Introducción

Con el siguiente trabajo se busca describir y dar a entender todo lo concerniente al velo
corporativo, figura que fue estipulada a través del tiempo para proteger a los miembros,
accionista o propietario que hacen parte de una empresa que cuando se encuentre en una
situación de deuda, no puedan comprometer su patrimonio más allá de lo que cada uno de
ellos invirtió.

De igual manera se tiene como fin precisar los aspectos relevantes del velo corporativo, desde
su nacimiento en la costumbre mercantil, hasta su aplicación hoy en día, basándonos en la
jurisprudencia y doctrina encontrada.
 Velo corporativo
El velo corporativo se puede definir como instrumento, concebido a partir de la costumbre
mercantil con la finalidad de brindar protección al eje societario de una empresa; además,
busca evitar la comercialización accionaria del fraude y, asimismo, el detrimento de las
empresas. En el campo comercial, el velo corporativo se entiende como un escudo contra las
pretensiones de competencia desleal; es importante señalar que aun cuando dicha figura se
creó con el objetivo de evitar situaciones fraudulentas, por la pretensión de separar las
acciones de la persona jurídica de cada uno de los accionistas que conforman dicha sociedad,
en las prácticas empresariales el velo corporativo ha constituido una fórmula tendente a
estimular el abuso, que alcanza límites, tales como situaciones de fraude colectivo.

Con el velo corporativo, el sector interno de la empresa se protege solo para quienes se han
designado por estatutos o por decisión de las asambleas societarias, o por el máximo órgano
de acuerdo con la sociedad; por lo tanto, el velo corporativo se ha convertido en una
necesidad y un seguro para el desarrollo empresarial y comercial, gracias a que es una forma
de proteger aquello especial que le permite potenciarse y desarrollarse sin interferencias
permanentes que afecten los elementos sustanciales y particulares, del proceso y de la
inversión.

¿Para qué sirve?

El velo corporativo responde al interés de las sociedades, de separar a la persona de la
responsabilidad legal de la empresa; es así como el velo corporativo garantiza que una
empresa es una entidad legal separada de sus directores y accionistas, que resguarda los
bienes personales de los propietarios e inversores, de las responsabilidades de la sociedad.

En cuanto la empresa se hace corporación, se convierte en una propia persona jurídica; por
lo tanto, es una persona jurídica, distinta y separada de las personas que la forman,
denominadas como accionistas, inversionista o socios; por ello, conserva sus derechos y
responsabilidades como independiente, en cabeza de un representante encargado de la
ejecución de gestiones comerciales, tales como la ejecución de contratos. Por todo lo anterior,
la empresa como persona jurídica tiene la posibilidad de demandar e igualmente ser
demandada exclusivamente en nombre propio, sin implicar la responsabilidad directa de los
socios o accionistas.

El velo corporativo se considera como un principio que responde a la responsabilidad

limitada de los inversionistas frente a los efectos que pueda producir alguna de las acciones
comerciales de la sociedad; dicho concepto de responsabilidad limitada otorga protección a
los miembros de la empresa, y al mismo tiempo se logra una promoción implícita de las
actividades comerciales de la empresa.
 ¿Qué es el levantamiento del velo corporativo?
El levantamiento del velo corporativo o desestimación de la persona jurídica es la figura
mediante la cual, la ley o el juez, prescinden de la forma societaria (compañía) que protege a
un grupo de personas (socios – matriz) para así negar la existencia de la compañía con la
finalidad de investigar la realidad que existe en su interior; esta figura se presenta cuando se
hace vital el conocimiento de esa parte resguardada o protegida, para aclarar situaciones
producidas por la empresa que han afectado el normal desarrollo de las relaciones
corporativas, o con el fin de evitar el fraude y la utilización de la personalidad jurídica en
perjuicio de intereses públicos o privados y poder (i) considerarla como un mismo ente junto
a los socios e imponerles las mismas consecuencias jurídicas o (ii) perseguir de los socios o
de la matriz el cumplimiento de obligaciones propias de la compañía.

