Apunte Definitivo Internacional Privado PDF

Derecho Internacional Privado — Pablo Quinzá
I Semestre 2015
Bibliografía recomendada
 Ramírez Necochoa. Curso Básico de Derecho Internacional Privado.

 García Pujol. Código de Derecho Internacional Privado.
 C. Mosalvez Muller. Derecho
 Guzmán Latorre. Tratado de Derecho Internacional Privado.
 Fernandez Rozas. Manual Derecho Internacional Privado.
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EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
1. El caso Crashgate.
En septiembre de 2008 tuvo lugar el gran premio de Singapur. Nelson Piquet, piloto
brasileño, estrelló su coche contra un muro del circuito. Fernando Alonso, corredor español
aprovechó el choque para ganar la carrera. En julio de 2009, el brasileño confesó que el
accidente fue deliberado y que Flavio Briatore, dirigente de Renault, le había dicho que lo
hiciera para favorecer la victoria de Alonso.
La federación de automovilismo sancionó al Briatore echándole de la Fórmula 1. En enero

de 2010, un tribunal de París anuló esta decisión, por lo que el Briatore demanda al piloto,
por el daño a la reputación.
(a) ¿Dónde se presenta la demanda? ¿En Singapur donde tuvo lugar la Fórmula 1? ¿En
España, porque Alonso es español? ¿En Brasil, porque Nelson Piquet es brasileño?
¿En Italia, porque Briatore es italiano?
(b) ¿Qué Código Civil del mundo se aplica, cuando uno de los jueces acepte la
demanda? ¿Conforme a qué derecho? ¿Brasileño, singapurense, español, italiano?
***
2. Caso Elsa Pataky
Elsa Pataki es una actriz española que en marzo de 2007 se hallaba en Cancún realizando
una sesión de fotos para la revista francesa Elle. Varios periodistas en Miami estaban
cubriendo el nacimiento de una celebridad española y, al enterarse de que Elsa Pataki se
hallaba cerca, se desplazan y toman fotos de la actriz para luego venderlas a la revista
española Intervivo por 150.000 euros.
(a) ¿Dónde se puede presentar la demanda por tomar fotos sin permiso Elsa o
la revista Elle?
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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(b) ¿Cuál es el derecho aplicable?
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3. Caso Auto de Beckham
En 2006, unos ladrones de Europa del Este roban el BMVX5, un coche de altísimo coste, a
Beckham y lo trasladan de contrabando. El auto aparece finalmente en Macedonia. La
policía de dicho país recupera el vehículo, pero se enfrenta a la situación de que nadie
reclama el vehículo.
En diciembre de 2006 pasa a ser agenciado por el gobierno y se lo dan al a Ministra del
Interior de Macedonia. Sin embargo, eso no es todo: el auto no era propiedad de
Beckham, sino que este lo había alquilado a una empresa española.
(a) ¿De quién es el auto? ¿Qué derecho lo decide?
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I. PRESUPUESTOS DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
Se explica por la confluencia de dos factores:
a. La división del mundo en Estados con distintas legislaciones
En el año 2010, la población mundial ascendía a 6900 millones de personas. Por ende, el
mundo ya no es una sociedad monolítica. Dentro de este mundo con distintas
legislaciones, es necesario tener en cuenta que:
 El mundo está dividido en Estados.
En el año 2010 existían 193 Estados independientes reconocidos con carácter general, 10
Estados que existen de facto, pero no reconocidos con carácter general y 38 territorios que
dependen de otros Estados e igualmente territorios diversos sujetos a la administración
internacional o a regímenes especiales.
 La diversidad de leyes y de jurisdicciones estatales en el mundo.
Cada uno de estos Estados posee sus propias leyes y sus propios tribunales. No existe un
derecho mundial ni una jurisdicción mundial que resuelva controversias entre
particulares.
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 Diversidad de familias jurídicas
Tenemos las familias civilistas, de Common Law, la china, la hindú y la musulmana. Los
países ex socialistas son difíciles de clasificar; por ejemplo, Rusia. Están también los
sistemas híbridos, como Escocia, que tiene parte de Common Law y de la familia romano -
germánica; esto se produce también en Quebec y en Luisiana. Otros países mezclan
tradición civilista y musulmana como Marruecos, Argelia, Túnez y Egipto.
Uno especialmente complejo es Israel, que combina elementos de la tradición romano -

germanica, del Common Law y de la religión. Japón también es complejo pues combina
derecho chino, del derecho romano germánico y del Common Law.
Cada Estado tiene su ordenamiento jurídico con diferencias muy acusadas en relación con
el resto. Sin embargo, a veces se pueden clasificar en familias jurídicas, en donde
comparten similitudes.
 Necesidad de los Estados y las fronteras
Filosóficamente se ha dicho que la división del mundo en Estado es un fenómeno

necesario, porque las personas tienen derecho a agruparse con personas que tienen
características comunes con ellos de un modo estable, propio e independiente, con sus
propios tribunales y sus propias leyes.
 Influencia de las organizaciones supranacionales de integración
La Unión Europea tiene 28 estados. Aunque los Estados del mundo se organicen, siguen
conservando sus propias leyes y sus propios tribunales. Existe, con todo, un Derecho
Internacional Privado de la Unión Europea, existe un Tribunal de la Unión Europea, pero no
se puede acudir a él con un problema que se tiene con alguien de otro país. En esos casos,
se ha de acudir a un tribunal nacional.
b. Relaciones jurídicas entre los particulares que superan las fronteras estatales.
a. Las personas necesitan intercambiar entre ellas todo tipo de bienes,
servicios y recursos para poder mejorar así su bienestar.
b. Los seres humanos necesitan ampliar su horizonte vital y buscar nuevas y
distintas experiencias.
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II. OBJETO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
El objeto de una disciplina jurídica es el conjunto de relaciones sociales que tal disciplina
jurídica regula. El objeto del Derecho Internacional Privado es la regulación de las
situaciones privadas internacionales.
i. Situación internacional
Aquí se produce una dicotomía, en el sentido de que el Derecho Internacional Privado es

de origen principalmente nacional, pero su objeto es internacional. [¡Pregunta de
prueba!] Así, el Derecho Internacional Privado es internacional no por su origen, sino por
su objeto.
El origen del Derecho Internacional Privado es estatal y no internacional, ya que no existe

un derecho supraestatal o mundial y no existe tampoco un tribunal mundial que
resuelva los casos que las personas tienen con nacionales de otros países. Es por ello que
se estudiará Derecho Internacional Privado chileno.
Que sea internacional por su objeto, significa que regula situaciones en las cuales se ven
envueltos sujetos con carácter internacional. Entonces, ¿qué es una situación
internacional? Es aquella que presenta UN ELEMENTO DE EXTRANJERÍA. Y un elemento
de extranjería es una situación que aparece vinculada a varios ordenamientos jurídicos.
Ahora bien, en ningún lugar se define lo que es un elemento de extranjería. Así, por
ejemplo, un contrato de compraventa de ordenadores en que el comprador y el vendedor
son chilenos, pero los ordenadores fueron fabricados en China y que se encuentran en
China. ¿Es una situación internacional? Parece ser que sí.
Y si todos son chilenos y los computadores son chilenos, pero el papel es de Taiwán.
¿Internacional? No, porque el elemento de extranjería, pese a existir, es insignifi cante Así,
para estar frente a una situación internacional, ha de estar presente un elemento
relevante.
Se distingue así entre
 Situaciones internacionales: Aquella que tiene un elemento de extranjería

relevante, es decir, está vinculada a varios ordenamientos jurídicos.
 Situaciones internas: Aquella en la cual todos los elementos aparecen vinculados
a un único ordenamiento jurídico.
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i. Situación privada
Es aquella cuyos sujetos intervinientes son privados o particulares o bien actúan en

calidad de tales. Ocupan una situación de igualdad horizontal. Por tanto, cubren dos tipos
de situaciones jurídicas:
 Aquellas relaciones en las que intervienen sujetos particulares. Personas naturales o

jurídicas.
 Aquellas relaciones en las que un sujeto de derecho público actúa como particular.
Ej: En 1993, España compró una colección de cuadros para el Museo.
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III. FUNCIONES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
Nos hayamos en un mundo divido en Estados con sus propias leyes y tribunales y debe
existir una coordinación entre los sistemas jurídicos del mundo. Por ende, las funciones de
este derechos son:
a. Otorgar seguridad jurídica
El Derecho Internacional Privado establece qué concreto derecho o regulación debe

aplicarse en una situación concreta. Es por eso que se dice que es el derecho que acaba
con el dilema del intercambio internacional, según el cual, si los particulares no disponen
de seguridad jurídica en sus intercambios transfronterizos, no intercambiarán y no podrán
mejorar su bienestar.
b. Otorgar posibilidades de elección para reducir los costes de las transacciones
El Derecho Internacional Privado tiene una importante connotación económica. Ejemplo:

Un matrimonio entre dos personas de distintas nacionalidad, ¿dónde se divorcian? El
Derecho Internacional Privado permite elegir diversas jurisdicciones por motivos de
conveniencia. Permite calcular costes y establecer estrategias procesales.
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IV. NATURALEZA DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
La naturaleza se definirá en virtud de cuatro factores:
 Estatalidad: Cada Estado del mundo tiene su propio Derecho Internacional Privado.
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 Autonomía científica: Es una disciplina con unos valores o unas fuentes y unos
principios propios. Es distintivo.
 Exclusividad: Las autoridades chilenas aplican derecho internacional privado chileno
exclusivamente y así sucesivamente.
 Relatividad del derecho internacional privado: Significa que el Derecho
Internacional Privado es distinto de país a país.
DEFINICIÓN DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
El Derecho Internacional Privado es un sector del derecho privado estatal, cuya razón de
ser y objeto es la regulación de las situaciones y relaciones privadas internacionales
generadas entre particulares o sujetos que no siéndolo actúen como tales.
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ORIGEN Y EVOLUCIÓN HISTÓRICA DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
Hablaremos de cinco escuelas que han desarrollado el derecho internacional privado y el

aporte que han hecho a esta disciplina.
A. Escuela estatutaria italiana
Tiene su origen entre los siglos XII y XV. Las ciudades del norte de Italia —Génova o
Milán— eran de gran relevancia en el comercio internacional y cada una de ellas tenía sus
propios estatutos, es decir, sus propias leyes. Se planteó el problema de qué hacer
cuando se producían relaciones entre súbditos de ciudades del norte de Italia, cuando cada
una de ellas tenía su propio estatuto.
Distingue entre dos momentos relevantes
i. En el siglo XII con los juristas Baldini y Accursio.

ii. En el siglo XIV y XV con Bártolo de Sasoferrato
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B. Escuela estatutaria francesa
Tiene su origen en el siglo XVI, época durante la cual en cada provincia francesa existían
leyes diferentes, pero que no eran tan distintas entre sí. Los derechos de cada provincia en
Francia eran cada vez más similares, pero los juristas de esta escuela se plantearon el
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mismo problema que la escuela italiana: cómo regular situaciones entre individuos de
provincias distintas. Podemos mencionar a los siguientes juristas destacados:
i. Dumolin. Establece que aunque cada provincia tenga su propio derecho, ese
derecho tiene vocación de extraterritorialidad, es decir, puede aplicarse más allá
del propio territorio de la provincia en determinadas circunstancias.
ii. D’argentre. Establece que cada provincia tiene su derecho y se aplica solo
dentro de dicha provincia.
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C. Escuela estatuaria holandesa
Tiene su origen en el siglo XVII, una época próspera para Holanda. Se plantea la idea del
derecho de colisión: cómo resolver las disputas cuando existe la duda de qué derecho
aplicar cuando los individuos están vinculados con derechos de distintas partes del mundo.
Se dice que esta escuela se planteó los verdaderos problemas del derecho internacional
privado. Es la primera escuela que cuestionó si un juez nacional debía aplicar derecho
extranjero. Concluyeron que así era, que un juez nacional debía aplicar derecho
extranjero bajo específicas circunstancias. Podemos mencionar al siguiente jurista
destacado:
i. Jean Vöet. Estableció que por el principio de cortesía internacional, bajo

determinadas circunstancias, los jueces de un país podían aplicar el derecho de
otro país.
Con todo, los juristas de esta escuela establecieron un límite, es decir, una circunstancia en
que no se podía aplicar el derecho de otro país: cuando contravenga el orden público
del país. El orden público es el conjunto de valores y principios que un país tiene en un
momento determinado.
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D. Escuela estatutaria francesa del siglo XVIII
Los autores más representativos son:
i. Froland
ii. Bouhier.
Esta escuela siguió trabajando en el concepto de extraterritorialidad, es decir, siguieron

planteándose que el derecho de un estado pudiera aplicarse más allá de sus fronteras.
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E. Escuela moderna
Tiene su origen en el siglo XIX en plena Revolución Industrial y el apogeo del transporte y,
por ende, de las relaciones entre personas de distintos países. Aquí comienza el
movimiento de la codificación del Derecho Internacional Privado. Los «Códigos de
Derecho Internacional Privado» vienen de mano de tres autores:
i. El norteamericano Story, profesor de Harvard y ministro de la Corte Suprema

de Estados Unidos. Como miembro de un país de la Common Law, potenció el
concepto de la territorialidad. En los países del Common Law hay una fuerte
tradición territorialista.
ii. El italiano Mancini quien pronunció en 1851 un discurso y dijo que lo
verdaderamente importante en Derecho Internacional Privado es la
nacionalidad. El derecho aplicable a cada individuo es el de su nacionalidad.
El derecho es una mochila para la persona y vincula al juez de cualquier país del
mundo.
iii. El alemán Savigny quien estructuró una idea propia del Derecho Internacional
Privado.
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CONTENIDO DE LA DISCIPLINA DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
Veremos qué se incluye dentro del Derecho Internacional privado. Se distingue una
posición estricta y una posición amplia. Existen tres áreas del derecho internacional
privado: 1) Los conflictos de leyes; 2) Los conflictos de nacionalidad; 3) Conflictos de
extranjería. El conflicto de las posiciones radica en si incluir todos estos conflictos o solo
algunos de ellos.
a) Posición estricta: Los juristas alemanes son representativos de esta postura.

