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Exp. : 2013-
Escrito : 01
Cuaderno: Principal
Sumilla : INTERPONE MEDIDA CAUTELAR FUERA DE
PROCESO
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Hinostroza Minguez, Alberto. Derecho Procesal Civil - Procesos Sumarísimos. Vol. IX. Lima: Jurista
Editores, 2012.
2.2.2.- Que, la demandada desde el año 2008, no trabaja pues evidentemente
como se puede apreciar de las boletas de pago del recurrente, los 2,700
nuevos soles asignados a la emplazada como alimentista, le basta
abundantemente para cubrir sus necesidades y a ello hay que sumarle el
aumento del 5% fijado por Segundo Juzgado de Familia, a su favor.
2.2.3.- Sin embargo la demandada está obligada, de demostrar de forma
fehaciente que se encuentra en estado de necesidad, toda vez que uno de los
requisitos de la obligación alimentaria, es que tiene que existir respecto del
alimentista la imposibilidad de obtenerlos; y que como se aprecia a través de
los medios probatorios aparejados a la presente, la demanda a la fecha se
encuentra en buen estado de salud consecuentemente con todas las
posibilidades de trabajar.
2.2.4.- Que, la demandada argumentó que padece crónicamente de lumbalgia
y cistitis, sin embargo de acuerdo al reporte de la aseguradora de pacífico y de
la interpretación médica del mismo, a la fecha no está fehacientemente
acreditado que persista enfermedad crónica de la demandada; además aunque
ha ido constantemente a atenderse a las diferentes clínicas que cubre mi
seguro de salud, en ninguna se le ha diagnosticado enfermedades graves que
puedan ser causales de invalidez, en consecuencia la demandada, puede
desempeñarse en trabajos que no requieran de esfuerzos físicos, y más aún la
demandada no tiene carga familiar que le ocasione esfuerzos físicos extras y
gastos extras, a diferencia del recurrente que al margen de mantener a la
demandada también tengo que proveer alimentos a mi nueva familia nuclear,
conviviente, dos hijos menores, y desde luego cubrir mis necesidades
personales.
2.2.5.- Que, tal y como acredito, en la actualidad mi carga familiar,
conviviente y mis dos hijos menores de edad, la mayor de cinco años y medio,
y el menor de dos años, han imposibilitado el hecho de seguir pasando una
pensión alimenticia a favor de la demandada; puesto que soy el sostén de mi
familia, por lo que mi propia subsistencia se encuentra en grave peligro,
debido a que mis dos hijos están en etapa escolar en la que se tiene que
asumir gastos en su educación, alimentación, vivienda, salud, vestido, y
demás necesidades primarias, conjuntamente con los de mi conviviente y el
mío propio; es por esto que tal y como establece la casación N° 1685-
2004/Junín, en cuanto define que la finalidad del primer párrafo del artículo
483° del Código Civil2, es doble: 1) proteger el derecho a la vida del
alimentante y 2) no descuidar los gastos para la manutención de su familia a
que pudiese estar afecto aquél, intereses que el legislador considera
preferentes al pago de los alimentos, de manera que, solo una vez satisfechas
las necesidades personales y las cargas familiares, es posible exigir el
cumplimiento de la obligación alimenticia; en consecuencia aplicando ésta
interpretación al caso materia de litis, queda acreditado que para seguir
prestando alimentos a favor de la demandada, primero y preferentemente
tengo que cumplir con mis obligaciones para la manutención de mi familia
nuclear y satisfacer sus necesidades personales, lo cual no puedo cumplir a
cabalidad mientras siga pasando pensión a favor de la emplazada, puesto que
esto implica una restricción a la calidad de vida no sólo del recurrente sino de
mis menores hijos y conviviente.
2.2.6.- Que, con la demandante estamos separados de hecho por más de 06
años, siendo que ella ha tenido tiempo suficiente para conseguir un trabajo de
acorde a sus posibilidades, toda vez que como ya se mencionó no se encuentra
imposibilitada de poder hacerlo pudiendo asumir ella misma sus gastos
personales.
2.2.7.- Que, mi persona hasta la fecha está al día en los pagos de pensión de
alimentos, los cuales se hacen a través de descuentos de mi planilla, siendo
que no he descuidado en ningún momento mi obligación, pero que a la fecha
no existe el estado de necesidad que se requiere para que se siga pasando la
pensión de alimentos a favor de mi aún cónyuge, toda vez que como ha
quedado acreditado ha desaparecido tal estado, toda vez que la demandada a
la fecha ya no padece ni cistitis y lumbalgia, tal como queda acreditado con el
certificado de interpretación emitido por la Clínica de Salud donde se atiende
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«El obligado a prestar alimentos puede pedir que se le exonere si disminuyen sus
ingresos, de modo que no pueda atenderla sin poner en peligro su propia subsistencia,
o si ha desaparecido en el alimentista el estado de necesidad»
en el periodo de 2012, 2013 y 2014, no presenta atenciones médicas de
CISTITIS Y LUMBALGIA, motivo por el cual si tuvo dichas dolencias se han
extinguido, ergo la emplazada puede trabajar.
2.2.8.- Que, en el caso de autos, está plenamente demostrado que ha
desaparecido el estado de necesidad de la demandada en consecuencia, el
recurrente puede demandar la exoneración y, en su caso, el reembolso; razón
por la cual se justifica categóricamente la presente demanda de exoneración
de alimentos.
III.- FUNDAMENTOS JURIDICOS DE LA MEDIDA CAUTELAR:
LAS MEDIDAS CAUTELARES TEMPORALES SOBRE EL FONDO EN EL
CODIGO PROCESAL CIVIL.
