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Examen de Grado DERECHO DE FAMILIA 2017
DERECHO DE FAMILIA
PRIMERA PARTE
MATRIMONIO.
.
CAPÍTULO I
FAMILIA
1.- ¿QUÉ ES LA FAMILIA? EL PROBLEMA DE SU

CONCEPTUALIZACIÓN.
Etimológicamente familia proviene de la voz latina “familia”, por derivación de

“famulus”, que a su vez deriva del osco “famel”, que significa siervo, y más
remotamente del sánscrito “vama”, hogar o habitación, significando por consiguiente el
conjunto de personas y esclavos que moraban con el señor de la casa1.
Como lo plantea el profesor Ramos Pazos, esta visión vulgar de familia no tiene
trascendencia en nuestro derecho, sin perjuicio, de que atisbos de ella se visualizan de
todas maneras en nuestro código civil, pues, a propósito del derecho real de uso y
habitación, Andrés Bello hace alusión a esta visión vulgar de familia, al sostener en su
art. 815 que “el uso y la habitación se limitan a las necesidades personales del usuario o
del habitador”. En su inciso 2do procede a señalar que, “en las necesidades personales
del usuario o del habitador se comprenden las de su familia”, para agregar en su inc. 3ro
que “la familia comprende al cónyuge y los hijos; tanto los que existen al momento de la
constitución, como los que sobrevienen después, y esto aun cuando el usuario o el
habitador no esté casado, ni haya reconocido hijo alguno a la fecha de la constitución”.
Asimismo en su inc. 4to dispone “Comprende asimismo el número de sirvientes
necesarios para la familia”. Para terminar en su inc. 5to diciendo “Comprende, además,
las personas que a la misma fecha vivían con el habitador o usuario y a costa de éstos;
y las personas a quienes éstos deben alimentos”.
Si existe un concepto difícil de dar es el de “Familia”. Muchos autores lo han
intentado, muchas críticas se han formulado, se ha recurrido a autores franceses, y a
definiciones jurisprudenciales, pero nada. En nuestra legislación ni el código civil ni la
Ley de Matrimonio Civil Nº 19.947 nos proporciona una. De ahí que, nos remitiremos a
algunos autores, a los más importantes en Chile que se han atrevido a proporcionar una.
Hernán Troncoso Larronde: La familia es el conjunto de personas ligadas por el
matrimonio o la filiación, o bien como individuos vinculados por consanguinidad o
afinidad, resultantes de las relaciones matrimoniales o paterno-filiales2.
1RAMOS PAZOS, René., Derecho de Familia., T I, Sexta Edición., Edit. Jurídica de Chile. 2007., p. 9.
2
TRONCOSO LARRONDE, Hernán; Derecho de Familia, Ed. LexisNexis 2007. p. 6.
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Wiliams López Cohas 1

Abogado
Manuel Somarriva: La familia es el conjunto de personas unidas por el vínculo del

matrimonio, del parentesco o de la adopción3.
Lo cierto es que si bien la definición del profesor Somarriva es la que
tradicionalmente se utiliza en las aulas en que se imparte la carrera de derecho, no son
pocas las voces que la critican fuertemente, considerándola restrictiva, pues si bien, en
su momento pudo tener sentido, el paso del tiempo ha permitido progresar, e ir dejando
de lado esas visiones anacrónicas y discriminatorias que durante tanto tiempo impregnó
la legislación chilena.
Es así como en los últimos 20 años, nuestro ordenamiento jurídico ha ido
experimentando fuertes avances en torno a tener una tendencia más pluralista, abierta,
la que incluso está teniendo cabida en el ámbito jurisprudencial chileno.
¿Acaso, la unión de hecho entre un hombre y una mujer, y su descendencia, no
encuadran dentro del concepto de familia por no existir entre ellos matrimonio?, luego,
se podrá estar de acuerdo o no con esta visión, pero lo que es indiscutible es que la
tendencia a nivel mundial es considerar retrogrado aquel planteamiento, y así lo ha ido
comprendiendo las distintas legislaciones en el mundo y por su puesto la nuestra.
Por lo anterior es que no nos debemos extrañar lo dispuesto por Ley de Matrimonio
Civil Nº 19.947, el que en su art. 1º nos indica que “La familia es el núcleo fundamental
de la sociedad. El matrimonio es la base principal de la familia”. Luego, desde el
momento en que la ley en comento señala que el matrimonio es la base principal de la
familia, nos indica sin duda que es la más importante, pero no es la única. Veremos en
su oportunidad, incluso, que a pesar de la existencia del divorcio, el bien declarado
como familiar no admitiría desafectación por no existir matrimonio, pues la disolución del
matrimonio no es la disolución de la familia –según fallo de la Corte Suprema-.
Por su parte la Constitución Política en su art. 1º inc. 2º nos señala que “la familia es
el núcleo fundamental de la sociedad”, lo que si bien, constituye un acierto, y no es una
definición, ha dado lugar a variadas discusiones en torno al sentido que la carta
fundamental le estaría dando a la noción de familia, se referirá a la familia matrimonial
exclusivamente, o se refiere además a la familia no matrimonial. Se adhieren a la tesis
de que se refiere tanto a la familia matrimonial y no matrimonial autores como Gonzalo
Figueroa, Jorge Ovalle, Carlos Peña González. En opinión contraria, donde ven en la
constitución una referencia exclusiva a la familia matrimonial a don Hernán Corral
Talciani y Hugo Rosende.
Lo cierto, es que cada vez con mayor fuerza nos encontramos con una visión
realista de familia, donde en ella puede que exista el matrimonio, puede que no, e
incluso, donde en ella no existen lasos consanguíneos que los unan, pero no por ello
quedan fuera del concepto de familia, así por ejemplo, tenemos la familia adoptiva.
En síntesis, respetando la opinión de quienes crean que la familia solo puede tener
su fuente en el matrimonio, diremos, que existen tres tipos de familia.
a.- Familia matrimonial.
b.- Familia no matrimonial. (Fruto del concubinato).
c.- Familia adoptiva.
Por último, siguiendo el diccionario de la Real Academia Española, la familia sería 1.

“un grupo de personas emparentadas entre sí que viven juntas”. 2. Conjunto de
ascendientes, descendientes, colaterales y afines de un linaje”.
3SOMARRIVA, Manuel; Derecho de Familia, Ed. Nascimiento 1946. p. 10.

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Abogado
Es tanto lo que se ha escrito en torno a la dificultad de definir la familia, que si un

profesor en la actualidad exigiera a un alumno un concepto de ella, esperando uno en
particular, y negando cualquier otro, dejaría en evidencia un nivel de arrogancia que
dista mucho de los reales objetivos que debe tener la enseñanza real del derecho, pues,
simplemente no existe un concepto de familia que deje a todo el mundo conforme.
2.- DERECHO DE FAMILIA.
2.a.- Nociones preliminares. Conceptos.
Si pensamos que existe o debe existir sólo un modelo de familia, debemos hablar de
“Derecho de Familia”, pero si creemos que existen más de un modelo de familia,
deberíamos hablar de “Derecho de Familias”.
Derecho de familia, puede ser conceptualizada mirando dos puntos de vista; a)
desde un punto de vista subjetivo, b) desde un punto de vista de derecho objetivo.
a).- Derecho de Familia como derecho subjetivo: Son aquellas facultades o poderes
que nacen de aquellas relaciones que dentro del grupo familiar mantiene cada uno de
los miembros con los demás para el cumplimiento de los fines superiores de la entidad
familiar4.
b).- Derecho de Familia como derecho objetivo: Según Ferrara a quien adhiere René
Ramos Pazos: Es el complejo de normas jurídicas que regulan las relaciones personales
y patrimoniales de los pertenecientes a la familia entre sí y respecto de terceros5.
Según Gonzalo Ruz Lártiga: En términos muy simples, el derecho de familia es el

conjunto de reglas de carácter patrimonial o extrapatrimonial que rigen las relaciones de
familia6.
2.b.- Características del derecho de familia:
1.- Pertenece al mundo del derecho privado.

2.- Por regla general son normas de orden público (miran intereses generales).
3.- Al ser de orden público, son irrenunciables.
4.- Al ser de orden público la autonomía de la voluntad se ve fuertemente limitada.
5.- Por lo anterior no admite modalidades.
6.- El derecho de familia no se puede ganar ni perder por prescripción.
7.- Normalmente es intuito persona.
8.- Producen efecto absoluto, es decir, Erga Omnes.
9.- El derecho de familia concede tanto derechos como impone deberes.
Si bien las características recién enunciadas, son las que tradicionalmente se han
dado respecto del derecho de familia, el profesor René Ramos Pazos plantea que
4
Ob. Cita. RAMOS PAZOS, René., Derecho de Familia., T I, Sexta Edición., Edit. Jurídica de Chile. 2007.,
p. 14.
5 IDEM. p. 14.
6
Ob. Cita. RUZ LÁRTIGA, Gonzalo; Explicaciones de Derecho Civil, “Derecho de las Personas en
Familia”, Edi. AbeledoPerrot, ira ed. 2012. p. 26.
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Abogado
algunas de ellas en realidad son consecuencias de las que, según el autor, constituyen
las verdaderas características, las que serían las siguientes:
1.- El derecho de Familia es de contenido eminentemente ético, según el profesor

Ramos Pazos.
Opinión disidente: Sin embargo, ese carácter tan intrínsecamente ético que algunos
le dan al derecho de familia no ha sido compartido por todos los importantes autores.
Hay quienes sostienen que sus normas más que éticas son jurídicas, y su transgresión
sí está sancionada por el derecho. El derecho de familia, y su regulación consagradas
en el código civil y leyes complementarias especiales son normas jurídicas, con
imperatividad, coercibles y coactivas.
2.- El profesor Ramos Pazos nos dice que el derecho de familia es una disciplina de
condiciones personales o estados (estado de cónyuge, de padre, de hijo, de pariente,
etc), que son inherentes a la persona y se imponen como derechos absolutos, respecto
de todos7.
3.- Es un derecho en el que prima el interés general por sobre el interés individual8.
2.c.- Principios del derecho de familia:
1).- Principio de la protección de la familia.
Desde los tratados internaciones como la Declaración Universal de los Derechos

Humanos, la Convención de los Derechos del niño, como asimismo la Constitución
Política disponen como regla central que “la familia es el centro fundamental de la
sociedad, y que el Estado debe dar protección a ella”.
Lo mismo se desprende de la Ley de Matrimonio Civil, Ley de Tribunales de
Familia, la Ley de Acuerdo de Unión Civil, Ley de Menores, Ley de Pago de pensión de
alimentos, y claro, la ley de violencia intrafamiliar.
En lo que respecta a la Ley de Matrimonio Civil Nº 19.947, queda claro que ésta
viene a dar protección a la Familia, incluso más allá de la disolución del matrimonio. La
exigencias legales referentes al acuerdo completo y suficiente dicen relación con la
protección de la familia incluso cuando el matrimonio cese.
En nuestro Código Civil se manifiesta esta protección a propósito del derecho de
alimentos, la declaración de un bien familiar, como también en el campo del derecho
sucesorio donde existe una clara protección a los miembros de la familia.
2).- Principio de protección del matrimonio.
La protección del matrimonio tiene sustento tanto en los tratados internacionales

como en nuestra legislación. Así tenemos la Declaración Universal de los Derechos
Humanos, que reconoce entre su articulado, el derecho que tienen las personas a partir
7 RAMOS PAZOS, René., Derecho de Familia., T I, Sexta Edición., Edit. Jurídica de Chile. 2007., Ob. Cit.,
p. 15.
8 IDEM.
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Abogado
de una edad razonable, y sin restricción de raza, nacionalidad o religión a contraer

matrimonio de forma libre y espontanea.
En el plano nacional veamos:
a.- Ley de Matrimonio Civil Nº 19.947:
- Art. 1º: La Familia es el núcleo fundamental de la sociedad. El matrimonio es la
base principal de la familia.
- Art. 2º: La facultad de contraer matrimonio es un derecho esencial inherente a la
persona humana, si se tiene edad para ello. Las disposiciones de esta ley establecen los
requisitos para asegurar el libre y pleno consentimiento de los contrayentes.
- Art. 3 inc. 2do: El juez procurará preservar y recomponer la vida en común de la
unión matrimonial válidamente contraída, cuando ésta se vea amenazada, dificultada o
quebrantada.
b.- Código Civil.

- Las solemnidades del matrimonio demuestran toda su importancia.
- La declaración de bien familiar.
- En materia sucesoria la ley protege al cónyuge sobreviviente, tal como lo veremos
en sucesorio.
c.- En cuanto al derecho de alimentos, el cónyuge más débil tiene derecho a pedir
alimentos del otro cónyuge.
3).- Principio de igualdad entre los cónyuges.
Aquello se vio fuertemente representado por la derogación a la incapacidad relativa

especial que alguna vez tuvo la mujer en la sociedad conyugal.
En cuanto al derecho de alimentos y la compensación económica, la ley se refiere
al “cónyuge más débil” sin marcar diferencias.
Lo mismo sucede con la declaración de bien familiar, donde no se discrimina entre
el hombre y la mujer, pues se refiere al derecho que tiene el cónyuge no propietario en
contra del cónyuge propietario.
En cuanto a los derechos y deberes del matrimonio.
4).- Principio de protección del cónyuge más débil.

Esto se ve presente en nuestra legislación, así es como se vislumbra en la figura
de la compensación económica, Lo mismo sucede con la figura del acuerdo completo y
suficiente.
5).- Principio del interés superior del niño.

Este es sin duda uno de los principios más importantes, protegido desde tratados
internacionales hasta nuestra legislación.
En efecto, tenemos la declaración o carta de ginebra de 1934, tabla de los
derechos del niño, Uruguay 1927, declaración de oportunidades para el niño (1942),
carta de protección internacional de protección de la infancia (1948), declaración de los
derechos del niño (1959), carta latinoamericana sobre los derechos del niño (1988),
convención sobre los derechos del niño (1989), cumbre mundial de la infancia (1990),
cumbres iberoamericanas (1991-2000).
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Abogado
En la Constitución Política se demuestra su importancia pues al ratificar Chile los

tratados internacionales, por ejemplo, la convención sobre los derechos del niño, y por
expresa disposición del art. 5to de la carta fundamental se colige que los derechos de
los niños se elevan a la categoría de derechos humanos fundamentales, y donde los
órganos del Estado deben proceder a promover y respetar tales derechos, entre los
cuales el verbo rector está centrado en el “interés superior del niño”.
Por su parte también tenemos la Ley de Menores, la Ley de Tribunales de Familia,
la Ley de Matrimonio Civil, y por supuesto nuestro Código Civil.
3.- PARENTESCO:
3.a.- Definición de parentesco: El parentesco es la relación de familia que existe entre

2 personas, sea que descienda una de la otra, o bien sea que provengan de un tronco
común.
3.b.- Clases de parentesco: El parentesco puede ser de dos clases:
1).- Parentesco consanguíneo: El código civil en el art. 28 nos dice que, el parentesco
por consanguinidad es aquel que existe entre dos personas que descienden una de la
otra o de un mismo progenitor, en cualquiera de sus grados. Es la relación de familia
que existe entre 2 personas unidas por un vínculo de sangre.
En términos simples, el parentesco consanguíneo, es el que une a dos personas
unidas por vínculos de sangre, sea que una descienda de la otra, o que provenga de un
tronco común.
¿Cómo se determina el parentesco?

R- El parentesco se determina por línea y por grado.
a.- Línea de parentesco: Son aquellos parientes que descienden unos de otros o
bien que provienen de un tronco común.
a. Línea recta: Son aquellos parientes que descienden unos de otros, y se
cuenta por el número de generaciones que separa a uno del otro.
b. Línea colateral: Son aquellos parientes que descienden de un tronco
común.
b.- Grado de parentesco: Es la distancia que existe entre 2 parientes, el que se
cuenta según el código civil, por el número de generaciones (art. 27). ¿Cuál es la
importancia del grado? R- La importancia es que mientras más cercano es el grado,
más derechos confiere.
2).- Parentesco por afinidad: Según el art. 31 del C.C., este parentesco es el que existe
entre una persona que está o ha estado casada y los consanguíneos de su marido o
mujer.
Este parentesco se determina de la misma manera que el parentesco
consanguíneo, vale decir, por línea y por grado.
3.c.- Ideas generales del parentesco, tanto consanguíneo como por afinidad:
1).- Los cónyuges NO SON PARIENTES.
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Abogado
2).- El parentesco por afinidad subsiste aún después de la disolución del matrimonio de
los cónyuges.
4.- LOS ESPONSALES:
4.a.- Definición legal de los esponsales: Los esponsales es una promesa de

matrimonio mutuamente aceptada, es un hecho privado, que la ley somete enteramente
al honor y a la conciencia de un individuo, y que no producen obligación alguna ante la
ley civil.
4.b.- ¿Los esponsales son un contrato?

R- La verdad es que aun cuando el Código Civil diga que es un contrato, la verdad es
que no lo es, por el contrario, sólo constituye un hecho privado.
4.c.- ¿Los esponsales generan obligaciones naturales?

R- Lo que sucede es que en los esponsales, si los esposos pactan que en el evento de
que uno de ellos no quiera contraer matrimonio deberá pagar una multa, si lo paga el
otro tendrá derecho a retenerla, produciéndose un efecto que es propio de las
obligaciones naturales, el cual es la excepción de pago. Ahora bien, algunos sostienen
que las instituciones lo son según sus efectos, por lo que si en esta institución se da el
efecto de una obligación natural, sencillamente generará una obligación natural, sin
embargo, otro sector de la doctrina sostienen que no genera tal obligación y ello se debe
a que es la propia ley la que sostiene que los esponsales no generan obligación alguna
ante la ley civil, por lo que si se paga la multa y el legislador ha permitido que el otro la
pudiese retener lo hace solo en concepto de sanción y no como una obligación natural.
CAPÍTULO II
ACUERDO DE UNIÓN CIVIL
Este tema está analizado en el anexo 1, que les entregué por separado,
conjuntamente con el paralelo entre el Acuerdo de Unión Civil y el matrimonio.
CAPÍTULO III
EL MATRIMONIO
.
1.- DEFINICIÓN LEGAL DE MATRIMONIO.
Art. 102 del C.C. “El matrimonio es un contrato solemne, por el cual un hombre y
una mujer se unen, actual e indisolublemente y por toda la vida, con el fin de vivir
juntos, de procrear y de auxiliarse mutuamente”.
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Abogado
Críticas al concepto:
Hay quienes planteas que no es posible concebir un concepto legal en el que se

mantenga la frase “indisoluble” si por su parte, contamos con una ley especial como lo
es la Ley de Matrimonio Civil de 18 de noviembre de 2004 que en su art. 53 consagra el
divorcio, que justamente, rompe, destruye, el carácter de indisoluble que tanto pregona
el artículo 102 del código civil. Otros en cambio, no ven problema alguno en que se
mantenga en el concepto de matrimonio el carácter “indisoluble” a pesar de la existencia
del divorcio. Lo cierto es que la Ley Nº 19.947 de Matrimonio Civil nada dijo al respecto,
no lo altera, de ahí la discusión que existe. E aquí sus respectivos argumentos.
a.- Opinión que critica el concepto legal de matrimonio: El concepto legal de

matrimonio habla de que éste es “indisoluble”, regla consagrada en una ley general. Sin
embargo, la Lmc Nº 19.947, que es ley especial, consagra en su art. 53 la institución del
divorcio vincular. Ahora bien, aun cuando esta ley no haya derogado expresamente la
frase en comento, la derogación de todas maneras existe de forma tácita por ser normas
inconciliables, y como la Lmc es especial, primará por sobre lo reglado en el código civil.
Así es como el art. 52 del C.C. dispone que la derogación….”es tácita, cuando la nueva
ley contiene disposiciones que no pueden conciliarse con las de la ley anterior”. El inciso
final sostiene que “la derogación de una ley puede ser total o parcial”.
De lo anterior se colige que, el concepto legal de matrimonio (art. 102 del C.C.)
estaría derogado parcialmente y de forma tácita. Parcial porque no es todo el artículo
sino sólo su frase indisoluble, y tácita, pues dicha frase se opone a la Ley especial de
matrimonio civil desde el momento que se consagra la institución del divorcio vincular9.
Según esta opinión, en el matrimonio, el hombre y al mujer se unen actual y
permanentemente, en lugar de actual, e indisoluble.
Desde el punto de vista jurisprudencial, en fallo de la Corte de Apelaciones de
Rancagua, del 8 de noviembre de 2006, rol 442-2006, está de acuerdo con que existiría
una derogación tácita parcial.
b.- Opinión que apoya el concepto legal de matrimonio, donde no habría contradicción
entre la expresión “indisoluble y por toda la vida” v/s la existencia del divorcio
desvincular:
Al respecto hay que detenerse en la palabra “indisolubilidad” consagrada en el art.
102. ¿En qué sentido históricamente ha sido concebida la expresión indisoluble?
R- Al respecto el profesor Barrientos Grandon plantea que históricamente 2 son los
sentidos que esta expresión tuvo en Chile; a) indisolubilidad intrínseca y; b)
indisolubilidad extrínseca.
La indisolubilidad intrínseca: Ésta se proyectaría en 2 ámbitos, significa que no
puede disolverse por la sola voluntad de los cónyuges (no existe mutuo disenso) y b)
9 En este sentido varios autores están contestes con esta posición, con distintos argumentos, pero de
acuerdo en los puntos centrales. Así tenemos, el profesor Hernán Troncoso dispone que no cabe duda
que el matrimonio perdió su característica de ser indisoluble (Derecho de Familia; pp. 11-12). Ramos
Pazos, plantea que, “indisoluble y por toda la vida” si bien se mantienen en la definición, no corresponden
a la realidad actual del matrimonio (Derecho de Familia, p. 31). Asimismo, el profesor Gonzalo Figueroa
sostuvo en su oportunidad que acá estábamos ante la presencia de una derogación tácita parcial 9 en los
términos planteados (Seminario, Universidad Diego Portales). En el mismo sentido el profesor Juan
Andrés Orrego (Análisis de la Nueva Ley de Matrimonio Civil; 2004., p. 15).
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Abogado
que el matrimonio en sí mismo exige la indisolubilidad, en cuanto el ideal del matrimonio

es que sea para siempre y que dure toda la vida.
La indisolubilidad extrínseca: Significa que no puede disolverse por acto alguno de
cualquier potestad humana. Eje. Una sentencia, al ser un acto de potestad externa de
los cónyuges.
Digamos que desde el punto de vista de la “indisolubilidad intrínseca”, según su
significado, ella se mantiene vigente a pesar del divorcio, no así la “indisolubilidad
extrínseca”, la que efectivamente ha quedado derogada, pues, la Lmc Nº 19.947
dispone en su art. 42 que el matrimonio termina “por sentencia firme de divorcio” lo que
dejaría en evidencia, que el matrimonio sí se puede disolver por un acto de potestad
humana externa a los cónyuges.
Sin embargo, en lo referente a la indisolubilidad intrínseca, sigue presente en la
definición de matrimonio, por las siguientes razones:
1).- Porque la naturaleza del matrimonio importa perpetuidad (una de las razones
por la cual nuestro legislador no derogó expresamente la frase “indisoluble”).
2).- Porque el matrimonio no puede ser disuelto por el simple consentimiento de los
cónyuges, ya que exige la intervención de una potestad ajena a ellos, potestad que
siempre es la de un juez.
De lo anterior se colige que no existe derogación tácita de la frase “indisoluble” en
la definición de matrimonio, pues ella, desde el punto de vista intrínseco, sigue vigente.
Lo anterior se desprende del estudio realizado al texto del profesor Javier
Barrientos Grandon10.
2.- CARACTERISTICAS DEL MATRIMONIO.
Tradicionalmente las características del matrimonio se han extraído de la propia

definición legal. Procedamos a su análisis:
1).- El matrimonio es un contrato:
Si bien nuestro código civil nos dice que el matrimonio es un contrato, debemos
preguntarnos, ¿es efectivamente un contrato?, ¿ella es su naturaleza jurídica?
Al respecto 3 han sido las posturas que existen.
a.- El matrimonio no es un contrato, sino, una institución, es un sacramento.
b.- El matrimonio no es un contrato, es más bien, un acto de Estado, siendo esto su
naturaleza jurídica, pues es el oficial civil (o si se quiere el Estado, a través de él),
quien los une, quien los declarará casados en nombre de la ley, tal es la opinión de
René Ramos Pazos11.
c.- Sí es un contrato. El profesor Somarriva comparte esta idea, sostiene que es un
contrato, porque, para su formación, para su nacimiento a la vida jurídica, necesita
del consentimiento de los que lo contraen12. Según este autor, la idea de que es una
institución y un contrato no se contraponen. Por su parte, el profesor Gonzalo Ruz
Lártiga también considera que es un contrato. Plantea que ante todo es un acto
10 Se ha desarrollado acá en términos resumidos, el interesante planteamiento y análisis efectuado por el

