PRESUPUESTOS DE LA MEDIDA

CAUTELAR: Los presupuestos para la

concesión de las medidas cautelares son:

1. FOMUS BONI IURIS.- Es una expresión del

Derecho Romano que debe ser entendida
como apariencia o verosimilitud del derecho.

Expresión latina que significa la apariencia del

derecho legítimo, “el humo del buen derecho”
(Pág. 31 A. Hinostroza M. El Embargo y otras Medidas
Cautelares).
 PRESUPUESTOS DE LA MEDIDA CAUTELAR: Los
presupuestos para la concesión de las medidas
cautelares son:

1. FOMUS BONI IURIS:

 Un derecho es verosímil cuando reviste apariencia de
verdadero, la certeza del mismo se configurará cuando
se adquiere convicción de su existencia.

 Para decidir la litis, es indispensable que el Juez esté

convencido de la certeza del derecho en que se
sustenta la pretensión, lo cual se logra si están
acreditados suficientemente los hechos en que la última
reposa.
 PRESUPUESTOS DE LA MEDIDA CAUTELAR:

2. PERICULUM IN MORA.- La medida

preventiva está revestida de un carácter de
urgencia; la urgencia se debe a la existencia
de un peligro actual, el que, a su vez, está
constituido por los elementos objetivo y
subjetivo.
 PRESUPUESTOS DE LA MEDIDA CAUTELAR:

2. PERICULUM IN MORA:
 La insoslayable tardanza de la decisión, que no
pueda ser antepuesta al conocimiento y la
posibilidad de que en ese lapso de espera de la
decisión, una de las partes, actuando de buena
o mala fe enajene la cosa en cuestión o
trasponga sus bienes y resulte ilusoria la
decisión futura dictada en su contra.
 PRESUPUESTOS DE LA MEDIDA CAUTELAR:

2. PERICULUM IN MORA:
 El peligro en la demora es así aquel requisito de
la medida cautelar consistente en el riesgo de
ineficacia de la sentencia a dictarse en el litigio,
en caso de no expedirse en forma inmediata el
auto de cautela que asegure el cumplimiento o
ejecutabilidad de aquélla.
3. LA CONTRACAUTELA.- Es uno de los
presupuestos de las medidas cautelares que
versan sobre bienes, y consistente en la
garantía que deben suministrar quienes
solicitan con el objeto de asegurar la
reparación de los daños y perjuicios que
aquéllas pueden ocasionar al afectado, en el
supuesto de haber sido decretadas
indebidamente.
 El Juez debe graduar la calidad y monto de la
caución de acuerdo con la mayor o la menor
verosimilitud del derecho y las circunstancias
del caso.

 La caución puede ser real (depósito de dinero o

valores, hipoteca, embargo, etc) o consistir en una
fianza, en cuyo caso el fiador debe reunir las
condiciones exigidas por la ley.
 Concepto de Caución.- Es la seguridad que da una
persona a otra de que la cumplirá lo pactado, prometido
o mandado. Esta seguridad se da presentando fiadores,
obligando bienes o prestando juramento (Joaquín
Escriche).

 La contracautela consiste en la garantía que deben

suministrar quienes solicitan una medida cautelar, a fin
de asegurar la reparación de los daños que pueden
ocasionarse al afectado cuando hubiese decretada
independientemente.

 En consecuencia, para conceder una medida cautelar el

Juez debe verificar la existencia del peligro en la demora
y de la apariencia del derecho, en base a ello el Juez
determinará la medida cautelar más idónea para
neutralizar el peligro.
Clases de Contracautela.- La personal y la real o
simplemente juratoria, a fin de que queden
debidamente garantizados los eventuales derechos
del embargo.

 Solo procede en los supuestos de máxima

verosimilitud del derecho; en los demás debe
exigirse una caución real. Ejm. Se demanda el
cumplimiento de un contrato compraventa.

Caución Juratoria.- Es la declaración bajo juramento

del que la presta, haciéndose responsable de los
daños y perjuicios que la medida pudiere ocasionar
sino resultare fundada (J. Ramiro Podetti).
Caución Personal.- Es el acto procesal por el
cual una tercera persona se obliga por los
presuntos daños que le pueden sobrevenir al
afectado por la medida cautelar, en caso de que
la misma haya sido indebidamente solicitada
(Loutayf Ranea y Ovejero López).
Caución Real.- Se traba depositando a
embargo una suma de dinero que puede estar
representada en títulos u otros valores,
embargo sobre bienes inmuebles o cualquier
otro tipo de bienes que representen una cierta
seguridad.
 Caución Real:

Dicho embargo deberá inscribirse en los

registros respectivos antes de hacer efectiva la
traba de la medida cautelar que motiva la
contracautela (Alfredo J. Di Iorio).

