CAPITULO IX

LEGADOS Y FIDEICOMISOS

A. CONCEPTO Y FORMAS HISTORICAS.

El legado es una disposición testamentaria, por la que se atribuye un derecho de

carácter patrimonial a título particular. En el legado no hay sucesión, sino
adquisición de derechos concretos.

Sujetos y Objeto de Legados: En el legado intervienen tres personas:

 CAUSANTE, quien ordena la disposición en el testamento. Requiere tener la
misma testamenti factio activa que para testar.
 HEREDERO, la persona que debe dar cumplimiento a la disposición del legado.
 LEGATARIO, el beneficiario con el legado.
El legado es una carga que se impone al heredero de la herencia, puesto que ésta
queda disminuida al dar cumplimiento a los legados. El legado sale de la herencia.

1. Legado Per Vindicationem. (legado vindicatorio)

Es un legado formal, requiere una forma concreta y solemne. En un principio

se utilizaba la fórmula DO LEGO, si bien posteriormente se incorporan:
SUMITO, SIBI HABETO Y CAPITO.

Este legado produce la transmisión del dominium ex iure Quiritium o la

constitución de un ius in re aliena. Mediante este tipo de legado la cosa objeto
del mismo se hace del legatario desde el momento en el que el heredero
acepta la herencia, no es necesario ningún acto concreto del heredero para
adquirir el legado. El legatario dispone de una actio rei vindicatio como
propietario civil para reclamar la cosa.

2. Legado Per Damnationem. Legado damnatorio

Cuya forma es DARE DAMNAS ESTO “que mi heredero esté obligado a

transmitir”, “mando que mi heredero transmita”. Surge por un lado un derecho
de crédito para el legatario y una obligación para el Heredero, una obligación
de DARE, aunque también puede ser de facere. El heredero queda obligado a
entregar la cosa objeto de legado al legatario. Para transmitir la propiedad el
heredero debe realizar mancipatio, traditio o n iure cessio.

3. Legado Sinendi Modo. Legado permisivo

Impone al heredero la obligación de tolerar, permitir. La forma tenía que ser

DAMNAS ESTO SINERE “que mi heredero quede obligado a permitir”. La
finalidad de este tipo de legado era que el heredero respetase una situación
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 de hecho del legatario. Y el objeto del legado son sólo las cosas del causante.
La acción que tiene el legatario frente al heredero para reclamar el legado es
la actio ex testamento.

Este legado desaparece en el derecho clásico, se confunde con el damnatorio,

lo mismo que el vindicario con el praeceptionem. Ello es debido a la práctica
habitual en Roma de utilizar varias formas de legado para una misma
disposición, con el objeto de que el legado no pudiese ser declarado nulo.

4. Legado Per Praeceptionem. Legado de precepción

Legado formal, que requiere una forma concreta y solemne (apoderarse con
preferencia): “que Lucio tenga preferencia para coger a mi esclavo Estico”.

El objeto del mismo podía ser: cosas específicas, genéricas o fungibles

pertenecientes al testador. Según Gayo de este modo sólo se puede legar en
beneficio de quien ya es heredero de una parte de la herencia, el cual se queda
con la porción legada al margen de la herencia.

Adquisición de los legados

Como toda disposición por causa de muerte, el legado no podía en ningún

caso ser adquirido antes de la muerte del causante; pero después de esa
muerte surgen dos situaciones en el proceso de adquisición del legado:

 dies cedit: significaba el día en el que principiaba para el legatario la

posibilidad de la adquisición, tenía lugar a la muerte del causante, salvo
que el legado haya sido hecho bajo condición suspensiva. luego el dies
cedit no llegaba sino cuando se cumpliera la condición, en esta situación
el legado podía ser transmisibles a los herederos.

 dies venit: el día en que se consolidaba la adquisición del derecho al

legado, ese día no pida llegar sino una vez adquirida la herencia por el
heredero sobre quienes pesaba el legado. Operaba en pleno derecho sin
que fuera necesario un acto de aceptación expresa o tacita por el legatario

B. EL SENADOCONSULTO NERONIANO.

De la época de Nerón, convalida los legados inválidos por haberse utilizado

incorrectamente la fórmula. Para ello, el pretor concede la actio ex testamento como
utilis al legatario (con ficción). Se hace prevalecer la voluntas del causante.