Establece que el derecho internacional privado solo consideraría los conflictos de
leyes.
¿Y qué pasa con los conflictos de nacionalidad y de extranjería? Un conflicto de

nacionalidad es saber si una persona es nacional de un país. De extranjería es saber si es
extranjera en un país y qué derechos tiene. La posición estricta no incluye estos
conflictos. No hay asunto de derecho internacional privado, ya que afirma que cada país
lo define y el Derecho Internacional Privado no se mete.
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a) Posición amplia. Incluye

a. Los conflictos de leyes
b. Los conflictos de nacionalidad
c. Los conflictos de extranjería
Esta posición establece que estos conflictos sí son propios de la disciplina, porque si nos
encontramos con personas de distinta nacionalidad y un elemento de extranjería, entonces
la nacionalidad y la extranjería son importantes para el Derecho Internacional Privado.
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En el día a día, actualmente se han abandonado estas posiciones y la moderna escuela

española ha determinado que el Derecho Internacional Privado cubre tres cosas:
a) Conflictos de jurisdicciones, es decir, qué tribunal es competente para resolver

situaciones con elementos de extranjería
b) Conflictos de leyes, es decir, qué derecho del mundo se aplica.
c) La validez extraterritorial de decisiones.
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FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO CHILENO
Se enfocará en los conflictos de leyes. Se distingue entre
 FUENTES INTERNAS
Están caracterizadas por la EXIGUEDAD —existen pocas normas de derecho internacional

privado: pobres desde el punto de vista jurídico, y escasas— y la DISPERSIÓN —no existe
en Chile un único Código de Derecho Internacional Privado.
Distinguiremos:
 Le ley
Las normas más relevantes están contenidas en el Código Civil, en el Código de

Comercio y en la Ley de Matrimonio Civil.
 La costumbre
La costumbre en Derecho Internacional Privado tiene cierta relevancia, aunque hoy en día
casi todo está positivizado. El principio de autonomía de la voluntad se aplica en esta
materia.
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 La jurisprudencia
Dado que hay mucho desconocimiento del Derecho Internacional Privado, se aplica
escasamente en las sentencias judiciales de los diversos países. La mayoría de los jueces
del mundo solo aplican derecho nacional.
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 FUENTES INTERNACIONALES
En materia de Derecho Internacional Privado, en principio, las fuentes internacionales

PREVALECEN SOBRE LAS INTERNAS.
Son siempre tratados internacionales, los que constituyen es una fuente del derecho, en
virtud de la cual dos o más Estados se ponen de acuerdo en tener las mismas normas
de derecho internacional privado. El más importante es El Código Bustamante, que
contiene normas de derecho internacional privado que pueden ser ratificadas por los
Estados para compartir una misma normativa de derecho internacional privado.
En principio, el Código de Bustamante es la fuente principal, pero en el caso de Chile,

nuestro país hizo una reserva tan grande al tratado, que en realidad, la aplicación del
Código de Bustamante es escasa y se aplica, en cambio, la normativa interna.
CÓDIGO DE BUSTAMANTE
En 1928 se celebró la VI Conferencia Panamericana en La Habana, Cuaba. Producto de esa

conferencia se celebró el Tratado de la Habana. Uno de esos anexos era el Código de
Derecho Privado de Bustamante, que ofrece normas comunes de derecho internacional
privado para aquellos países que decidan ratificarlo.
Desde el punto de vista del Derecho Internacional Público, las tres etapas de negociación
de un tratado son:
a. La suscripción: Fue suscrito por la totalidad de las Repúblicas Latinoamericanas.

b. La aprobación: Encontramos Estados que aprobaron el Código de Bustamante con
reserva y otros que la aprobaron sin reserva.
a. Con reserva: Argentina, Brasil, Colombia, Costa Rica, Chile, El Salvador,
Nicaragua, Paraguay, República Dominicana y Uruguay.
b. Sin reserva: Bolivia, Ecuador, Cuba, Guatemala, Haití, Honduras, México,
Panamá, Perú y Venezuela.
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c. La ratificación: Son los países que realmente aplican el Código de Bustamante. Lo

han ratificado Cuba, Panamá, la República Dominicana, Brasil, Perú, Guatemala,
Haití, Costa Rica, Nicaragua, Honduras, El Salvador, Bolivia, Venezuela, Ecuador y
Chile. En todos estos países, la principal norma de Derecho Internacional Privado es
el Código de Bustamante. Sin embargo, hay que tener en cuenta las reservas
realizadas por los países.
En Argentina, Bolivia, Colombia, Perú, Paraguay y Uruguay las normas más relevantes de
Derecho Internacional Privado son los Tratados de Montevideo. En el caso de Bolivia y
Perú, no está del todo claro cuál es la norma internacional más aplicada —porque también
ratificaron el Código de Bustamante. México tiene normas de derecho internacional
privado de origen interno.
SITUACIÓN CHILENA
Chile ratificó el Código de Bustamante y, por tanto, es su norma de derecho internacional

privado. Sin embargo, Chile hizo una reserva en el proceso de aprobación que decía lo
siguiente:
«Ante el derecho chileno y con relación a los conflictos que se produzcan entre la
legislación chilena y alguna extranjera los preceptos de la legislación actual o futura
de Chile prevalecerán sobre dicho Código, en caso de desacuerdo entre unos y
otros.»
¿Significa esto que el Código de Bustamante nunca se aplica en Chile? Se aplica

especialmente en tres casos:
i. Cuando la propia ley chilena remita a los tratados internacionales.

ii. Materias que no estén contempladas en la legislación chilena.
iii. Cuando la legislación chilena no sea contraria al Código de Bustamante.
La reserva fue muy criticada por su extensión. En Chile, se aplican las fuentes internas
por sobre las internacionales cuando exista desacuerdo.
ESTRUCTURA DEL CÓDIGO DE BUSTAMANTE
I. Título preliminar: Se encuentra la parte general del derecho internacional

privado.
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II. Libro I: Encontramos Derecho Civil Internacional. Contempla conflictos de leyes.

III. Libro II: Encontramos Derecho Mercantil Internacional. Contempla conflictos de
leyes.
IV. Libro III: Encontramos Derecho Penal Internacional.
V. Libro IV: Encontramos Derecho Procesal Internacional. Contempla conflictos de
jurisdicción y la validez extraterritorial de las decisiones.
***
OTROS TRATADOS DE DERECHO INTERNACIONAL
Son tratados de derecho internacional que han sido elaborados por distintas
organizaciones internacionales. Es preciso destacar tres:
A. La Conferencia de la Haya
Es el organismo internacional que ha tenido mayor relevancia en el proceso de

codificación y unificación del derecho internacional privado. Su origen data de 1893 y su
creación se debe al jurista holandés Asser.
Todos los países que ratifican un tratado internacional de la Conferencia de la Haya pasan
a tener dicho tratado en una posición de relevancia sobre el derecho interno.
Ventajas
a. Son normas de alta calidad técnica.

b. Si después un país quiere reformar su sistema de derecho internacional privado,
puede inspirarse o copiar las normas de la Conferencia de la Haya.
La conferencia de la Haya ha elaborado 39 tratados y protocolos de derecho internacional

privado. Chile ha ratificado dos:
1. El Convenio de 25 de octubre de 1980 sobre aspectos civiles de la sustracción

internacional de menores.
2. El Convenio de 29 de mayo de 1993 relativo a la protección del niño y a la
cooperación en materia de adopción internacional.
[En la Unión Europea actualmente existen:
Reglamentos de la Unión Europea

Tratados Internacionales [Conferencia de la Haya]
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Normas de origen interno.]
***
B. La CIDIP
Son Convenios de derecho internacional privado elaborados por la Secretaría de Asuntos

Jurídicos de la Organización de Estados Americanos. Ha elaborado siete conferencias —
CIDIP 1, CIDIP 2— y en cada una de ellas se negociaron tratados internacionales. En total
suman 26 tratados internacionales.
De esos 26 tratados, celebrados en 7 conferencias de la CIDIP, Chile forma parte de:
Todos los convenios de la CIDIP 1 (5 tratados)

o Conflicto de leyes sobre letras de cambio, pagarés y facturas.
o Materia de cheques.
o Arbitraje comercial internacional.
o Cartas rogatorias
o Recepción de pruebas en el extranjero.
Dos tratados de la CIDIP 2.
o Régimen legal de poderes para ser utilizados en el extranjero.
o Protocolo adicional sobre las cartas rogatorias.
Podríamos decir que de 26 convenios celebrados en 7 CIDIPS, Chile se encuentra

vinculado por 7.
C. Mercosur
Se caracteriza por:
a. En los Estados miembro existe libre circulación de bienes, servicios y factores

productivos.
b. Establecimiento de un arancel externo común y la adopción de una política exterior
común en relación con los terceros Estados.
c. Coordinación de políticas macroeconómicas y sectoriales entre los Estados parte.
d. El compromiso de los Estados parte de armonizar sus legislaciones en las áreas
pertinentes.
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Los Estados parte de Mercosur son Argentina, Brasil, Paraguay, Uruguay, Venezuela y
Bolivia. Chile es un Estado asociado, lo que significa que Chile realiza convenios
bilaterales para que se les apliquen algunos tratados internacionales.
EL MÉTODO CONFLICTUAL
En Chile, le damos especial relevancia a los conflictos de leyes. Partiremos con la premisa
de que el tribunal chileno, en materia de conflictos de leyes, es competente. Para la
determinación del derecho aplicable en las situaciones jurídica -privadas internacionales,
encontramos dos métodos de reglamentación:
a. LAS NORMAS SUSTANTIVAS O MÉTODO DIRECTO
Las normas sustantivas pueden ser de dos tipos:
I. Normas materiales especiales son normas que proporcionan una respuesta

directa y sustantiva a las situaciones privadas internacionales, objeto de la
controversia.
Estas normas presentan una ventaja y un inconveniente. La ventaja es que suelen ofrecer
una respuesta satisfactoria precisamente a las situaciones privadas internacionales,
porque han sido pensadas para resolver estos supuestos. El inconveniente es que solo
regulan aspectos concretos o muy puntuales de las relaciones privadas internacionales.
Pueden ser de origen internacional o de origen interno. La mayoría de normas

materiales especiales son internacionales; hay muy pocas de origen interno. Es lo mismo
que decir que, desde el punto de vista del derecho internacional privado chileno, hay pocas
normas materiales especiales.
Un ejemplo de norma material especial internacional es la Convención de Viena

de 1980, que regula la compraventa internacional de mercaderías. Tiene la ventaja
de, en cierto modo, ser imparcial para las partes. Es un método directo, porque ya
tiene la solución a la compraventa internacional.
Un ejemplo de norma material especial interna es el artículo 135 del Código Civil.
Si hay un matrimonio de extranjeros en Chile que no está inscrito en la comuna de
Santiago, se entiende que están separados de bienes.
II. Normas materiales imperativas:
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No están concebidas para dar una respuesta a las relaciones jurídico -privadas
internacionales. Se trata de un conjunto de normas internas que por su obligatoriedad
deben aplicarse también a las relaciones privadas internacionales, porque protegen valores
básicos y principios fundamentales de la organización política o social del Estado.
Las normas materiales imperativas se denominan también normas de orden público o, en

materia internacional, leyes de policía. También se llaman normas de aplicación
inmediata.
b. LAS NORMAS DE CONFLICTO O MÉTODO INDIRECTO.
Una norma de conflicto se limita a localizar la situación privada internacional en un

determinado ordenamiento jurídico, que será el que posteriormente nos ofrezca una
respuesta de fondo a dicha situación. Como la situación privada internacional está
conectada a varios ordenamientos jurídicos, la norma de conflicto establece cuál de e sos
ordenamientos debe aplicar el juez.
ESQUEMA
I. Aspectos generales de la norma de conflicto