profesor Javier Barrientos Grandon; A mayor abundamiento, “Derecho de las Personas”, El Derecho
Matrimonial”, Edi. AbeledoPerrot, 1ra ed. 2011. pp. 231 – 246.
11
RAMOS PAZOS, René., Derecho de Familia., T I, Sexta Edición., Edit. Jurídica de Chile. 2007., p. 29.
12
SOMARRIVA, Manuel; Derecho de Familia, Ed. Nascimiento 1946. p. 18.
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Abogado
jurídico, y su naturaleza es contractual, por expresa disposición de la ley. Sostiene

que, el hecho de que estén minimizadas la autonomía de la voluntad y la libertad
contractual “no permite borrar la naturaleza jurídica del acto que le da origen”. El
matrimonio es en definitiva un acuerdo o concurso real de voluntades entre un
hombre y una mujer que genera obligaciones personales y patrimoniales13.
Principales críticas a la tesis contractual del matrimonio.
Cabe advertir que las criticas que tradicionalmente se formulan, dicen relación con la
vinculación que hacen del matrimonio con las instituciones y reflexiones propias de la
teoría del contrato civil.
a.- El matrimonio v/s la clasificación legal de los contratos. Los contratos de

compraventa, mandato, etc, admiten dentro de su caracterización, el ser o
unilaterales o bilaterales, gratuitos u onerosos, etc. Pero el matrimonio a todas luces
no logra calzar con todas las clasificaciones legales del contrato, pues, ya es
discutido si de él emanan obligaciones, para muchos son deberes. Si creemos que
son obligaciones, sería sin duda bilateral. Pero ¿puede admitirse el carácter de
gratuito u oneroso, puede calzar con el conmutativo y aleatorio?, difícil se ve. Sí es
principal, sí es solemne.
b.- El matrimonio v/s libertad contractual. ¿Habrá libertad de conclusión, habrá de

configuración interna?
1.- Libertad de conclusión: Consiste en saber si las partes pueden por un lado
pueden elegir si desean o no llevar a cabo el contrato, y la persona con la cual
desean contratar, luego ambas situaciones se dan en el matrimonio, por lo que
podemos decir, que en cuanto a la libertad de conclusión es perfectamente
procedente en el matrimonio.
2.- Libertad de configuración interna: Esta es aquella en que las partes puede
determinar libremente la materia sobre la cual van a contratar. Ahora bien, esta
libertad no se da a propósito del matrimonio puesto que ella es impuesta
directamente por la ley sin considerar la voluntad de las partes. En términos simples,
no admite modalidades.
c.- El matrimonio v/s los efectos de un contrato: Si el matrimonio es un contrato significa

que debería producir los mismos efectos que los contratos en general. Como
sabemos en los contratos como actos jurídicos que son, sus efectos son los que
precisamente deseaba su autor, siendo estos el de crear derechos y obligaciones.
Sin embargo, en el matrimonio, sus efectos no son el de crear derechos y
obligaciones, sino que, es la ley la que impone de golpe sus efectos, los cuales son
más bien deberes de carácter ético, sin perjuicio de que, como veremos, hay
quienes plantean que son obligaciones más que deberes.
13
RUZ LÁRTIGA, Gonzalo; Explicaciones de Derecho Civil, “Derecho de las Personas en Familia”, Edi.
AbeledoPerrot, 1ra ed. 2012. pp. 56-57.
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Abogado
d.- El matrimonio v/s la definición legal de contrato (Art. 1438 del C.C). Como
sabemos, el código civil define el contrato o convención como un acto por el cual
una parte se obliga para con otra a dar hacer o hacer alguna, cosa. Cada parte
puede ser una o varias personas.
Ahora bien, en el matrimonio, cada parte sólo está integrada por una sola
persona, por lo que no calza con la definición legal de contrato. De ahí que más
bien, el matrimonio es un acto jurídico bilateral unipersonal, ya demás, debe ser
entre un hombre y una mujer.
e.- El matrimonio v/s la resciliación o mutuo disenso: Si fuese un contrato,

respondiendo al aforismo de que las cosas de deshacen de la misma forma en que
se hacen, es evidente que no se admite en el matrimonio. Pues esta institución no
puede dejarse sin efecto por el mero consentimiento de los cónyuges.
f.- El matrimonio v/s la capacidad legal: Mientras en el matrimonio puede celebrarlo

aquel que tiene 18 años, y desde 16 años y hasta 18 años con asenso, en los
contratos, la plena capacidad se adquiere a los 18 años.
2.- Es solemne.
El matrimonio desde el punto de vista de su perfeccionamiento es sin duda un

contrato solemne, pues la voluntad del mismo, está acompañada de diversas
formalidades, tal como veremos en su oportunidad.
3.- Es entre un hombre y una mujer.
El artículo nos indica dos cosas con esta frase, a) que el matrimonio está
conformado por 2 personas exclusivamente, y b) que estas 2 personas deben ser de
diferente sexo.
a).- El matrimonio está conformado por 2 personas, lo que demuestra que es una
institución monogámica. Se descarta de este modo la poligamia y la poliandria.
1. Poligamia: Consiste en que un hombre pueda tener varias mujeres de cónyuge.

2. Poliandria: Consiste en que una mujer pueda tener varios hombres de cónyuge.
b).- El matrimonio es entre un hombre y una mujer, pues, la diferencia de sexo es

importante pues una de las finalidades es la procreación, y ha sido concebido
históricamente como un elemento esencial del matrimonio y un requisito de existencia
del mismo, requisito que sirvió de impulsor para desarrollar la teoría de la inexistencia de
los acto jurídicos.
4.- Se unen, actual, indisoluble y por toda la vida.
a).- Actual: Esto daría a entender que el matrimonio no puede estar sujeto a
modalidad alguna.
b).- Indisoluble: Hemos dicho que, para muchos esta expresión quedó derogada
tácitamente, otros en cambio, sostienen que está presente, desde que los cónyuges no
contraen matrimonio para disolverlo, (opinión parlamentaria) y otros, distinguen entre
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Abogado
indisolubilidad intrínseca (la que depende de la mera voluntad de los cónyuges) la que
no habría sido derogada y extrínseca que sí quedó derogada desde que un tercero –
juez- le puede poner término al matrimonio.
c).- Por toda la vida: Da a entender que el matrimonio queda terminado por la muerte
de uno de los cónyuges. Históricamente, tiene toda lógica esta expresión, pues
antiguamente, el matrimonio tenía una sola causal de término, la muerte de uno de los
cónyuges. No existía el divorcio como causal de término del matrimonio. Y la nulidad,
desde que se reputa que nunca hubo matrimonio, no se disuelve por ella, pues no se
disuelve lo que nunca existió (visión que hasta nuestros tiempos tiene eco entre
nuestros doctrinadores).
Si seguimos la línea de pensamiento de que, habría una derogación tácita parcial,

deberíamos concluir que hoy día el matrimonio es actual y sus efectos permanentes.
5.- Con el fin de, vivir juntos, procrear y auxiliarse mutuamente.
Hay quienes piensan que estos fines no son los únicos del matrimonio, y más
encima, pueden ser objeto de críticas importantes.
Digamos que estos fines que señala el matrimonio, tienen la misma jerarquía, y su
infracción, constituyen faltas graves a los deberes (obligaciones) del matrimonio14.
a.- Vivir juntos: La naturaleza misma del matrimonio, importa la necesidad de que los
cónyuges estén el uno con el otro, con ánimo de convivencia, en una misma casa,
formando un hogar.
b.- Procrear: Uno de los argumentos más esgrimidos para impedir la unión de personas
del mismo sexo, estaría dada por esta finalidad, la que sólo es viable entre personas de
distinto sexo, que mediante la relación sexual, pueden como recurso natural inmediato
conseguir descendencia. (Es evidente que, la procreación se puede conseguir mediante
técnicas de fertilización asistida, como asimismo, existe la adopción).
c.- auxilio mutuo. Importa el que los cónyuges deban darse sustento, amparo y
protección, en todas las circunstancias de la vida.
El auxilio mutuo dice relación con que los cónyuges se apoyen durante todas las
esferas de la vida, luego es mucho más amplio que el deber de socorro, puesto que este
último sólo dice relación con la obligación de alimentos.
6).- El matrimonio es intuito persona.
3.- REQUISITOS DEL MATRIMONIO.
Fue el jurisconsulto alemán Zacharie quien formuló la distinción entre requisitos de

existencia y validez del matrimonio, basado fundamentalmente en la diferencia de sexo
en el matrimonio.
14 Se advierte que decimos “deberes (obligaciones)” del matrimonio no de forma antojadiza, pues, como
veremos más adelante, hay quienes ven en el matrimonio una fuente sólo de deberes que tienen un
origen más bien ético; Otros en cambio, ven en ella, verdaderas obligaciones, fundadas en normas
jurídicas y no en simples reglas éticas de comportamiento.
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Abogado
3.a.- Requisitos de Existencia del Matrimonio.
1).- Diferencia de sexo de los contrayentes:
El matrimonio por definición es un contrato entre un hombre y una mujer. Si falta este
requisito el matrimonio no existe, calificación que no es meramente doctrinaria, pues,
como lo plantea el profesor Ramos Pazos, nuestra Corte Suprema ha efectuado la
distinción entre matrimonio nulo e inexistente15.
¿Por qué es importante la diferencia de sexo? R- Porque una de las finalidades del
matrimonio es la PROCREACIÓN.
2).- Consentimiento:
En el matrimonio la voluntad de los contrayentes debe declararse expresamente, no

admitiéndose tácitamente en orden a querer vivir como cónyuges.
Ahora bien, ¿Cómo puede manifestarse el consentimiento?

R- Ya sabemos que debe manifestarse expresamente, sin embargo también puede
manifestarse a través de mandatarios (art. 103 del C.C.).
Matrimonio por poder o mandato para contraer matrimonio: El consentimiento puede

declararse través de mandatarios, sin embargo, el mandato debe cumplir con requisitos
bastante específicos.
1.- El mandato para contraer matrimonio debe ser solemne, siendo la solemnidad la
escritura pública, todo lo cual constituye una excepción a la regla, por cuanto el mandato
es consensual.
2.- El mandato es especial, y no general, luego es sólo para contraer matrimonio.
3.- El mandato debe ser determinado, luego, debe indicar, el nombre completo,
domicilio, profesión u oficio de los contrayentes y del mandatario.
3).- Presencia del funcionario -Oficial del Registro Civil- o Ministro de culto de su
confesión religiosa siempre que tenga personalidad jurídica de derecho público:
El requisito de existencia, dice relación justamente con que sea aquel funcionario el
encargado de celebrar el matrimonio y no otro o bien sea ante él donde se ratifique,
como asimismo, si se celebra ante un ministro de culto, que cumpla con los requisitos de
que pertenezca a alguna confesión religiosa que tenga personalidad jurídica de derecho
público.
En aquellos lugares donde no hay oficial del registro civil, lo reemplazará el oficial
civil de la circunscripción más cercana y si no hubiere otra circunscripción en la misma
comuna el de la circunscripción más cercana de la comuna más cercana y si ello no
fuere posible lo reemplaza el Alcalde de la respectiva comuna.
15
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Abogado
Si fuese el caso en que el matrimonio se celebre ante el ministro de culto, éste

deberá ser ratificado dentro del plazo de 8 días –corridos y de carácter fatal- ante el
oficial civil bajo sanción de inexistencia del matrimonio no nulidad. Cabe agregar que,
aun cuando el matrimonio se ratifique dentro del plazo de 8 días, para todos los efectos
legales, el matrimonio se entiende celebrado a la fecha en que se contrajo ante el
ministro de culto.
3.b.- Requisitos de Validez del Matrimonio.
1).- Que el consentimiento sea libre y espontáneo:
Esto significa que el consentimiento debe expresarse exento de vicios, siendo estos
en el matrimonio, el error y la fuerza.
¿Por qué el dolo no se contempla como vicio del consentimiento en el matrimonio?,
la razón estaría dada por el hecho de que de aceptarse el dolo, cualquier ilusión fallida,
esperanza de buena relación, de proyectos en conjunto, exageraciones que inducen a la
admiración y a altas expectativas que ellas generan, podría ser considerada, de no
resultar, un engaño que podría ser causal de nulidad matrimonial.
a.- Error: En el matrimonio son 2 los tipos de error que pueden viciar el consentimiento,
ambos sí, errores de hecho; Pero sea cual sea el error, en ambos casos deben
cumplir con un requisito genérico para que vicie el consentimiento, que sean
determinantes.
1.- Error en la identidad de la persona física del otro contrayente, lo cual se dará por
ejemplo, en el caso de los gemelos.
2.- Error acerca de alguna de sus cualidades personales del otro contrayente, que
atendida la naturaleza o fines del matrimonio, ha de ser estimada como
determinante para otorgar el consentimiento.
El matrimonio es un acto intuito persona, y como tal, no es de extrañar que el

error en la persona vicie el consentimiento en el matrimonio. Aprendimos ya en su
oportunidad (ver mapa conceptual) que el error en la persona, por regla general no
viciaba el consentimiento, salvo en los actos intuito persona, como lo sería este
caso.
b.- Fuerza: Sabemos que es la presión física o moral destinada a arrancar la voluntad
de un sujeto, con el objeto de llevar a cabo el matrimonio.
Siguiendo las reglas generales, la fuerza es de dos tipos, la fuerza física y la
moral. Ahora bien, la fuerza física no vicia el consentimiento, en este caso, más bien
habrá ausencia total de él, por lo que hay inexistencia.
Ahora bien, la verdad es que solo la fuerza moral vicia el consentimiento.
Fuerza moral: Consiste en amenazas o intimidaciones a la persona de uno de

los contrayentes con el objeto de que manifieste su consentimiento y contraiga el
matrimonio.
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Abogado
Digamos que para que la fuerza moral vicie el consentimiento es necesario que
esta reúna los requisitos propios de ella, esto es, que sea injusta, grave y
determinante.
¿El temor reverencial vicia el consentimiento?

R- No.
2).- Que ambos contrayentes sean legalmente capaces (Que no existan

impedimentos):
Como sabemos, la regla general es la capacidad, luego la excepción es la

incapacidad, y respecto de lo que nos concierne en esta materia, debemos señalar que
la incapacidad matrimonial se presenta cuando a ambos o a uno de los contrayentes le
afecta un impedimento para contraer matrimonio al momento de celebrarse el
matrimonio.
¿Cuál es el nombre que recibe la incapacidad en el matrimonio?

R- La incapacidad adopta el nombre de impedimentos, de ahí que, a este requisito se le
llame también (ausencia de impedimentos).
¿Qué tipo de impedimentos existe en materia de matrimonio?
R- De partida los impedimentos como su nombre lo dice, impiden celebrar el matrimonio,
sin embargo, para ver su alcance debemos tener presente, que existen 2 tipos de
impedimentos; a) Impedimentos dirimentes (consagrados en la Ley de Matrimonio Civil
Nº 19.947) y b) Impedimentos impedientes o prohibiciones (consagrados en el código
civil).
1.- Impedimentos dirimentes: Son aquellos que impiden celebrar el matrimonio. Al

respecto debemos tener presente que este tipo de impedimentos se clasifica de la
siguiente manera.
a).- Impedimentos dirimentes absolutos: Los que sufren de este tipo de

impedimentos no pueden contraer matrimonio bajo ningún respecto.
1).- Los que se hallaren ligado por vínculo matrimonial no disuelto: Obviamente
aquellos que estén casados no pueden contraer matrimonio, ya que en tal
caso cometerían delito de bigamia. Luego el fundamento de este
impedimento lo encontramos en el carácter de monogámico que tiene el
matrimonio en Chile.
2).- Los que se hallaren ligados por un acuerdo de unión civil vigente, a menos
que el matrimonio lo celebre con su conviviente civil16.
Impedimento dirimente absoluto especial: Los impedimentos dirimentes
absolutos, justamente lo son porque quien lo sufre no puede contraer
matrimonio con nadie, bajo ninguna circunstancia; Pero, como podemos
apreciar, el rigor de la palabra “absoluto” no es de extremo exigente acá,
pues, el impedimento no corre respecto de la persona con quien ya exista
el acuerdo de unión civil, caso en el cual, el impedimento no lo es tal. Sólo
16Impedimento dirimente señalado en el art. 5º número 2 de la L.M.C. Nº 19.947, incorporado por la Ley
Nº 20.830 art. 44 i), con entrada en vigencia 22 de octubre de 2015.
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Abogado
impide contraer matrimonio con cualquier otra persona mientras aún exista
este acuerdo, de ahí su característica de especial.
3).- Los menores de 16 años: Todo aquel que sea menor de 16 años, no puede
contraer matrimonio bajo ningún respecto, ni autorizado, ni nada.
4).- Los que se hallaren privados de uso de razón; y los que por un trastorno o
anomalía psíquica, fehacientemente diagnosticada, sean incapaces de
modo absoluto para formar la comunidad de vida que implica el
matrimonio:
- Al que está privado de razón: Es un caso de enajenación mental
permanente (demente).
- El que padece de una anomalía psíquica fehacientemente diagnosticada:
A pesar de que en definitiva será el juez quien así lo determine, se cree, en
opinión de Ramos Pazos y Ruz Lártiga que acá podría quedar
comprendido aquel que sufre de síndrome de Down.
En estos casos, hay ausencia de voluntad.
5).- Los que carecen de suficiente juicio y discernimiento, para comprometerse
con los derechos y deberes esenciales del matrimonio. Acá hablamos de
una persona que sufre de falta de madurez.
6).- Los que no pueden expresar su voluntad claramente, por cualquier medio,
ya sea en forma oral, escrita o por medio de lenguaje a señas. Aquí
encontramos al sordo, al mudo, que no sabe el lenguaje de señas, sin
embargo, si ellos saben escribir no habrá problema, luego si además son
analfabetos, obviamente no podrán contraer matrimonio bajo ningún
respecto.
b).- Impedimentos dirimentes relativos: Los que sufren de este tipo de

impedimentos sólo no pueden contraer matrimonio con ciertas y determinadas
personas, así tenemos:
1).- Por vínculo de parentesco: Aquí hay personas que, como consecuencia de
estar vinculados por parentesco, no pueden contraer matrimonio, así
tenemos:
a).- No pueden contraer matrimonio, entre ascendientes y
descendientes (línea recta) sea por consanguinidad o afinidad, en
cualquiera de sus grados.
b).- No pueden contraer matrimonio, los parientes en línea colateral,
por consanguinidad 2do grado (Hermanos). Por afinidad en línea colateral el
impedimento no opera.
c).- Entre el adoptante y el adoptado.
2).- En el caso del homicidio: El cónyuge sobreviviente no podrá contraer

matrimonio con el imputado contra quien se hubiere formalizado
investigación por el homicidio de su marido o mujer, o con quien hubiere
sido condenado como autor, cómplice o encubridor de ese delito.
2.- Impedimentos impedientes o prohibiciones: Aquí estamos ante la presencia de

impedimentos o prohibiciones cuya presencia no se sanciona con nulidad, sino que
tienen asignadas otras sanciones. Lo anterior es lógico, si consideramos que la
ausencia de este tipo de impedimentos no constituyen requisitos de validez, (sólo
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Abogado
los dirimentes). Además digamos que este tipo de impedimentos están

consagrados en el código civil, no así los impedimentos dirimentes que están
consagrados en la Lmc Nº 19.947. Analicemos los impedimentos impedientes o
prohibiciones. A saber son:
1).- Falta de consentimiento –asenso- de los menores que tengan entre 16
años y sean menores de 18 años de edad. Lo que sucede es que los
menores que tengan entre 16 años y sean menores de 18 años, como no han
llegado a la mayoría de edad, no pueden contraer matrimonio "por sí mismos".
Sin embargo, podrán hacerlo en la medida que cumplan con las formalidades
habilitantes que se exigen en esta materia, formalidad que se llama
"ASENSO", esto es, la autorización para contraer matrimonio.
Momento y forma en que debe prestarse el asenso:

a).- En cuanto al momento: Se puede prestar antes del matrimonio o en el acto
mismo de su celebración.
b).- En cuanto a la forma: El asenso o autorización debe ser declarada
expresamente, sea en forma verbal o escrita. Si se presta antes de la
celebración del matrimonio, el asenso debe constar por escritura pública (acto
solemne) al cual debe adjuntarse a la manifestación. Debe quedar constancia
del nombre de aquél que da el asenso.
¿Qué personas deben ser prestar el asenso? R- En este mismo orden.

1ro).- Ambos padres.
2do).- A falta de uno el otro padre.
3ro).- A falta de ambos, el ascendiente de grado más próximo. ¿Qué sucede si
hay igualdad de votos? R- Se entiende que es favorable al matrimonio.
¿Cuándo se entiende que estas personas FALTAN? R-
a.- Se entiende que falta el padre, la madre, u otro ascendiente,
cuando han fallecido, cuando están dementes, o cuando se hallan fuera
del territorio de la república y no se espera su pronto regreso, o bien se
ignora el lugar de su residencia, estén dentro o fuera del país.
b.- También se entiende que faltan el padre o la madre cuando:
b.1.- Cuando la paternidad o maternidad haya sido determinada
judicialmente contra su oposición.
b.2.- Se entiende que faltan el padre o la madre cuando se
encuentren privados de la patria potestad, por sentencia judicial, o que,
por su mala conducta, se hallen inhabilitados para intervenir en la
educación de sus hijos.
4to).- A falta de todos los anteriores, lo dará el curador general.
5to).- A falta de todos los anteriores, lo dará el oficial de registro civil que deba
intervenir en la celebración del matrimonio.
Disenso: Cuando a quien le corresponde dar la autorización, la deniega, se

llama disenso. Ahora bien, si quien da el disenso, es el padre, la madre o bien
los ascendientes, no estarán obligados a justificar su negativa. En cambio
cuando quien da el disenso es el curador general o bien el oficial del registro
civil, ellos están obligados a expresar la causa.
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Abogado
Sanción, en caso de que el menor contraiga matrimonio sin asenso:

En este caso la ley sanciona al menor, pero en ningún caso la sanción será
la nulidad del matrimonio.
1).- Puede ser desheredado por testamento: El menor puede ser
desheredado, tanto por aquél que debía prestar su autorización como por
cualquiera de los ascendientes. En este caso el desheredamiento puede ser
total.
2).- Puede ser desheredado por ley: Si el ascendiente muere sin
hacer testamento, el menor que no obtenga el asenso y se casa, pierde la
mitad de lo que le corresponde por ley.
3).- Pueden revocarse las donaciones irrevocable: El ascendiente
cuyo consentimiento se omitió (no los demás) puede revocar las donaciones
que antes del matrimonio le hubiere hecho.
Sanción del oficial civil o ministro de culto que autorice el matrimonio sin
asenso:
El oficial civil tiene una sanción de carácter penal, consistente en

relegación menor en su grado medio y multa de 6 a 10 UTM. Igual multa se
aplicará al ministro de culto (art. 388 C.P.).
2).- Impedimentos de guardas: Consiste en que, si una persona no ha cumplido

18 años de edad, no será lícito al tutor o curador que en el pasado haya
administrado sus bienes, o bien que los esté administrando, casarse con el
menor, sin que la cuenta de la administración haya sido aprobada por el juez,
con audiencia del defensor de menores (art. 116 del C.C.).
Ahora bien, si el tutor o curador rindió cuenta de su administración, y ésta
fue aprobada por el juez con audiencia del defensor de menores, ahí sí se
podrá casar con el menor, en la medida que tenga 16 años y menos de 18
años y que cuente con el asenso.
¿Qué sanción trae consigo la infracción a esta prohibición?