Art. 674 del C.P.C. efectuando una interpretación amplia y no restrictiva del
artículo 674 del C.P.C. que no supone un modelo cerrado, referido únicamente a
las medidas cautelares previstas o expresamente reguladas, el órgano
jurisdiccional, de acuerdo a la facultades que posee, puede conceder a petición de
la parte interesada y de acuerdo a las particulares circunstancias, la medida que
considere como la más idónea, para asegurar preliminar y convenientemente el
derecho invocado, hasta que el proceso principal sea resuelto a través de la
sentencia definitiva.
El Código Procesal Civil señala casos específicos que ameritan medida temporal
sobre el fondo, sin que ello signifique que sean los únicos, desprendiéndose del
artículo 674 del citado ordenamiento legal la posibilidad de valoración por parte del
MAGISTRADO para conceder dichas medidas. Los casos típicos en cuestión son
los siguientes:
Art. 675, 677, 485, 680, 678, 679, 681 y 530 del CPC.
Art. 674 del CPC regula la medida temporal sobre el fondo preceptuado que:
“Excepcionalmente, por la necesidad impostergable de la pide o por firmeza del
fundamento de la demanda y la prueba aportada, la medida puede consistir en
ejecución anticipada de lo que el Juez va a decidir en la sentencia, sea en su
integridad o solo en aspectos sustanciales de esta”.
Para la concesión de esta medida, Art. 674 en mención condiciona esta
circunstancia a la existencia en forma alternativa de los presupuestos genéricos.
Dentro de la sistemática de la norma procesal referida los presupuestos genéricos
son: la necesidad impostergable del que la pide (el Actor) o reiteramos,
alternativamente, resulta suficiente para justificar la necesidad de tutela anticipada,
no sólo en lo concerniente a la asignación anticipada de alimentos, sino en lo que
se refiere a contrarius sensus la excepcionalidad de la suspensión de
alimentos, tomando en consideración la prueba plena de la Sentencia N° 15-2015
emitida por el Juez del Segundo Juzgado de Familia, en la que falla declarando
fundada la pretensión del demandante por divorcio por causal, y dispone que se
extinga todo tipo de obligación alimentaria con la demandada Juana Elena Álvarez
Farro; desacreditando la tesis de que la demandada sufre o padece de
enfermedades crónicas que le imposibiliten trabajar y mantenerse por sí sola,
constituyéndose en sólo argumentos de defensa para que la emplazada no pierda
ésta asignación onerosa de parte del recurrente que intenta perennizar como un
modo de vida a expensas del sufrimiento de la familia del demandante.
Ahora bien, frente al estado de indefensión en el que se encuentra el actor,
otorgando pensión alimenticia a la demandada por más de seis años, es necesario
tener en cuenta que si bien es cierto existe una sentencia de primera instancia,
esto no aseguraría que mi patrocinado siga en un estado de indefensión, toda vez
que la sentencia en mención puede ser apelada, cayendo en la necesidad
impostergable de que lo solicitado se exprese en la necesidad imperiosa de
satisfacción pronta del derecho exigido, incluso a través de la inmediata
suspensión alimentaria, evitando siempre un perjuicio irreparable o de difícil
reparación que ya viene sufriendo el recurrente y sus hijos, conviviente y familia en
general.
En este caso el Juzgador debe apreciar este requisito de hechos concretos y en
base a la prueba anexada al cuaderno cautelar, valorando además la simple
verosimilitud del derecho, sin la exigencia extrema que se necesita para el
segundo presupuesto.
CONDICIONES DE ADMISIBILIDAD
Son condiciones de la admisibilidad de las medidas temporales sobre el fondo,
alternativamente, las siguientes:
- La necesidad impostergable del solicitante: esto implica la urgencia del
mandato cautelar debido a circunstancias graves que evidencian la
existencia del periculum in mora, ya que si no se da esta medida cautelar,
mi patrocinado puede verse afectado en su subsistencia de manera
irreparable puesto que la pensión de alimentos prestada a favor de la
demandante es demasiado onerosa y ha sido declarada extinguida
mediante Sentencia N° 15-2015.
- La firmeza del fundamento de la presente medida cautelar y prueba
aportada (sin perjuicio de que la correspondiente solicitud de cautelar
contenga el fundamento y las pruebas pertinentes que justifiquen la
decisión preventiva).
PRIMER OTROSÍ: En aplicación del artículo 80° del Código Procesal Civil,
otorgamos al señor abogado que autoriza la presente, las facultades generales
de representación, precisando estar instruido de los alcances de esta actividad
procesal.
SEGUNDO OTROSÍ: A fin de asegurar los improbables daños que puedan
producirse en la ejecución de la medida solicitada, cumplo con ofrecer como
CONTRA CAUTELA UNA CAUCIÓN JURATORIA hasta por la suma de S/.
5,000.00 (CINCO MIL Nuevos Soles). Para dicho efecto, cumplo con legalizar mi
firma ante el funcionario respectivo del Juzgado. Por otro lado cabe manifestar que
conforme está reconocido en la doctrina procesal, cuando mayor es el grado de
verosimilitud del derecho – como ocurre en el presente caso – el juez tiene
facultad discrecional para acceder a la contra cautela bajo la modalidad de
caución juratoria. Obvio es que, si existe un mayor grado de certeza, no se
presenta mayor peligro de causar perjuicio como consecuencia de la medida
cautelar.
POR LO EXPUESTO:
Pido Ud. Señor Juez, se sirva tener por
presentada la Demanda de Exoneración de Pensión de Alimentos y en su
oportunidad la declare FUNDADA en todos sus extremos.