II. Aspectos prácticos de la norma de conflicto
III. Prueba del derecho extranjero
***
I. ASPECTOS GENERALES DE LA NORMA DE CONFLICTO
La norma de conflicto se define en virtud de cuatro caracteres:
 Aporta una respuesta indirecta, es decir, lo que hace la norma de conflicto es

localizar la situación en un concreto ordenamiento jurídico que puede ser el del
propio juez o el de otro país. No otorga la solución al problema, sino a dónde
acudir por una solución
 Aporta una respuesta apriorística, es decir, atribuye a una categoría concreta de
situaciones, respuestas jurídicas determinadas de antemano. En otras palabras, que
siempre son las mismas, se sabrá a priori qué derecho aplicará el juez.
 Aporta una respuesta abstracta, es decir, solo establecerá que la respuesta está en
un determinado ordenamiento, pero no cuál es la solución.
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 Aporta una respuesta bilateral, es decir, que siempre establecerá la ubicación

entre dos posibles ordenamientos jurídicos. Si el juez chileno aplica derecho
chileno diremos que aplica el derecho del foro.
TIPOLOGÍA DE LAS NORMAS DE CONFLICTO
Puede ser de origen internacional o de origen interno. Encontraremos normas de conflicto

de origen internacional en los Libros I y II del Código de Bustamante. También en los
tratados del Mercosur, CIDIP y otros.
De origen interno, encontraremos normas de conflicto en el Código Civil, Código de

Comercio y la nueva ley de Matrimonio Civil.
II. ASPECTOS PRÁCTICOS DE LA NORMA DE CONFLICTO
ESTRUCTURA DE LA NORMA DE CONFLICTO
A. Supuesto de hecho
Está compuesto por una categoría o institución jurídica. Por ejemplo, en el caso del derecho
de familia tenemos el matrimonio, el régimen patrimonial, la adopción. A veces las normas
de conflicto se han caracterizado por su amplitud.
Otras veces, son muy específicas. En el Código Civil, en materia de sucesiones hay una alta
especificidad.
B. Punto de conexión
Es una circunstancia o criterio que vincula al supuesto de hecho con un determinado

ordenamiento jurídico. Ejemplo: Nacionalidad, domicilio.
C. La consecuencia jurídica
Es el verbo: «se regulará», «se regirá». Toda norma jurídica incorpora como consecuencia
jurídica un concreto mandato. Este mandato, en el caso de la norma de conflicto, consiste
en la aplicación de un determinado ordenamiento jurídico nacional, ya sea este el
ordenamiento jurídico propio del juez o del de otro Estado.
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Ejemplo: La sucesión [supuesto de hecho] se regirá [consecuencia jurídica] por

la ley del último domicilio del causante [punto de conexión].
CLASIFICACIÓN DEL PUNTO DE CONEXIÓN
a. Según su naturaleza
a. Fácticos o jurídicos:
i. Fáctico: Son circunstancias que no requieren ningún razonamiento
jurídico al poder ser verificadas o constatadas por las partes.
Ejemplo: Situación de un bien inmueble.
ii. Jurídico: Requieren de un razonamiento jurídico. Ejemplos:
Nacionalidad o domicilio; artículo 67 del Código de Bustamente
—derecho de alimentos; nacionalidad del alimentado.
b. Personales o territoriales
i. Personales: Los que se refieren a los sujetos de la relación jurídica.
Ejemplo: Artículo 43 del Código de Bustamante: Los efectos
personales del matrimonio se regularán por la ley de la nacionalidad
común de los cónyuges.
ii. Territorial: Habla de la ley del lugar donde se produce un
determinado hecho. Se refieren a circunstancias vinculadas con un
determinado territorio. Ejemplo: Situación de los bienes inmuebles;
artículo 168 del Código de Bustamante.
c. Subjetivo u objetivos
i. Subjetivo: Lo mismo que personales. Ejemplo: Artículo 27 del
Código de Bustamante, en donde dice que la regulación de la
capacidad se basará en la nacionalidad de los sujetos.
ii. Objetivos: Circunstancias relativas a la relación privada internacional
no directamente afectadas por la calidad de los sujetos involucrados.
Ejemplo: Artículo 505 del Código de Bustamante sobre los
inmuebles.
d. Rígidos o flexibles
i. Rígidos: Designan el derecho de forma mecánica, sin atender a las
circunstancias concretas del caso. Ejemplo: La nacionalidad común
ii. Flexible: Aplicar la ley que mayor vinculación tenga con las personas
involucradas en el caso. No hay normas de este tipo en el Código
de Bustamante o en el Código Civil.
b. Según el número de puntos de conexión
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a. Uno: Un ejemplo es el artículo 27 del Código de Bustamante que

establece que la capacidad de las personas físicas se regula por su ley
personal.
b. Más de uno
i. Ordenados de manera jerárquica: Ejemplo: Artículo 43 del Código
de Bustamante que establece como criterio la nacionalidad común
de los cónyuges. En su defecto, se aplica la ley de domicilio del
marido.
ii. Ordenados de manera alternativa. Aquellos que se sitúan en la
norma en calidad de iguales. No existen en el Código Civil ni en el
Código de Bustamante.
El Código Civil español tiene un ejemplo; establece que los pactos o
capitulaciones matrimoniales pueden hacerse en base a la
nacionalidad o al domicilio.
c. Variabilidad en el tiempo
a. Mutables: Varían en el tiempo. Ejemplos: Nacionalidad, domicilio, residencia
habitual. Se producen conflictos móviles, ya que alguien, por ejemplo,
puede tener varias nacionalidades.
b. Inmutables: No varían en el tiempo. Ejemplo: Lugar de situación del bien
inmueble.
***
ESQUEMA
1. Problemas que plantea el supuesto de hecho

a. La cuestión de la calificación
b. Derecho transitorio
c. La cuestión preliminar
2. Problemas del punto de conexión
a. Conflicto móvil
b. Fraude de ley
3. Problema de la consecuencia jurídica
a. Dinámica de funcionamiento de la norma de conflicto
i. Conflicto de calificaciones
ii. Remisión a ordenamientos plurilegislativos
iii. Reenvío
b. Aplicación práctica del derecho extranjero convocado por la norma de
conflicto
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i. Cuestión del orden público

ii. Figura de la adaptación
iii. Existencia de lagunas legales
iv. Conflicto internacional transitorio
v.
PROBLEMAS QUE PLANTEA EL SUPUESTO DE HECHO
1. La cuestión de la calificación
La cuestión es incluir o subsumir una situación jurídica internacional en el marco del

concepto jurídico que integra el supuesto de hecho de una norma reguladora. Consiste en
determinar para cada caso concreto y en atención al supuesto de hecho cuál es la
norma de conflicto que debe regular un supuesto privado internacional. Hay cuatro
diferentes posturas doctrinales —porque no hay regulación expresa— de cómo hay que
llevar a cabo esta tarea de calificación:
i. El supuesto de hecho debe calificarse por la ley del foro, es decir, que un juez
chileno debe valorar un supuesto de acuerdo a las categorías jurídicas de un
hecho chileno.
La ventaja de esa postura es que se da seguridad jurídica, porque los jueces chilenos
incluirán en la misma categoría jurídica los supuestos de hecho que enfrenten.
ii. El supuesto de hecho debe calificarse por la ley aplicable al fondo del asunto,
es decir, la ley determinada por la norma de conflicto.
Ejemplo: Si alguien muere con domicilio en Chile, la ley aplicable al fondo del asunto es
la chilena.
Esta postura establece que la cuestión de la calificación debe ir de acuerdo con la ley que
eventualmente resolvería el asunto. Es la ley que potencialmente se aplicaría es la ley
que califica la situación.
Sin embargo, es una postura algo absurda: buscamos cuál es la ley que resolverá el
conflicto y para ello acudiremos a la ley aplicable al fondo del asunto. ¡Pero si eso es lo
que estamos buscando? Para matizar esto es que se habla de la «eventual y posible» ley
aplicable al fondo del asunto.
iii. La calificación autónoma
19
I Semestre 2015
El derecho internacional privado es una categoría independiente e individual de las

demás ramas del derecho y en virtud de la cual ha de calificarse el supuesto de hecho.
Tiene conceptos propios, que tienden a ser bastante amplios.
iv. La calificación ejemplificativa
Esto significa que para un determinado supuesto de hecho —la sucesión, por ejemplo—
esa norma de conflicto lo regulará todo. Es una norma que especifica todo lo que va
dentro del supuesto de hecho.
Ejemplo: El artículo 955 establece que la sucesión se regirá por las normas del último
domicilio del causante. || A su vez, el artículo 956 establece qué cosas regula el artículo
anterior, es decir, el 955: la determinación e herederos, la forma de determinar la
distribución, la forma de impugnar la herencia, etcétera. Así, pone ejemplos concretos de
lo que la norma de conflicto resuelve. En Chile no existe este tipo de normas, aunque sí
en la Unión Europea.
***
Hay dos fallos de la Corte Suprema que establece que de las cuatro doctrinas anteriores, la
realmente aplicable es la de la ley del foro. El 29 de septiembre de 1863, se dio lo
siguiente:
(1) Fallece en octubre de 1859 una persona llamada Juan Clark en Valparaíso, de
nacionalidad inglesa. ¿Qué hizo el juez chileno? Aplicó el Código Civil. ¿Cuál era
la ley del domicilio del causante? La ley chilena, pues estaba domiciliado en
Valparaíso. Este inglés había sido acusado de alta traición, había sido deportado
y se había aplicado la muerte civil en Inglaterra. La pregunta era: ¿Dónde había
muerto este señor? ¿En Inglaterra, donde se había producido su muerte civil? ¿O
en Chile, donde se había producido su muerte física? En Chile, la muerte de una
persona se aplica por la muerte física. El juez calificó el caso de acuerdo a las
instituciones chilenas y aplicó el derecho chileno.
La sucesión de un inglés que fallece en Chile con domicilio en Chile se rige por
la ley chilena y no por las leyes inglesas, aunque conforme a estas últimas esa
persona haya muerto civilmente en Inglaterra.
El profesor estima que el artículo 6 del Código de Bustamante refuerza la posición de la

Corte Suprema. Cada uno de los Estados contratantes aplicará su propia calificación a las
instituciones o relaciones jurídicas.
20
I Semestre 2015
Artículo 6. En todos los casos no previstos por este Código cada uno de los Estados
contratantes aplicará su propia calificación a las instituciones o relaciones jurídicas
que hayan de corresponder a los grupos de leyes mencionados en el artículo 3o.
Problema de las instituciones en la calificación jurídica
Se da el problema cuando al juez se le presenta un caso con una institución jurídica que
él no conoce.
Analicemos los siguientes ejemplos:
(1) La kafala musulmana es una institución del derecho islámico; no es una adopción
en derecho chileno. Es una institución de protección del menor en cuya virtud unos
sujetos se comprometen a educar y alimentar a un menor. Es desconocida en Chile.
(2) El Talaq o repudio. Consiste en la decisión unilateral por parte de un hombre por
entenderse divorciado de su mujer. No existe en Chile.
(3) Marital Agreement ingleses para elegir un régimen económico matrimonial. En

Inglaterra hay unos contrates donde los cónyuges pactan como se repartirían los
bienes en caso de divorcio.
¿Qué hace el juez en estos casos?
Hay varias posibilidades:
a. Tener normas de conflicto amplias para que en esa norma quepan todos los
supuestos de hecho. Ejemplo: Artículos 14 y 15 del Código Civil.
Artículo 14. La ley es obligatoria para todos los habitantes de la República, inclusos los
extranjeros.
Artículo 15. A las leyes patrias que reglan las obligaciones y derechos civiles,
permanecerán sujetos los chilenos, no obstante su residencia o domicilio en país
extranjero.
1º En lo relativo al estado de las personas y a su capacidad para ejecutar ciertos actos,

que hayan de tener efecto en Chile;
2º En las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia; pero sólo
respecto de sus cónyuges y parientes chilenos.
21
I Semestre 2015
Son normas con supuestos amplios, en donde quepan todos los supuestos.
b. Se analiza la función que desarrolla el supuesto de hecho. Luego, sabiendo esa

función, se busca dentro del ordenamiento jurídico, aquella que más se le
parezca. Ejemplo: Los marital agreements de Inglaterra se parecen a las
capitulaciones matrimoniales, por lo que se aplica esa normativa a la institución
extranjera.
***
2. Derecho transitorio
La norma de conflicto, como el resto de normas del ordenamiento jurídico, es suscep tible
de modificación por parte del legislador estatal. Ello puede generar en ocasiones
problemas de derecho transitorio al verse sustituida una norma de conflicto que regula
una concreta relación jurídica por otra nueva que puede incorporar o no un punto de
conexión distinto a la norma.
Por ende, se crean normas que tratan sobre el período transitorio entre la aplicación de
una nueva ley. Ejemplo: El legislador crea una ley de derecho internacional privado para la
sucesión, regulándolo por la última nacionalidad del causante.
3. La cuestión preliminar
Existe cuestión preliminar de Derecho Internacional Privado cuando para regular una
relación privada internacional —la denominada cuestión principal— es preciso resolver
antes otra cuestión distinta llamada cuestión previa que opera como presupuesto de la
anterior.
Ejemplo: (1) Un hombre inglés con domicilio en Chile fallece. Aparece un francés
diciendo que es hijo y reclama derechos sucesorios. La cuestión principal son los
derechos sucesorios. La cuestión previa es determinar si el francés es hijo del otro.
¿Cuál es la norma de conflicto que se aplica a la cuestión previa? [En el ejemplo es la

filiación] Existen dos teorías:
 Se le aplica la norma de conflicto sobre el tema de fondo. Es decir, se aplica la

norma de conflicto sobre filiación.
 A la cuestión previa se le aplica la misma norma de conflicto que a la cuestión
principal, es decir, la norma de conflicto sobre sucesión.
***
22
I Semestre 2015
PROBLEMAS DEL PUNTO DE CONEXIÓN
1. Conflicto móvil
Se entiende por conflicto móvil a aquellas situaciones que por el normal devenir de la vida
se produce una alteración de las circunstancias fáctica de una determinada situación
jurídica —cambios de nacionalidad, de residencia habitual, etcétera—, generándose por
tanto una alteración de la ley aplicable.
Para que se produzca un conflicto móvil debe tratarse de un punto de conexión NO