R- El tutor o curador perderá la remuneración a que tenía derecho como
consecuencia del desempeño del cargo.
Sanción del oficial civil:

relegación menor en su grado medio y multa de 6 a 10 UTM (art. 388 C.P.).
3).- Impedimentos de segundas nupcias: Aquí tenemos 2 situaciones que es

necesario destacar:
a).- (impedimento que afecta tanto al hombre como a la mujer) El que tiene
hijos del precedente matrimonio, bajo patria potestad, o bajo tutela o curaduría,
quisiera volver a casarse, estará obligado a confeccionar inventario solemne de
los bines que esté administrando que se sean del hijo en calidad de herederos
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Abogado
del cónyuge difunto o bajo cualquier otro título. (Art. 124 con relación al art. 127
del C.C.).
Requisitos:
1.- Hombre o mujer que haya estado casado (tiempo pasado): Acá el
matrimonio se disolvió, sea por cualquier causa de disolución del
matrimonio (muerte, nulidad, divorcio). Advirtamos que, hay quienes
plantean –constituyendo la doctrina mayoritaria- que puede ser cualquiera
de las 3 causales de término los matrimonios mencionados, muerte,
nulidad y divorcio (Hernán Troncoso, Gonzalo Ruz), más aun
considerando que el art. 127 hace alusión al anulado; sin embargo,
analizando la historia del precepto, antes de la Lmc Nº 19.947 y con
posterioridad a ella, otros señalan que las únicas causales procedentes
en este caso son la muerte y el divorcio, no así la nulidad, pues ésta no
sería técnicamente una causal de término del matrimonio (salvo el
putativo)17, por lo que el código en ese aspecto es criticable.
2.- Que tenga hijos del precedente matrimonio, bajo patria potestad, o bajo
tutela o curaduría.
3.- Que el hijo tenga bienes en calidad de heredero o cualquier otro título, y
que tales bienes estén siendo administrados por su padre o madre, sea
en virtud de la patria potestad o bien en calidad de guardador.
4.- Que este padre o madre desee volver a contraer matrimonio.
5.- Obligación de confeccionar inventario solemne, sin perjuicio de que para
la facción de tal inventario, se dará al hijo curador especial.
¿Qué sucede si el hijo no tiene bienes de ninguna especie? R- En tal
caso, se procederá a nombrar curador sólo para efectos de que certifique
dicha circunstancia.
Sanción:
El viudo o viuda, divorciado, o anulado, perderá su derecho de suceder
como legitimario o como heredero abintestato al hijo cuyos bienes ha
administrado (art. 127 del C.C.).
Sanción del oficial civil:

b).- (impedimento especial que afecta sólo a la mujer). Del art. 128 del C.C. se
colige que, si el matrimonio ha sido disuelto (muerte o divorcio), o bien se
17 Desde el punto de vista jurídico y doctrinario sabemos que la nulidad, en virtud de sus efectos, se
reputa por ficción legal que el acto nunca se celebró, y por consiguiente, que no se podría poner término a
lo que nunca ha existido, de ahí que hayan quienes dejen fuera la nulidad de los casos planteadas,
basados fundamentalmente en la dispuesto en art.124 del C.C, antes de la entrada en vigencia de la
L.M.C. Nº 19.947 y con posterioridad a ella, pues antes, hablaba de “viudo o viuda” y después dejó la
norma abierta, pues se incorporó dentro de las causales de disolución del matrimonio el divorcio. Sin
embargo, en la causal que analizamos, es comprensible que incorporemos el caso del anulado (pues el
código civil también lo hizo, art. 127), y que se le imponga a aquél la prohibición en comento, pues, en
virtud de la institución del matrimonio putativo, los hijos no pierden su calidad de tales, aun en virtud de los
efectos de la nulidad, y por tanto, el anulado podría en los hechos, administrar bienes de su hijo que, por
ejemplo, le puedan pertenecer en calidad de heredero.
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Abogado
declaró nulo, habiendo señales de preñez la mujer no podrá volver a casarse

sino después del parto, o no habiendo indicios de preñez, no podrá contraer
matrimonio sino después de transcurridos 270 días subsiguientes a la
disolución del matrimonio o declaración de nulidad.
¿Es posible rebajar este último plazo? R- Sí, lo que sucede es que se
podrá rebajar este plazo, todos los días que hayan precedido a la fecha de la
disolución o nulidad, en la medida que se pruebe que haya sido imposible el
acceso del marido a la mujer (art. 128 inc. 2do del C.C.).
Cabe tener presente, que si la mujer muestra un certificado médico donde
se acredita que no está embarazada, autorizado judicialmente, este
impedimento no correrá.
Fundamento de este impedimento:

R- Es evitar la confusión de paternidad.
Sanción a la mujer por transgredir este impedimento:

Tanto la mujer como su nuevo marido serán solidariamente responsables
de la obligación de indemnizar todos los perjuicios que cause a un tercero la
incertidumbre de la paternidad (caso de solidaridad legal). Sin perjuicio de que,
además a la mujer se le puede aplicar una sanción penal, si engaña al
funcionario a fin de que celebre el matrimonio, consistente reclusión menor en
su grado mínimo, y si hubiere mediado violencia o intimidación, la pena
aumenta a reclusión menor en sus grados medio a máximo (art. 384 del C.P.).
Sanción del oficial civil a que autorice el matrimonio:

3).- Que se cumplan con las formalidades (para otros, solemnidades) legales del
matrimonio:
Normalmente se ha distinguido entre las formalidades (solemnidades) del

matrimonio celebrado en Chile como en el extranjero.
Matrimonio celebrado en Chile: Al respecto hay que distinguir entre las formalidades
legales anteriores al matrimonio, las coetáneas y las posteriores.
1.- Formalidades (solemnidades) anteriores del matrimonio:
a.- Manifestación matrimonial: Es el acto por el cual los esposos o futuros

cónyuges, dan a conocer ante cualquier oficial del Registro Civil, su deseo de
contraer matrimonio (como se dice corrientemente, a pedir hora).
¿Cómo los interesados manifiestan su voluntad de contraer matrimonio?

R- Pueden hacerlo, por escrito, verbalmente, o bien por medio de lenguaje de
señas (art. 9 de la Lmc).
Contenido de la manifestación matrimonial:

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Abogado
1.- Los nombres y apellidos de los futuros cónyuges.

2.- Lugar y fecha de su nacimiento.
3.- Su estado civil, es decir, si son solteros (se discute el estado civil de soltería,
no lo olviden eso), viudos o divorciados. En caso de viudez deberán
además señalar el nombre del cónyuge fallecido, y la fecha de su
fallecimiento y en caso del divorcio el nombre del anterior marido, y la fecha
de la sentencia de divorcio.
4.- Su profesión u oficio.
5.- Los nombres y apellidos de los padres de ellos si fueren conocidos.
6.- Los nombres y apellidos de las personas que deben dar el asenso, si son
menores de edad.
7.- El hecho de no tener incapacidad o prohibición legal para contraer
matrimonio.
Obligación del oficial civil durante la manifestación matrimonial:

1.- El oficial civil deberá explicarles a los interesados acerca de las finalidades
del matrimonio, cuales son los efectos personales del matrimonio (derechos
y deberes –obligaciones- entre los cónyuges), y efectos patrimoniales del
matrimonio (explicarles los regímenes matrimoniales que existen).
2.- Les señalará la importancia de que el consentimiento para contraer
matrimonio sea libre y espontaneo.
3.- El oficial civil les hablará acerca de la existencia de los cursos para contraer
matrimonio, que los imparte el mismo registro civil, entidades religiosas con
personalidad jurídica de derecho público, instituciones de educación
públicas o privadas. Los esposos pueden eximirse de llevar a cabo estos
cursos si declaran conocer y comprender los derechos y deberes –
obligaciones- del matrimonio.
b.- información Matrimonial: Es la comprobación mediante dos testigos (a lo

menos) de que los futuros contrayentes no tienen impedimentos ni prohibiciones
para contraer matrimonio (art. 14 de la Lmc).
Momento en que se lleva a cabo la información: Es al momento de hacerse la

manifestación. Sin embargo, en la práctica se cita a una reunión con el oficial
civil, donde se concurren con los dos testigos, días previos a la celebración del
matrimonio. También es posible que se rinda minutos previos a la celebración
del matrimonio.
¿Habrá algún caso en se puedan emitir las formalidades previas al matrimonio, es
decir, la manifestación e información matrimonial?
R- Sí, en el caso del matrimonio por artículo de muerte (art. 17 inc. 3ro de la Lmc).
2.- Formalidades (Solemnidades) coetáneas o durante a la celebración del

matrimonio:
Una vez que se haya realizado la manifestación y la información matrimonial, el

matrimonio se podrá llevar a cabo inmediatamente o dentro del término de 90 días
siguientes (digamos que éste es un requisito, no una formalidad de ahí que no la
incorporaremos dentro de las formalidades que se exigen y que veremos a
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Abogado
continuación). Ahora bien, si pretenden contraer matrimonio después de los 90 días,

deberán llevar a cabo nuevamente la manifestación matrimonial y la información,
puesto que el legislador prevé que pueda producirse dentro de ese plazo algún
impedimento.
Analicemos las formalidades coetáneas a la celebración del matrimonio.
a.- Que el oficial de registro civil sea competente: El matrimonio puede celebrarse
ante cualquier oficial del registro civil del país, sin embargo, es necesario, para
que sea competente que se celebre ante aquel oficial que intervino en las
formalidades de manifestación e información matrimonial.
b.- Que se celebre el matrimonio en el lugar debido: Digamos que el lugar debido
será la oficina del registro civil, o en el lugar que los futuros contrayentes hayan
señalado, siempre que se encuentre ubicado dentro del territorio jurisdiccional del
oficial del registro civil (comuna o agrupación de comunas). Excepción, el caso
del matrimonio en artículo de muerte.
c.- Que el matrimonio se celebre ante la presencia de 2 testigos hábiles (art. 17

inc. 2do de la Lmc). (La omisión de esta solemnidad se sanciona con nulidad):
Cabe tener presente que estos testigos pueden ser parientes o extraños.
Requisitos para ser testigo:

1.- Deben ser mayores de 18 años.
2.- Deben saber leer y escribir.
Personas que no pueden ser testigos:

1.- Los menores de 18 años.
2.- Los dementes declarados interdictos.
3.- Los que se encuentran al momento de la celebración del matrimonio privados
de razón.
4.- Los que hubieren sido condenados por delitos que merezcan pena aflictiva.
5.- Los que por sentencia firme y ejecutoriada estuvieren inhabilitados para ser
testigos.
6.- Los que no entienden el idioma castellano.
Tengamos presente que la presencia de los 2 testigos hábiles, es en cierto

modo la gran solemnidad del matrimonio, pues, si no se cumple, la sanción es
la nulidad del matrimonio.
3.- Formalidades posteriores al matrimonio:
a.- Levantamiento del acta matrimonial: Una vez que el oficial los declara casados de
conformidad a la ley, deberá proceder a levantar un acta de todo lo obrado.
b.- Firma del acta: El acta deberá ser firmada por el oficial del registro civil, por los
testigos, y los contrayentes.
c.- Inscripción del acta: Acto seguido se procede a inscribir el acta en el registro de
matrimonios que para tales efectos lleva el registro civil.
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Abogado
Matrimonio celebrado en el extranjero: Si bien, en cuanto a los requisitos de forma

prima el principio de la Lex Locus Regit Actum, es decir, si el matrimonio se celebra en
el país extranjero, conforme a sus propias leyes, producirán en Chile los mismos
efectos; sin embargo, en cuanto a los requisitos de fondo, deberá además cumplir con
ciertas exigencias adicionales:
1.- Que haya diferencia de sexo.

2.- Que la voluntad de los contrayentes esté exenta de vicios conforme a nuestra
legislación.
3.- Que haya ausencia de los impedimentos dirimentes absolutos y relativos.
4.- MATRIMONIO CELEBRADO ANTE ENTIDAD RELIGIOSA DE

DERECHO PÚBLICO:
A partir del 18 de noviembre de 2004 con la entrada en vigencia de la Ley de

Matrimonio Civil Nº 19.947, se permite la celebración del matrimonio ante entidades
religiosas que gocen de personalidad jurídica de derecho público, produciendo los
mismos efectos que el matrimonio civil, siempre que cumplan con los requisitos
contemplados por la ley (art. 20 de la Lmc).
Esta novedad de la ley de matrimonio civil, tuvo por objetivo, dar a la iglesia un rol
más protagónico dentro del contexto de la formación de la familia, a través de la
celebración del matrimonio.
Requisitos para que el matrimonio celebrado ante entidad religiosa produzca efectos:
1.- Debe celebrarse ante entidad religiosa que goce de personalidad jurídica de derecho
público.
2.- Debe ser autorizado por un ministro de culto que cumpla con los requisitos que dicha
entidad exige para ello.
3.- El ministro de culto deberá levantar un acta donde conste la celebración del
matrimonio. Dicha acta deberá contener:
a.- El nombre y edad de los contrayentes.
b.- Nombre y edad de los testigos.
c.- La fecha de su celebración.
4.- Dicha acta, en la que consta la celebración del matrimonio, deberá ser presentada
por los contrayentes ante cualquier oficial del registro civil dentro de los ocho días
para su inscripción, bajo sanción de no producir efecto civil alguno.
Características del plazo de 8 días fijado para ratificar el matrimonio.
a.- Es un plazo de días corridos.
b.- Es un plazo de caducidad (por ende fatal).
El oficial del Registro Civil deberá proceder a verificar el cumplimiento de los

requisitos legales y dará a conocer a los requirentes de la inscripción los derechos y
deberes que corresponden a los cónyuges de acuerdo a esta ley. Los comparecientes
deberán ratificar el consentimiento prestado ante el ministro de culto de su confesión. De
todo lo anterior quedará constancia en la inscripción respectiva, que también será
suscrita por ambos contrayentes.
¿Cuándo puede el oficial del registro civil denegar la inscripción?

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Abogado
R- Sólo podrá denegarse la inscripción si resulta evidente que el matrimonio no cumple

con alguno de los requisitos exigidos por la ley. De la negativa de inscribirse se podrá
reclamar ante la respectiva Corte de Apelaciones.
CAPÍTULO IV
DE LA CRISIS MATRIMONIAL
.
SEPARACIÓN DE LOS CÓNYUGES
Aquí se regulan 2 situaciones o estados en que los cónyuges, en virtud de la crisis

matrimonial, se podrían encontrar, como lo son la separación de hecho y la separación
judicial.
1).- LA SEPARACIÓN DE HECHO:
Concepto: El profesor Gonzalo Ruz Lártiga, nos dice que, consiste en la cesación de la
convivencia o vida en común o marital de los cónyuges, sin que ello implique disolución
del vínculo matrimonial, y sin que intervenga resolución judicial que así la declare 18.
Aquí estamos ante la presencia de desavenencias conyugales que provocan la

separación de hecho, y está regulada por la ley para proteger y regular especialmente la
materia de alimentos, regímenes de bienes, y en su caso el cuidado de los hijos
respecto del cónyuge que los tuviere bajo su cuidado.
Cabe señalar que los cónyuges separados de hecho, podrán regular de a) común
acuerdo, o b) judicialmente, sus relaciones mutuas, como asimismo las relaciones que
han de tener con sus hijos.
1.- Regulación de materias de común acuerdo: Conforme al art. 21 de la Lmc los

cónyuges pueden suscribir convenios, a fin de regular sus relaciones mutuas
(materias que suscita interés sólo entre cónyuges), y regular mediante convenios
aquellas materias ligadas a los hijos en común, y que tienen por finalidad propender
al interés superior de los mismos.
a.- Materias ligadas a las relaciones mutuas (Materias que concierne sólo a los
cónyuges): Los cónyuges pueden regular sus relaciones mutuas, en tal caso, el
acuerdo deberá recaer en cualquiera de las siguientes materias, o bien en ambas
(art. 21 inc. 1ro de la Lmc).
1.- Los alimentos que se deban.
2.- Las materias vinculadas al régimen de bienes del matrimonio, por ejemplo
acordando la separación de bienes o liquidando el régimen de participación
en los gananciales.
18
AbeledoPerrot, ira ed. 2012. p. 98.
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Abogado
b.- Materias ligadas con los hijos: Cuando existen hijos, el acuerdo debe regular
ciertas materias, por considerarse indispensables para propender al interés
superior de los mismos, en la medida claro, que los hijos no estén emancipados a
excepción de los alimentos que, como veremos, se deben aun cuando el hijo ya
esté emancipado.
Así es como art. 21 inc. 2do de la Lmc nos indica cuales son las materias que
deben ser reguladas.
1.- El régimen aplicable a los alimentos. Si se trata del pago de alimentos, debe
extenderse más allá del momento en que el hijo cumpla 18 años, esto es a
los 21 años salvo que estén estudiando una profesión u oficio, caso en el cual
cesará la obligación de dar alimentos a los 28 años de edad.
El otro caso en que ha de darse alimentos a hijos que incluso han
cumplido 18 años, es aquel que dice relación con aquellos a los cuales les
afecta una incapacidad física o mental que les impida subsistir por sí mismos,
o que, por circunstancias calificadas, el juez los considere indispensable para
su subsistencia.
2.- El cuidado personal de los hijos (antiguamente llamado tuición).
3.- Cuidado personal compartido.
4.- La relación directa y regular (antiguamente llamado visitas) que deberá tener
aquel que no tiene el cuidado personal.
Instrumentos aptos para suscribir el acuerdo que sirvan para otorgar fecha cierta del
cese de convivencia (art. 22 de la Lmc):
1.- Por escritura pública.
2.- Por acta extendida y protocolizada ante notario público.
3.- Por acta extendida ante un oficial de registro civil.
4.- Por transacción aprobada judicialmente.
No obstante lo dispuesto anteriormente, si el cumplimiento del acuerdo requiriese

una inscripción, subinscripción o anotación en un registro público, se tendrá por
fecha del cese de la convivencia aquélla en que se cumpla tal formalidad.
La declaración de nulidad de una o más de las cláusulas de un acuerdo que
conste por medio de alguno de los instrumentos señalados en el inciso primero, no
afectará el mérito de aquél para otorgar una fecha cierta al cese de la convivencia.
2.- Regulación de materias a instancia judicial: El art. 23 de la Lmc nos señala que a
falta de acuerdo, cualquiera de los cónyuges podrá solicitar que el procedimiento
judicial que se sustancie para reglar las relaciones mutuas, como los alimentos que
se deban, los bienes familiares o las materias vinculadas al régimen de bienes del
matrimonio; o las relaciones con los hijos, como los alimentos, el cuidado personal o
la relación directa y regular que mantendrá con ellos el padre o madre que no los
tuviere bajo su cuidado, se extienda a otras materias concernientes a sus relaciones
mutuas o a sus relaciones con los hijos.
Cabe advertir que la separación de hecho puede judicializarse para efectos de
regular las materias que ya hemos señalado, sin que por ello se produzca una
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Abogado
transformación de “separación de hecho” a “separación judicial” que veremos en

unos instantes más, pues son situaciones diferentes.
¿Cuándo se judicializa la separación de hecho, en qué momento se tiene por fecha
cierta de cese de convivencia?
R- Al momento de la notificación de la demanda (art. 25 inc. 1ro de la Lmc).
2).- DE LA SEPARACIÓN JUDICIAL:

(De cuerpos)
Al respecto, digamos que esta institución suele ser confundida por los alumnos con
el régimen matrimonial “Separación Judicial de Bienes”, sin embargo, nada tienen que
ver una de la otra. Por ello le llamaremos a esta institución, y sólo para efectos
metodológicos, “Separación judicial del matrimonio”, para que de esta forma no la
confundan después.
Concepto: Es aquella acción judicial ejercida ante los tribunales de familia, por uno o
ambos cónyuges, por las causales establecidas por la ley, y que en virtud de una
declaración judicial, altera los ciertos efectos del matrimonio, sin poner término al vínculo
matrimonial.
Causales de la separación judicial:

1.- Separación por falta imputable: Del art. 26 de la Lmc se colige que, la separación
judicial puede ser solicitada exclusivamente por el cónyuges inocente de la falta
imputable del otro cónyuge, siempre que constituya una violación grave de los
deberes y obligaciones que les impone el matrimonio, o de los deberes y
obligaciones para con los hijos, que torne intolerable la vida en común.
¿Hay alguna excepción a esta causal?

R- La verdad es que si, y consiste en que no podrá invocarse el adulterio cuando
exista previa separación de hecho consentida por ambos cónyuges.
2.- Por cese de la convivencia (art. 27 de la Lmc): Acá la vida en común ha cesado, y
en este caso, puede ser solicitada por uno o ambos cónyuges, no importando el
tiempo de cese de convivencia.
Ahora bien, si la solicitud fuere conjunta, los cónyuges deberán acompañar un
acuerdo que regule en forma completa y suficiente sus relaciones mutuas y con
respecto a sus hijos.
¿Cuándo se entiende que el acuerdo es completo?

R- Cuando regula cada una de las materias a que se refiere el art. 21, y que
estudiamos en la separación de hecho.
¿Cuándo se entiende que el acuerdo es suficiente?
R- Se entenderá que es suficiente cuando:
a.- Cuando se resguarda el interés superior de los hijos.
b.- Cuando procura aminorar el menoscabo económico que pudo causar la ruptura.
c.- Cuando establece relaciones equitativas, hacia el futuro, entre los cónyuges
cuya separación se solicita.
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Abogado
Características de la acción de separación judicial:

1.- Es una acción irrenunciable. (Art. 28 de la Lmc).
2.- Es una acción personalísima. (Sólo corresponde al o los cónyuges según sea el
caso), luego, no se puede transferir ni transmitir.
3.- Es una acción imprescriptible. Profesores como Gonzalo Ruz Lártiga, y Hernán
Troncoso Larronde así lo señalan. El primero sostiene que esto es una
consecuencia propia de las acciones de familia, en general, y que se fundamentan
en el carácter extrapatrimonial de los bienes jurídicos que se protegen19.
Pero es sabido, que existen profesores de derecho civil que niegan este carácter
a algunas acciones de familia, posiblemente, porque las materias ligadas al derecho
de familia pertenecen al campo extra patrimonial del derecho civil, y en tal sentido,
no sería congruente aplicarles las reglas clásicas del derecho patrimonial como lo
sería la prescripción extintiva a las acciones de familia (salvo excepciones legales),
pues esta institución tiene por objeto extinguir acciones personales que protegen
derechos personales patrimoniales. (Así que, si algún profesor les dice que no a
esta característica, ustedes ya estarán advertidos).
Tribunal competente y su procedimiento:

El tribunal competente para conocer de la acción de separación judicial es el tribunal
de familia (art. 8 Nº 15 de la Ley 19.968 de tribunales de familia), y respecto de la
competencia relativa, será el tribunal competente del domicilio del demandado (art. 87
de la Lmc).
El procedimiento será el ordinario (art. 55 de la Ley Nº 19.968).
Cabe señalar que la separación podrá solicitarse también en el procedimiento a que
de lugar algunas de las acciones a que se refiere el artículo 23 de la Lmc, o una
denuncia por violencia intrafamiliar producida entre los cónyuges o entre alguno de
éstos y los hijos. (Art. 29 de la Lmc).
En efecto, la separación podrá solicitarse también en el procedimiento a que dé
lugar alguna de las siguientes acciones:
a.- Los alimentos que se deban,
b.- Los bienes familiares o las materias vinculadas al régimen de bienes del matrimonio;
c.- Las relaciones con los hijos, como los alimentos, el cuidado personal o la relación
directa y regular que mantendrá con ellos el padre o madre que no los tuviere bajo
su cuidado.
d.- Denuncia por violencia intrafamiliar producida entre los cónyuges o entre alguno de
éstos y los hijos.
Medidas que se pueden adoptar durante la tramitación del juicio:

Tratándose de cónyuges casados bajo el régimen de sociedad conyugal, cualquiera
de ellos podrá solicitar al tribunal la adopción de las medidas provisorias que estime
conducentes para la protección del patrimonio familiar y el bienestar de cada uno de los
miembros de la familia. Lo dispuesto en el presente artículo se aplicará sin perjuicio del
derecho que asiste a las partes de solicitar alimentos o la declaración de bienes
familiares, conforme a las reglas generales (art. 30 de la Lmc).
19Ob. Cita. RUZ LÁRTIGA, Gonzalo; Explicaciones de Derecho Civil, “Derecho de las Personas en
Familia”, Edi. AbeledoPerrot, ira ed. 2012. p. 109.
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Abogado
Efectos de la separación judicial:
a.- Efectos entre los cónyuges:

