesto que sus
serie de relaciones comerciales con terceros que, por más diligencia de su parte
fe de ambas partes debe ser el criterio que determine si un contrato debe ser
know –how y fábrica los productos que se identifican con estos signos distintivos.
productos.
marcas de varios productores, y los pone a disposición del público a través de sus
homogéneas de diseño.
Resulta una de las más sencillas en su finalidad. Es la puesta por parte del
A través de un manual de negocio, se fijan hasta los más mínimos detalles del
contrato. El franquiciado sólo debe “acatar” las directrices fijadas en dicho manual.
franquiciador.
Puesto que no hay un producto para ofrecer, éste tipo de franquicia se basa en el
know-how. Se debe tener un servicio de una calidad tal, que sea difícil de imitar,
franquiciado o viceversa.
20
TORRENTE BAYONA, César. GALINDO VANEGAS, Héctor Rubén. ALTURO
Comentario: Nadie puede transferir más derechos de los que tiene. Resulta clave
franquicia.
operación o documento confidencial sea tratado como secreto industrial. Por tanto
determinado.
Comentario: Aunque puede resultar polémico éste aspecto, es apenas leal para
con el franquiciante, que éste tenga la certeza de que no va a ver afectados sus
franquiciado.
utilizados por el franquiciado para la realización del negocio. Podrá exigir a éste
determinar las ventas brutas del negocio, de las cuales depende el pago de las
regalías estipuladas.
total.
Causales de terminación
especificados en el mismo.
posterior que este efectúe será considerado como una infracción, dando lugar a
las acciones contempladas por la ley a favor del titular de los mismos.
por el franquiciado.
edición.
de noviembre de 1994