FIJADO EN EL TIEMPO —por ejemplo, el artículo 27 del Código de Bustamante, que
dice que la capacidad de las personas individuales se rige por la ley personal del sujeto. ¿Y
cuál es la ley personal? La de su nacionalidad. Y si un individuo tiene dos nacionalidades.
¿Qué derecho se aplica? ¿O si cambia su nacionalidad?
No existe una respuesta explícita, por lo que existen diversas tesis:
a. De la solución básica o tesis de la ley anterior
A falta de indicación expresa por parte del legislador, debe aplicarse el derecho aplicable
ab initio, sin que cambios posteriores de las circunstancias alteren el derecho aplicable.
Ejemplo: En un caso de filiación. Para determinarla, se ha de analizar la nacionalidad

del hijo, que es chileno, pero luego adquirió la española. ¿Cuál ley se aplica? El
momento que hay que considerar para determinar la filiación es aquel en donde
nace la relación de la filiación (nacimiento). Por tanto, la ley aplicable es la chilena.
b. De las soluciones específicas
Cada norma de conflicto incorpora dentro de ella una solución para evitar los
supuestos de conflicto móvil. Estas normas de conflicto ordenan aplicar la ley del país al
que conduce el punto de conexión antes del cambio de la circunstancia en cuestión.
Ejemplo: Artículo 9.1 del Código Civil Español.
Artículo 9.1 La ley personal correspondiente a las personas físicas es la determinada

por su nacionalidad. Dicha ley regirá la capacidad y el estado civil, los derechos y
deberes de familia y la sucesión por causa de muerte.
El cambio de ley personal no afectará a la mayoría de edad adquirida de

conformidad con la ley personal anterior.
c. Tesis residuales
23
I Semestre 2015
 Ley posterior: Aplicar la ley a la que conduce el punto de conexión una vez que
ha cambiado dicha circunstancia en cuestión.
 Tesis de la alternatividad: Aplicar alternativamente la ley estatal anterior o la ley
estatal posterior. Se aplica la más favorable al sujeto.
 Derecho transitorio. Se aplican sucesivamente ambas leyes —posteriores o
anteriores. La primera ley regularía la situación hasta el momento en que
cambia la circunstancia empleada como punto de conexión y la segunda a
partir de dicho momento.
***
2. Fraude de ley
Es la alteración voluntaria y artificiosa de la circunstancia empleada como punto de

conexión en la norma de conflicto realizada por las partes con el fin de provocar la
aplicación de un derecho estatal al supuesto de hecho distinto de aquel derecho estatal
que normalmente sería aplicable. Debe tratarse de un punto de conexión disponible
para las partes.
En el siglo XIX, una condesa belga se casó con un príncipe francés, con lo que ella
pierde su nacionalidad belga y adquiere la nacionalidad francesa de su marido. Ella
luego quiso divorciarse y se dirigió a las autoridades francesas, que les dijeron que
se aplicaba la ley de la nacionalidad común: francesa. Y el derecho francés no
establecía el divorcio.
La condesa viaja al condado de Sajonia y adquiere la nacionalidad alemana. Acude

a dichas autoridades, logrando el divorcio, ya que quería casarse con un príncipe
rumano.
El marido acudió a la Corte de Casación Francesa, quien dictaminó que tanto el

divorcio como el nuevo matrimonio se habían realizado en fraude a la ley
francesa y, por ende, eran inoponibles en Francia.
¿Qué dice el Derecho Internacional Privado? No lo regula; sin embargo, hay dos
ejemplos que podemos analizar:
a. Artículo 83, inciso cuarto, de la Nueva Ley de Matrimonio Civil.
Artículo 83, inciso cuarto. Tampoco se reconocerá valor a las sentencias obtenidas en
fraude a la ley. Se entenderá que se ha actuado en fraude a la ley cuando el divorcio ha
sido declarado bajo una jurisdicción distinta a la chilena, a pesar de que los cónyuges
24
I Semestre 2015
hubieren tenido domicilio en Chile durante cualquiera de los tres años anteriores a la
sentencia que se pretende ejecutar, si ambos cónyuges aceptan que su convivencia ha
cesado a lo menos ese lapso, o durante cualquiera de los cinco años anteriores a la
sentencia, si discrepan acerca del plazo de cese de la convivencia. El acuerdo o la
discrepancia entre los cónyuges podrá constar en la propia sentencia o ser alegado
durante la tramitación del exequátur.
b. Artículo 6 del Convenio 2 de la CIDIP —8 de mayo de 1979— sobre normas

generales de DIPR. No ha sido ratificado por Chile.
Artículo 6. No se aplicará como derecho extranjero, el derecho de un Estado Parte,

cuando artificiosamente se hayan evadido los principios fundamentales de la ley de otro
Estado Parte.
Quedará a juicio de las autoridades competentes del Estado receptor el determinar la

intención fraudulenta de las partes interesadas.
¿Cuál es la sanción al fraude de ley?
No se castigará, pero la sanción consiste en que no se aplicará el derecho que se intentó

aplicar, sino aquel que se intentó defraudar.
PROBLEMAS DE LA CONSECUENCIA JURÍDICA
a. Dinámica de funcionamiento de la norma de conflicto
La remisión realizada por la norma de conflicto lo es a todo el derecho sustantivo

extranjero, tanto en su aspecto dispositivo —lo que puedo elegir— como imperativo.
El juez chileno al aplicar la norma de conflicto y, por ende, un derecho extranjero, está
obligado a aplicarlo como lo haría el juez de ese otro país.
a. Conflicto de calificaciones:
Implica saber dentro del derecho aplicable, qué norma específica se aplicará. Puede
darse el caso de que el derecho extranjero convocado por la norma de conflicto chileno
atribuya a la situación en litigio una naturaleza distinta de la forma aplicada de acuerdo
con las categorías presentes en la ley chilena.
b. Remisión a un ordenamiento plurilegislativo.
25
I Semestre 2015
Dado que existen Estados en cuyo seno coexisten distintos sistemas jurídicos surge la
necesidad de determinar cuál de dichos sistemas jurídicos debe regular la situación
jurídico-privada internacional.
Tipos de Estados plurilegislativos
1. De base territorial, que es aquel en que cada unidad

territorial dispone de su propio ordenamiento jurídico.
Ejemplo: Reino Unido, Estados Unidos.
2. De base personal, que es aquel en que cada comunidad de
personas dispone de un derecho propio, como se observa en
países como Egipto, India o Marruecos, en los que existe un
derecho para musulmanes y otro para cristianos.
¿Qué pasa cuando la norma de conflicto dice que aplique el derecho de un país
plurilegislativo? Para ello existen las cláusulas de remisión a ordenamientos
plurilegislativos.
 Cláusulas directas: Son aquellas en virtud de las cuales la norma establece

cuál es el territorio que se aplicará. Aquí entra la ficción de equiparar
unidades territoriales con Estados, es decir, se hace una ficción en que cada
unidad territorial de España es un estado a efectos del Derecho Internacional
Privado.
 Cláusulas indirectas: Son aquellas que implican que debe aplicarse el

derecho designado por la norma de conflicto para determinar qué
concreto derecho debe aplicarse dentro de dicho Estado.
Ejemplo: ¿Qué derecho se le aplica el profesor? La norma de conflicto
establece que es el derecho español. ¿Qué comunidad dentro de España?
Pues el mismo derecho español designado por la norma de conflicto
establece que se aplicará el derecho de su vecindad civil.
Al profesor, entonces, se le aplica el derecho valenciano, porque tiene
vecindad civil valenciana —similar a una «mini-nacionalidad». Se exige
ponerse en la perspectiva de como en el ordenamiento jurídico español se
aplica el derecho de una comunidad autónoma o de otra.
 Cláusulas mixtas: Si el punto de conexión es de base territorial, aplico sistema

directo. Si el punto de conexión es de base personal, aplico el sistema indirecto.
26
I Semestre 2015
¿Y qué dice el derecho chileno?
En Chile no se dice nada, pero hay dos ejemplos o «medio ejemplos» porque en la
Conferencia de la Haya se ratificaron 2 convenios y en ellos hay cláusulas de remisión
directa.
c. Reenvío
Dentro del Código Civil Chileno tenemos normas de derecho internacional privado y
normas sustantivas.
Ejemplo: Una persona chilena cuyo último domicilio ha estado en Francia. De esta
sucesión conocerá un juez chileno. ¿Qué derecho aplicará? De acuerdo al artículo
955, debería aplicar derecho Francés.
En el Código Civil Francés hay normas de derecho internacional privado y normas

sustantivas, del mismo modo que en el derecho chileno. En Francia existe una
norma de derecho internacional privado que establece que para la sucesión se
aplicará la ley donde se encuentren los bienes inmuebles. Y esta persona tiene
todos sus bienes en Chile. Entonces, ¿qué hacemos? En el fondo, el derecho
francés está reenviando a las normas chilenas.
El reenvío es una situación que se produce cuando la norma de conflicto del foro
remite la regulación de un supuesto a un derecho extranjero y este, a su vez,
atendiendo a lo dispuesto en su sistema de normas de conflicto, declara aplicable otro
derecho, ya sea el del foro —reenvío de primer grado o de retorno— o bien el de un
tercer estado —reenvío de segundo grado o posterior.
REQUISITOS
1. Que el juez observe las normas de derecho internacional privado y las normas
sustantivas. Es decir, que considere al ordenamiento jurídico completo.
2. Aceptando lo anterior, el punto de conexión de ese ordenamiento jurídico debe ser
distinto al del juez del foro. Es decir, es necesario que la norma de conflicto, cuya
ley ha sido declarada como aplicable contenga para la misma situación objeto
del litigio un punto de conexión distinto al utilizado que el del juez, porque de
utilizar idéntico criterio, el reenvío no podría tener lugar.
¿Qué dice Código Civil o el Código de Bustamante sobre esto?
27
I Semestre 2015
No existe regulación al respecto en ninguno de esos dos cuerpos normativos. Ahora

bien, hay un fallo de 1966 de la Corte Suprema donde de forma más o menos clara de la
postura chilena:
Un matrimonio se celebra en Alemania entre una ciudadana alemana y un

ciudadano suizo. Los cónyuges vienen a domiciliarse a Chile y se discute el régimen de
bienes de la pareja. Por entonces, la norma chilena referente a esa materia establecía que
el régimen matrimonial se establecería de acuerdo a la ley, bajo cuyo imperio se casaron,
que sería la ley alemana.
Ahora bien, el juez tuvo en cuenta las normas de Derecho Internacional Privado Alemán,
las que establecían que el régimen matrimonial se regula de acuerdo a la ley de la
nacionalidad del marido, que era suiza. Allí claramente estamos frente un reenvío de
segundo grado, reconocido por la Corte Suprema. Por ende, dado que allí se reconoció la
validez del reenvío en segundo grado, se ha sostenido que también se reconocería el
reenvío de primer grado.
b. Aplicación práctica del derecho extranjero convocado por la norma de

conflicto
i. Cuestión del orden público
La situación se da cuando la norma de conflicto remite a una norma extranjera que es

contraria al orden público chileno, es decir, contraria a determinados principios o valores
que son considerados como esenciales por el sistema jurídico del juez nacional.
CARACTERÍSTICAS DEL ORDEN PÚBLICO
 Es localista. Depende de cada país.