1.- Según la ley, y seguido por algunos autores, los cónyuges adquieren el estado
civil de separados judicialmente, otros en cambio, sostienen que sólo adquieren
la calidad de separados.
Por lo anterior, es que no es antojadizo, que aluda a las dos posiciones.
a.- Postura que plantea que la separación judicial, otorga la “calidad de

separados” y no un “estado civil”: El profesor Javier Barrientos Grandon nos
ilustra acerca del infortunio del legislador a la hora de atribuir a los
separados judicialmente el estado civil de tal. En síntesis, nos señala los
siguientes argumentos en términos generales:
a.1.- Falta de concordancia legislativa: El hecho de que nuestra Ley de

matrimonio civil señale que, si después de separados judicialmente, se
reanude la vida en común, y con ello se “restablezca el estado civil de
casados” (art. 38 de la Lmc), que a su vez, el art. 305 del código civil sea
modificado por la ley en comento, agregando “el estado civil de “separado
judicialmente”, pero que a su vez, en el art. 32 inc. 2do de la misma ley en
lugar de hablar de “estado civil” diga que una vez subinscrita la sentencia
que declara la separación al margen de la respectiva inscripción
matrimonial, los cónyuges adquieran la calidad de “separados”, no
demuestra sino la falta de concordancia en el lenguaje empleado y por ende
falta de prolijidad legislativa.
a.2.- Nos señala que, si buscamos el sentido de la ley de matrimonio civil

considerando todas sus partes, de manera que haya entre todas ellas la
debida correspondencia y armonía (art. 22 inc. 1º del C.C.) nos guía a una
conclusión univoca, que la separación judicial no constituye un estado civil,
pues jamás se ha perdido el estado civil de casados, proporcionando la Lmc
Nº 19.947 innumerables ejemplos donde aquello queda en evidencia.
a.3.- El estado civil es un atributo de la personalidad, y no admite
duplicidad, es decir, no pueden existir dos estados civiles que provengan de
una misma fuente20.
b.- Posturas que plantea que la separación judicial sí es un estado civil: Entre
quienes utilizan el lenguaje de “estado civil” referido a la separación judicial
dentro de los efectos que genera, tenemos a René Ramos Pazos, quien
plantea sin titubear que se genera un estado civil nuevo, el estado civil de
separado. Al mismo tiempo no ve inconveniente que coexistan el estado civil
de casados con el de separados, y hace alusión al art. 305 del código civil
20
Se ha desarrollado acá en términos resumidos, el interesante planteamiento y análisis efectuado por el
profesor Javier Barrientos Grandon; A mayor abundamiento, “Derecho de las Personas”, El Derecho
Matrimonial”, Edi. AbeledoPerrot, Legal Publishing; 1ra ed. 2011. pp. 620-623.
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Abogado
que efectivamente lo incorpora como un estado civil21. Misma terminología

emplea Hernán Troncoso Larronde22.
Pero quien sin duda se atrevió a defender esta tesis con mayor fuerza
es el profesor Gonzalo Ruz Lártiga, quien plantea, a groso modo, lo
siguiente. Sostiene que pueden coexistir el estado civil de separado
judicialmente con el de casado. Plantea que, uno de los argumentos de la
tesis contraria que niega la existencia del estado civil de separado
judicialmente, entre sus razones, lo es porque no puede una persona tener
dos estados civiles, salvo que los estados civiles se originen por causas
diferentes. Con ello, dice el autor, se niega la existencia del estado civil de
separados judicialmente que expresamente reconoce el art. 305 del código
civil. Sin embargo, sigue señalando, la causa de la adquisición del estado
civil de casados y el de separados judicialmente es distinta. El estado civil
de casado tiene como fuente el matrimonio (un contrato), mientras el estado
civil de separado judicialmente tiene como fuente la sentencia judicial23.
2.- Se suspenden los deberes (obligaciones) de cohabitación y de fidelidad, por ser,

su ejercicio, incompatible con la vida separada de ambos cónyuges (art. 33 de la
Lmc).
3.- Deja subsistente los demás deberes (obligaciones) del matrimonio, como
socorro, ayuda mutua, respeto recíproco, protección recíproca, contribuir a las
expensas para la litis (art. 33 de la lmc).
4.- Pone término a la sociedad conyugal o el régimen de participación de los
gananciales (art. 34 de la Lmc).
5.- La separación judicial, coloca a la ley en calidad de fuente de la separación total
de bienes en la que los cónyuges se entenderán casados. Pues al disolverse los
otros regímenes matrimoniales, y siendo el matrimonio una institución que no
puede prescindir de uno, la ley se encarga de establecer el régimen bajo los
cuales seguirán casados los cónyuges, siendo éste, el de separación total de
bienes.
6.- Si un bien ha sido declarado como bien familiar, no obstante se disuelven ciertos
regímenes matrimoniales, el cónyuge no propietario puede obtener en su favor,
la constitución del derecho real de usufructo, uso, habitación sobre tales bienes.
7.- Si la separación judicial es acordada por los cónyuges, no se pierde los derechos
hereditarios (esta es la regla general).
8.- Si la separación es por culpa de uno de los cónyuges, éste pierde el derecho de
suceder abintestato, en relación con el cual el juez efectuará en la sentencia la
declaración correspondiente, de la que se dejará constancia en la subinscripción
(art. 35 inc. 1º de la Lmc) con relación al art. 994 inc. 1ºdel C.C, configurándose
así una causal de indignidad para suceder.
9.- Lo mismo que en caso anterior, el cónyuge culpable queda privado de su
calidad de legitimario (art. 1182 del C.C.).
21
RAMOS PAZOS, René., Derecho de Familia., T I, Sexta Edición., Edit. Jurídica de Chile. 2007., pp.73-
74.
22
23
Ob. Cita. RUZ LÁRTIGA, Gonzalo; Explicaciones de Derecho Civil, “Derecho de las Personas en
Familia”, Edi. AbeledoPerrot, LexisNexis ira ed. 2012. p. 111.
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Abogado
10.- El cónyuge que dio lugar a la separación judicial por culpa, pierde el “beneficio
de competencia” a que pudo tener derecho en contra de su acreedor.
11.- En caso de la separación judicial por culpa, da al cónyuge inocente el derecho
de pedir al culpable, derecho de alimentos mayores (art. 175 del C.C.).
12.- Respecto de la prohibición de celebrar entre los cónyuges contrato de
compraventa, desaparece (art. 1796 del C.C.).
13.- Se pueden revocar las donaciones por causa del matrimonio efectuadas a favor
del cónyuge que dio lugar a la separación por su culpa (art. 1790 del C.C.).
b.- Efectos respecto de los hijos:

1.- No se altera la filiación de los hijos.
2.- El hijo nacido después de 300 días subsiguientes a la separación judicial, aun
cuando existe matrimonio, no gozará de la presunción de paternidad, a menos
que, a petición de ambos cónyuges, se consigne en la partida de nacimiento del
menor, como padre, al marido (reconocimiento voluntario). (Art. 184 inc. 3º del
C.C.).
3.- Los derechos y deberes (obligaciones) de los padres para con los hijos
permanecen intactos, lo que es lógico, si consideramos que no se ve alterada la
filiación de los hijos.
Momento a partir del cual la separación judicial comienza a producir sus efectos:
a.- Respecto de los cónyuges: Los efectos de la separación judicial, se producen desde
el momento en que la sentencia judicial que declara la separación judicial queda
ejecutoriada (salvo en el caso de que, para que se origine entre los cónyuges el estado
civil de separado judicialmente (para algunos) o separado judicialmente (para otros)
requiere subiscripción al margen de la inscripción matrimonial de la sentencia que
declaró la separación judicial.
b.- Respecto de terceros y para que se origine el estado civil de separado judicialmente
(par algunos), o separado judicialmente (para otros): la sentencia que declara la
separación judicial deberá subinscribirse al margen de la inscripción matrimonial.
3.-) DE LA REANUDACION DE LA VIDA EN COMÚN.
Aquí, la reanudación de la vida en común se funda principalmente como

consecuencia de la reconciliación de los cónyuges, expresión que hoy, habría quedado
en el pasado, sustituida por la de “reanudación”, donde en definitiva, vuelven a vivir
juntos, y con ello se restablecen todos los efectos personales entre los cónyuges, como
lo eran la cohabitación y fidelidad, principalmente.
En este caso, la reconciliación es con ánimo de permanencia, si así es pondrá fin al
procedimiento destinado a declarar la separación judicial si ésta se encuentra pendiente,
y si ya se ha decretado, también pondrá término a la separación judicial,
restableciéndose con ello, dice la LMC el estado de casado, lo que, como bien sabemos,
ha sido fuertemente criticado por un sector de la doctrina, principalmente, porque dicho
estado civil no se ha perdido.
Para ello, es necesario que se revoque la sentencia de separación judicial mediante
una nueva sentencia, para que, acto seguido, dicha revocación se subinscriba al
margen de la inscripción matrimonial, a fin de que sea oponible a terceros.
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Abogado
¿Qué sucede con los regímenes matrimoniales?

R- Sabemos que los regímenes matrimoniales de sociedad conyugal, y participación en
los gananciales se terminaron, luego si vuelven a vivir juntos, estos regímenes no se
restablecen, por lo que seguirán casados bajo el régimen de separación total de bienes.
Cabe tener presente que los cónyuges pueden volver a pedir la separación judicial si
después de la reconciliación vuelven a darse las causales que hacen procedente la
separación judicial.
CAPÍTULO V
TERMINACIÓN DEL MATRIMONIO.
El matrimonio termina por muerte (natural y muerte presunta), por nulidad de

matrimonio y por divorcio.
1).- POR MUERTE:
a).- Muerte Real:
En este caso, la muerte natural de uno de los cónyuges produce la disolución del
matrimonio, luego, al momento mismo del fallecimiento de uno de los cónyuges el
matrimonio se disolverá de pleno derecho, esto es ipso facto, por lo que no requiere de
declaración judicial.
b).- Muerte Presunta:
1.- Regla general: Es que el matrimonio se disuelve si han transcurrido 10 años

desde la fecha de las últimas noticias, cualquiera fuese la edad del desaparecido,
en tal caso, junto con el decreto de posesión definitiva de los bienes, se disuelve el
matrimonio.
2.- Caso que el desaparecido tenga 70 años o más desde su nacimiento: En este
caso, la disolución del matrimonio se producirá, al cabo de los 5 años desde las
últimas noticias, si se prueba que el desaparecido tendría 70 años o más desde el
nacimiento. En este caso, la dictación del decreto de posesión definitiva se dictará
y procederá a la disolución del matrimonio.
3.- Caso que la persona haya desaparecido por causa de una herida grave de
guerra u otro peligro semejante: El matrimonio se disuelve al cabo de 5 años
desde que una persona recibió una herida grave de guerra, o le sobrevino otro
peligro semejante, y no se ha sabido más de ella (en relación con el artículo 81
número 7 del Código Civil) caso en el cual también se concederá la posesión
definitiva de los bienes del desaparecido.
4.- Caso que la persona haya desaparecido a causa de la pérdida de una nave o
aeronave: En el caso de la pérdida de una nave o aeronave, la disolución del
matrimonio se producirá al cabo de 1 año contado desde la fecha del día
presuntivo de la muerte.
5.- Caso que la persona haya desaparecido a causa de un sismo u otra
catástrofe: En este caso, el matrimonio se disuelve al cabo de 1 año, desde el día
presuntivo de la muerte en el caso de un sismo o catástrofe.
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Abogado
2).- POR NULIDAD DE MATRIMONIO:
a.- Crítica a la nulidad de matrimonio como causal de disolución:
La ley de matrimonio civil nos dice que el matrimonio se disuelve por la declaración
de nulidad. Sin embargo, aquello es un error, por cuanto, la disolución opera siempre
hacia el futuro, en tanto que la nulidad declarada por sentencia judicial opera
retroactivamente, por lo tanto, debe entenderse que no hubo matrimonio, luego, no
puede disolverse aquello que reputamos de ante mano no haber existido.
Por esa razón en nuestro derecho sólo disuelve el matrimonio, en términos jurídicos
correctos, la muerte natural ya sea real o presunta y el divorcio.
b.- ¿Es lo mismo la Nulidad MATRIMONIAL y la Nulidad PATRIMONIAL?:
No, sino que por el contrario, tienen bastantes diferencias, así dicho digamos las más
sobresalientes.
Nulidad Patrimonial Nulidad Matrimonial

La nulidad patrimonial tiene causales La nulidad matrimonial tiene causales
1 genéricas especificas, expresamente señaladas por
la ley
2 La nulidad patrimonial puede ser En cambio la nulidad matrimonial es una
absoluta y relativa sola.
la nulidad judicialmente declarada En cambio en materia de matrimonio, la
opera retroactivamente, luego las nulidad judicialmente declarada no opera
3 partes vuelven al mismo estado retroactivamente respecto del cónyuge
anterior, a la celebración del acto o que de buena fe y con justa causa de
contrato error lo contrajo, esto es en el caso del
matrimonio nulo putativo.
no puede alegar la nulidad del acto o En cambio en materia de nulidad de
contrato aquel que ejecutó el acto o matrimonio no rige esta regla.
4 celebró el contrato, sabiendo o
debiendo saber el vicio que lo
invalidaba
En la nulidad “relativa” se aplican las En la nulidad matrimonial, el error como
5 reglas generales en cuanto al error. vicio del consentimiento tiene un
tratamiento especial.
Operan los vicios del consentimiento El dolo no puede ser invocado como
6 tradicionales, el error, fuerza y dolo. vicio del consentimiento, pues no existe
como tal.
c.- Concepto de nulidad matrimonial:
Al respecto, el profesor Gonzalo Ruz nos dice que, la nulidad del matrimonio es la
sanción civil que afecta al acto jurídico del matrimonio y en la que se incurre como
consecuencia de la inobservancia de ciertas condiciones o requisitos, que deben
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Abogado
reunirse al momento de su celebración, que la ley establece como necesarias para su

validez24.
d.- Causales de nulidad de matrimonio:
1.- Cuando la voluntad de los contrayentes no se hubiese declarado en forma libre y

espontánea, esto es, que la voluntad o consentimiento adolezca de vicios al momento
de la celebración del matrimonio, vicios que como sabemos son el error y la fuerza
moral.
2.- Cuando procede algún impedimento dirimente absoluto o relativo.
3.- Cuando el matrimonio se celebra ante testigos inhábiles o ante un número que es
menor que el exigido por la ley.
e.- Acción de nulidad matrimonial:
Para que se declare la nulidad de matrimonio es indispensable que se interponga

una acción de nulidad de matrimonio, puesto que el juez no puede declarar de oficio la
nulidad, y sólo una vez que se declara judicialmente producirá sus efectos.
Características de la acción de nulidad:

1.- La acción de nulidad es una acción de derecho de familia.
2.- Es una acción personal, ya que emana de derechos personales.
Titulares de la acción de nulidad:

1.- Los presuntos cónyuges, cualquiera de ellos, sin embargo, en el caso de vicios del
consentimiento como error o fuerza, la acción corresponde exclusivamente al cónyuge
víctima.
2.- Los ascendientes cualquiera sea su grado o cualquiera de los presuntos cónyuges, si
la causal es que el cónyuge se contrajo matrimonio teniendo menos de 16 años.
3.- El cónyuge anterior o herederos, en caso de vínculo matrimonial no disuelto.
4.- Cualquier persona en interés de la moral y de la ley en el caso de los impedimentos
dirimentes relativos (parentesco y homicidio).
5.- Los herederos del cónyuge difunto en el caso del matrimonio celebrado en artículo
de muerte.
Cabe tener presente que en el caso de los menores de edad, como el disipador
declarado interdicto, son hábiles para poder intentar la acción de nulidad POR SI
MISMOS, sin perjuicio de poderlo hacer mediante sus representantes legales, si
quieren.
Prescripción de la acción de nulidad:

La regla general es que la acción de nulidad es imprescriptible, salvo en los
siguientes casos:
24
AbeledoPerrot, LexisNexis ira ed. 2012. p. 121.
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Abogado
1.- Cuando la causal que se invoca es el error o la fuerza, la acción de nulidad prescribe
a los 3 años contados desde que desaparece el hecho que origina el vicio.
2.- Cuando la causal es el vínculo matrimonial no disuelto y uno de los cónyuges fallece,
los herederos del cónyuge difunto tienen el plazo de 1 año contado desde la fecha del
fallecimiento para intentar la acción de nulidad;
3.- Cuando la causal que se invoca es que uno de los contrayentes haya tenido al
momento de celebrar el matrimonio menos de 16 años, en este caso, la acción prescribe
en 1 año contado desde que el cónyuge inhábil adquiere la mayoría de edad.
4.- Cuando la causal que se invoca es la falta de testigos hábiles para la celebración del
matrimonio, en tal caso, la acción de nulidad prescribirá en el plazo de 1 año contado
desde la fecha de celebración del matrimonio.
5.- Finalmente cuando el matrimonio se celebró en artículo de muerte, la acción
prescribirá en 1 año contado desde el fallecimiento del cónyuge enfermo.
f.- MATRIMONIO PUTATIVO:

De la Nulidad y el Matrimonio Putativo
f.1.- Introducción al tema.
La institución del matrimonio putativo se crea precisamente parar aliviar los nefastos
efectos que puede provocar la retroactividad propia de la nulidad de matrimonio. En
efecto, lo que sucede es que una vez declarada la nulidad de matrimonio, todo se debe
retrotraer hasta el estado anterior de la celebración del matrimonio, esto es que los que
estaban casados, en virtud de tal declaración quedarán en calidad de solteros como si
nunca se hubiesen casado. El punto es, ¿qué sucede si en ese matrimonio que
reputamos no haber existido, se hubieren concebido hijos?, ¿Deberemos entender que
esos hijos se concibieron en un estado de soltería? o por ejemplo, ¿Qué sucede si
estando la nulidad de matrimonio pendiente en los tribunales uno de los cónyuges
fallece y después de fallecido se declara la nulidad del matrimonio? ¿Se podrá alegar de
que el cónyuge sobreviviente que adquirió la herencia como legitimario o abintestato no
tiene derecho alguno a la sucesión, en virtud de que la nulidad de matrimonio se
retrotrae en el tiempo y por consiguiente el cónyuge sobreviviente a nada tiene derecho
por cuanto se reputa jamás haber perdido su calidad de soltera o soltero?, todas estas
interrogantes como también otras se ven aliviadas desde el punto de su solución gracias
a la institución del matrimonio nulo putativo.
Para comprender esta institución es imprescindible entender en que consiste la
declaración de nulidad del matrimonio y los efectos que ello provoca.
Sabemos que si un matrimonio se celebra sin cumplir con algunos de los requisitos
de validez consagrados por la ley, dicho matrimonio mientras no proceda una
declaración expresa por un tribunal de la República que mediante una sentencia firme y
ejecutoriada establezca la nulidad, dicho matrimonio es sólo anulable, sin embargo, una
vez declarada ésta, produce un único y gran efecto del cual derivan una serie de
consecuencias de carácter jurídico, y que es la retroactividad.
En efecto, declarada la nulidad del matrimonio, ésta procede retroactivamente, esto
es, que debemos reputar y estimar que dicho matrimonio jamás se llevó a cabo, por lo
que estamos ante una verdadera ficción legal, luego los que estaban casados, por ley se
entienden que nunca lo estuvieron, por lo tanto se entiende que ininterrumpidamente
mantuvieron su calidad de solteros. Por todo aquello, es que la doctrina ha criticado que
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Abogado
la declaración de nulidad sea una causal de disolución del matrimonio tal como lo señala
la ley de matrimonio civil, por cuanto, no se puede disolver aquello que reputamos de
ante mano no haber existido.
Ahora bien, ésta retroactividad produce una serie de sub efectos o consecuencias
jurídicas, las cuales son, entre otras:
1.- Que los cónyuges anulados podrán volverse a casar, ya sea con otra persona o
incluso con la misma, sin embargo, como lo normal y lógico es que sea con otra persona
lo importante es que ese nuevo matrimonio será válido, en la medida de que se haya
llevado a cabo después de declarada la nulidad del anterior matrimonio, por una
sentencia firme y ejecutoriada. ¿Es necesario que dicha sentencia se sub inscriba al
margen de la inscripción matrimonial correspondiente para que el nuevo matrimonio sea
válido? La respuesta es que NO, por cuanto, tal exigencia lo es sólo como formalidad de
publicidad, luego basta con tener una sentencia firme y ejecutoriada que haya declarado
la nulidad para que por ejemplo los futuros cónyuges se sientan tranquilos. Sin embargo,
en la práctica es aconsejable sub inscribirla al margen de la inscripción matrimonial, por
cuanto, ello da certeza y seguridad jurídica, e impedirá pasar por malos ratos. Como
podemos observar, ese nuevo matrimonio es válido, por cuanto, no se podrá echar
abajo por medio del impedimento dirimente de vínculo matrimonial no disuelto, por
cuanto, la ley de matrimonio civil dice que la declaración de nulidad disuelve el
matrimonio.
2.- Otro de los efectos que provoca la retroactividad propia de la nulidad de matrimonio
es que se reputa o entiende que nunca hubo parentesco por afinidad, lo cual es obvio,
por cuanto, como se reputa a los presuntos cónyuges nunca haber estado casados,
también deberemos entender que nunca tuvieron parentesco por afinidad.
3.- Por otro lado, y siguiendo con la misma línea de criterio, se entiende que nunca ha
habido entre los cónyuges derechos hereditarios;
4.- Las capitulaciones matrimoniales que se hubiesen llevado a cabo caducarán, y por
supuesto, si se casaron bajo algún régimen matrimonial se entiende que tal régimen
nunca existió, luego los bienes que queden permanecerán insertos en una comunidad
que se formara entre los que (para nosotros eran cónyuges), jurídicamente entre los
solteros, los cuales se liquidarán de acuerdo a las reglas generales de liquidación de la
comunidad, esto es en virtud del cuasicontrato de comunidad;
5.- Además se entiende que la mujer nunca tuvo el privilegio de cuarta clase que le
otorga la ley.
6.- Se presume la buena fe por los cónyuges, salvo prueba en contrario.
7.- Los hijos seguirán teniendo la calidad de filiación matrimonial.
f.2.- ¿En qué consiste el matrimonio nulo putativo?
En primer lugar digamos que nada tiene que ver con el caso anterior, y consiste, en
que un matrimonio nulo, que ha sido celebrado o ratificado ante el oficial del registro
civil, producirá los mismos efectos civiles que el válido, respecto del cónyuge que de
buena fe y con justa causa de error contrajo dicho matrimonio, sin embargo, el
matrimonio dejará de producir efectos civiles (dejará de ser putativo) desde que falte la
buena fe por parte de ambos cónyuges.
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Abogado
Si sólo uno de los cónyuges contrajo matrimonio de buena fe, éste podrá optar por
solicitar que se declare la disolución y liquidación del régimen patrimonial que hubiere
tenido, o bien podrá someterse a las reglas generales de la comunidad.
Digamos que de lo dicho anteriormente, se pueden deducir los requisitos copulativos

que deben darse para estar ante la presencia de un matrimonio nulo putativo.
1.- Que haya un matrimonio nulo: Esto es que un matrimonio haya sido declarado
judicialmente nulo, y que la sentencia que así lo declaró se encuentre firme y
ejecutoriada. Luego si hay un proceso de nulidad en los tribunales que aún no se
resuelve definitivamente tal matrimonio sólo es anulable, y por ello no puede ser
putativo.
2.- Que el matrimonio que se declaró nulo haya sido en su oportunidad celebrado o
ratificado ante el oficial del registro civil: La ley es muy clara, digamos que lo
importante es que el matrimonio haya sido celebrado por quien tiene la investidura
para hacerlo, esto es el oficial del registro civil.
Si se recuerda, uno de los requisitos de existencia como de validez del
matrimonio es la presencia del oficial del registro civil, luego, es necesario que
quien lo celebre sea un oficial civil, y no otra autoridad por muy alta la investidura
que tenga, luego, si el matrimonio lo lleva a cabo por ejemplo el presidente de la
república por muy importante que él sea, el matrimonio más que nulo es
inexistente.
3.- Buena fe a lo menos por parte de uno de los cónyuges: Que a lo menos uno de los
cónyuges haya celebrado el matrimonio de buena fe, siendo el requisito más
importante del matrimonio putativo, buena fe que consiste en la conciencia de estar
celebrando un matrimonio sin vicios, la cual debe existir al momento de la
celebración del mismo, como también perdurar en el tiempo.
¿En esta materia la buena fe se presume?
R- Sí.
Cabe tener presente, que la buena fe se pierde desde el momento en que
logra probar la mala fe, o bien que el juez declare en su sentencia que se estuvo
de mala fe.
4.- Justa causa de error por parte de alguno de los cónyuges: Cuando hablamos de
error, nos referimos a un error excusable, esto es, justificable, error que además
debe ser de hecho, como lo sería si dos hermanos sin saberlo contraen
matrimonio, luego habrá un error de hecho, específicamente un error sobre la
identidad social de la persona del otro contrayente. Sin perjuicio de lo
anteriormente dicho, en doctrina se ha formulado la interrogante de si procede o no
un error de derecho, al respecto digamos que algunos sostienen que no puede
proceder, esto es que sólo debe ser un error de hecho, y no de derecho, por
cuanto la ley se presume conocida por todos, pero por otro lado hay quienes
sostienen que debería proceder también respecto del error de derecho, y esto
porque si bien nadie puede alegar ignorancia de la ley no debemos ser tan
rigurosos en la aplicación del principio, por cuanto, en esta materia está en juego
integres superiores, luego si reducimos el requisito sólo al error de hecho
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Abogado
estaríamos excluyendo una posibilidad que en la práctica nos daría notables

dividendos, en la aplicación de la institución del matrimonio nulo putativo.
f.3.- Efectos que produce el matrimonio putativo:
Para comprender los efectos del matrimonio putativo es necesario distinguir respecto
de los hijos y respecto de los cónyuges.
a.- Respecto de los hijos:
1.- Los hijos nacidos durante un matrimonio declarado simplemente nulo o bien
nulo putativo, mantendrán la calidad de hijos matrimoniales, por lo que no se
afectará la filiación matrimonial de los hijos. A esto se le ha denominado
"matrimonio nulo calificado".
2.- Se mantiene el derecho de alimentos pero solo respecto de los hijos.
3.- Se mantiene la patria potestad.
b.- Respecto de los cónyuges: Respecto de los cónyuges el matrimonio nulo