¿Quién declara el levantamiento del velo corporativo?

El juez declara el levantamiento del velo, la ley establece que un juez puede declarar la figura
como mecanismo sancionatorio de las actuaciones ilegales de los socios para que respondan
por las obligaciones de la compañía. Por regla general puede decretarse por el juez cuando la
compañía es usada por los socios de forma abusiva para defraudar la ley o terceros.

Aplicabilidad en Colombia
En Colombia se ha generado una discusión sobre si es o no posible aplicar la teoría en
cualquier tipo de sociedad que fraudulentamente haya utilizado la personificación jurídica
para defraudar a terceros, a pesar de no haber sido incorporada en la parte general de libro de
las sociedades comerciales.
Esta discusión dio lugar a dos posturas en la doctrina especializada: una primera corriente
considera que la aplicación de esta teoría no tiene cabida en el ordenamiento jurídico
colombiano, en tanto hay un vacío que no puede ser llenado por vía de analogía, debido al
carácter sancionatorio de la teoría. Por el contrario, la otra corriente admite la aplicación del
levantamiento del velo corporativo en el derecho colombiano, pues considera que es un
simple desarrollo del principio general del abuso del derecho y que, por tanto, no existe un
vacío legal.

El abuso del derecho está consagrado en la teoría general de los contratos y las obligaciones
mercantiles, específicamente en el artículo 830 del Código de Comercio, en los siguientes
términos: El que abuse de sus derechos estará obligado a indemnizar los perjuicios que cause.

A la sociedad, como contrato que es, les son aplicables los principios que se establecen para
la contratación mercantil, entre ellos, el del abuso de derecho, por tanto, la teoría del abuso
de la personalidad jurídica y sus consecuencias inmediatas que son el desmantelamiento del
velo corporativo y la indemnización a los terceros afectados, no son otra cosa que una
aplicación del abuso del derecho, concretado en una de sus especies que es precisamente la
utilización indebida de la sociedad.
Con todo, el artículo 24 del CGP, en su numeral 5, literal d, establece como competencia de
la Superintendencia de Sociedades conocer de “la desestimación de la personalidad jurídica
de las sociedades sometidas a su supervisión” cuando medie fraude o perjuicio a terceros,
con lo cual queda sanjada la discusión sobre la existencia de esta herramienta de control en
nuestro país.

Jurisprudencia y doctrina del velo corporativo

En el contexto patrio, actualmente, no hay jurisprudencia por parte de la Corte Suprema de
Justicia, tribunal de cierre de la justicia ordinaria, que aborde de fondo el tema del velo
societario, no obstante que algunos tribunales de distrito judicial lo han tratado en casos
insulares. Sin embargo, la Corte Constitucional, en su condición de intérprete autorizado, de
las reglas jurisprudenciales sobre el alcance de las normas contenidas en la Constitución
Política, ha proferido algunos fallos importantes sobre la materia, pero por su falta de un
conocimiento preciso de esta institución jurídica de origen anglosajón, ha hecho un trasplante
inadecuado de este, además de incurrir en una sistemática contradicción en su línea
jurisprudencial que ha dejado en incertidumbre sobre la materia.

A la par de la doctrina expuesta por la jurisdicción constitucional sobre la materia,

encontramos los fallos proferidos por el tribunal societario de la Superintendencia de
Sociedades en ejercicio de sus funciones jurisdiccionales, cuyo análisis se destaca, como
quiera que refleja el carácter y el sentido verdadero de la doctrina del levantamiento del velo
corporativo.