 Es variable. Depende del tiempo, de las reformas legislativas.
 Es una idea imprecisa. No hay una definición exhaustiva, aunque algunos autores
han entendido el orden público como las normas constitucionales, administrativas,
penales, procesales, tributarias y, en general, las pertenecientes al derecho público.
Además, tienen ese carácter las normas de derecho privado que se consideren
fundamentales para la defensa de la persona y de la familia o que se refieran a la
organización del régimen de propiedad.
28
I Semestre 2015
CLASIFICACIONES DE ORDEN PÚBLICO SEGÚN EL CÓDIGO DE BUSTAMANTE [Hay muchas

clasificaciones, pero veremos esta]
a. Orden público interno: Son aquellas normas que persiguen a una persona. Son
aquellas que se dan en razón de su nacionalidad o domicilio, aunque cambie. Son
denominadas también leyes personales. Ejemplo: Artículo 15, inciso primero del
Código Civil.
extranjero.
b. Orden público internacional: Aquel que obliga por igual a cuantos residen en el
territorio, sean o no nacionales. Es el propio de las llamadas leyes territoriales.
Ejemplo: El matrimonio homosexual de un ciudadano español [es decir, de un país
donde está permitido] en Chile es contrario al orden público.
Artículo 880 del Código Civil. Cada cual podrá sujetar su predio a las servidumbres
que quiera, y adquirirlas sobre los predios vecinos con la voluntad de sus dueños, con tal
que no se dañe con ellas al orden público, ni se contravenga a las leyes.
EFECTOS DEL ORDEN PÚBLICO INTERNACIONAL
i. Negativo: El derecho extranjero convocado por la norma de conflicto no se va a

aplicar.
ii. Positivo: En su lugar, tendrá que aplicarse otra ley estatal.
Ahora bien, el orden público debe aplicarse restrictivamente, porque de lo contrario

«nos cargamos» el Derecho Internacional Privado, ya que se haría inaplicable. ¿Para qué
tener Derecho Internacional Privado si no lo aplicamos? Si el concepto de orden público
fuera amplio, se desvirtuaría el normal funcionamiento de las normas de conflicto.
CONCEPTOS QUE MATIZAN LA NOCIÓN DE ORDEN PÚBLICO
 Efecto atenuado del orden público: Se otorgan ciertos efectos jurídicos a

instituciones que contrarían el orden público. Ejemplo: No se reconoce la figura de
29
I Semestre 2015
la poligamia, pero se podría otorgar una pensión de viudez a la mujer, aunque sea
una de las muchas esposas del causante.
 Orden público internacional parcial: Aquellas instituciones del derecho extranjero
que no son contrarias al orden público, se aplican. Las que sí lo contrarían, no se
aplican.
¿Y qué regulación se contempla en Chile?
a. Código de Bustamante
Artículo 4 del Código de Bustamante. Los preceptos constitucionales son de orden

público internacional.
Artículo 5 del Código de Bustamante. Todas las reglas de protección individual y

colectiva, establecidas por el Derecho político y el administrativo, son también de
orden público internacional, salvo el caso de que expresamente se disponga en ellas
lo contrario.
b. Convención Interamericana sobre Normas Generales de Derecho

Internacional Privado.
Artículo 5 de la Convención Interamericana sobre Normas Generales de

Derecho Internacional Privado. La ley declarada aplicable por una Convención de
Derecho Internacional Privado podrá no ser aplicada en el territorio del Estado Parte
que la considerare manifiestamente contraria a los principios de su orden público.
Lo peculiar de esta Convención es que ESTÁ SUSCRITA POR CHILE, PERO NO

RATIFICADA. De todas formas, en realidad, el mencionado artículo es solo la reiteración
del sentido negativo del orden público.
ii. Figura de la adaptación
Pretende corregir los desequilibrios que la normal aplicación de la norma de conflicto

puede conducir. La norma hace que el juez deba aplicar distintos ordenamientos
jurídicos, situaciones que puede llevar a graves problemas de descoordinación entre las
normas sustantivas recogidas en los mismos. Entonces se adaptan o coordinan los
ordenamientos jurídicos susceptibles de aplicación, buscando lograr una solución
coherente al supuesto planteado que tome en consideración las expectativas de las pates.
Ejemplo: Los regímenes de bienes del matrimonio en el mundo pueden ser: (a) De
comunidad; (b) De separación de bienes. Ahora bien, los Códigos Civiles del mundo
30
I Semestre 2015
han de entenderse de forma integral. Así, por ejemplo, el Código Civil de un país A
puede establecer que la regla general de régimen de bienes es la sociedad
conyugal y, por ende, al luego redactar el capítulo sobre derechos sucesorios, le dé
menos derechos al cónyuge sobreviviente —pues entiende que ya se benefició de
la liquidación de la sociedad conyugal.
Por otra parte, un Código Civil de un país B puede establecer que la regla general
del régimen de bienes es la separación total de bienes, por lo que, luego cuando
redacta el capítulo sobre derechos sucesorios le da más derechos al cónyuge
sobreviviente —pues no se ha beneficiado de los bienes de su cónyuge durante el
matrimonio. En ambos casos, se trata de aspectos abstractos considerados por
los legisladores al entender su legislación como una totalidad.
Sin embargo, puede suceder que en un caso concreto, el juez deba aplicar, en
virtud de una norma de conflicto, el derecho del país A para liquidar una sociedad
conyugal y luego el derecho del país B para establecer los derechos sucesorios, con
lo que le cónyuge sobreviviente se beneficia de la liquidación del régimen de
bienes y de abundantes derechos sucesorios —al mezclar los derechos de A y
B.
Esto se produce porque el derecho de A estaba pensado para su regulación

integral y no «a parcialidades» y el derecho B, ídem. Independiente de las
situaciones concretas, ambos países idearon su legislación civil en base a una
concepción integral de sus Códigos y no previeron que podría solo utilizarse
una parte de su normativa y no atender a lo demás. Así, aunque el derecho del
país B haga aplicable los derechos sucesorios abundantes para el cónyuge
sobreviviente, porque entiende que la mayoría de los matrimonios se casan con
separación total de bienes, no establece una regulación para el caso de que no sea
así.
iii. Existencia de laguna legales
En este caso, lo normal es que el juez, al enfrentarse a una laguna legal, aplique su propio
derecho o el derecho del foro.
iv. Conflicto internacional transitorio
Una norma de conflicto designa un derecho que contiene una ley que se está tramitando
para el caso concreto analizado. ¿Se aplica el derecho vigente o el derecho en tramitación?
Se aplica el derecho vigente.
31
I Semestre 2015
***
III. PRUEBA DEL DERECHO EXTRANJERO
Tenemos la norma de conflicto de Chile que acaba remitiendo a un derecho extranjero y,

por ende, se ha de analizar cuál es el tratamiento procesal que debe dársele al derecho
extranjero. La aplicación del derecho extranjero por parte del juez chileno responde a un
determinado modelo de actuación.
MODELOS TEÓRICOS DE APLICACIÓN [¡Pregunta de prueba!]
1. Aquel que considera al derecho extranjero como un hecho procesal.
El derecho extranjero es exclusivamente derecho en el país en el que fue dictado. El juez

chileno considera el derecho extranjero solo como derecho en el país extranjero, porque
no se puede presumir ni a obligar al juez chileno a conocer el derecho de otro país. Es
por ello que dentro de este modelo se dice que la aplicación de la norma extranjera la
realiza el juez solo a petición de la parte interesada, lo que se explica porque el juez
chileno únicamente conoce y aplica su propio derecho. El aplicar a un caso la ley extranjera
le provoca dificultades que pueden comprometer su posición.
2. Aquel que considera al derecho extranjero como un derecho
Tanto la ley extranjera como la ley nacional tienen la misma naturaleza jurídica, es decir,
constituyen derecho y, por lo tanto, tienen idéntico valor y jerarquía. Como es la norma de
conflicto nacional la que obliga a aplicar el derecho extranjero, se considera dicho derecho
como incluido en el ordenamiento jurídico nacional.
La ley extranjera se aplica, porque así lo ordena la ley nacional, lo que equivaldría a
considerar el derecho extranjero como derecho incorporado. En esta posición se dice que
es tarea del juez probar o acreditar el derecho extranjero.
¿Cuál de los dos modelos se sigue en Chile?
Las normas de origen interno nada dicen acerca de esta materia. La jurisprudencia chilena
en ocasiones ha sido contradictoria, ya que hay pronunciamientos que consideran al
derecho extranjero como un derecho y otras veces como un hecho procesal. Sin embarg o,
32
I Semestre 2015
son más frecuentes los pronunciamientos que consideran al derecho extranjero como un
derecho y no un hecho procesal que deba probarse.
Ahora bien, las normas del derecho internacional privado dicen:
a. Código de Bustamante
Artículo 408 del Código de Bustamante. Los jueces y tribunales de cada Estado
contratante aplicarán de oficio, cuando proceda, las leyes de los demás sin perjuicio
de los medios probatorios a que este capítulo se refiere.
En el fondo, parece seguir la posición del derecho.
b. Tratado chileno-uruguayo sobre aplicación e información del derecho

extranjero [1984]
Artículo 1. Los jueces y autoridades de las Partes, cuando así lo determinen sus
normas de conflicto, estarán obligados a aplicar el derecho extranjero tal como lo
harían los jueces u órganos administrativos del Estado a cuyo ordenamiento éste
pertenece.
c. Convención Interamericana sobre Normas Generales de Derecho

Internacional Privado. [Recordar que está suscrito, pero no ratificado]
Artículo 2. Los jueces y autoridades de los Estados Partes estarán obligados a aplicar
el derecho extranjero tal como lo harían los jueces del Estado cuyo derecho resultare
aplicable, sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la existencia y
contenido de la ley extranjera invocada.
En resumen, parece ser que estas normas también se inclinan por la teoría del derecho.
***
CONCRETOS MEDIOS DE PRUEBA
Artículo 408 del Código de Bustamante. Los jueces y tribunales de cada Estado
contratante aplicarán de oficio, cuando proceda, las leyes de los demás sin perjuicio
de los medios probatorios a que este capítulo se refiere.
a. Desde el punto de vista interno
33
I Semestre 2015
Artículo 411 (413) del Código de Procedimiento Civil. Podrá también oírse el
informe de peritos:
2° Sobre puntos de derecho referentes a alguna legislación extranjera.
Podrá oírse el informe de peritos sobre puntos de derecho referentes a alguna legislación
extranjera. Hay autores que han dicho que si las partes consiguen el informe de peritos y
se lo dan al juez, significa que en Chile se sigue la teoría del hecho procesal.
Pero esto se ha rebatido, diciendo que aunque el derecho extranjero se pruebe por
informe de peritos, no significa que Chile siga la teoría del hecho procesal, si bien ese
artículo da para confusión. Además, el artículo establece un «podrá», es decir, el medio de
prueba para derecho extranjero no es solo el informe de peritos.
La Corte Suprema en 1970 resolviendo un recurso de queja estableció que el informe de

peritos se podría complementar o acompañar de otros medios de prueba en el sentido
de que es el propio juez el que decidirá cuándo queda constatado el contenido de la
norma extranjera. Esto perpetua la confusión de si es hecho procesal o derecho.
b. Desde el punto de vista internacional
El Código de Bustamante entre sus artículos 409 a 411 establece dos medios de prueba:
(1) La certificación que deberá presentarse legalizada de dos abogados en ejercicio en

el país de cuya legislación se trate. Los abogados expiden el certificado como
profesionales y no como representantes de un organismo oficial del estado.
Artículo 409. La parte que invoque la aplicación del derecho de cualquier Estado
contratante en uno de los otros, o disienta de ella, podrá justificar su texto, vigencia y
sentido, mediante certificación de dos abogados en ejercicio en el país de cuya legislación
se trate, que deberá presentarse debidamente legalizada.
(2) De forma subsidiaria, un informe expedido por el Estado de cuya legislación se

trate. Es una facultad del tribunal que conoce del asunto que tiene ca rácter oficial, ya
que la petición se dirige al gobierno del derecho extranjero por la vía diplomática.
[Ministerio de Justicia, por ejemplo]
Artículo 410. A falta de prueba o si el juez o el tribunal por cualquier razón la estimaren
insuficiente, podrán solicitar de oficio, antes de resolver, por la vía diplomática, que el
34
I Semestre 2015
Estado de cuya legislación se trate proporcione un informe sobre el texto, vigencia y

sentido del derecho aplicable.
Artículo 411. Cada Estado contratante se obliga a suministrar a los otros, en el más
breve plazo posible, la información a que el artículo anterior se refiere y que deberá
proceder de su Tribunal Supremo o de cualquiera de sus Salas o Secciones, o del
Ministerio Fiscal, o de la Secretaría o Ministerio de Justicia.
La Convención Interamericana sobre Prueba e Información del Derecho Extranjero —

suscrito y ratificado— regula también la cooperación entre los estados parte para obtener
elementos de prueba e información acerca del derecho de cada uno de ellos. Este
convenio obliga a las autoridades de cada uno de los estados parte a proporcionar a
las autoridades de los demás, los elementos probatorios e informes sobre el texto,
vigencia, sentido y alcance legal de su derecho.
Artículo 3. La cooperación internacional en la materia de que trata esta Convención

se prestara por cualquiera de los medios de prueba idóneos previstos, tanto por 1a
1ey de1 Estado requerido como por la del Estado requerido.
Serán considerados medios idóneos a 1os efectos de esta Convención, entre otros, los
siguientes:
a. La prueba documental, consistente en copias certificadas de textos

legales con indicación de su vigencia, o precedentes judiciales;
b. La prueba pericial, consistente en dictámenes de abogados o expertos
en 1a materia;
c. Los informes del Estado requerido sobre el texto, vigencia, sentido y
alcance legal de su derecho sobre determinados aspectos.
Es bastante parecido a lo establecido en el artículo 411 del Código de Bustamante.
IMPOSIBILIDAD DE PRUEBA DEL DERECHO EXTRANJERO
Es una situación excepcional, en la cual ni el juez ni las partes han conseguido

información sobre el derecho que aplica la norma de conflicto. Ejemplo: Países de
reciente creación; situación de guerra o inestabilidad política; información jurídica obtenida
insuficiente o defectuosa.
Posibles soluciones —establecidos por la doctrina, ya que no hay regulación expresa.
35
I Semestre 2015
i. Aplicar la conexión subsidiaria de la norma de conflicto
Ejemplo: Una norma establece la aplicación en virtud de la nacionalidad de común de los

cónyuges y en su defecto, en virtud de la residencia habitual común de los cónyuges. Al
aplicar la primera conexión, corresponde aplicar el derecho de un país sumido en una atroz
guerra civil, del cual es imposible conseguir información. En tal caso, se aplicará la
segunda conexión.
ii. Rechazar la demanda.