celebrado o ratificado ante un oficial civil producirá los mismos efectos civiles que
el válido respecto del cónyuge que de buena fe y con justa causa de error lo
contrajo, pero dejará de producir efectos civiles desde que falte la buena fe por
parte de ambos cónyuges.
Los efectos que se producen lo son en materias como la sociedad
conyugal, sucesión por causa de muerte, alimentos y donaciones irrevocables por
causa de matrimonio.
1.- El cónyuge que hubiere contraído matrimonio de buena fe, tiene un derecho
opcional: Podrá optar entre:
a.- Podrá reclamar la disolución y liquidación de los regímenes de bienes que
hubiere tenido hasta ese momento, o sea, el de sociedad conyugal o el de
participación en los gananciales.
b.- Podrá someterse a las reglas generales de la comunidad, vale decir según
las reglas del cuasicontrato de comunidad.
2.- Respecto de la sucesión por causa de muerte: Los cónyuges se heredan
recíprocamente
3.- Respecto del derecho de alimentos: Los cónyuges no tienen derecho a
alimentos.
4.- Respecto de las donaciones irrevocables que se hacen por causa de
matrimonio: El cónyuge que hubiere celebrado el matrimonio de buena fe
tendrá derecho a retener las donaciones que el otro cónyuge le hubiere hecho
por causa de matrimonio.
3).- DIVORCIO:
a.- Concepto de divorcio:
Concepto: Es aquella causal de término del matrimonio válidamente celebrado, que

declara el juez a petición de uno o de ambos cónyuges, cumpliendo previamente los
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Abogado
requisitos que lo autorizan y en ciertos casos, transcurrido que sea el plazo previsto en
la ley.
Cabe señalar que la definición antes señalada es considerando la regulación

establecida en la Ley 19.947, y en el sentido natural y obvio de la palabra.
Al respecto digamos, que es el art. 53 de la Lmc que establece, el divorcio pone

término al matrimonio, pero no afectará en modo alguno la filiación ya determinada ni los
derechos y obligaciones que emanan de ella.
b.- Tipos de divorcio:
Divorcio
Divorcio por culpa Divorcio por cese de la convivencia
Solicitado por uno Divorcio solicitado por Divorcio solicitado por

de los cónyuges uno de los cónyuges ambos cónyuges
3 años de cese efectivo 1 año de cese efectivo

de la convivencia de la convivencia
1).- Divorcio por culpa:
También conocido en el campo doctrinario como divorcio por falta, o divorcio

sanción, está contemplada en el art. 54 de la Lmc.
Causal genérica: El art. 54 inc. 1º nos indica en el divorcio puede ser demandado por
uno de los cónyuges, por falta imputable al otro, siempre que constituya una violación
grave de los deberes y obligaciones que les impone el matrimonio, o de los deberes y
obligaciones para con los hijos, que torne intolerable la vida en común.
a.- Que haya una falta imputable al otro: Digamos que hay falta de uno de los cónyuges
cuando en virtud de ella se produzca cualquiera de las siguientes dos situaciones:
a.1.- Una violación grave de los deberes y obligaciones que les impone el
matrimonio a los cónyuges.
a.2.- Una violación grave de los deberes y obligaciones para con los hijos.
b.- Que la falta o gravedad señalada torne intolerable la vida en común.
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Abogado
Se trata entonces de una causal genérica, que debe ser ponderada por el juez que
conozca del juicio respectivo. Según vimos esta causal es la misma que puede
invocarse tratándose de la separación judicial.
Nótese que en este caso, no hay exigencia de la ley en cuanto a que haya
transcurrido algún plazo de cese efectivo de la convivencia o desde la celebración del
matrimonio.
Ejemplos de la causal genérica (no taxativa): La Lmc nos dice en el inc. 2º del art. 54,
que se incurre en dicha causal, “entre otros casos”, cuando ocurre cualquiera de los
siguientes hechos, lo que demuestra que, la enumeración que propone y que veremos a
continuación, no es taxativa.
1.- Atentado contra la vida o malos tratamientos graves contra la integridad física o
psíquica del cónyuge o de alguno de los hijos.
2.- Trasgresión grave y reiterada de los deberes de convivencia, socorro y fidelidad
propios del matrimonio. El abandono continuo o reiterado del hogar común, es una
forma de trasgresión grave de los deberes del matrimonio.
3.- Condena ejecutoriada por la comisión de alguno de los crímenes o simples
delitos contra el orden de las familias y contra la moralidad pública, o contra las
personas, que involucre una grave ruptura de la armonía conyugal.
4.- Tener conducta homosexual.
5.- Alcoholismo o drogadicción que constituya un impedimento grave para la
convivencia armoniosa entre los cónyuges o entre éstos y los hijos.
6.- Tentativa para prostituir al otro cónyuge o a los hijos.
2).- Divorcio por cese de convivencia:
Al respecto hay que distinguir si el divorcio es solicitado por uno de los cónyuges o
por ambos cónyuges de forma conjunta.
a).- Divorcio por cese de convivencia solicitado por uno de los cónyuges: (Art. 55
inciso 3º de la Lmc).
Habrá lugar también al divorcio cuando se verifique un cese efectivo de la
convivencia conyugal durante el transcurso de, a lo menos, tres años.
En este caso, el cónyuge demandante no fundamenta su acción de divorcio en la
falta o culpa atribuible al cónyuge demandado, sino que sencillamente en la
circunstancia de haber cesado la convivencia entre los cónyuges por el expresado plazo
de 3 años. Sin embargo, hay que tener presente que la demanda de divorcio deberá ser
rechazada cuando la parte demandada solicite al juez que verifique que el demandante,
durante el cese de la convivencia, no ha dado cumplimiento reiterado a su obligación de
alimentos respecto del cónyuge demandado y de los hijos comunes, pudiendo hacerlo.
En síntesis, los requisitos que han de cumplirse para que prospere la demanda de
divorcio en este caso, son los siguientes:
1.- El transcurso del plazo mínimo de 3 años, contados desde el cese de la

convivencia de los cónyuges.
2.- Que durante este plazo, el cónyuge que demanda el divorcio, haya cumplido con
su obligación de proporcionar alimentos al otro de los cónyuges y a los hijos comunes,
pudiendo hacerlo, durante el tiempo de cese de la convivencia. Cabe tener presente que
si el cónyuge no cumplió con este requisito por una sola vez, esto es, que en un solo
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Abogado
episodio no pagó los alimentos, le bastará a dicho cónyuge pagar los alimentos que
siguen para que de todas maneras prospere la demanda de divorcio, luego, el otro
cónyuge no podrá argumentar que el demandante no pagó alimentos, con el objeto de
que se rechace en definitiva la demanda de divorcio, o bien ésta no prospere, ello
porque la causal exige para rechazar la demanda que haya un incumplimiento reiterado
de tal obligación. Por el contrario, si el demandante en forma reiterada no pagó
alimentos, el demandado podrá defenderse oponiendo lo que en el foro se conoce como
“cláusula de dureza”.
Cabe agregar que para el profesor Gonzalo Figueroa Yánez, los alimentos debieron
haberse establecido o aprobado por sentencia judicial, para configurarse la causal que
autoriza al juez para rechazar la demanda de divorcio. Así dicho, sólo la jurisprudencia
tendrá la última palabra, sin embargo, hasta el momento, es claro, que si el demandante
no dio alimentos, pero no hubo sentencia judicial que lo obligara, podrá perfectamente
intentar la demanda de divorcio, como asimismo lograr el objetivo del demandante.
¿Está bien empleado el término divorcio unilateral?

R- No, aun cuando, en este caso, sólo uno de los cónyuges intente la acción sin que el
otro pueda estar de acuerdo, ello, porque no basta con la sola manifestación de voluntad
del cónyuge demandante, sino que, además, deben cumplirse con los requisitos
previstos en la ley.
b).- Divorcio por cese de convivencia solicitado por ambos cónyuges de forma
conjunta:
Sin perjuicio de lo anterior, el divorcio será decretado por el juez si ambos cónyuges
lo solicitan de común acuerdo y acreditan que ha cesado su convivencia durante un
lapso mayor de un año.
En este caso, los cónyuges deberán acompañar un acuerdo que, ajustándose a la
ley, regule en forma completa y suficiente sus relaciones mutuas y con respecto a sus
hijos.
El acuerdo será completo:

El acuerdo será completo si regula todas y cada una de las siguientes materias:
1.- Respecto de los cónyuges: deberán aludir el acuerdo a la regulación de sus

relaciones mutuas, especialmente en lo concerniente a:
a.- Los alimentos que se deban (las deudas deben quedar saldadas).
b.- Las materias vinculadas al régimen de bienes.
2.- Respecto de los hijos: Si hubiere hijos además el acuerdo deberá regular –
obligatorio-:
a.- El régimen aplicable a los alimentos.
b.- El cuidado personal de los hijos.
c.- La relación directa y regular que mantendrá con los hijos aquel de los padres
que no los tuviere bajo su cuidado.
El acuerdo será suficiente:

El acuerdo será suficiente cuando:
1.- En él se resguarda el interés superior de los hijos.
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Abogado
2.- Se procura aminorar el menoscabo económico que pudo causar la ruptura.

3.- Si establece relaciones equitativas, hacia el futuro, entre los cónyuges cuyo divorcio
se solicita.
Cabe señalar que este acuerdo es el mismo que se exige en la separación de los
cónyuges, tanto de hecho como judicial.
c.- Prueba del plazo del cese de la convivencia de los cónyuges:
Distinguimos al efecto, entre los matrimonios celebrados con antelación a la entrada

en vigencia de la ley (o sea, antes del 18 de noviembre de 2004) y aquellos celebrados
a partir de esa data.
a.- Prueba del plazo del cese efectivo de la convivencia entre los cónyuges, tratándose
de los matrimonios celebrados antes del 18 de noviembre de 2004.
Rige en este caso, lo dispuesto en el inciso 3º del artículo 2 transitorio de la Lmc,
que establece que no regirán las limitaciones señaladas en los artículos 22 y 25 de la
Ley de Matrimonio Civil para comprobar la fecha del cese de la convivencia entre los
cónyuges. Por ende, tal hecho podría probarse por medios de prueba como
instrumentos privados, testigos caso en el cual han de ser 3) y donde no procede la
tacha como lo era en el sistema tradicional. Sin embargo, hay que tener presente lo
dispuesto en el inciso 3º del artículo 2 transitorio, el cual advierte que el juez podrá
estimar que no se ha acreditado el cese de la convivencia, si los medios de prueba
aportados al proceso no le permiten formarse plena convicción sobre ese hecho.
¿Qué pasa respecto de la prueba confesional?

R- Al respecto hay que señalar que existe una importante limitación, de conformidad
a lo dispuesto en el artículo 1º transitorio, regla tercera, número 7 que señala que la
prueba confesional no será suficiente para acreditar la fecha de cese de la
convivencia entre los cónyuges.
Lo anteriormente dicho corrobora que no hay divorcio por el simple acuerdo de
los cónyuges ni menos por la mera solicitud unilateral de uno de ellos.
Lo expuesto acerca de la prueba del cese de la convivencia en el juicio de
divorcio, rige también para el juicio de separación judicial.
b.- Prueba del plazo del cese efectivo de la convivencia entre los cónyuges, tratándose
de los matrimonios celebrados después del 18 de noviembre de 2004.
El inciso 4º del artículo 55, dispone que, “en todo caso se entenderá que el cese
de la convivencia no se ha producido con anterioridad a las fechas a que se refieren
los artículos 22 y 25 de la ley, según corresponda”.
Recordemos que el artículo 21, se refiere al acuerdo de los cónyuges separados
de hecho, acerca de la fecha en que cesó la convivencia, mientras que el artículo 25
alude a hipótesis en las que la fecha cierta emana de actos realizados por uno solo
de los cónyuges.
En consecuencia, sea que el divorcio se pida por los cónyuges de común
acuerdo, sea que se pida por uno de ellos en forma unilateral, los plazos de uno y
tres años cabales sólo contarán:
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Abogado
1.- Si hay acuerdo entre los cónyuges, acerca de la fecha en que cesó la
convivencia, expresado en alguno de los siguientes documentos:
1.- Por escritura pública o acta extendida y protocolizada ante notario público.
2.- Por acta extendida ante un oficial de registro civil.
3.- Por transacción aprobada judicialmente.
2.- Si no hay acuerdo entre los cónyuges acerca de la fecha en que cesó la
convivencia.
En este caso, el cese de la convivencia se producirá en los siguientes
casos:
1.- A partir de la notificación de la demanda, en el caso del artículo 23 el que
dispone que cualquiera de los cónyuges podrá solicitar que el procedimiento
judicial que se sustancie para reglar las relaciones mutuas, como los
alimentos que se deban, los bienes familiares o las materias vinculadas al
régimen de bienes del matrimonio; o las relaciones con los hijos, como los
alimentos, el cuidado personal o la relación directa y regular que mantendrá
con ellos el padre o madre que no los tuviere bajo su cuidado, se extienda a
otras materias concernientes a sus relaciones mutuas o a sus relaciones con
los hijos.
2.-Si no ha mediado acuerdo, ni demanda entre los cónyuges, y uno de ellos

ha expresado su voluntad de poner fin a la convivencia, puede hacerlo a
través de cualquiera de los instrumentos señalados en los números 1 y 2
señalados anteriormente (vale decir, escritura pública o acta extendida y
protocolizada ante notario público, o acta extendida ante un oficial del registro
civil) o dejando constancia de dicha intención ante el juzgado de familia
correspondiente, solicitando la notificación de cese de convivencia al otro
cónyuge, luego, de proceder así, la gestión es voluntaria, y una vez
practicada la notificación se entenderá desde esta fecha el cese de la
convivencia de los cónyuges. La notificación se practicará según las reglas
generales.
d.- Reconciliación de los cónyuges:
La reanudación de la vida en común de los cónyuges, con ánimo de permanencia,

interrumpe el cómputo de los plazos de 1 y 3 años respectivamente.
¿Cómo se prueba la reanudación de la vida en común?
R- Aun cuando la ley nada diga al respecto, se entiende que se puede acreditar a través
de cualquier medio de prueba.
e.- Titulares de la acción de divorcio:
La acción de divorcio pertenece exclusivamente a los cónyuges, incluso, los

cónyuges menores de edad, y el disipador declarado interdicto, son hábiles por sí
mismos para ejercer la acción de divorcio, sin perjuicio de su derecho de actuar por
intermedio de sus representantes.
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Abogado
f.- Características de la acción de divorcio:
1.- La acción de divorcio es personalísima perteneciendo exclusivamente a los

cónyuges. ¿Qué pasa si muere el cónyuge? R- Se extingue la acción.
2.- En intransmisible e intransferible
3.- La acción de divorcio es irrenunciable.
4.- La acción de divorcio es imprescriptible.
g.- Efectos del divorcio:
1.- El divorcio producirá efectos entre los cónyuges desde que quede ejecutoriada la
sentencia que lo declare.
2.- Sin perjuicio de ello, la sentencia ejecutoriada en que se declare el divorcio deberá
subinscribirse al margen de la respectiva inscripción matrimonial.
3.- La subinscripción provoca que la sentencia sea oponible a terceros.
4.- Se crea el estado civil de divorciados, luego podrán volver a contraer matrimonio.
5.- Junto con ello produce todos los efectos de la disolución del matrimonio.
6.- No afecta la filiación determinada de los hijos, luego, éstos seguirán siendo hijos de
filiación matrimonial.
7.- Cesan los derechos hereditarios entre los cónyuges, pues éstos, dejan de ser tales.
8.- Cesan los derechos de alimentos entre cónyuges, pues éstos, dejan de ser tales.
CAPÍTULO VI
COMPENSACIÓN ECONÓMICA
1.- CONSAGRACIÓN LEGAL DE LA COMPENSACIÓN ECONÓMICA.
La Lmc Nº 19.947 consagra esta institución en el artículo 61, que nos dice, que
“Si, como consecuencia de haberse dedicado al cuidado de los hijos o a las labores
propias del hogar común, uno de los cónyuges no pudo desarrollar una actividad
remunerada o lucrativa durante el matrimonio, o lo hizo en menor medida de lo que
podía y quería, tendrá derecho a que, cuando se produzca el divorcio o se declare la
nulidad del matrimonio, se le compense el menoscabo económico sufrido por esta
causa”.
2.- CONCEPTO DE COMPENSACIÓN ECONÓMICA.
La ley de matrimonio civil, como se puede observar, nos da una serie de

antecedentes que permitirían, en virtud de ella, esbozar un concepto, pero de modo
alguno, ella proporciona uno. Producto de ello, es que ha sido la doctrina, quien ha
intentado conceptualizar la institución, lo que trae aparejado el inconveniente de que, al
ser su concepto, tierra de nadie, por decirlo de alguna manera, ellas sean seguidas por
algunos profesores de derecho civil, o sean desestimadas por otros.
Como consecuencia de lo anterior, es que, aludiré a los conceptos
proporcionados por importantes autores del medio nacional.
René Ramos Pazos: La conceptualiza como, el derecho que le asiste al cónyuge más
débil –normalmente la mujer- a que se le compense el menoscabo económico que,
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Abogado
producido el divorcio o la nulidad, experimentará por no haber podido desarrollar durante

el matrimonio una actividad remunerada o lucrativa, o haberlo hecho en menor medida
de lo que podía o quería por haberse dedicado al cuidado de los hijos o a las labores
propias del hogar25.
Hernán Troncoso Larronde: Es el derecho que tiene un cónyuge, en caso que se declare
la nulidad o divorcio, a que se le compense el menoscabo económico que ha
experimentado como consecuencia de haberse dedicado durante el matrimonio al
cuidado de los hijos o a las labores propias del hogar común, lo que le impidió
desarrollar una actividad remunerada o lucrativa, o lo hizo en menor medida de lo que
podía o quería26.
Gonzalo Ruz Lártiga: La compensación económica sería un derecho personal, post

matrimonial, que la ley otorga al beneficiario de ésta, verificado que sea un desequilibrio
patrimonial por la ruptura del matrimonio, que causa un menoscabo económico para
éste, y que impone la obligación correlativa de dar, por parte del cónyuge obligado, en
principio de una vez, una suma de dinero o bienes a fin de restablecer dicho
desequilibrio, en aras a la protección de la familia27.
3.- NATURALEZA JURÍDICA DE LA COMPENSACIÓN ECONÓMICA.
Determinar la naturaleza jurídica de la compensación económica ha dado fruto a

sendas discusiones en el campo doctrinario, procedamos a señalar las que más se han
señalado.
a.- Postura de que es de naturaleza alimenticia: Los que se adhieren a ella, dan como
argumento, el hecho de que, en el proyecto de la Ley de Matrimonio Civil, la
establecieron en un principio como una pensión alimenticia, como asimismo, para
efectos de determinar su monto, se debe considerar las facultades del acreedor y
deudor.
b.- Postura que es de naturaleza indemnizatoria: El nombre “compensación” económica
acarrea consigo la idea de “indemnización” económica, pues compensar es resarcir un
daño, que en este caso, queda a la luz su exigencia, pues el cónyuge que tiene derecho
a ella debe probar la existencia de un menoscabo sufrido, un daño que se acerca al
concepto de lucro cesante y como no cambia, a diferencia de los alimentos que pueden
ser aumentados o disminuidos e incluso cesados, estos quedan fijados por una sola vez.
c.- Postura de que es de naturaleza compensatoria: Se fundan en la reparación a un

enriquecimiento sin causa, pues uno de los cónyuge obtuvo una situación económica
mejorada a diferencia del otro cónyuge que, por haberse dedicado al cuidado de los
hijos y/o a las labores del hogar, el primero no habría logrado obtener dicha situación
económica de no ser por el apoyo del segundo.
25
RAMOS PAZOS, René, Derecho de Familia., T I, Sexta Edición., Edit. Jurídica de Chile. 2007., p. 120.
26
27
AbeledoPerrot, LexisNexis ira ed. 2012. p. 163.
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Abogado
d.- Postura de que es de naturaleza sui generis: Es una obligación de fuente legal, que
es distinta a las anteriores mencionadas, pues persigue finalidades diferentes, con un
tratamiento también diverso.
4.- CARACTERÍSTICAS DE LA COMPENSACIÓN ECONÓMICA.
1.- Procede en el caso de divorcio, nulidad matrimonial y por cese del Acuerdo de
Unión Civil –art. 27 de la Ley Nº 20.830 de entrada en vigencia con fecha 22 de octubre de 2015-.
2.- No es susceptible de ser reducida, pues una vez que el monto quedó fijado, no se
puede, ni aumentar ni disminuir.
3.- El plazo para el pago de la compensación económica es irrenunciable.
4.- Es sólo a favor de uno de los cónyuges, el llamado “cónyuge más débil”, el que,
según el art. 61 de la Lmc, es aquel que, por haberse dedicado al cuidado de los hijos
en común, o a las labores del hogar, no pudo desarrollar una actividad remunerada o si
lo hizo, lo hizo en menor medida de lo que podía o quería.
5.- REGLAS PARA DETERMINAR EL MENOSCABO SUFRIDO POR EL

CÓNYUGE MÁS DÉBIL Y SU MONTO.
Cabe tener presente que para determinar el menoscabo económico y el monto de la

compensación se debe considerar los siguientes antecedentes:
1.- La duración del matrimonio y de la vida en común de los cónyuges.

2.- La situación patrimonial de ambos.
3.- La buena o mala fe. Se refiere al auxilio entre los cónyuges, el proveer a la familia,
etc.
4.- La edad y el estado de salud del cónyuge beneficiario.
5.- Su situación en materia de beneficios provisionales y de salud.
6.- Su calificación profesional y posibilidades de acceso al mercado laboral, y la
colaboración que hubiere prestado a las actividades lucrativas del otro cónyuge.
¿Cómo se determina el monto de pago? R-

1.- Por acuerdo entre los cónyuges: En este caso es necesario que ambos sean
mayores de edad, en tal caso, el acuerdo deberá constar por escritura pública.
2.- Si no hay acuerdo entre los cónyuges: En este caso corresponde al juez determinar
el monto de la compensación económica.
3.- El juez deberá informar a los cónyuges la existencia de este derecho, durante la
audiencia de conciliación.
6.- FORMAS DE PAGO DE LA COMPENSACIÓN ECONÓMICA.
1.- Por la entrega de una suma de dinero, el que puede ser pagado de una vez, o en
cuotas.
2.- Por medio de la entrega en dominio de algún bien, de propiedad del deudor, cuando
es fruto del acuerdo entre los cónyuges, adoptando en tribunales de familia, la
modalidad de “dación en pago”.
2.- Por la constitución de un derecho real de usufructo, uso o habitación de un bien que
sea de propiedad del deudor.
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Abogado
CAPÍTULO VII
EFECTOS PERSONALES DEL MATRIMONIO:
Existen 2 grandes efectos del matrimonio, cada uno de índole diametralmente
distintos, pues uno dice relación con los efectos PERSONALES del matrimonio que es lo
que abordaremos acá, y otro con los efectos patrimoniales del matrimonio y que dice
relación con los regímenes matrimoniales de sociedad conyugal, separación total de
bienes y régimen de participación en los gananciales los cuales serán estudiados, por su
importancia y volumen de información, en la segunda parte de este trabajo.
EFECTOS
DEL MATRIMONIO
Efectos Personales Efectos Patrimoniales

del Matrimonio del Matrimonio
Deber de Fidelidad, socorro, etc, Regímenes Matrimoniales
Abordemos los efectos Personales del Matrimonio.
1.- CONCEPTO DE EFECTOS PERSONALES DEL MATRIMONIO.- (EL

PROBLEMA DE SU CONCEPTUALIZACIÓN).-
Al respecto, es necesario señalar que me sería muy fácil remitirme a algún autor
importante y dar un concepto de efectos personales del matrimonio y dejarlo ahí. Sin
embargo, después me podría encontrar con la sorpresa de que, al profesor que les toma
el examen de grado puede que no quede muy convencido, que no le guste, o por el
contrario quede muy satisfecho. ¿Por qué esas variantes? R.- Simple, hay quienes son
muy positivistas y su opinión reza conforme a la letra del código civil (lo que es muy
legítimo) y otros en cambio son más críticos al respecto de la letra de la Ley. Observen.
Terminología que utiliza el código civil. El código civil en el título VI del Libro I “De
las Personas”, lleva por epígrafe “Obligaciones y Derechos entre los Cónyuges”.
Consecuencias ligadas a su conceptualización que trae consigo la terminología

usada por el código civil: Cómo pueden apreciar, el código civil habla de
“OBLIGACIONES Y DERECHOS”, lo que para algunos autores es entendible, y para
otros una aberración terminológica. De lo anterior, fluyen en términos generales, dos
caminos a la hora de conceptualizar los efectos personales del matrimonio.
a.- Tesis crítica a la terminología usada en el código civil –La expresión

“obligación” es desafortunada-: Si hablamos de obligaciones, entonces debemos
entenderlas como obligaciones “morales”, y para quienes no les guste aquella
conjunción de frases, entonces mejor hablar de “Deberes Morales”, pero lo cierto, es
que obligaciones jurídicas no lo son.
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Abogado
Según esta tesis, si bien están regladas en el código civil, es sólo por la importancia
que tienen, pero su cumplimiento está ligada a una obediencia moral más que jurídica,
es decir, a la conciencia de los cónyuges, lo que no significa que su incumplimiento no
pueda traer consigo efectos jurídicos, pero que en ningún caso asimilables a los efectos
que genera una obligación patrimonial propiamente tal frente a su incumplimiento y que
nosotros estudiamos en obligaciones y donde su normativa está entregada al Libro IV
del código civil.
En este sentido, encontramos a Luis Claro Solar, Alfredo Barros Errazuriz, Fernando
Fueyo, Manuel Somarriva, René Ramos Pazos.
b.- Tesis que defiende la terminología usada por el código civil: Hay quienes
plantean que entre los cónyuges no se trata de deberes éticos o simplemente morales,
sino de obligaciones propiamente tales, y por consiguiente, desde el punto de vista del
acreedor, constituyen derechos personales perfectos.
Uno de los principales argumentos que se han dado es que, los deberes morales no
traen consigo sanciones civiles frente a su transgresión, lo que en la especie no se da,
puesto que acá sí hay sanciones consagradas en la ley –hoy en el código civil y ley de
matrimonio civil 19.947-, y donde la obligación sí existe como tal, pues se dan todos sus
elementos.
En tal sentido es interesante la opinión del profesor Javier Barrientos Grandon, quien
plantea que, los “Derechos y Obligaciones entre los Cónyuges” de los que se ocupa el
código civil, si bien no desconocen su amplia y genérica pertenencia al campo social,
constituyen propiamente derechos y obligaciones de naturaleza jurídica que, fundados
en el principio de la igualdad moral y jurídica de los cónyuges, han de ser definidos en el
contexto peculiar de la familia y del derecho tocante a ella28.
Por su parte, el profesor Gonzalo Ruz Lártiga, en líneas generales señala que pensar
que los efectos personales del matrimonio se aproximan más al mundo de las normas
morales o religiosas que a normas jurídicas, tendrían que sacarlas del código civil29. Al
respecto, el profesor Ruz, no se opone a que los efectos personales entre cónyuges
sean considerados simples normas morales o comportamientos éticos, pero en ese
caso, hay que sacarlas del Código. Si se mantienen en él, es porque son normas
jurídicas y en un Estado de Derecho y laico como el nuestro las normas jurídicas se
cumplen30. En resumen plantea el autor, los efectos personales entre cónyuges son
derechos y obligaciones como aparecen en el código civil y no facultades o meros
deberes.
Entonces, ¿cómo definiremos los efectos personales del matrimonio?
R- Dependiendo de la tesis que uno siga. Así dicho;

a.- Siguiendo la tesis de que son deberes y no obligaciones diremos siguiendo a Ramos
Pazos: “Son un conjunto complejo de deberes y facultades situados en la persona de
28 Ob. Cita. GRANDON BARRIENTOS, Javier; Derecho de las Personas, “El Derecho Matrimonial”, Edi.
AbeledoPerrot, 1ra ed. 2011. p. 485
29 Ob. RUZ LÁRTIGA, Gonzalo; Explicaciones de Derecho Civil, “Derecho de las Personas en Familia”,
Edi. AbeledoPerrot, 1ra ed. 2012. p. 210.