Jurisprudencia nacional

 C-090-14 Corte Constitucional de Colombia. limitación a responsabilidad por

obligaciones laborales de sociedad por acciones simplificada
 Corte Constitucional. Sentencia C-210 del 1de marzo de 2000. responsabilidad
solidaria de socios por impuestos de sociedad
 Corte Constitucional. Sentencia C-865 del 7 de septiembre de 2004. MP Rodrigo
Escobar Gil. Levantamiento de velo corporativo
 La Superintendencia de Sociedades, en Sentencia No. 801-15 del 15 de marzo de
2013, establece que ‘la desestimación de la personalidad jurídica tiene plena vigencia
en el ordenamiento jurídico colombiano.
 Consejo de Estado Sala de Consulta y Servicio Civil, 17 de mayo de 2001. CP César
Hoyos Salazar.
 Corte Constitucional Sentencia SU-636, 31 de julio de 2003. MP Jaime Araújo
Rentería.
 Corte Constitucional Sentencia SU-1023, 26 de septiembre de 2001. MP Jaime
Córdoba Triviño.
 Corte Constitucional Sentencia T-014, 21 de enero de 1999. MP Alejandro Martínez
Caballero.
  Corte Suprema de Justicia Sala de Casación Laboral, 29 de noviembre de 1992. MP
Hugo Suescún Pujols.

Jurisprudencia extranjera

 Corte de Apelación del Estado de Nueva York. Joseph Morris versus New York
State Department of Taxation and Finance. Octubre de 1993.
 Corte de Apelación del Estado de Nueva York. John Walkovszky versus William
Carlton. Noviembre de 1966.
 Corte de Apelación para el Tercer Circuito. Trustees of the National Elevator
Industry Pension, Health Benedit and Educational Funds versus Andrew Lutyk.
Caso n.° 1-2394. Junio de 2003.
 Corte Suprema del Estado de Colorado. Tom H. Connolly, Chapter 7 Trustee
versus Englewood Post No. 322 Veterans of Foreign Wars of United States. Caso
No. 05sA316, junio de 2006.
 Corte Suprema de los Estados Unidos. Cedric Kushner Promotions, Ltd.versus.
Don King. Caso No. 00-549, enero de 2001.
 Corte Suprema del Estado de Wyoming. Kaycee Land and Livestock versus
Roger Flahive. Caso No. 00-328, mayo de 2002.

Doctrina nacional y extranjera

 La doctrina ha elaborado la teoría del levantamiento del velo de la sociedad o lifting

the veil, conocida también en el derecho anglosajón como disregard of legal entity,
que son medios instrumentales o técnicas de aplicación de los tribunales, cuando la
personalidad jurídica es utilizada para lograr fines ajenos a aquellos para los cuales
se creó, caso en el cual debe prescindirse de tal persona y tomar en consideración los
hombres y los intereses que detrás de ella se esconden (Consejo de Estado, Sección
Tercera, sentencia 10641-99, del 19 de agostos de 1999. CP Ricardo Hoyos Duque.)
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 Ángel Yágüez, “la actuación encaminada a prescindir de forma externa de la persona
jurídica y, a partir de ahí, penetrar en la interioridad de la misma, levantando su velo
y así examinar los reales intereses que existen o laten en su interior”.
 Antonio Embid Irujo, “es un instrumento para evitar el fraude e impedir que, a través
de un mecanismo formalmente correcto, se produzca un resultado materialmente
antijurídico”
 La profesora Boldo Rodá se aleja de las definiciones formales y lo define como” una
expresión metafórica bajo la que se agrupan un conjunto de sentencias en las que se
resuelven casos de fraude de ley caracterizados por su norma común de cobertura
relativa a la persona jurídica”
 Conclusión
De lo anterior podemos determinar que el velo corporativo garantiza la protección del
patrimonio de cada uno des asociados en situaciones de vulneración o deuda, pero de igual
manera el levantamiento de este velo corporativo en algunas situaciones es una medida
indispensable para evitar, que, tras la figura de la persona jurídica societaria, se realicen
conductas contrarias al derecho, y a los intereses de terceras personas.

Sin embargo, esto no es motivo, para que esta figura no sea limitada, de tal forma que para
acudir a ella se debe hacer referencia a los presupuestos que llevaron a tal determinación,
teniendo en cuenta lo dicho por la doctrina, la legislación y la jurisprudencia.
Bibliografía
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