iii. Aplicar el derecho más similar al derecho imposible. Por lo general, será un
derecho de la misma familia jurídica.
RECURSO DE CASACIÓN EN EL FONDO POR INFRACCIÓN DEL DERECHO
Artículo 767 del Código de Procedimiento Civil.- El recurso de casación en el

fondo tiene lugar contra sentencias definitivas inapelables y contra sentencias
interlocutorias inapelables cuando ponen término al juicio o hacen imposible su
continuación, dictadas por Cortes de Apelaciones o por un tribunal arbitral de
segunda instancia constituido por árbitros de derecho en los casos en que estos
árbitros hayan conocido de negocios de la competencia de dichas Cortes, siempre que
se hayan pronunciado con infracción de ley y esta infracción haya influido
substancialmente en lo dispositivo de la sentencia.
Si un juez vulnera o viola el derecho extranjero, lo aplica equivocadamente o lo interpreta

de modo erróneo, ¿puede presentarse el recurso de casación? En caso afirmativo,
necesariamente debe seguirse la premisa del derecho, porque si el derecho extranjero se
considera como un hecho procesal, no procede la casación en el fondo. Con todo, hay
jurisprudencia que ha aceptado estas casaciones.
¿Cómo se puede aplicar mal el derecho?
a. Aplicar una ley distinta a la designada por la norma de conflicto. Ejemplo: Un

chileno muere con domicilio en Uruguay y el juez de Chile aplica el derecho
chileno, pese a que debe aplicar la ley del último domicilio del causante, que es el
uruguayo. Lo ha hecho mal, porque la norma aplicable era el uruguayo y no el
chileno.
36
I Semestre 2015
b. Aplicar erróneamente el derecho aplicable por la norma de conflicto. Ejemplo: En la

misma situación anterior, aplica el derecho uruguayo, pero lo aplica de forma
errónea, ya que este derecho distribuye la herencia en un 50% al cónyuge
sobreviviente y un 50% a los hijos. En su lugar, el juez, aplicando erróneamente
derecho uruguayo, distribuye 60% de la herencia al cónyuge sobreviviente y 40% a
los hijos.
¿Hay regulación de esta materia en el Derecho Internacional Privado chileno? No,

pero la doctrina ha afirmado que se aplicaría la casación en el fondo por aplicación
incorrecta del derecho extranjero.
Además, hay normas de origen internacional que lo comprueban:
 Código de Bustamante
Artículo 412. En todo Estado contratante donde exista el recurso de casación o la

institución correspondiente, podrá interponerse por infracción, interpretación errónea o
aplicación indebida de una ley de otro Estado contratante, en las mismas condiciones y
casos que respecto del derecho nacional.
 Convención Interamericana sobre Normas Generales de Derecho Internacional

Privado. [Recordar que está suscrito, pero no ratificado]
Artículo 4. Todos los recursos otorgados por la ley procesal del lugar del juicio serán
igualmente admitidos para los casos de aplicación de la ley de cualquiera de los otros
Estados Partes que haya resultado aplicable.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO: PARTE ESPECIAL
DERECHO CIVIL INTERNACIONAL
1. Estatuto personal
2. Estatuto real
3. Estatuto de las obligaciones
4. Estatuto sucesorio
Veremos, desde el punto del derecho civil, las normas de conflicto que regulan todas las
materias anteriores.
37
I Semestre 2015
EL ESTATUTO PERSONAL
I. El estado y la capacidad de las personas

II. El matrimonio
III. El divorcio
IV. Los efectos personales del matrimonio
V. El régimen de bienes
VI. Otros aspectos
***
i. El estado y la capacidad de las personas
El estado se define en relación con1 dos agrupaciones sociales a las que la persona
pertenece: a la nación [estado civil] y la familia [estatuto familiar]. El profesor Diego
Guzmán afirma que para caracterizar el estado de un individuo se dice que es chileno, de
sexo masculino, mayor de 21 años, hijo legítimo, casado y padre de familia. Se puede
concluir que el estado está determinado por toda una serie de elementos tales como
sexo, edad, la filiación y que se encuentra bajo la influencia de multitud de
acontecimientos, tales como el nacimiento, la muerte, el matrimonio, el divorcio, etcé tera.
Matiz importante es que puede que el estado de una persona se defina según si está
casado con hijos o no, pero esto no significa que la norma de conflicto regule todas las
cuestiones que definen el concepto de estado.
La capacidad jurídica es la aptitud para ser sujeto de derechos y obligaciones, es decir, la

capacidad de goce. La capacidad de obra es la idoneidad para realizar válida y
eficazmente actos jurídicos, es decir, la capacidad de ejercicio.
En el derecho internacional privado chileno se tratan de forma conjunta el estado y la

capacidad. La regulación en el derecho internacional privado chileno obliga a distinguir
entre:
a. Habitantes de la República: La regulación corresponde al artículo 14 del Código

Civil.
Artículo 14. La ley es obligatoria para todos los habitantes de la República, inclusos los
extranjeros.
1
Envase a la basura.
38
I Semestre 2015
En otras palabras, el juez deberá aplicar derecho chileno; a todos los habitantes, sean
nacionales o extranjeros, se les aplica derecho chileno, es decir, no se distingue por
nacionalidad.
b. No habitantes de la república. Se distingue entre

a. Chilenos: La regulación corresponde al artículo 15 del Código Civil.
extranjero.
1º En lo relativo al estado de las personas y a su capacidad para ejecutar ciertos

actos, que hayan de tener efecto en Chile;
Solo son esas materias a las que se les aplica el artículo 15:
i. La constitución y terminación del estado de las personas

ii. La capacidad para ejecutar los actos y celebrar los contratos que
hayan de tener efecto en Chile.
iii. Por lo que respecta a los derechos y obligaciones propios del estado
civil de cónyuge y parientes chilenos.
b. No chilenos [También los chilenos en todo aquello que no entra en el
ámbito de aplicación del artículo 15]: Se aplica el Código de Bustamante,
ya que no hay normativa civil interna. El artículo aplicable es el artículo 27.
Se aplica la ley de su nacionalidad.
Artículo 27. La capacidad de las personas individuales se rige por su ley personal,
salvo las restricciones establecidas para su ejercicio por este Código o por el derecho
local.
En resumen, el artículo 14 es un precepto general y absoluto que se aplica tanto a los

chilenos como a los extranjeros residentes en el país, mientras que el artículo 15 se aplica
solo a los chilenos no residentes en Chile respecto de las materias señaladas.
***
39
I Semestre 2015
ii. El matrimonio
Desde el punto de vista sustancial, está definido el matrimonio en el artículo 102 del
Código Civil.
Artículo 102. El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una

mujer se unen actual e indisolublemente, y por toda la vida, con el fin de vivir juntos,
de procrear, y de auxiliarse mutuamente.
En razón a esta definición se dice que la diferencia de sexo es una exigencia de orden
público; con todo, debido a la inclusión del divorcio ya no puede decirse que el
matrimonio es indisoluble. [Sin perjuicio de las interpretaciones de la doctrina]
a. Requisitos de forma
Estudiaremos cómo se regula la validez formal del matrimonio celebrado en el extranjero.

La solución está en el artículo 80, primer párrafo de la Nueva Ley de Matrimonio Civil.
Se ha de atender a la ley del lugar de celebración [punto de conexión].
Artículo 80.- Los requisitos de forma y fondo del matrimonio serán los que
establezca la ley del lugar de su celebración. Así, el matrimonio celebrado en país
extranjero, en conformidad con las leyes del mismo país, producirá en Chile los
mismos efectos que si se hubiere celebrado en territorio chileno, siempre que se trate
de la unión entre un hombre y una mujer.
Supuestos problemáticos
 Matrimonios consensuales.
Es aquel matrimonio que se perfecciona con el solo consentimiento de los contrayentes

para realizar su vida conyugal. Está presente en algunos estados norteamericanos. ¿Es
posible reconocer su validez en Chile? Potencialmente, lo que el juez haría es comprobar
que se cumplieron los requisitos exigidos por Estados Unidos y darle validez. Sin embargo,
el artículo 102 habla de un acto solemne. Por ende, no se admite la validez de
matrimonios celebrados en países con matrimonio consensual, porque va contra el
orden público.
40
I Semestre 2015
 Matrimonio religioso celebrado en el extranjero.
Es válido el matrimonio celebrado en el extranjero exclusivamente ante una autoridad

religiosa y con arreglo a las normas de ese carácter, siempre que la legislación del estado
respectivo así lo autorice. Si la legislación del lugar de celebración no requiere de la
inscripción ante una autoridad civil, Chile debe aceptar su validez, respetando la ley del
lugar de celebración.
 Matrimonio celebrado ante diplomáticos o consulares.

o Matrimonios celebrados en territorio chileno ante diplomáticos o consulares
extranjeros. En Chile, entre las funciones de los diplomáticos o consulares
[extranjeros que trabajan en Chile] no se encuentra la de controlar la validez
formal de los matrimonios, aunque el derecho de su país o el derecho de
los contrayentes lo permite. Se aplica la ley donde va a ejercer efectos el
matrimonio.
o Matrimonios celebrados en el extranjero
 Ante diplomáticos o consulares chilenos. La ley de lugar de
celebración, le permitiría controlar la validez formal de matrimonios.
Sin embargo, se ha considerado un asunto de orden público, por
lo que a pesar de que la ley de celebración permita al
diplomático controlar la validez formal, dado que los
diplomáticos o consulares en Chile no pueden realizar tan
función, se les impedirá realizarla también en otro país.
 Ante diplomáticos o consulares extranjeros. Se aplica la ley de
celebración del matrimonio sin excepciones, ya que no hay
conexión con Chile.
***
b. Requisitos de fondo
El artículo 80, párrafo primero establece nuevamente la ley del lugar de celebración,
siempre que se trate de una unión entre un hombre y una mujer.
Artículo 80.- Los requisitos de forma y fondo del matrimonio serán los que
establezca la ley del lugar de su celebración. Así, el matrimonio celebrado en país
extranjero, en conformidad con las leyes del mismo país, producirá en Chile los
mismos efectos que si se hubiere celebrado en territorio chileno, siempre que se trate
de la unión entre un hombre y una mujer.
41
I Semestre 2015
Supuestos problemáticos
 La no diferencia de sexo de los contrayentes.
Chile no admite la validez de fondo del matrimonio homosexual, aunque los contrayentes
sean de un país en que esté permitido. Ahora bien, este artículo no añade nada, porque
por la vía de orden público del artículo 102 ya se había dicho.
Ahora bien, hace un mes se aprobó la Ley de Acuerdos de Unión Civil. En su artículo 12
establece que:
Artículo 12.- Los acuerdos de unión civil o contratos equivalentes, no constitutivos de

matrimonio, que regulen la vida afectiva en común de dos personas del mismo o de
distinto sexo, sujetos a registro y celebrados válidamente en el extranjero, serán
reconocidos en Chile, en conformidad con las siguientes reglas: […]
Está diciendo que en Chile se van a reconocer los acuerdos de unión civil entre personas
del mismo sexo, sean nacionales o extranjeros. Y cuando se trate de un matrimonio de
homosexuales celebrados en el extranjero serán reconocidos como inscritos en unión
civil en Chile. La disolución es completamente libre, de forma unilateral, que es una de las
principales diferencias con el matrimonio; y no pueden adoptar. En el fondo, la diferencia
estriba en los efectos personales.
 Matrimonio entre personas incapaces o sujetas a otras inhabilidades o

prohibiciones.
Matrimonios entre personas incapaces, entre ascendientes y descendientes, es decir, los

impedimentos. Ese matrimonio sería nulo en Chile, aunque en la legislación extranjera lo
permita.
***
iii. Efectos personales del matrimonio
Tienen importancia en Chile, porque abren la puerta a un divorcio causal. Tendremos que
diferenciar entre:
 Matrimonios celebrados en Chile: La norma de conflicto se encuentran en el

artículo 81 de la Ley de Matrimonio Civil, en virtud de la cual los matrimonios
celebrados en Chile son regidos por derecho chileno.
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I Semestre 2015
Artículo 81.- Los efectos de los matrimonios celebrados en Chile se regirán por la ley
chilena, aunque los contrayentes sean extranjeros y no residan en Chile.
Ejemplo: Dos españoles se casan en Chile. Si quisieran divorciarse en España, ¿el juez
español estaría vinculado por el derecho chileno? El artículo 81 está presuponiendo
que las partes se dirijan a los jueces chilenos, porque el derecho internacional privado
es distinto en cada país. Por ende, el juez español no está vinculado por la norma
de conflicto chilena.
 Matrimonios celebrados en el extranjero: No se detalla expresamente en la ley de

matrimonio civil, por lo que la doctrina ha interpretado el contenido del artículo
80, inciso primero, concluyendo que estos matrimonios también serían regidos
por derecho chileno para los efectos personales.
***
iv. Efectos patrimoniales o régimen de bienes
Nuevamente, deberemos distinguir:
Matrimonios celebrados en Chile: El artículo 81 de la Ley de Matrimonio Civil no