30 Idem. p. 211.
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Abogado
cada uno de los cónyuges, desprendidos, por así decirlo, inmediatamente de la

naturaleza y esencia intima de la institución”31.
b.- Siguiendo la tesis de que son obligaciones y derechos diremos, siguiendo al profesor
Ruz Lártiga: “Un conjunto complejo de obligaciones y derechos exigibles o aplicables a
la persona de cada uno de los cónyuges, que se desprenden de la naturaleza y de la
esencia misma del matrimonio y que se imponen a éstos por el solo hecho de
contraerlo”32.
2.- CARACTERÍSTICAS DE LOS EFECTOS PERSONALES DEL

MATRIMONIO.
1.- Se sostiene que son deberes (para algunos), obligaciones (para otros) de carácter
positivo, es decir, de hacer alguna cosa, de ejecutar algo, por ejemplo, socorrer al otro
cónyuge, serle fiel, tener un comportamiento activo.
2.- Estos efectos son de carácter relativo (afecta a los cónyuges) y no absolutos o Erga
Omnes. Esto demuestra que los deberes son recíprocos.
3.- Estos efectos tienen impregnado un fuerte componente ético, pero, para quienes se
adhieran a la tesis de que son deberes morales, su cumplimiento quedará entregado a
la conciencia de los cónyuges (Ramos Pazos), pero para quienes ven en ellas, aun con
el componente ético, una norma jurídica, su cumplimiento está no solo entregado a la
conciencia del cónyuge, sino al derecho, a la ley, que consagra sanciones o
consecuencia propias del derecho de las personas y la familia frente a su
incumplimiento, pues al ser norma jurídica, es imperativa, coercitiva, coactiva, y su
marcado carácter bilateral de la norma jurídica da el derecho al cónyuge víctima la
facultad de hacer repercutir en el mundo del derecho el comportamiento transgresor del
cónyuge infractor.
3.- SANCIONES ASOCIADAS AL INCUMPLIMIENTO DE LOS EFECTOS

PERSONALES QUE RECONOCE EL CÓDIGO CIVIL.
1.- Revocación de las donaciones (arts. 172 y 1792 del C.C.). Si el cónyuge inocente le
hubiere efectuado donaciones al cónyuge culpable, el primero podrá revocarlas, cuando
sea causa de divorcio o a la separación judicial por adulterio, sevicia atroz (crueldad
excesiva), atentado contra la vida del otro cónyuge u otro crimen de igual gravedad.
2.- Limitación del derecho de alimentos (art. 175 del C.C.), pues, en castigo al cónyuge
culpable, el juez observando su conducta puede moderar la contribución alimenticia. Así
lo dispone el artículo ya citado “El cónyuge que haya dado causa al divorcio por su culpa
tendrá derecho para que el otro cónyuge lo provea de lo que necesite para su modesta
sustentación; pero en este caso el juez reglará la contribución teniendo en especial
consideración la conducta que haya observado el alimentario antes y después del
divorcio”.
31RAMOS PAZOS, René, Derecho de Familia; T I, Edi. Jurídica de Chile, 6ta ed. 2007. p. 136.
32RUZ LÁRTIGA, Gonzalo; Explicaciones de Derecho Civil, “Derecho de las Personas en Familia”, Edi.
AbeledoPerrot, 1ra ed. 2012. p. 209.
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Abogado
3.- Pérdida de derechos en la sucesión intestada del otro cónyuge (art. 994 inc. 1º del
C.C.). Este es el caso del cónyuge que por su culpa dio lugar a la separación judicial:
Acá estamos hablando de la separación judicial de cuerpos, que la Ley Nº 19.947 de
matrimonio civil art. 26 permite al cónyuge inocente en contra del otro cónyuge cuando
mediare falta de éste, siempre que constituya una violación grave a los deberes y
obligaciones que les impone el matrimonio, o de los deberes y obligaciones para con los
hijos, que torne intolerable la vida en común. En estos casos, la acción corresponde
únicamente al cónyuge que no haya dado lugar a la causal. En tal caso, como el
cónyuge separado judicialmente por su culpa sigue ligado al otro cónyuge por
matrimonio, en el evento de que el cónyuge inocente fallezca, aquél no tendrá parte
alguna en la herencia abintestato. Tal es lo dispuesto en los arts. 994 y 1182 inc. final
del C.C. En todo caso, el cónyuge inocente puede por testamento perdonar el
comportamiento que motivó la separación judicial.
4.- Pérdida de la calidad de legitimario aquel cónyuge que dio lugar a la causal de
separación judicial (art. 1182 inc. 2º del C.C.).
4.- ENUMERACIÓN Y ANÁLISIS DE LOS EFECTOS PERSONALES DEL

MATRIMONIO.
Advierto que emplearé tanto el vocablo “Deber” como de “Obligación”, y así limitarme
simplemente a respetar ambas opiniones, independiente que, el profesor de civil del
momento que tome el examen de grado, probablemente exija o una o la otra posición.
A saber son:
a).- Deber –obligación- de fidelidad.

b).- Deber –obligación- de socorro.
c).- Deber –obligación- de ayuda mutua.
d).- Deber –obligación- de respeto recíproco.
e).- Deber –obligación- de protección recíproca.
f).- Deber –obligación- de vivir en el hogar común.
g).- Deber –obligación- cohabitación.
h).- Deber –obligación- de suministrarse expensas para la litis.
a).- Deber –obligación- de FIDELIDAD: Al respecto el código civil en el art. 131

dispone “que los cónyuges están obligados a guardarse fe”…, referido al deber –
obligación- de fidelidad.
Pero ahora cabe preguntarnos ¿qué es la fidelidad?, pues de su real sentido

sabremos cuando uno de los cónyuges está pisando un terreno que importe una
transgresión a este (Deber – Obligación) y cuando no será así.
¿Qué es la fidelidad?, y ¿cuándo se infringe este (deber – obligación)?: R- Al

respecto, hoy por hoy existen dos visiones, una tradicional (restrictiva por cierto) y otra
moderna (amplia).
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Abogado
1).- Concepto tradicional o clásico de fidelidad (sentido restrictivo): Durante mucho

tiempo en nuestro país, la concepción predominante en la doctrina y también en la
jurisprudencia, era comprender por fidelidad una cuestión restringida exclusivamente al
campo sexual (fidelidad sexual), es decir, que el cónyuge no tuviera relaciones sexuales
con nadie que no fuera su marido o mujer. La razón de lo anterior, es por la relación
lógica del artículo que habla de la fidelidad (art. 131) y el (art. 132) que habla del
adulterio.
En este sentido, el art. 132 inc. 2do dispone, referido al adulterio, que “cometen
adulterio la mujer casada que yace con varón que no sea su marido y el varón casado
que yace con mujer que no sea su cónyuge”.
De lo anterior se colige que infidelidad es cometer adulterio, pues yacer es tener
relaciones sexuales, en este caso, el marido con mujer que no es su cónyuge, y mujer
con varón que no es su marido, y mientras aquello no ocurra, la fidelidad existiría.
2).- Concepto moderno de fidelidad (sentido amplio): Poco a poco en los últimos años la
jurisprudencia de nuestros tribunales se han abierto a entender que la “fidelidad” es una
cuestión que no está restringida exclusivamente al campo sexual –fidelidad sexual- sino
a otras esferas de la vida conyugal. En efecto, en tal sentido, guardarse fe, que es la
exigencia del código civil, estaría entregada a un campo ligado a la “Lealtad”, a
consolidar y hacer fuertes los pilares que sustentan la confianza entre los cónyuges,
tanto en el campo de la entrega exclusiva y excluyente de la vida sexual que uno hace al
otro, como asimismo, en los demás factores que confluyen en la comunidad de vida que
importa el matrimonio y la seriedad que implica dar ese paso. De este modo, no se
trataría exclusivamente con cumplir la prohibición de tener relaciones sexuales con
terceros (adulterio), sino que además, mantener un comportamiento que impida el
quiebre de la confianza sentimental que uno ha depositado en el otro, evitando cualquier
conducta que conlleve a la transgresión de tales confianzas. Así dicho, la divulgación de
un secreto que uno ha confiado en el otro sería un ejemplo del rompimiento de tales
confianzas, o no asumir la defensa de tu cónyuge cuando éste, estando ausente por
ejemplo, está siendo atacado arbitrariamente por otra persona, o bien, divulgar aspectos
íntimos de índole sexual a terceros, constituirían todos casos de transgresión al espíritu
genuino del deseo de la ley de guardarse fe.
En consecuencia, se infringe este (deber – obligación) cuando uno de los cónyuges

lleva a cabo cualquier conducta, sea de acción u omisión que importe un ingrediente
lesivo a la confianza depositada por parte del otro cónyuge y al real sentido de la
comunidad de vida que importa el matrimonio y que se tuvo en vista a la hora de
contraerlo.
Consecuencias jurídicas que acarrea la transgresión del (deber – obligación) de

fidelidad:
Si uno de los cónyuges incumple este efecto del matrimonio, aquello puede constituir
causal de las siguientes instituciones jurídicas provocadas por cierto por el cónyuge
inocente:
1).- El cónyuge inocente puede solicitar la separación judicial (de cuerpos): Para que se
concrete, será menester demostrar que existe una violación grave al (deber –
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Abogado
obligación) de fidelidad. Cabe señalar que, una vez que el tribunal de familia la decrete,
pues se ha probado la causal de infidelidad, se disolverá el régimen de sociedad
conyugal o el régimen de participación en los gananciales, cesarán los deberes de
fidelidad y cohabitación, y el cónyuge culpable será considerado indigno para ser
asignatario abintestato, o legitimario si la sucesión es testada.
2).- El cónyuge inocente puede entablar el divorcio por culpa, caso en el cual sí hay una
exigencia nueva, que la infidelidad sea grave y reiterada. (Art. 54 de la Lmc Nº 19.947).-
3).- En el caso de que exista el régimen de sociedad conyugal, y el marido infringe este
(deber - obligación), entre otros, la mujer podrá provocar la separación judicial de
bienes, disolviendo así el régimen de sociedad conyugal. (Así lo dispone el art. 155 inc.
2º del Código Civil).
4).- Lo anterior es sin perjuicio, de las sanciones asociadas al incumplimiento de los

efectos personales que reconoce el Código Civil que ya fueron estudiadas
recientemente.
b).- Deber –obligación- de SOCORRO:
Al respecto, cabe señalar que el artículo 131 del código civil dispone que los
cónyuges están obligados a “….socorrerse en todas las circunstancias de la vida”.
¿Qué significa socorrerse?

1).- Visión tradicional del concepto (socorrerse es darse alimentos): Digamos que la
visión interpretativa (doctrinaria y jurisprudencial) que históricamente ha predominado en
nuestro país con respecto a este deber-obligación de socorro estaría representado por
la de proporcionar “alimentos”, lo que le daría a este efecto del matrimonio un marcado
carácter “económico”, más aún cuando, tan ligados estarían la regla en comento con lo
dispuesto en el art. 321 Nº 1 del código civil, que dispone que -se deben alimentos “al
cónyuge”-.
El deber –obligación- que tiene uno de los cónyuges de proporcionar alimentos al
otro, y en tal caso, cumplir con este efecto del matrimonio, está en evidente armonía con
lo dispuesto en el art. 134 del código civil, que dispone que el marido y la mujer deben
proveer a las necesidades de la familia común, atendiendo a sus circunstancias
económicas y al régimen de bienes que entre ellos medie, y donde el juez, si fuere
necesario reglará la contribución.
2).- Visión moderna del concepto socorrerse): En los últimos años, la jurisprudencia, se
ha ido inclinando paulatinamente por una visión más amplia del deber –obligación- de
socorro, la cual no solamente estaría ligado a la de proporcionar alimentos, sino que
además a otros comportamientos que importen auxilios de índole patrimonial, como por
ejemplo, socorrer al otro cónyuge cuando se enfrenta a una operación quirúrgica, gastos
anexos que ello conlleva, actuar como fiador del otro frente a la solicitud de algún
préstamo, contratar seguros frente a enfermedades catastróficas donde se beneficie
también el otro cónyuge, etc. Es decir, todas de contenido patrimonial.
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Abogado
Efectos jurídicos (sanciones) cuando se infringe este deber-obligación de socorro.

1).- El cónyuge inocente puede impetrar la acción de separación judicial (de cuerpos),
fundado en la falta imputable del otro cónyuge, que constituya una violación grave a este
deber – obligación. (art. 26 Lmc).
2).- El cónyuge inocente podrá impetrar la acción de divorcio por culpa, fundado en el
art. 54 de la Lmc Nº 19.947.
3).- Si están casados bajo el régimen de sociedad conyugal, la mujer podrá demandar la
separación judicial de bienes (art. 155 inc. 2º del código civil).
4).- Que el caso del divorcio por cese de convivencia que pueda solicitar el cónyuge
culpable (art. 55 inc. 3ro de la Lmc Nº 19.947): Si quien demanda el divorcio es el
cónyuge culpable del deber–obligación- de socorro durante el tiempo de cese de
convivencia -3 años-, el otro cónyuge podrá solicitar al juez que verifique si el
demandante durante ese periodo (cese de convivencia) cumplió o no con este efecto del
matrimonio, y si no cumplió reiteradamente, no prosperará la acción de divorcio. Cabe
señalar que esta excepción que opone el cónyuge inocente en el juicio de divorcio por
esta causal, se conoce con el nombre de “Cláusula de Dureza”.
c.- Deber –obligación- de AYUDA MUTUA:
El artículo 131 del código civil dispone que los cónyuges están obligados a
“….ayudarse mutuamente en todas las circunstancias de la vida”.
Una de las finalidades del matrimonio es “auxiliarse mutuamente” –art. 102 del
código civil, de ahí que no extrañe para nada este efecto del matrimonio (ayuda mutua),
el que a diferencia del de “socorro” que está ligado a un plano económico, patrimonial,
éste dice relación con un campo más afectivo, de aliento, de ánimo que sirvan de
contención cuando uno de los cónyuges pasa por momentos difíciles, de infortunio, de
pesar, frustración, desengaño, o desesperación, de desgracia.
El apoyo que uno de los cónyuges da al otro cónyuge implica cumplir con este efecto
del matrimonio, por ejemplo, en momentos de enfermedad, donde uno de los cónyuges
no puede valerse por sí mismo, o cuando el otro cónyuge sufre la pérdida de un ser
querido, o quedó sin trabajo, o le fue mal en el examen de grado de derecho.
El auxilio mutuo responde a ese compromiso tácito de estar juntos en las buenas y
en las malas, y de remar para el mismo lado, de que seré tu bastón de apoyo cuando
decaigas, y que en mí te podrás apoyar, que te ayudaré a levantarte, y a salir adelante
juntos como uno, de sentir como míos tus logros y proporcionarte los estímulos
necesarios para que puedas alcanzar las metas que anhelas. (Estar contigo en las duras
y en las maduras). –lo último no lo digan en un examen de grado, es para que lo
entiendan no más.
Efectos jurídicos (sanciones) cuando se infringe este deber-obligación de ayuda

mutua.
deber – obligación. (Art. 26 Lmc).
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Abogado
d.- Deber –obligación- de RESPETO RECÍPROCO:
El ya tantas veces citado artículo 131 nos señala que el marido y la mujer se deben
respeto y protección recíprocos.
En lo concerniente a la protección lo analizaremos aparte.
Conviene ahora precisar el significado de la palabra “respeto” que se deben tener los
cónyuges. Al respecto digamos que, de las múltiples acepciones que puede tener esta
palabra, la que más se asemeja al sentido que se le pretende dar en esta materia,
estaría representada por la idea de que los cónyuges tengan un comportamiento que
importe un reconocimiento por los derechos del otro, sin afectar la dignidad del otro,
estar en sintonía con aquellas conductas no afecten los sentimientos del otro cónyuge,
tener comprensión de qué comportamientos dañarían al otro y por supuesto no llevarlos
a cabo, tener la empatía suficiente para comprender que sus posiciones frente a la vida
constituyen una simple percepción de la misma y no una imposición sobre el
comportamiento del otro, y que se acepten tal como son, teniendo el uno para con el
otro un trato considerado y decoroso, y que fue, justamente lo que los motivó al final de
la historia la decisión de querer compartir la comunidad de vida que decidieron tener.
Es evidente que la violencia intrafamiliar constituiría un claro ejemplo de vulneración
del deber –obligación- de respeto, entre otras conductas.
Efectos jurídicos (sanciones) cuando se infringe este deber-obligación de respeto

recíproco.
4) Si el comportamiento irrespetuoso dice relación con agresiones de índole físico o
psicológico, claramente entramos en el campo de la violencia intrafamiliar (Ley Nº
20.066).
e.- Deber –obligación- de PROTECCIÓN RECÍPROCO:
Nuevamente el artículo 131, protagonista importante de los efectos personales del

matrimonio, nos señala que el marido y la mujer se deben respeto y protección
recíprocos.
Este deber –obligación- de protección está ligado al resguardo que uno de los
cónyuges debe procurar al otro, a fin de ampararlo frente a un mal que le pueda
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Abogado
sobrevenir, evitando aquel daño, conteniéndolo, y así procurar el bienestar adecuado del
otro cónyuge, según las circunstancias del caso.
Efectos jurídicos (sanciones) cuando se infringe este deber-obligación de

protección recíproco.
f.- Deber –obligación- de VIVIR EN EL HOGAR COMÚN:
Digamos que este efecto del matrimonio es tan importante que incluso se encuentra
señalado en el artículo 102 del código civil que define el matrimonio, por lo que no es de
extrañarse que el artículo 133 lo consagre como un (derecho deber) de los cónyuges.
En efecto, la disposición citada sostiene que “Ambos cónyuges tienen el derecho y el
deber de vivir en el hogar común, salvo que a alguno de ellos le asista razones graves
para no hacerlo”.
El matrimonio importa una comunidad de vida, pero ella se consigue viviendo juntos
y en un hogar que sirva de sustento a la familia, luego, que más lejos estaría de los fines
del matrimonio la decisión de casarse para vivir separados, una incongruencia que no
tiene sustento legal, salvo la excepción que el mismo artículo 133 dispone.
¿Qué significa vivir en el hogar común?

Ahora bien, vivir juntos significa para los cónyuges vivir bajo el amparo de un mismo
techo con ánimo de querer formar y mantener la comunidad de vida que importa el
matrimonio como pilar fundamental de la constitución y desarrollo de una familia.
Consecuencias jurídicas que trae aparejado la infracción de vivir en el hogar

común.
Cabe señalar que cese del deber-obligación de vivir en el hogar común, puede ser
fruto del acuerdo reciproco entre los cónyuges o bien, por la decisión exclusiva de uno
de ellos.
1).- El cese de la convivencia se produce de mutuo acuerdo.

a).- Ambos cónyuges, de mutuo acuerdo podría solicitar la separación judicial (de
cuerpos). –art. 27 inc. 2º Lmc Nº 19.947-.
b).- Faculta a cualquiera de los cónyuges a solicitar la separación judicial (de
cuerpos). –art. 27 inc. 1º Lmc Nº 19.947-.
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Abogado
c).- Faculta a ambos cónyuges a solicitar el divorcio de forma conjunta, transcurrido

el término de 1 año de cese efectivo de la convivencia, siempre que además puedan
probar el cese de la convivencia según las reglas consagradas en al Lmc.
d).- Faculta a uno de los cónyuges a solicitar el divorcio, transcurrido el plazo de 3
años de cese efectivo de la convivencia, siempre que además pueda probar el cese de
la convivencia según las reglas consagradas en al Lmc.
e).- Si las partes están de acuerdo con dejar de vivir juntos, ninguna podría solicitar
la separación judicial (de cuerpos) fundada en una falta imputable del otro cónyuge, por
transgredir el deber-obligación- de vivir juntos. Lo mismo respecto, de la infidelidad
sexual, pues cuando ambos están de acuerdo con dejar de vivir juntos –separación de
hecho- se suspende el deber –obligación- de guardarse fe. (Art. 26 de la Lmc Nº
19.947).
2).- El cese de vivir juntos es decisión exclusiva de uno los cónyuges (no hay acuerdo).
Salvo que existan razones graves y fundadas para haber abandonado al otro cónyuge,
el cónyuge inocente puede:
a).- argumentar la existencia de una falta imputable del cónyuge culpable, amparado
en una vulneración grave del deber –obligación- de vivir juntos, caso en el cual podrá:
a.1.).- Solicitar que se declare la separación judicial (de cuerpos), caso en el cual,
el cónyuge culpable pierde el derecho de suceder al cónyuge inocente (causal de
indignidad), o pierde el derecho de ser legitimario –art. 35 de la Lmc Nº 19.947-.
a.2.).- Solicitar, según lo dispone el art. 54 numeral 2do de la Lmc Nº 19.947, que
se declare el divorcio por culpa, por falta imputable al otro cónyuge, siempre que
constituya una violación grave de los deberes y obligaciones que les impone el
matrimonio….Nº 2),….el abandono continuo o reiterado del hogar común, es una forma
de transgresión grave de los deberes del matrimonio;
b).- No argumentar la falta imputable del otro cónyuge, sino que el simple cese de
convivencia.
b.1.).- Solicitar que se declare la separación judicial (de cuerpos) –art. 27 de la

Lmc Nº 19.947-, caso en el cual no cesa el derecho de suceder al otro cónyuge.
b.2.).- Solicitar que se declare el divorcio por cese de convivencia transcurridos 3

años ininterrumpidamente desde que se produjo el cese, conforme a la prueba del
mismo dependiendo si el matrimonio se contrajo antes o después de la entrada en
vigencia de la Lmc Nº 19.947.
g.- Deber – obligación- de COHABITACIÓN:
¿En qué consiste la cohabitación?