Posteriormente en una constitución se suprimen las formalidades (solemnitas

verborum), de forma que la libertad del testador se amplía. Igualmente, Justiniano
unifica las distintas clases de legados y considera que se trata de un derecho de
crédito del legatario frente al heredero.

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C. EL LEGADO CON JUSTINIANO.

Erradica definitivamente el antiguo formalismo, disponiendo que en lo sucesivo los

legados no tuviesen más que una sola naturaleza, cualquiera que fuese la fórmula
empleada por el testador: esto es, lo esencial era la voluntad del difunto y no las
palabras, y según la interpretación de esa voluntad, el legatario podría ejercitar una
acción personal contra el heredero o una acción real para reivindicar la cosa legada.

D. NULIDAD Y REVOCACION DE LOS LEGADOS.

Un testamento válido en principio puede dejar de serlo por las causas siguientes:

 Cuando el testador pierde la capacidad para disponer después de redactar el

testamento (por ejemplo, si cae en la esclavitud).
 Cuando es preterido (omitido) un hijo póstumo de uno u otro sexo, el
testamento es válido inicialmente, pero luego de sobrevenir el nacimiento del
póstumo, se invalida por completo.
 Cuando el testador revoca el testamento, u otorga otro que inválida el anterior.
 El testamento también pierde sus efectos cuando el heredero o herederos
instituidos no quieren o pueden aceptar la herencia, y entonces se habla de
testamento desertum. Esto es lo que ocurre, por ejemplo, cuando el heredero
muere antes que el testador.

Revocación del testamento.

Revocar, del latín revocare, significa dejar sin efecto una disposición. Como ya
hemos aprendido, el testamento es un acto revocable y el testador es libre de
modificar hasta el momento de su muerte las disposiciones testamentarias.

E. ACRECENTAMIENTO DE LOS LEGADOS

El derecho civil antiguo permite el acrecentamiento de los legados sobre todo en los
legados per vindicationem.

Con justiniano desaparecen las leyes caducarías y se Permite el acrecentamiento

en forma similar al de la herencia.

F. REGLAMENTACION DE LOS LEGADOS

1. Ley Furia Testamentaria.

La primera limitación fue introducida por la lex Furia, la cual dispuso que
exceptuados los parientes consanguíneos más próximos (hasta el sexto
grado), ninguno pudiese adquirir a título de legado más de 1000 ases. Esta ley
no logró su fin, pues como afirma Gayo, el testador podía distribuir su
patrimonio en legados de 1000 ases cada uno, no dejando nada al heredero.

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 2. Ley Voconia.

Sucesivamente la lex Voconia (169 a.C.) intentó perfeccionar el sistema,

prohibiendo recibir por legado más de cuanto adquiérase el heredero. Pero
tampoco fue eficaz, pues como recuerda Gayo (2, 226), era perfectamente
posible que el testador distribuyese el patrimonio en legados de poco valor,
dejando así al heredero un mínimo tal que no tuviese interés en aceptar.
3. Ley falcidia.

Finalmente, la lex Falcidia (40 a.C.) arbitró una limitación tan eficaz de los
legados que las anteriores disposiciones cayeron en desuso. Esta ley, aún en
vigor en Derecho justinianeo, prohibió que el testador pudiese legar más de
las tres cuartas partes de la herencia, reservando la cuarta parte restante
(quarta Falcidia) al heredero, animándolo así a aceptar.

G. FIDEICOMISOS

Significa entregado o encargado a la buena fe se refería al ruego que hacia una

persona(causante) a otra llamada fiduciaria para que a su muerte entregara una
cosa o una herencia a una tercera persona llamada fideicomisaria que no se pudo
instruir de la testamenti factio pasiva.