 La contracautela debe ser real o personal y no

meramente juratoria a fin de dejar debidamente
garantizados los eventuales derechos del
embargado.
 Exceptuados de Contracautela: Los Entes públicos
señalados en el Art. 614° del CPC.

CLASES DE MEDIDAS CAUTELARES:

A. De acuerdo a la oportunidad en que han sido

peticionadas, en:

1. Medidas cautelares anticipadas o fuera del proceso Art.

608° y 636° CPC.
2. Medidas cautelares dentro del proceso Art. 608° CPC.

B. Según su previsión o no en el ordenamiento legal, en:

1. Medidas cautelares genéricas o atípicas Art. 629° CPC.

2. Medidas cautelares específicas o típicas Capítulo II del
Título IV de la Sección Quinta del CPC.
 Estas últimas se subdividen en:

a. Medidas para futura ejecución forzada Arts. 642° al

673° CPC y pueden ser:

1) Embargo: En forma de depósito, en forma de inscripción, en

forma de retención, en forma de intervención (en
recaudación, en información), en forma de administración.

2) Secuestro: Judicial y Conservativo.

3) Anotación de demanda en los Registros Públicos.

b. Medidas Temporales sobre el fondo Art. 674° al 681°

CPC.
c. Medidas Innovativas Art. 682° al 686° CPC.
d. Medidas de no innovar Art. 687° CPC.
Nooooooooooooooooo
Medidas Cautelares genéricas o atípicas:

Definición.- Son aquellas disposiciones judiciales

caracterizadas porque se basan en un criterio discrecional en
virtud del cual es valorada su oportunidad, urgencia y
contenido, y porque como corolario, no se adecuan
necesariamente a un tipo legal sino a las necesidades de
una situación, personal u objeto y a un resultado concretos,
teniendo por finalidad en sede cautelar bien el probable
derecho de una parte ante el fundado temor de que se pueda
causar, en forma presunta o cierta, una lesión grave o difícil
reparación, o bien el aseguramiento provisorio de los efectos
de la decisión sobre el fondo para que no se haga ilusoria.
Ugo Rocco-Tratado de Derecho Procesal Civil.

 Persigue evitar la inminencia de un daño o interrumpir su

actualización mediante mandatos autorizatorios o
prohibitorios del juez.
 EL PROCEDIMIENTO CAUTELAR:

1. DEMANDA CAUTELAR.- Como cualquier proceso,

el proceso cautelar debe iniciarse con una
demanda NEMO IUDEX SINE ACTORE (no hay
proceso sin demanda).

 Nuestra Ley Adjetiva Civil la llama solicitud, pero en

realidad es una demanda y como demanda debe
reunir todos los requisitos establecidos en los Arts.
424 y 425.

 El Art. 610° establece sus requisitos específicos,

muchos de los cuales solo son aplicables al
embargo (así los incisos 3°) y 5°).
2. COMPETENCIA.- El Juez competente para conocer
de la pretensión cautelar, es en principio, el Juez que
va a conocer del proceso principal Art. 33°, Art. 608° y
609° CPC.

3. OPORTUNIDAD.- Se puede presentar cuando:

a. Antes de iniciado el proceso principal (ante causam),

con la carga de iniciarlo dentro de los diez días
siguientes de ejecutada la medida.

b. Una vez iniciado el proceso principal (pedente causa).

c. Una vez obtenida sentencia de primera instancia

favorable (Art. 615° CPC).
 La determinación del Juez competente varía en función
de la oportunidad en que se interponga la medida
cautelar, siendo así:

1. Si la medida se demanda antes de iniciado el proceso

principal, el Juez competente es aquel que por razón de
grado (Juez de Paz, Juez de Paz Letrado y Juez Especializado)
sería competente para conocer del proceso principal (Art.
33° CPC).

2. Si se demanda la medida iniciado ya el proceso principal,

el Juez competente es el mismo juez que conoce del
principal.

3. Si se demanda la medida cuando ya se ha obtenido una

sentencia favorable (sentencia en primer grado)
competente es el Juez de la demanda principal, aun
cuando se haya impugnado la sentencia (Art. 615° CPC).