distingue entre efectos personales o patrimoniales, por lo que en caso de estos
matrimonios, el derecho aplicable también es el chileno. En ausencia de voluntad,
el régimen matrimonial será sociedad conyugal.
Matrimonios celebrados en el extranjero: Se aplica el artículo 135, inciso segundo
del Código Civil, en virtud del cual los extranjeros se entienden separados de
bienes, salvo que pacten lo contrario al inscribirse en Santiago.
Artículo 135, inciso segundo. Los que se hayan casado en país extranjero se mirarán
en Chile como separados de bienes, a menos que inscriban su matrimonio en el Registro
de la Primera Sección de la Comuna de Santiago, y pacten en ese acto sociedad conyugal
o régimen de participación en los gananciales, dejándose constancia de ello en dicha
inscripción.
La norma de conflicto debería conducir al derecho de algún país, pero en este caso solo
entrega una solución sustantiva. ¿Separación de bienes de qué país? Hay una norma de
conflicto que no establece el régimen de qué país aplicar, sino el régimen patrimonial
que se aplica. Es una norma de conflicto materialmente orientada. En la práctica, se
aplica separación de bienes chilena.
Esta última norma plantea dos problemas
43
I Semestre 2015
(1) ¿Qué hacer con los cónyuges que han contraído matrimonio en el extranjero, pero
que están transitoriamente en Chile? El hecho de estar transitoriamente en Chile, ya
implica que el régimen de bienes es el de separación.
(2) El régimen chileno, ¿se aplica retroactivamente a todos los actos jurídicos
celebrados anteriormente? Si no, una persona estará casada en dos regímenes
económicos matrimoniales. Además, el problema radica en que al momento de la
liquidación es muy difícil establecer cuándo compraron qué y en qué país estaban
—dificultad probatoria. Sin embargo, no se aplica retroactivamente el régimen
de separación, según lo ha establecido la doctrina.
***
v. Divorcio
Nos plantearemos las siguientes cuestiones:
Ley aplicable al divorcio: Se refiere a cómo se pueden divorciar los cónyuges. Se

regula en el artículo 83, inciso primero de la Ley de Matrimonio Civil.
Artículo 83.- El divorcio estará sujeto a la ley aplicable a la relación matrimonial al

momento de interponerse la acción.
Se aplica la ley aplicable a la relación matrimonial, lo que es una expresión algo

ambigua. La doctrina ha dicho que esto se refiere a la ley aplicable a los efectos del
matrimonio, lo que, nuevamente, nos lleva a la aplicación del derecho chileno.
Ley aplicable a los efectos del divorcio: Se refiere a la disolución al régimen

económico matrimonial, pensión compensatoria de alimentos, etcétera. La norma
de conflicto es el artículo 84, que establece que se aplicará la ley referente a la
relación matrimonial, por lo que vuelve a conducir al derecho chileno, en virtud
de la misma interpretación de la doctrina.
Artículo 84.- La ley que rija el divorcio y la nulidad del matrimonio se aplicará también
a sus efectos.
***
vi. Varios aspectos
Distinguiremos:
 Alimentos
44
I Semestre 2015
Están regulados en el artículo 82 de la Ley de Matrimonio Civil.
Artículo 82.- El cónyuge domiciliado en Chile podrá exigir alimentos del otro
cónyuge ante los tribunales chilenos y de conformidad con la ley chilena.
Del mismo modo, el cónyuge residente en el extranjero podrá reclamar alimentos del
cónyuge domiciliado en Chile.
Es una norma que establece el derecho aplicable (chileno) y el tribunal competente

(chileno). Ya sea el acreedor o el deudor, si alguno está domiciliado en Chile, se conocerá
por tribunales chileno y aplicando derecho chileno.
 Reconocimiento de sentencias extranjeras
Está regulado en el artículo 83, incisos segundo y tercero.
Las sentencias de divorcio y nulidad de matrimonio dictadas por tribunales

extranjeros serán reconocidas en Chile conforme a las reglas generales que establece
el Código de Procedimiento Civil.
En ningún caso tendrá valor en Chile el divorcio que no haya sido declarado por
resolución judicial o que de otra manera se oponga al orden público chileno.
Se refiere a reconocimiento de sentencias extranjeras sobre divorcio, pero no referente a

los efectos del divorcio. La regla general establece que para el reconocimiento de
sentencias extranjeras se deberá atender a las normas generales del Código de
Procedimiento Civil —artículo 242 a 251.
La doctrina establece que la reserva que Chile hizo al Código de Bustamante solo afectaría
al segundo sector del Derecho Internacional Privado —determinación del derecho
aplicable—, por ende, respecto del reconocimiento de sentencias, la norma del Código de
Bustamante prima sobre la interna. Sin embargo, los jueces no hacen caso de esta
interpretación y aplican el Código de Procedimiento Civil. Este Código tiene dos
regímenes para decidir si reconocer o no una sentencia extranjera:
a. Régimen de reciprocidad: Si un país reconoce nuestras sentencias, entonces

nosotros reconoceremos las suyas y viceversa.
b. Régimen de condiciones: Toda sentencia extranjera se reconocerá en Chile si
reúne ciertos requisitos.
Con todo, existen también tres reglas especiales:
45
I Semestre 2015
i. Reconocimiento del divorcio otorgado por un medio distinto a una

resolución judicial. No se reconocen, porque vulneran el orden público
chileno.
ii. Fraude a la ley.
No dice relación con el problema que vimos anteriormente. Los cónyuges podrían ir a un
país donde no se les exija el requisito de plazos para el cese de convivencia; esa sentencia
no se reconocerá. Sin embargo, la regulación chilena no establece que deben respetarse
los plazos chilenos, sino que aumenta dichos plazos para los casos internacionales: 3
años para los de mutuo acuerdo y 5 años de unilateral.
Lo que se busca, finalmente, es evitar la vulneración o menoscabo del derecho chileno. Se

pretende impedir que los cónyuges acudan a un país extranjeros para conseguir un
divorcio más rápido y que luego regresen a Chile ya divorciados y habiéndose saltado los
plazos chilenos. Esto implica que lo importante será dónde estuvieron domiciliados los
cónyuges antes de la solicitud de divorcio en país extranjero, solicitud que ahora
pretenden hacer valer en Chile.
Ejemplo: Los cónyuges se divorcian en Francia y luego vuelven a Chile solicitando

se reconozca ese divorcio. Si el juez comprueba que estuvieron domiciliados los
tres años anteriores —en el divorcio por mutuo acuerdo— o los cinco —en el
divorcio unilateral— en Francia, reconocerá la sentencia. En cambio, si en dicho
período estuvieron domiciliados en Chile, se reputa el divorcio otorgado en el
extranjero como fraudulento y no se reconoce la sentencia.
iii. La Ley de Matrimonio Civil indica que las sentencias extranjeras no tienen que
oponerse al orden público. Si vulnera el orden público, no se reconoce la
sentencia. Esto es redundante, pues ya se encontraba establecido en el Código
de Procedimiento Civil.
El examen será una combinación de prueba solemne, prueba no solemne y unas

agregaciones. Algunas preguntas de selección múltiple, algunas a responder en el examen
designado y la última será la elaboración de un pequeño ensayo.
***
46
I Semestre 2015
EL ESTATUTO REAL
i. Concepto
ii. Sistemas regulatorios en derecho comparado
iii. Ámbito de aplicación
iv. Sistema chileno
***
i. CONCEPTO
En derecho internacional privado el estatuto real es el conjunto de normas y principios que

regulan la situación jurídica de los bienes en sí mismos considerados. No nos estamos
refiriendo a los diversos actos jurídicos que pueden realizarse con ocasión de los bienes,
sino tan solo los que se refieren exclusivamente a estos.
Ejemplo: No nos referimos al contrato de compraventa de un bien, sino quién es el

propietario de ese bien. Se refiere al derecho del determinado bien, no al
negocio jurídico que involucra al bien en cuestión.
ii. SISTEMAS REGULATORIOS EN DERECHO COMPARADO
Existen dos sistemas sobre conflicto de leyes que habla del estatuto real:
a. El primero no distingue entre bienes muebles e inmuebles. La ley aplicable es la

ley del lugar de su situación.
b. El segundo distingue entre los bienes muebles e inmuebles.
a. Respecto de los bienes muebles: La ley aplicable es la ley personal del
propietario, entendiéndose no solo la nacionalidad, sino también del
domicilio.
b. Respecto de los bienes inmuebles: La ley aplicable es la ley del lugar de su
situación, también llamada lex rei sitae.
Ambos sistemas coinciden en que la ley aplicable a los bienes inmuebles es la ley del
lugar de su situación.
iii. Á MBITO DE APLICACIÓN DE LA LEX REI SITAE
La ley de lugar de situación de los bienes inmuebles regula:
 Modos voluntarios de adquirir la propiedad. Ejemplo: La tradición.
47
I Semestre 2015
 Modos legales de adquisición de la propiedad. Ejemplo: La ocupación, la accesión,

la usucapión, la prescripción.
 Derechos reales tales como prendas, hipotecas, usufructos, servidumbres, etcétera.
También se puede plantear qué NO regula la lex rei sitae, que son las siguientes:
 La capacidad de los sujetos que contratan sobre un bien inmueble. Esto se regulará
en virtud de la ley personal.
 La forma del negocio jurídico referente al bien inmueble. Se regulará por la ley del
lugar donde el acto se realiza.
 El contrato relativo al bien inmueble en cuestión. Eso entraría en la norma de
conflicto referente al contrato en sí mismo, es decir, el estatuto de las
obligaciones.
Por ende, ha de distinguirse el ius ad rem del ius in rem, es decir, distinguir el derecho
con ocasión de la cosa y el derecho en la cosa. El primero se rige por la ley del contrato y
el segundo por la ley del lugar de la situación.
En Chile se regula en el artículo 16 del Código Civil.
Artículo 16. Los bienes situados en Chile están sujetos a las leyes chilenas, aunque
sus dueños sean extranjeros y no residan en Chile.
Esta disposición se entenderá sin perjuicio de las estipulaciones contenidas en los

contratos otorgados válidamente en país extraño.
Pero los efectos de los contratos otorgados en país extraño para cumplirse en Chile,
se arreglarán a las leyes chilenas.
La norma de conflicto no distingue entre bienes muebles e inmuebles, sino que se refiere
genéricamente a los «bienes situados en Chile», por lo que parece aplicar el primer
sistema. Sin embargo, nada dice sobre los bienes situados en el extranjero.
Con todo, la jurisprudencia chilena ha afirmado que los bienes situados fuera de Chile
también se rigen por la ley del lugar de su situación.
Existen dos excepciones a la aplicación de ley del lugar de la situación respecto de bienes
inmuebles situados en Chile:
48
I Semestre 2015
i. La norma de la sucesión por causa de muerte, cuya ley es la del último

domicilio del causante y no el lugar de situación del bien.
ii. Artículo 16, nº 2 del Código Civil.
Esta disposición se entenderá sin perjuicio de las estipulaciones contenidas en los

contratos otorgados válidamente en país extraño.
Hay autores que entienden que esta disposición autoriza la ley reguladora de un bien
inmueble sea modificada por las partes; otros afirman, en cambi o, que la ley reguladora
del bien inmueble siempre se regirá por la ley chilena, pero que las partes podrían elegir
la ley del contrato en cuestión.
El artículo 105 del Código de Bustamante coincide con el criterio del Código Civil, es
decir, ley del lugar de la situación.
Artículo 105. Los bienes, sea cual fuere su clase, están sometidos a la ley de la
situación.
Aquí no hay contradicción, por lo que no hay lugar a la reserva. Sin embargo, el Código
de Bustamante tiene una ventaja, pues establece reglas especiales para supuestos difíciles
—artículos 106 a 111. Habla de los bienes muebles corporales, los créditos, los títulos
representativos de créditos, la propiedad intelectual e industrial, las concesiones y las cosas
dadas en prenda.
***
EL ESTATUTO DE LAS OBLIGACIONES
i. Requisitos formales
ii. Requisitos de fondo
iii. Convenio de Viena de 1980
Se refiere a los CONTRATOS INTERNACIONALES, es decir, cuando existe un elemento

de extranjería involucrado en el contrato.
i. REQUISITOS DE FORMA
En derecho internacional privado comparado, la norma que predomina es la de locus

regit actum, es decir, el contrato se rige formalmente por la ley del Estado donde se
celebró. El derecho chileno no se pronuncia sobre esta materia, pero hay tres artículos del
49
I Semestre 2015
derecho chileno que reafirman que para todo contrato se aplica para lo formal la ley
del lugar de celebración.
 Artículo 17 del Código Civil
Artículo 17. La forma de los instrumentos públicos se determina por la ley del país en
que hayan sido otorgados. Su autenticidad se probará según las reglas establecidas en el
Código de Enjuiciamiento.
La forma se refiere a las solemnidades externas, y la autenticidad al hecho de haber sido

realmente otorgados y autorizados por las personas y de la manera que en los tales
instrumentos se exprese.
 Artículo 1027 del Código Civil
Artículo 1027. Valdrá en Chile el testamento escrito, otorgado en país extranjero, si por
lo tocante a las solemnidades se hiciere constar su conformidad a las leyes del país en
que se otorgó, y si además se probare la autenticidad del instrumento respectivo en la
forma ordinaria.
 Artículo 80 de Ley de Matrimonio Civil
Artículo 80.- Los requisitos de forma y fondo del matrimonio serán los que establezca la
ley del lugar de su celebración. Así, el matrimonio celebrado en país extranjero, en
conformidad con las leyes del mismo país, producirá en Chile los mismos efectos que si se
hubiere celebrado en territorio chileno, siempre que se trate de la unión entre un hombre
y una mujer.
Sin embargo, podrá ser declarado nulo de conformidad a la ley chilena, el matrimonio
celebrado en país extranjero que se haya contraído en contravención a lo dispuesto en
los artículos 5º, 6º y 7º de esta ley.
Tampoco valdrá en Chile el matrimonio que se haya contraído en el extranjero sin el