Con augusto se le dota carácter jurídico en función de obligatoriedad pues augusto

ordeno a los consues su intervención para lograr el cumplimiento de los
fideicomisos.

En la época de justiniano desaparecen las diferencias entre legados y fideicomisos

al extremo de asililarse ambas figuras jurídicas

1. FIDEICOMISO UNIVERSAL

Cuando el fidecomiso estaba jurídicamente sancionado el fideicomisario de

toda la herencia o de una cuota parte no asumía el carácter de heredero
Universal de suerte que el título de heredero quedaba vinculado al instruido
frente a los acreedores era tenido por único deudor el heredero fiduciario
muchas veces el heredero fiduciario reusaba a aceptar la herencia a fin de
remediar este inconveniente se dictó el SENADOCONSULTO TREBELIANO
año 62 dc se determinó el fideicomiso configuraba como sucesión universal el
fideicomisario era considerado el heredero accionado.

2. EL SENADOCONSULTO PEGASIANO

Dada en el año 75 dc altero las normas del senadoconsulto trebeliano al

determinar los siguientes aspectos:

1. Si se trataba de un fideicomiso de herencia o superior a las tres cuartas

partes y el heredero fiducario acepto voluntariamente la herencia se

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 mantiene en calidad de heredero o sucesor universal si no acepto
voluntariamente sino a instancias del pretor el heredero o sucesor
universal lo es en los términos del senadoconsulto trebeliano.

2. Si se trata de un fideicomiso de las tres cuartas partes se aplica el

senadoconsulto trebeliano Justiniano salvo el complejo problema
refundiendo las normas de ambos de tal manera que cuando exista un
fideicomiso de herencia el fideicomisario era el sucesor universal y por otro
lado mantuvo el vigor las disposiciones del senadoconsulto pegasiano

Según este el heredero debería retener la cuarta parte obligándosele a aceptar

la herencia quien era sucesor a título universal respecto de las tres cuartas
partes la herencia es recibida como en unidad y en esa unidad se comprende
tanto como el activo y pasivo

H. CODICILIOS

El Codicilio o también llamado pequeño codex, fueron introducidos por Lucio

Léntulo en tiempos del emperador Augusto.

Los codicilos son actos de última voluntad que no estaban sometidos a ninguna de
las formalidades del testamento, pudiéndose dejar varios escritos en tablillas
separadas. Eran fórmulas para poderle añadir ciertas disposiciones a un testamento
hecho, lo que no se hubiera podido realizar por medio de un nuevo testamento sin
revocar el primero". No puede contener ni institución de heredero, ni sustitución ni
revocación de institución ni desheredación.

El codicilo podía existir anexo a un testamento o sin éste; al primero se le dio el

nombre de codicilo confirmado y podía contener legados, manumisiones,
fideicomisos y nombramientos de tutores y curadores; el segundo solo podía
contender fideicomisos. Ninguno podía contener la institución de herederos o
consignar desheredaciones.

Las disposiciones testamentarias que pueden contenerse en los codicilos dependen

de la naturaleza de los mismos, y de ahí los diversos tipos:

1. Codicilo ab intestato

Es aquél redactado en ausencia de testamento y puede contener sólo

fideicomisos, esto es, aquéllas cargas cuya ejecución se impone a los
herederos ab intestato.

2. Codicilo testamentario

 Confirmado es aquél cuya existencia se ratifica en un testamento, la fórmula

habitual que empleaba el testador para confirmarlo era: quidquid in codicillus
scripsero id ratum esto (sea ratificado, o ratifico, todo aquello que fue escrito

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 en el codicilo). En los codicilos confirmados, no sólo se pueden ratificar
disposiciones fideicomisarias, sino también legados, manumisiones, etc.,
excepto, naturalmente, la institución de heredero.

 Codicilo no confirmado es aquél que, no obstante, la existencia del

testamento, el testador no ratificó en él lo escrito en el codicilo. Estos sólo
pueden contener disposiciones fideicomisarias.

 Nuestro código civil no reconoce al codicilo

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