R- Al respecto digamos que la doctrina ha estado dividida, pues hay quienes piensan
que el deber – obligación- de cohabitación estaría ligado exclusivamente al hecho de
tener entre los cónyuges relaciones sexuales, y otros en cambio consideran que
cohabitar es lo mismo que vivir juntos, y como tal, el tener relaciones sexuales es sólo
un aspecto, una parte, de los varios comportamientos que involucra este concepto.
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Abogado
a.- El deber obligación de Cohabitación consiste en tener relaciones sexuales entre los
cónyuges. Tal es la visión del profesor Ramos Pazos, para quien la “Cohabitación” es
distinto del derecho deber de vivir juntos en el hogar común. Plantea que, cohabitar mira
la obligación que tienen los cónyuges de mantener relaciones sexuales entre sí33.
b.- El deber obligación de Cohabitación es lo mismo que vivir juntos en el hogar común.
La Lmc Nº 19.947 en su art. 33 dispone que la separación judicial deja subsistente los
derechos y obligaciones personales que existen entre los cónyuges, con excepción de
aquellos cuyo ejercicio sea incompatible con la vida separada de ambos, tales como los
deberes de cohabitación y Fidelidad, que se suspenden.
El profesor Javier Barrientos Grandon, pareciera inclinarse por esta tesis, pues, al
analizar el tema, señala, que se suspende la obligación de vivir juntos34 –cuando en voz
del código habla de cohabitación-, pues su cumplimiento sería incompatible con la vida
separada.
Por su parte, Fernando Fueyo ya lo explicaba, pues sostenía que la convivencia, o el
deber de cohabitación, o la residencia conjunta, como también se la llama, es la vida
común y habitual en la misma casa35, y referente al hecho de mantener relaciones
sexuales, el que está comprendido dentro de la denominación genérica de vivir juntos,
estaba comprendida bajo la denominación “Debito Conyugal”.
Efectos jurídicos del incumplimiento al deber –obligación- de cohabitar.

Al respecto nos remitimos a lo ya explicado en el deber – obligación - de vivir juntos
en el hogar común.
h.- -Deber –obligación- de SUMINISTRASE AUXILIOS PARA SUS ACCIONES Y

DEFENSAS JUDICIALES Y EXPENSAS PARA LA LITIS.
El artículo 136 del código civil dispone que “Los cónyuges serán obligados a
suministrarse los auxilios que necesiten para sus acciones o defensas judiciales. El
marido deberá, además, si está casado en sociedad conyugal, proveer a la mujer de las
expensas para la litis que ésta siga en su contra, si no tiene los bienes a que se refieren
los artículos 150, 166 y 167, o ellos fueren insuficientes”.
Nótese que acá hablamos de 2 obligaciones distintas, la primera es suministrar
auxilios para sus acciones y defensas judicial, y la segunda la de proporcionar expensas
para la litis, ambas con un eminente contenido de carácter patrimonial.
1).- Deber –Obligación- de suministrase auxilios para sus acciones y defensas judiciales:
Este deber –obligación- dice relación con que ambos cónyuges, recíprocamente, están
obligados a suministrarse auxilios, que como lo ha sostenido la jurisprudencia, puede
ser de carácter monetario, como lo sería contratación de abogados, peritos, pagos a
receptores, etc, como también no monetarios, así por ejemplo, consejos, apoyo,
solidaridad, ayuda en la consecución de una buena defensa judicial, contribución a la
elaboración de la prueba a rendir, etc.
33 RAMOS PAZOS, René, Derecho de Familia; T I, Edi. Jurídica de Chile, 6ta ed. 2007. p. 142.
34 GRANDON BARRIENTOS, Javier; Derecho de las Personas, “El Derecho Matrimonial”, Edi.
35 FUEYO LANERI, Fueyo; Derecho Civil T VI, Derecho de Familia V I, Imp. y Lito.Universo S.A. 1959. p
241.
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Abogado
2).- Deber –obligación- del marido de proporcionar expensas para la litis a su mujer
casados bajo el régimen de sociedad conyugal cuando hay un juicio que se sigue entre
ellos mismos: El código es claro al determinar estas exigencias, y a saber son:
a).- Que los cónyuges estén casados bajo el régimen de sociedad conyugal. (Si
están casados bajo otro régimen matrimonial, no habría derecho para la mujer de pedir
expensas para la litis a su marido).
b).- Que exista un juicio entre los mismos cónyuges, donde la relación jurídica
procesal esté formada por el marido y mujer, y no un tercero.
c).- Que la mujer carezca de los medios económicos para enfrentarse en un juicio,
dentro de un plano de igualdad, para con su marido, o teniéndolos, éstos sean
insuficientes.
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Abogado
SEGUNDA PARTE
DE LOS EFECTOS PATRIMONIALES DEL MATRIMONIO
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REGÍMENES MATRIMONIALES
1.- CONCEPTO DE REGIMEN MATRIMONIAL.
Es el estatuto jurídico que regula las relaciones pecuniarias de los cónyuges entre sí,
y de estos en relación con los terceros.
2.- ¿ES NECESARIO UN RÉGIMEN MATRIMONIAL?
Sí, en nuestro país es imprescindible, a ello digamos que la autonomía de la voluntad

de los partícipes en el matrimonio, sirve para elegir entre los 3 regímenes matrimoniales
que existen, vale decir, sociedad conyugal, separación total de bienes, o el régimen de
¿Qué sucede si los cónyuges nada dicen? R- En silencio de las partes la ley los
entiende casados bajo el régimen de sociedad conyugal, siendo este el régimen legal
patrimonial.
3.- CLASIFICACIÓN DE LOS REGIMENES MATRIMONIALES.
Tradicionalmente se han formulado 5 tipos de regímenes matrimoniales, los

abordaremos y señalaremos cuál de estos regímenes está presente en nuestra
legislación.
1).- Régimen de comunidad de bienes: Consiste en términos generales, que todos los
bienes que los cónyuges tenían a la hora de contraer matrimonio (aportados al
matrimonio) y los adquiridos durante la vigencia del matrimonio, constituyen un
fondo común que se divide entre ellos una vez disuelto el régimen. Se distinguen los
siguientes tipos de comunidad de bienes:
a.- Comunidad universal de bienes: Acá, la figura es extrema, pues, todos los
bienes que los cónyuges aporten al matrimonio como los bienes que adquieran
durante la vigencia del régimen ingresa a un fondo común, que después se
divide entre ellos.
b.- Comunidad restringida de bienes: En este régimen, se llama “restringido de

bienes” simplemente porque no todos los bienes pasan a formar parte de un
fondo común, sino que, únicamente, ingresan a él todos los bienes que los
cónyuges adquieran durante la vigencia del matrimonio a título oneroso.
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Abogado
¿Qué régimen seguimos en Chile?

R- Con algunas variantes más o variantes menos, la sociedad conyugal que regula
nuestra legislación, es una especie de comunidad restringida de bienes.
2).- Régimen de separación de bienes: En este régimen existen dos patrimonios, uno del
marido y el otro de la mujer, administrados cada uno con absoluta libertad e
independencia.
3).- Régimen de participación en los gananciales: Durante la vigencia del régimen, cada
cónyuge administra con libertad su propio patrimonio, pero al termino del régimen,
se comparan los patrimonios, y el que ha obtenido más deberá compensar al que ha
obtenido menos, a fin de establecer cierto equilibrio entre ambos patrimonios.
4).- Régimen sin comunidad: En este régimen, cada cónyuge conserva su patrimonio
(como si fuese una separación de bienes), pero, son administrados por el marido,
salvo los bienes llamados reservados.
5).- Régimen dotal (origen romano): En este régimen existen dos tipos de bienes, ambos
pertenecientes a la mujer, el primero llamado “bienes dotales” de “dote” que la mujer
entrega al marido para hacer frente a las necesidades de la familia; y los segundos,
llamados “bienes parafernales”, que se quedan en poder de la mujer, ella los
administra, goza, y puede transferir.
¿Cuál de estos regímenes matrimoniales, está consagrado en Chile?

R- Tenemos 3. a) Tenemos el régimen de sociedad conyugal, que es una de las varias
especies del régimen de comunidad restringida de bienes; b) tenemos el régimen de
separación de bienes; y c) el régimen de participación en los gananciales.
CAPÍTULO I
CONVENCIONES MATRIMONIALES
1.- NOCIONES GENERALES (formas de abordar la materia).
Hay quienes, en lugar de hablar de convenciones matrimoniales hablan

inmediatamente de capitulaciones matrimoniales, lo que ha traído el inconveniente de
hacer confundir al lector, pues tienden a pensar que es lo mismo.
La visión tradicional de la materia, en los libros, es hablar inmediatamente de

“capitulaciones matrimoniales”, en lugar de hablar de “convenciones matrimoniales”,
abordando la institución de forma clara y precisa (Ramos Pazos, Troncoso Larronde),
otros en cambio, hablan inmediatamente de “convenciones matrimoniales” dentro del
cual, abordan las capitulaciones matrimoniales, provocando en el lector la
inconveniencia de pensar que son lo mismo, pues, lo abordan como si fueran lo mismo.
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Abogado
¿Pero las convenciones matrimoniales y las capitulaciones matrimoniales, son

exactamente lo mismo o no?
R- El profesor Ramos Pazos a la hora de abordar el tema, no lo hace bajo el título de las
“convenciones matrimoniales” sino bajo el título de “capitulaciones matrimoniales”,
señalándonos algo muy cierto, que siguiendo al código civil, las capitulaciones
matrimoniales son las convenciones de carácter patrimonial que celebran los esposos
antes de contraer matrimonio o en el acto mismo de su celebración. De manera tal, dice
el autor, que no constituyen capitulaciones matrimoniales los pactos que en conformidad
al artículo 1723 del Código Civil puedan acordar los cónyuges, pues se celebran durante
la vigencia del matrimonio36.
No obstante lo anterior, hay profesores de derecho civil que dentro del título de las
convenciones matrimoniales, a la hora de proceder a su conceptualización reproducen
el artículo 1715 del C.C. que define las “capitulaciones matrimoniales”, lo que
inmediatamente genera la duda acerca de si son o no lo mismo.
Para nosotros, todo indica que el profesor Ramos Pazos estaba claro acerca de la
diferencia entre convención y capitulación matrimonial, pues él mismo señala, que los
pactos que puedan acordar los cónyuges (que no son sino que convenciones) durante la
vigencia del matrimonio -en conformidad con el art. 1723 del C.C-, no constituyen
capitulaciones matrimoniales, lo que nos hace concluir que convenciones matrimoniales
serían el género y la capitulación matrimonial una especie de ella.
Por su parte quien sin duda deja todo, aún mucho más claro, es la explicación que
da el profesor Fernando Fueyo. Nos señala que, el nombre primitivo de “capitulaciones”
matrimoniales37” estaba bien mientras los pactos pertinentes se realizaban antes del
matrimonio; puesto que “capitular” contiene el matiz de la concertación previa para algo.
Continua el autor diciendo, pero al modificarse el art. 172338, situado dentro de esa
materia de las “capitulaciones”, para permitirse el pacto de separación total de bienes
durante el matrimonio, fuera de que el art. 1715 iba a permitir en lo sucesivo el pacto en
el acto del matrimonio, se estimó más propia la expresión CONVENCIONES
matrimoniales, que es más amplia39.
En definitiva, podemos decir, que, entre convención matrimonial, y capitulación

matrimonial habría una relación de género a especie, donde el género es la convención
matrimonial, y una especie de ella la capitulación matrimonial. A fin de comprender los
argumentos que se darán, se procederá a transcribir el artículo vigente hoy día.
36
RAMOS PAZOS, René, Derecho de Familia; T II, Edi. Jurídica de Chile, 6ta ed. 2007. p. 156.
37 Desde la entrada en vigencia del código civil hasta el 2 de abril de 1952, el título se llamaba “De las
capitulaciones matrimoniales y de la sociedad conyugal”, pero a partir de esa fecha, en virtud de la Ley Nº
10.721, se sustituyó el término capitulaciones por el de convenciones, quedando en definitiva, “De las
convenciones matrimoniales y de la sociedad conyugal” tal como aparece hoy en día.
38 Artículo 1723 permite sustituir durante la vigencia del matrimonio, el régimen matrimonial de sociedad
conyugal por el de separación total de bienes, o el régimen de participación en los gananciales, estos
últimos entre ellos, pero ninguno de ellos por el de sociedad conyugal.
39
FUEYO LANERI, Fueyo; Derecho Civil, T VI, Derecho de Familia V II, Imp. y Lito.Universo S.A. 1959. p.
9.
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Abogado
Título XXII
DE LAS CONVENCIONES MATRIMONIALES Y DE LA SOCIEDAD CONYUGAL
§ 1. Reglas generales
Art. 1715. Se conocen con el nombre de capitulaciones matrimoniales las convenciones de carácter
patrimonial que celebren los esposos antes de contraer matrimonio o en el acto de su celebración.
En las capitulaciones matrimoniales que se celebren en el acto del matrimonio, sólo podrá pactarse
separación total de bienes o régimen de participación en los gananciales.
1).- La historia de la institución.

a.- A la entrada en vigencia del código civil -1ro de enero de 1857-, el título era “De
las Capitulaciones Matrimoniales y de la Sociedad Conyugal”, y el artículo 1715 de
aquella época disponía “se conocen con el nombre de capitulaciones matrimoniales las
convenciones que celebran los esposos antes de contraer matrimonio, relativas a los
bienes que aportan a él, ya las donaciones y concesiones que se quieran hacer el uno
del otro, de presente o futuro.
Como se puede observar, sólo se daba la posibilidad de que la capitulación
matrimonial se pudiera celebrar antes del matrimonio, ni siquiera durante el matrimonio
como hoy en día.
b.- Coetáneamente, a la entrada en vigencia el código civil no existía en él alguna
disposición que expresamente señalara la posibilidad de sustituir los regímenes
matrimoniales, a diferencia de lo que ocurre hoy en día según el tenor del artículo 1723
del código civil, por lo que, el nombre que llevaba el epígrafe del título en cuestión, no
tenía porque merecer reparos (De las capitulaciones matrimoniales y de la Sociedad
Conyugal).
c.- No fue sino a partir del 21 de octubre de 1943, -86 años después de la entrada en
vigencia del código civil- que en virtud de la Ley Nº 7.612 se ordenó modificar el artículo
1723 del C.C. estableciendo por primera vez en nuestra legislación “el pacto de
sustitución del régimen matrimonial”, donde, los cónyuges podrían durante el matrimonio
sustituir el régimen de sociedad de bienes o de separación parcial por el de separación
total.
d.- A estas alturas, por fin se puede llevar a cabo una convención matrimonial
durante el matrimonio –el pacto de sustitución del régimen matrimonial-, el que estará
regulado bajo el título lleva por epígrafe “de las capitulaciones matrimoniales y de la
sociedad conyugal”.
Ahora bien, es legítimo preguntarnos si al año 1943 el epígrafe del título en el que el
código civil trata esta materia es “el de las capitulaciones matrimoniales y …”, ¿por qué
mantiene ese nombre si bajo este mismo título se consagra la facultad de los cónyuges
de celebrar una convención durante la vigencia del matrimonio –sustitución del régimen
matrimonial-, convención que no encuadra con el momento en el que se debe celebrar
para que sea, según el mismo artículo 1715 del C.C. una verdadera capitulación
matrimonial? Acaso, ¿no debió el legislador de la época haber cambiado el nombre al
epígrafe, ya a estas alturas al de “convención matrimonial”?. Todo indica que, lo más
acertado hubiese sido que el legislador, desde el momento que introdujo el 21 de
octubre de 1943 la posibilidad de que durante el matrimonio los cónyuges celebraran
este pacto de sustitución, debió haber cambiado el nombre del epígrafe “de las
capitulaciones matrimoniales por el de convenciones matrimoniales”, pues claramente
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Abogado
incorporó una institución, un pacto, una convención que jurídicamente hablando no es

una capitulación matrimonial, desde el instante que se puede celebrar durante el
matrimonio, y no antes del mismo, siguiendo rigurosamente la definición legal del
artículo 1715 del C.C.
e.- La falta de armonía legislativa sólo duró pocos años, pues con fecha 2 de abril de
1952 entró en vigencia la Ley Nº 10.271 que, conjuntamente con reformar el artículo
1723 del C.C. añadiendo la exigencia que para sustituir el régimen matrimonial, los
cónyuges debían ser mayores de edad, ordenó sustituir el epígrafe del título XXII de
“capitulaciones” matrimoniales al de “convenciones matrimoniales y …” tal como
aparece hoy en día en el Código Civil sin perjuicio que además, amplía la definición
legal de capitulaciones matrimoniales –art. 1715 del C.C.- de ser aquella convención
que celebran los esposos antes del matrimonio, a aquella que se celebran los esposos
al momento mismo de la celebración del matrimonio.
f.- Todo indica que las capitulaciones matrimoniales, pasó de ser la gran convención
matrimonial existente por más de 80 años en nuestra legislación, a ser sólo una de ellas,
poniéndose en el sitial de ser una especie de convención matrimonial.
2).- Argumento hermenéutico del título XXII del Libro IV del Código Civil que lleva por
epígrafe “de las convenciones matrimoniales y de la sociedad conyugal”.
a.- El código civil nos señala en el artículo 22 que el contexto de la ley servirá para
ilustrar el sentido de cada una de sus partes, de manera que haya entre todas ellas la
debida correspondencia y armonía.
b.- En tal sentido, el título XXII del código civil referente a las convenciones
matrimoniales, consagra, directrices normativas que van desde el artículo 1715 que
define las capitulaciones matrimoniales hasta el artículo 1724.
c.- El código civil emplea, en su epígrafe, ya tantas veces dicho, el término “de las
convenciones matrimoniales” luego, en su artículo 1715 procede a señalarnos que se
conocen con el nombre de “capitulaciones matrimoniales” las convenciones de carácter
patrimonial que celebran los esposos antes de contraer matrimonio o en el acto de su
celebración. Como se puede apreciar, en ninguna parte de su definición legal, dice que
son también capitulaciones matrimoniales las que se celebran durante la vigencia del
matrimonio.
e.- Bajo el mismo título XXII de las convenciones matrimoniales consagra el pacto de
sustitución del régimen matrimonial; artículo 1723 que nos señala que durante el
matrimonio los cónyuges mayores de edad podrán substituir el régimen de sociedad de
bienes por el de participación en los gananciales o por el de separación total. También
podrán substituir la separación total por el régimen de participación en los gananciales.
Procede su inciso 2do a señalar “El pacto que los cónyuges celebren en conformidad a
este artículo………”
Lo anterior demuestra que efectivamente lo que celebran los cónyuges durante la
vigencia del matrimonio es un “pacto”, un acuerdo, una convención matrimonial, que por
ser durante la vigencia del matrimonio, escapa a la definición legal de “capitulación
matrimonial” que es aquella que se celebra, o antes o durante el acto de celebración del
matrimonio, pero no después.
Por lo anterior, es que llegamos a la conclusión de que la convención matrimonial es

el género y las capitulaciones matrimoniales son una especie de ella, tal como quedará
representado en el siguiente cuadro.
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Abogado
CONVENCIONES MATRIMONIALES
Las que se celebran Las que se celebran en el Las que se celebran

Antes del matrimonio acto mismo de la celebración después de la celebración
del matrimonio del matrimonio
(durante la vigencia del
Matrimonio)
CAPITULACIONES CONVENCION O PACTO DE

MATRIMONIALES SUSTITUCION DE REGIMEN
MATRIMONIAL
2.- CAPITULACIONES MATRIMONIALES.
a.- Definición legal:
Al respecto, el art. 1715 del C.C. nos dice que, se conocen con el nombre de
capitulaciones matrimoniales las convenciones de carácter patrimonial que celebran los
esposos antes de contraer matrimonio o en el acto de su celebración.
Análisis de la definición legal: De la definición podemos deducir lo siguiente:

a.- La capitulación matrimonial es un pacto: Como pacto que es, se celebra antes o al
momento mismo del matrimonio, y no después. Esto no significa que los cónyuges
no puedan celebrar pactos durante el matrimonio, sin embargo, dicho pacto ya no
será una capitulación matrimonial.
b.- El Código emplea el término "convenciones”: Ahora bien, corresponde dilucidar si

como convención que es, es una convención “contractual” o es una convención “no
contractual”, o bien, dependiendo de su objeto podría ser, o una u otra, sin
necesidad de ser excluyentes entre sí.
Todo indica que la doctrina está conteste en que, su naturaleza jurídica es ser
una “convención”, que en algunos casos será contractual y en otros no contractual o
ambas dependiendo del objeto estipulado en ella.
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Abogado
b.1.- Convención contractual: Las capitulaciones matrimoniales pueden ser un

contrato, cuando él sea la fuente creadora de derechos u obligaciones. Eje.
Que el esposo se obligue a dar a la esposa una pensión periódica.
b.2.- Convención no contractual: Las capitulaciones serán una convención no
contractual, cuando su objeto sea diverso a la creación de derechos u
obligaciones, por ejemplo, estipular que el régimen matrimonial será el de
b.- Características de las capitulaciones matrimoniales.
1).- Son una convención, y por ende un acto jurídico bilateral.

2).- Es un acto jurídico bilateral dependiente del matrimonio, por lo que si éste no se
celebra, sencillamente la capitulación matrimonial no producirá ningún efecto.
3).- Puede dejarse sin efecto mediante la resciliación o mutuo disenso, hasta antes de
la celebración del matrimonio.
4).- Obligan a los esposos y a los terceros que contratan con ellos.
5).- Son actos jurídicos solemnes.
c.- Requisitos de las capitulaciones matrimoniales.
Las capitulaciones matrimoniales, son convenciones, actos jurídicos, y como tal

deben cumplir con requisitos de existencia y validez propios de los actos jurídicos. Por lo
anterior es que podríamos decir que las capitulaciones matrimoniales gozan de
requisitos comunes a todo acto jurídico, y requisitos cuyo tratamiento es especial, por la
naturaleza misma de la institución en estudio. Respecto de los requisitos generales,
aplicamos lo estudiado en acto jurídico (ver mapa conceptual, en todo caso los estamos
repasando constantemente, al término de cada unidad). Y respecto de los requisitos
cuyo tratamiento es especial en las capitulaciones matrimoniales, tenemos
fundamentalmente dos, a) aquellas relativas a la capacidad y, b) aquellas relativas a las
solemnidades.
1).- La Capacidad en las capitulaciones matrimoniales: La capacidad para celebrar

capitulaciones matrimoniales es la misma que la ley exige para casarse. De ahí
que, los esposos puedan declarar su voluntad personalmente o por medio de
mandatarios (pero jamás por representante legal). Por lo anterior es que, como los
incapaces absolutos no pueden contraer matrimonio tampoco puedan celebrar
capitulaciones matrimoniales. Y respecto de los incapaces relativos, distingamos:
a).- Caso del menor adulto: El menor adulto por regla general no puede contraer
matrimonio, y por lo mismo tampoco celebrar capitulaciones matrimoniales, a
menos que teniendo entre 16 años y sea menor de 18 años, cuente con asenso
(art. 1721 inc. 1ro del C.C.).
b).- Caso del disipador interdicto: Respecto del disipador interdicto, él podrá
celebrar capitulaciones matrimoniales, personalmente, pero autorizado por su
curador.
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Abogado
Exigencia adicional a ambos incapaces relativos: Tanto, el mayor de 16 años y

menor de 18 años, como el disipador interdicto, además de los requisitos ya
señalados, (asenso para el 1ro) (autorización del curador para el 2do), necesitarán
de autorización judicial para celebrar capitulaciones matrimoniales, en la medida
que la capitulación matrimonial tenga por objeto las siguientes materias:
1).- Renunciar a los gananciales.
2).- Enajenar bienes raíces.
3).- Gravar bienes raíces con hipoteca, censo o servidumbre.
2).- Solemnidades de las capitulaciones matrimoniales: Lo que sucede es que la

capitulación matrimonial como convención que es, es un acto jurídico bilateral,
pero "SOLEMNE". Sin embargo, para saber cual es la solemnidad, debemos
distinguir las capitulaciones matrimoniales pactadas antes del matrimonio y en el
acto mismo de su celebración.
a).- Capitulaciones matrimoniales pactadas antes del matrimonio. A saber, las

solemnidades son (art. 1716 inc. 1ro del C.C.):
1.- Escritura pública.
2.- Que se Subinscriba la capitulación matrimonial al margen de la inscripción
matrimonial.
3.- Que dicha subinscripción se practique en el mismo momento de la celebración
del matrimonio o dentro de 30 días siguientes (corridos y fatales).
b).- Capitulaciones matrimoniales pactadas en el momento del matrimonio: Como

en este caso, sólo se puede pactar separación total de bienes o régimen de
participación en los gananciales, la única solemnidad es la subinscripción al
margen de la inscripción matrimonial. (ART. 1716 inc. 1ro del C.C.).
d.- Contenido de las capitulaciones matrimoniales (materias que se pueden

pactar) –OBJETO-.
Para estudiar el objeto de las capitulaciones matrimoniales, debemos distinguir

previamente si la capitulación matrimonial se pactó antes del matrimonio o durante su
celebración.
1).- Materias que se pueden pactar en la capitulación matrimonial antes del

matrimonio: En tal caso, el objeto de la capitulación matrimonial puede ser muy
diversa, rigiendo la libertad contractual, teniendo sólo como limitación, la ley, el
orden público y las buenas costumbres. Eje. Se podría pactar:
a.- Pueden pactar, separación total o parcial de bienes.
b.- Pueden pactar que la mujer dispondrá libremente de una suma de dinero o una
pensión periódica. Aquí se produce una separación de bienes.
c.- Hacerse los esposos donación por causa del matrimonio. Aquí, se presume
siempre la condición de que el matrimonio se celebrará, estas donaciones no
pueden exceder de la cuarta parte de los bienes que aporta cada cónyuge.
Cabe agregar que estas donaciones no requieren de insinuación.
d.- Eximir de la sociedad conyugal cualquier parte de sus bienes muebles que
hayan aportado al matrimonio o que adquieran durante su vigencia a título
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Abogado
gratuito. Si no se pacta, esos bienes muebles van a ingresar al haber relativo

de la sociedad conyugal.
e.- Pueden pactar que la mujer renuncia a los gananciales (art. 1719 inc. 1º y 1721
del C.C.). Tengamos presente, que esa renuncia ella la puede hacer antes de
contraer matrimonio (en esta capitulación matrimonial) o después de disuelta la
sociedad conyugal; lo que no puede hacer es renunciar a los gananciales
durante la vigencia de la sociedad conyugal.
2).- Se pactaron durante el matrimonio: Aquí la autonomía de la voluntad se reduce

considerablemente, por cuanto la ley sólo faculta a pactar separación total de
bienes o régimen de participación en los gananciales.
¿Qué no se puede pactar en las capitulaciones matrimoniales (Estipulaciones

Prohibidas)?
R- La ley sostiene, que todo pacto que atente contra la ley, orden público y buenas
costumbres es nulo, así por ejemplo, que la mujer administrará la sociedad conyugal,
que la mujer no tendrá patrimonio reservado. No se pueden pactar modalidades
suspensivas o resolutorias respecto de la Vigencia de la Sociedad Conyugal, porque la
sociedad conyugal tiene una fecha de inicio (matrimonio), y una fecha de término (la
muerte de uno de los cónyuges).
e.- Modificación de las capitulaciones matrimoniales.
Las capitulaciones matrimoniales sí se pueden modificar, sin embargo, para saber,

cómo y cuándo aquello es posible hay que distinguir de aquellas capitulaciones
matrimoniales pactadas antes del matrimonio y aquellas pactadas durante el acto mismo
del matrimonio.
1.- Modificación de las capitulaciones matrimoniales pactadas antes del matrimonio:

Estas se pueden modificar cumpliendo con las mismas solemnidades ya
estudiadas, pero siempre antes de la celebración del matrimonio, salvo que, la
modificación diga relación con la sustitución del régimen matrimonial pactado en
esta capitulación matrimonial, la que, de efectuarse, se hará, según los términos
del artículo 1723, durante la vigencia del matrimonio. Las demás no podrán ser
modificadas celebrado ya el matrimonio.
2.- Modificación de las capitulaciones matrimoniales pactadas durante el matrimonio:

Tal como se verá, esta capitulación sólo tiene por objeto determinar el régimen
matrimonial; ahora bien, éstas sí pueden ser modificadas durante la vigencia del
matrimonio, conforme al tenor del artículo 1723 que consagra el pacto de
sustitución del régimen matrimonial.
f.- Caducidad de las capitulaciones matrimoniales.
Se ha sostenido que las capitulaciones matrimoniales caducan en los siguientes

casos:
1.- Cuando el matrimonio no se lleva a cabo.