consentimiento libre y espontáneo de los contrayentes.
No hay una norma de conflicto general que hable sobre los requisitos de forma de las
obligaciones contractuales, pero las tres normas anteriores vienen a reafirmar la tesis de
aplicar la ley del lugar de celebración del contrato. En virtud de la interpretación de
estas normas, la doctrina ha establecido que la tesis de la aplicación del locus regis actum
se puede extender a los contratos internacionales.
50
I Semestre 2015
El Código de Bustamante tampoco contempla una norma general en esta materia, pero si
se observa el contenido de los artículos 41, 150, 240, 180 y 263 se puede entender que se
consagra la ley del lugar de celebración del negocio en cuestión.
ii. REQUISITOS DE FONDO
¿Es posible para las partes elegir la ley que, en cuanto al fondo, regirá el contrato?
 Autonomía de la voluntad
Podemos distinguir la autonomía de la voluntad conflictual, en virtud de la cual se elige

la ley aplicable de un Estado, de la autonomía de la voluntad material, en que las partes
eligen el contenido del contrato.
No hay una norma específica de derecho internacional privado interno que permita
expresamente elegir la ley aplicable al fondo de los contratos. Sin embargo, como
ocurriera con la forma, hay tres disposiciones de las cuales se puede deducir que las partes
pueden elegir la ley aplicable al contrato.
a. Artículo 16, inciso tercero del Código Civil.
Artículo 16, inciso tercero. Pero los efectos de los contratos otorgados en país extraño
para cumplirse en Chile, se arreglarán a las leyes chilenas.
Está dentro de inmuebles, pero los autores lo toman de forma amplia.
b. Artículo 113 del Código de Comercio.
Artículo 113. Todos los actos concernientes a la ejecución de los contratos celebrados en
país extranjero y cumplideros en Chile, son regidos por la ley chilena, en conformidad a
lo que se prescribe en el inciso final del artículo 16 del Código Civil.
Así la entrega y pago, la moneda en que éste deba hacerse, las medidas de toda especie,
los recibos y su forma, las responsabilidades que imponen la falta de cumplimiento o el
cumplimiento imperfecto o tardío, y cualquiera otro acto relativo a la mera ejecución del
contrato, deberán arreglarse a las disposiciones de las leyes de la República, a menos que
los contratantes hubieren acordado otra cosa.
c. Decreto Ley 2349 sobre contratos internacionales para el sector público.
1°- Que constituye una práctica comercial generalizada, cuya aplicación alcanza a
nuestro país, que en los contratos internacionales relativos a negocios y operaciones de
carácter patrimonial que el Estado o sus organismos, instituciones y empresas celebran
51
I Semestre 2015
con organismos, instituciones o empresas internacionales o extranjeras, cuyo centro

principal de negocios se encuentra en el exterior, se inserten estipulaciones en virtud de
las cuales se les sujeta a determinada legislación extranjera, se sometan las controversias
que de ellos pudieran derivarse al conocimiento de tribunales extranjeros, sean ordinarios
o arbitrales, se pacte domicilio especial fuera del país y se establezcan mecanismos para
configurar la relación procesal.
Esto se extendería a los contratos entre sujetos privados.
 A falta de elección o de manera subsidiaria
Se han utilizado los artículos 16, inciso segundo y tercero del Código Civil para hacer
una distinción.
i. En primer lugar, la ley aplicable a falta de elección, será la ley del país donde
se celebró el contrato
ii. Los efectos de dicho contrato, si quieren ser desplegados en Chile, quedarán
sujetos a la ley chilena.
Por su parte, el Código de Bustamante, en su artículo 185 consagra la autonomía de la

voluntad de las partes en esta materia. De forma subsidiaria, el artículo 186 establece que,
a falta de voluntad de los contratantes, la ley que aplicará será la ley personal de estos o la
ley del lugar de celebración.
Artículo 185. Fuera de las reglas ya establecidas y de las que en lo adelante se

consignen para casos especiales, en los contratos de adhesión se presume aceptada, a
falta de voluntad expresa o tácita, la ley del que los ofrece o prepara.
Artículo 186. En los demás contratos y para el caso previsto en el artículo anterior,
se aplicará en primer término la ley personal común a los contratantes y en su
defecto la del lugar de la celebración.
iii. CONVENIO DE VIENA DE 1980
Es un instrumento unificado que contiene normas sobre la compraventa internacional de

mercaderías. Es un Convenio de derecho civil, por lo que regula métodos de entrega,
plazo de restitución del bien, etc. ¿Cuándo se aplica este Convenio? De acuerdo a lo
establecido en el artículo 1, se aplicará cuando exista un contrato entre partes que tengan
sus establecimientos en Estados diferentes.
52
I Semestre 2015
Artículo 1
La presente Convención se aplicará a los contratos de compraventa de mercaderías

entre partes que tengan sus establecimientos en Estados diferentes:
a) cuando esos Estados sean Estados Contratantes; o
b) cuando las normas de derecho internacional privado prevean la aplicación de la

ley de un Estado Contratante.
Así, por ejemplo, entre un comprador español y un vendedor chileno, se aplica el

Convenio, ya que tanto España como Chile lo han ratificado.
Ahora bien, el Convenio también se aplicará cuando las normas de Derecho Internacional
Privado prevean la ley de un estado contratante. El derecho designado por la norma de
conflicto, entonces, ha de ser el derecho designado por las partes o el Convenio, de
manera subsidiaria si nada han elegido las partes.
Ejemplo: «En caso de disputa, la ley aplicable es la ley chilena». Esto hace aplicable
el Convenio de 1980, porque Chile lo ha ratificado y no el Código Civil.
Con todo, el Convenio puede ser excluido por la voluntad de las partes de acuerdo a su
artículo 6.
Artículo 6. Las partes podrán excluir la aplicación de la presente Convención o, sin

perjuicio de lo dispuesto en el artículo 12, establecer excepciones a cualquiera de sus
disposiciones o modificar sus efectos.
***
ESTATUTO SUCESORIO
La norma general es el artículo 955 del Código Civil.
Artículo 955. La sucesión en los bienes de una persona se abre al momento de su

muerte en su último domicilio; salvos los casos expresamente exceptuados.
La sucesión se regla por la ley del domicilio en que se abre; salvas las excepciones
legales.
Hay dos excepciones a la ley del último domicilio:
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I Semestre 2015
 Chilenos que fallecen con domicilio en el extranjero, dejando cónyuge o parientes

chilenos. Se aplica derecho chileno por aplicación del artículo 15, nº 2 del Código
Civil y artículo 998, inciso tercero.
extranjero.
Artículo 998, inciso tercero. Los chilenos interesados podrán pedir que se les adjudique
en los bienes del extranjero existentes en Chile todo lo que les corresponda en la sucesión
del extranjero.
Es indiferente el lugar de domicilio en que fallezca un chileno, solo la nacionalidad de los

herederos. La interpretación que se hace no distingue entre sucesión testada o
intestada, por lo que podría aplicarse a ambos supuestos. Además, hay autores que dicen
que el artículo 15, nº 2 habla de chilenos y no de causantes chilenos, por ende, solo
podría entenderse para la sucesión testada —o sea, cuando el chileno hace testamento.
 Los extranjeros que fallecen en cualquier país, dejando herederos chilenos.
Artículo 998. En la sucesión abintestato de un extranjero que fallezca dentro o fuera del
territorio de la República, tendrán los chilenos a título de herencia o de alimentos, los
mismos derechos que según las leyes chilenas les corresponderían sobre la sucesión
intestada de un chileno.
Se aplica solo para sucesión abintestato. Ahora bien, si, por ejemplo, un inglés con
cónyuge e hijos chilenos excluye a estos en su testamento y fallece teniendo su domicilio
en Inglaterra, se regiría por ley inglesa. Para evitar esta injusticia, los autores han entendido
que debería extenderse esta norma a la sucesión testada.
En resumen, la sucesión, tanto testada como intestada, se rige por la ley del último
domicilio del causante, a menos que existan asignatarios chilenos, en cuyo caso se aplica
para estos la ley chilena. Pero si el causante es extranjero y la sucesión es testada, rige la
ley del último domicilio en toda su amplitud.
54
I Semestre 2015
Finalmente, el artículo 1027 del Código Civil establece la validez de los testamentos
otorgados en el extranjero, si reúnen los siguientes requisitos:
i. Haberse otorgado por escrito

ii. Haber cumplido las solemnidades legales del lugar donde se otorgó.
iii. Haberse probado la autenticidad del instrumento.
El testamento ológrafo no está regulado, pero no está prohibido —es el que está por
escrito, pero no se registra. ¿Qué hace el juez chileno? Podría decirse que atentaría contra
el orden público, porque han de cumplirse requisitos de solemnidad. Con todo, se dice
que si en el estado que se celebró el testamento se permite esta modalidad de no registro,
Chile debería darle cierta validez. El problema es la prueba de la autenticidad.
Los artículos 1928 y 1029 permiten a los chilenos y extranjeros domiciliados en Chile
otorgar en país extranjero testamento conforme a la ley chilena.
55

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Derecho Internacional Privado — Pablo Quinzá

 Ramírez Necochoa. Curso Básico de Derecho Internacional Privado.

EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

La federación de automovilismo sancionó al Briatore echándole de la Fórmula 1. En enero

2. Caso Elsa Pataky

(b) ¿Cuál es el derecho aplicable?

3. Caso Auto de Beckham

(a) ¿De quién es el auto? ¿Qué derecho lo decide?

I. PRESUPUESTOS DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Se explica por la confluencia de dos factores:

a. La división del mundo en Estados con distintas legislaciones

 El mundo está dividido en Estados.

 La diversidad de leyes y de jurisdicciones estatales en el mundo.

 Diversidad de familias jurídicas

Uno especialmente complejo es Israel, que combina elementos de la tradición romano -

 Necesidad de los Estados y las fronteras

Filosóficamente se ha dicho que la división del mundo en Estado es un fenómeno

 Influencia de las organizaciones supranacionales de integración

II. OBJETO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Aquí se produce una dicotomía, en el sentido de que el Derecho Internacional Privado es

El origen del Derecho Internacional Privado es estatal y no internacional, ya que no existe

Se distingue así entre

 Situaciones internacionales: Aquella que tiene un elemento de extranjería

Es aquella cuyos sujetos intervinientes son privados o particulares o bien actúan en

 Aquellas relaciones en las que intervienen sujetos particulares. Personas naturales o

III. FUNCIONES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

a. Otorgar seguridad jurídica

El Derecho Internacional Privado establece qué concreto derecho o regulación debe

b. Otorgar posibilidades de elección para reducir los costes de las transacciones

El Derecho Internacional Privado tiene una importante connotación económica. Ejemplo:

IV. NATURALEZA DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

La naturaleza se definirá en virtud de cuatro factores:

DEFINICIÓN DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

ORIGEN Y EVOLUCIÓN HISTÓRICA DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Hablaremos de cinco escuelas que han desarrollado el derecho internacional privado y el

A. Escuela estatutaria italiana

Distingue entre dos momentos relevantes

i. En el siglo XII con los juristas Baldini y Accursio.

B. Escuela estatutaria francesa

C. Escuela estatuaria holandesa

i. Jean Vöet. Estableció que por el principio de cortesía internacional, bajo

D. Escuela estatutaria francesa del siglo XVIII

Los autores más representativos son:

Esta escuela siguió trabajando en el concepto de extraterritorialidad, es decir, siguieron

i. El norteamericano Story, profesor de Harvard y ministro de la Corte Suprema

CONTENIDO DE LA DISCIPLINA DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

a) Posición estricta: Los juristas alemanes son representativos de esta postura.

¿Y qué pasa con los conflictos de nacionalidad y de extranjería? Un conflicto de

a) Posición amplia. Incluye

En el día a día, actualmente se han abandonado estas posiciones y la moderna escuela

a) Conflictos de jurisdicciones, es decir, qué tribunal es competente para resolver

FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO CHILENO

Se enfocará en los conflictos de leyes. Se distingue entre

Están caracterizadas por la EXIGUEDAD —existen pocas normas de derecho internacional

Las normas más relevantes están contenidas en el Código Civil, en el Código de

En materia de Derecho Internacional Privado, en principio, las fuentes internacionales

En principio, el Código de Bustamante es la fuente principal, pero en el caso de Chile,

En 1928 se celebró la VI Conferencia Panamericana en La Habana, Cuaba. Producto de esa

a. La suscripción: Fue suscrito por la totalidad de las Repúblicas Latinoamericanas.

c. La ratificación: Son los países que realmente aplican el Código de Bustamante. Lo

Chile ratificó el Código de Bustamante y, por tanto, es su norma de derecho internacional

¿Significa esto que el Código de Bustamante nunca se aplica en Chile? Se aplica