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Abogado
2.- Si celebrado el matrimonio, la capitulación matrimonial no se subinscribe al margen

de la correspondiente inscripción matrimonial.
3.- En el caso del matrimonio celebrado en el extranjero, cuando llegan a Chile y lo
inscriben en Chile, las capitulaciones matrimoniales no se subinscriben dentro del plazo
de 30 días.
3.- CONVENCIÓN O PACTO DE SUSTITUCIÓN DEL REGIMEN

MATRIMONIAL (ART. 1723 DEL C.C.).
Si bien este pacto puede ser estudiado dentro de este tema “las convenciones
matrimoniales”, también puede ser estudiado más adelante, una vez que hayamos
analizado el régimen de sociedad conyugal, pues se considera, que es más provechoso
en esa materia. Así lo haremos.
CAPITULO II
ANALISIS PARTICULAR DE LOS REGIMENES MATRIMONIALES
1ER RÉGIMEN MATRIMONIAL A ANALIZAR
SOCIEDAD CONYUGAL
Se estudiará la Sociedad Conyugal a través de los siguientes ítems.

1. Definición de sociedad conyugal.
2. El activo y el pasivo de la sociedad conyugal.
3. La administración de la sociedad conyugal.
4. La disolución de la sociedad conyugal y la liquidación de la misma.
Sección Primera
NOCIONES IMPORTANTES DE LA SOCIEDAD CONYUGAL
1.- CONCEPTO DE SOCIEDAD CONYUGAL.
Históricamente, nuestros doctrinadores, inspirados fundamentalmente en lo que

dispone el artículo 135 del C.C., han conceptualizado la sociedad conyugal como
“aquella sociedad de bienes que se forma entre los cónyuges por el hecho del
matrimonio”.
Lo anterior no obsta a que haya quienes nos entreguen sus visiones en cuanto a un
concepto de sociedad conyugal, es así como llegamos a los conceptos doctrinarios que
se formularan a continuación.
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Abogado
Hernán Troncoso: Es las sociedad de bienes que se forma éntrelos cónyuges por el
hecho del matrimonio a falta de pacto en contrario40.
Pablo Rodríguez Grez: Es el régimen patrimonial de bienes establecidos en la ley, que

se contrae por el solo hecho del matrimonio si no se pacta otro régimen diverso
alternativo, y que tiene por objeto consagrar una comunidad de gananciales entre los
cónyuges41.
2.- NATURALEZA JURÍDICA DE LA SOCIEDAD CONYUGAL.
En cuanto a la naturaleza jurídica de la sociedad conyugal, más que encontrar

aportes que nos permitan determinar cuál es su naturaleza jurídica, nos encontramos
con argumentos que permiten determinar cual no es, lo que hace difícil determinar una
con claridad. Para algunos es una sociedad, para otros una comunidad, para otros una
persona jurídica, y hay quienes como el profesor Ramos Pazos, que sostienen que, al
ser la sociedad conyugal una institución con características propias, sería una institución
“sui generis”, algo peculiar, de su propio género, única.
Con respecto al contrato de sociedad regulado en el artículo 2053 del C.C., no tiene
nada que los relacione salvo su nombre; con respecto de la comunidad, tampoco tiene
mucho parecido, la razón es que en la comunidad, los comuneros sí tienen derechos
sobre las cosas comunes, en la sociedad conyugal la mujer no tiene ningún derecho
sobre los bienes sociales, al punto que los administra normalmente el marido; tampoco
es persona jurídica, pues si formara una persona jurídica podría ésta ser demandad en
tal calidad, cosa que no es viable, sino que se demanda al marido, pues él frente a
terceros responde al ser el jefe de la sociedad conyugal.
Por su parte, el profesor Rodriguez Grez sostiene que la sociedad conyugal no es

una institución sui generis, sino, dice el autor, un régimen patrimonial en el matrimonio,
el cual genera una comunidad de gananciales sobre la base de una estructura
establecida en la ley y una administración especial también reglada en ella42.
En definitiva, hay quienes dirán que es simplemente “sociedad conyugal” y punto.
3.- CARACTERÍSTICAS DE LA SOCIEDAD CONYUGAL.
1.- La sociedad conyugal es un régimen matrimonial, y no una sociedad propiamente

tal, como de aquella definida en el artículo 2053 del C.C.-
2.- Respecto de terceros, los bienes sociales se confunden con los bienes del marido,
lo que no sería así, si se pensara que la sociedad conyugal formara una persona
jurídica, pues los terceros demandaría los bienes que le pertenecen a la persona
jurídica y no los que les corresponde individualmente a los socios. En la sociedad
40
TRONCOSO LARRONDE, Hernán; Derecho de Familia, Ed. LexisNexis 2007. Ob, Cit., p. 6. 139.
41
RODRIGUEZ GREZ, Pablo; Regímenes Matrimoniales, Edit. Jurídica de Chile, 1ra ed. 2014. Ob. Cit., p.
53.
42 IDEM., Ob. Cit., p. 41.
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Abogado
conyugal, a los terceros nos les importa, para ellos forman un solo todo, tantos los
bienes sociales como los bienes propios del marido.
3.- La sociedad conyugal sólo está compuesta por dos personas, de diferente sexo, un
hombre y una mujer.
4.- La sociedad conyugal es administrada sólo por el marido, jamás por ambos, en
calidad de jefe de la sociedad conyugal.
5.- La mujer no tiene derecho alguno sobre los bienes sociales, pero sí injerencia en
algunos casos, respecto de su administración, pues como veremos, el marido
requiere para ciertos actos de su autorización.
6.- Puede coexistir con otros regímenes anexos.
7.- Es el régimen matrimonial legal en Chile.
8.- Opera por imposición de la ley en la medida que los contrayentes no dispusieren de
otra cosa.
4.- MOMENTO EN QUE SE CONSTITUYE LA SOCIEDAD CONYUGAL.
La sociedad conyugal es el régimen más usado por los chilenos cuando contraen
matrimonio, cifra, que si bien ha venido a la baja en los últimos años, gracias
fundamentalmente al fuerte incremento de la actividad laboral de la mujer en los últimos
50 años, como asimismo, el aumento de la mujer a la hora de continuar con los estudios
superiores han permitido un mayor grado de independencia de ellas, que contribuyen a
que opten más bien por el régimen de separación total de bienes.
Pero aquello no impide que aun la sociedad conyugal sea el régimen primario en
chile.
En nuestro país dos son los momentos en que se puede constituir la sociedad
conyugal.
a.- Al momento de contraer matrimonio: Cuando los contrayentes nada disponen en las
capitulaciones matrimoniales en torno a optar por un régimen matrimonial alternativo al
de la sociedad conyugal, la ley suple su voluntad proporcionándoles este régimen.
b.- Caso del matrimonio celebrado en el extranjero: Único caso en que durante la
vigencia del matrimonio, los cónyuges puede optar por este régimen matrimonial. Se
trata de la regla consagrada en el inc. 2do del art. 135 del código civil, que dispone que
los que se hayan casado en país extranjero se mirarán en Chile como separados de
bienes, a menos que inscriban su matrimonio en el Registro de la Primera Sección de la
Comuna de Santiago, y pacten en ese acto sociedad conyugal o régimen de
participación en los gananciales, dejándose constancia de ello en dicha inscripción
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Abogado
5.- PARALELO ENTRE SOCIEDAD CONYUGAL Y SOCIEDAD CIVIL.
Ya hemos señalado que la sociedad conyugal no es una “sociedad” en los términos

del artículo 2053 del Código Civil, veamos la razón de aquello a través del siguiente
paralelo.
Sociedad Conyugal Sociedad Común

1 La sociedad conyugal tiene su fuente La sociedad común tiene su fuente en un
en la ley contrato.
2 Sólo puede estar conformada por dos Puede estar conformado por un número
personas, de diferente sexo y que se indeterminado de personas, con
llaman cónyuges. independencia del sexo, y que se llaman
socios.
3 La sociedad conyugal termina por la No necesariamente la sociedad común
muerte de uno de los cónyuges. termina por la muerte de uno de los
socios, pues se podría pactar que ella
continúe con sus herederos.
4 La sociedad no forma una persona La sociedad común forma una persona
jurídica identificable para los terceros. jurídica distinta de los socios
individualmente considerados.
5 Los cónyuges no están obligados a Los socios requieren efectuar aportes
efectuar aportes de ninguna especie para constituir la sociedad.
para poder casarse bajo el régimen
de sociedad conyugal.
6 En la sociedad conyugal, en principio, En la sociedad común, las ganancias se
las ganancias se reparten en partes repartes a prorrata de los respectivos
iguales. (Salvo que en las aportes.
capitulaciones matrimoniales previas
al matrimonio los esposos pacten
otra forma de división).
7 La sociedad conyugal es La comunidad, puede será administrada
administrada por el marido, siendo él por todos los socios.
su “jefe”.
8 La sociedad conyugal tiene sus La sociedad común tiene reglas que nada
propias reglas, un estatuto jurídico dista con las de la sociedad conyugal.
propio.
9 Existe un tipo de sociedad conyugal. Las sociedades puede ser de diversa
especie, civil, comercial, de personas, de
capital, etc.
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Abogado
Sección Segunda
DE LOS PATRIMONIOS DE LA SOCIEDAD CONYUGAL.
En la sociedad conyugal hay diversos patrimonios:

1).- Patrimonio Social: Es decir, el patrimonio aportado por los cónyuges. (Haber
absoluto y relativo).
2).- Patrimonio del Marido: Este patrimonio se encuentra inserto en el patrimonio

social, ya que es él que Administra la Sociedad; es decir, se confunden los patrimonios
del marido y de la sociedad.
3).- Patrimonio Propio de la Mujer: Este patrimonio lo administra el marido, pero como
es propio de la mujer, el marido tiene que devolverlo en especie; o sea, si la mujer
aporta el auto, el marido debe devolver ese auto.
4).- Patrimonio Reservado de la Mujer Casada: Es el producto del trabajo

independiente, realizado de la mujer de su marido. (Art. 150 C.C.).
5).- Patrimonios especiales (arts. 166 y 167 del C.C.).
Todo patrimonio tiene un activo y un pasivo, el activo es el haber, y el pasivo el

deber. Por ello, es que cada vez que hablemos de activo estamos refiriéndonos al
haber, y viceversa.
1).- PATRIMONIO SOCIAL.
a.- Del activo (haber) de la sociedad conyugal:
Señalemos que los bienes de la sociedad conyugal se confunden con los del marido.
Ahora bien, los bienes no pertenecen a la sociedad sino que al marido; marido y
sociedad forman un sólo patrimonio y la mujer no tiene injerencia sobre los bienes
sociales durante la vigencia de la sociedad. Pero para efectos de la cátedra se habla del
"activo de la sociedad conyugal".
¿Qué debemos entender por activo o haber?

R- Entenderemos por activo o haber de la sociedad conyugal, los bienes que integran la
sociedad conyugal. Y para estudiarlos es necesario distinguir los dos tipos de haberes
que existen, así tenemos:
Este activo puede ser de dos clases, según la doctrina, Activo (o haber) absoluto,
real y efectivo y un Activo (o haber) relativo, aparente o transitorio.
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Abogado
- Productos del trabajo, marido o mujer.

Absoluto - Frutos civiles o naturales.
(Real o - Bienes adquiridos por cualquiera de los
efectivo) cónyuges a título oneroso
- Las minas denunciadas por cualquiera de los
cónyuges.
- El tesoro descubierto en un terreno social.
Patrimonio social ACTIVO
(Haber)
- Dineros aportados o adquiridos a título gratuito.
Relativo - Bienes muebles aportados o adquiridos a título
gratuito.
(Aparente o - La parte del tesoro.
transitorio) - Exceso de la donaciones remuneratorias muebles.
1).- Haber Absoluto de la Sociedad Conyugal:
El haber absoluto está conformado por aquellos bienes que ingresan a la sociedad
conyugal en forma definitiva, sin derecho a recompensa. Algunos dicen que estos
bienes son los que efectivamente le pertenecen a la sociedad conyugal.
Eje. Si durante el matrimonio uno de los cónyuges (da lo mismo cual) compra un
automóvil, ese bien ingresará al haber o activo absoluto de la sociedad conyugal, no así,
si uno de los cónyuges ya era dueño del automóvil al momento de contraer matrimonio,
pues en tal caso ese bien ingresaría al haber relativo de la sociedad conyugal, dando al
dueño un derecho a recompensa (un crédito contra la sociedad) que podrá hacer
efectivo al momento de la liquidación de la sociedad conyugal.
Bienes que ingresan al haber absoluto de la sociedad conyugal.
1.- LOS SALARIOS Y EMOLUMENTOS DE TODO GÉNERO DE EMPLEOS Y

OFICIOS DEVENGADOS DURANTE EL MATRIMONIO: Aquí hablamos de las
remuneraciones cualquiera sea el nombre que les demos, tales como
gratificaciones, sueldos, sobresueldos, indemnizaciones, desahucios; es decir, los
ingresos que genera la actividad laboral dependiente y además los ingresos que
genera cualquier actividad independiente. En suma, cualquier ingreso, cualquiera
sea la labor, ingresa al haber absoluto de la sociedad conyugal, pero siempre y
cuando haya sido devengado durante el matrimonio. La ley debió haber dicho
devengados durante la vigencia de la sociedad conyugal ya que ésta puede finalizar
antes que termine el matrimonio, por ejemplo, a través de un pacto de separación
total de bienes.
¿Qué significa devengar? R.- Devengar significa tener derecho a ello,

independientemente de que se pueda exigir o no.
¿Qué sucede con aquellos trabajos realizados antes del matrimonio y continuados
durante la vigencia de la sociedad conyugal? R.- Para saber a que haber de la
sociedad conyugal ingresan los salarios y emolumentos, es necesario distinguir:
a.- Si la remuneración es en dinero (muebles) y el trabajo es divisible, la
remuneración devengada antes de la vigencia de la sociedad conyugal se
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Abogado
considerará aportado al matrimonio (haber relativo) y el emolumento

(remuneración) devengado después de la vigencia entrará al haber absoluto.
b.- En tanto que si el trabajo es indivisible (hacer una pintura) en ese caso la
doctrina nos dice que los honorarios se entenderán devengados cuando la obra
esté determinada. Así dicho, si la obra se termina antes de la vigencia de la
sociedad conyugal los honorarios ingresarán la haber relativo, si es después,
pasarán al haber absoluto.
¿Qué pasa con las donaciones remuneratorias?

En primer lugar, digamos que las donaciones remuneratorias según el artículo
1433 del C.C. son las que expresamente se hicieren en remuneración de servicios
específicos, siempre que éstos sean de los que suelen pagarse.
En efecto, aquí estamos ante el caso de un cónyuge que llevó a cabo un
trabajo, un servicio, de los que suelen pagarse, pero que no cobró, pero si quisiera
cobrar -judicialmente- podría hacerlo, luego, da acción en contra de la persona
servida (el beneficiado por el trabajo). Ahora bien, esta persona servida agradecido
por el servicio, contento por el trabajo efectuado viene y le efectúa una donación al
cónyuge que llevó a cabo ese servicio, dicha donación puede ser un bien mueble o
inmueble, y lo importante para saber donde ingresa dicho bien hay que hacer una
distinción previa.
Por metodología distinguiremos entre donación mueble e inmueble, y también
es menester distinguir si tales donaciones dan o no acción frente a la persona
servida.
a.- Donación que recae sobre un inmueble:
a.1.- Donación inmueble y da acción: Si la donación es inmueble y corresponde
a servicios que dan acción frente a la persona servida, la donación ingresa al
haber absoluto de la sociedad conyugal.
a.2.- Donación inmueble y no da acción: Si por el contrario no diera acción en

contra de la persona servida, tal donación ingresará al haber propio del cónyuge
que llevó a cabo el trabajo.
Expliquemos esto, la donación que efectúa la persona servida al cónyuge

se traduce en un inmueble, y si esta donación en valor equivale al servicio
prestado significa que da acción para –si lo hubiese querido el cónyuge- exigirlo
judicialmente, luego, se produce una subrogación real ingresando esta donación
al haber absoluto; Sin embargo, puede darse el caso que la donación exceda al
monto del servicio prestado, ejemplo, el servicio vale $100 y la donación en
valor vale $120, luego, hasta los $100 el cónyuge podría haber cobrado –si
hubiese querido-, por ende, $100 ingresan al haber absoluto, y $20 al patrimonio
propio del cónyuge, y la razón de ello es porque se trata de un inmueble, hasta
los $100 es donación remuneratoria y $20 será donación propiamente tal, y
como recae sobre inmueble sería como adquirir un porcentaje de un bien
inmueble gratuitamente durante la vigencia de la sociedad conyugal, por ende
ingresaría al patrimonio propio.
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Abogado
b.- Donación que recae sobre un mueble:

b.1.- Donación mueble y da acción: Si la donación es mueble y corresponde al
pago de servicios que dan acción en contra de la persona servida, la donación
ingresa al haber absoluto de la sociedad conyugal.
b.2.- Donación mueble y no da acción: En cambio si no dan acción, la donación

ingresará al haber relativo.
En este caso hay que aplicar el mismo criterio que en el caso anterior, con
la salvedad de que, tomando el mismo ejemplo, como se trata de un mueble,
hasta el monto del servicio ingresa al haber absoluto, $100, pero en lo que
exceda a él -$20- ingresará al haber relativo, por tratarse de un mueble
adquirido durante la vigencia de la sociedad conyugal a título gratuito.
¿Hay algún caso de excepción en este primer numerando?

R- Se ha sostenido que este artículo 1725 N° 1 del C.C. tiene, sin embargo, una
excepción, es decir, habría ciertos ingresos que no van a dar al haber absoluto y
serían los del patrimonio reservado de la mujer casada.
Lo que sucede es que la mujer casada en sociedad conyugal, que ejerce un
trabajo, obviamente tendrá derecho a una remuneración, sueldo o emolumento, sin
embargo, para saber el destino que tendrán dichas remuneraciones debemos
primeramente distinguir:
1).- Si la mujer realiza un trabajo conjuntamente con los de su marido: Si la

actividad la realiza durante la vigencia de la sociedad conyugal y trabaja
conjuntamente con su marido, por ejemplo, el marido tiene una tienda de ropa,
la mujer le ayuda y el marido la remunera, esa remuneración ingresa al haber
absoluto.
2).- Si la mujer ejerce un empleo, profesión, industria, comercio separado del de su

marido, toda remuneración que de ello provenga pasa a formar parte de lo que
se denomina el patrimonio reservado de la mujer casada. En este caso el
producto de su trabajo (remuneraciones) y lo que con él adquiere (Eje. Se
compra un anillo de oro, etc), como también los frutos que de ello provengan,
formarán el patrimonio reservado de la mujer casada.
¿Este segundo caso es efectivamente una excepción?

R- La verdad es que no, y la razón está dada en el hecho de que el patrimonio
reservado es parte del haber absoluto, por lo que dichos bienes no le
corresponden a la mujer en propiedad (dominio), teniendo sobre ellos, sólo
una administración separada. Esto lo prueba el hecho que al término de la
sociedad conyugal el patrimonio reservado sigue la misma suerte del haber
absoluto; dividirse en mitades de gananciales, salvo que la mujer o sus
herederos renuncien a los gananciales. En efecto, la suerte que siguen estos
bienes dependerá sí la mujer al término de la sociedad conyugal acepta o
renuncia a los gananciales:
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Abogado
a).- Si la mujer acepta los gananciales a la disolución de la Sociedad

Conyugal: Los bienes reservados incrementan los gananciales que se
van a dividir por partes iguales entre marido y mujer. O sea los bienes
reservados se colacionan con los gananciales que se van a dividir por
iguales partes.
b).- Si la mujer renuncia los gananciales: Conserva para sí los bienes

reservados y no participa de los gananciales provenientes de la actividad
del marido.
2.- TODOS LOS FRUTOS, RÉDITOS, PENSIONES, INTERESES Y LUCROS DE
CUALQUIERA NATURALEZA, QUE PROVENGAN, SEA DE LOS BIENES
SOCIALES, SEA DE LOS BIENES PROPIOS DE CADA UNO DE LOS
CÓNYUGES, Y QUE SE DEVENGUEN DURANTE EL MATRIMONIO:
- Frutos Frutos naturales
Bienes sociales - Réditos
y/o Pueden devengarse - Pensiones Frutos civiles
Bienes propios durante la vigencia - Intereses
de los cónyuges de la S.C. - Lucro
Analicemos esta figura:

En primer lugar dice bienes sociales y/o bienes propios de cada uno de los
cónyuges, de tal modo que si cualquiera de estos bienes produce algunos de los
frutos civiles o naturales que se devenguen durante la vigencia de la sociedad
conyugal y que se observan en el gráfico, dichos frutos ingresarán al haber absoluto.
Así por ejemplo, si un inmueble (social o de uno de los cónyuges) produce rentas
durante la vigencia de la sociedad conyugal, ella ingresará al haber absoluto. ¿Por
qué, si el bien pertenece a uno de los cónyuges, la renta que ella genere va al haber
absoluto? R- Es simple, aun cuando parezca injusto, esto no lo es, por cuanto, los
ingresos producidos por dichos bienes van directamente a satisfacer las
necesidades de la familia. En efecto, si acudimos al pasivo de la sociedad conyugal,
comprenderemos que ella está obligada al mantenimiento de la familia. Pues en
resumidas cuentas el marido tiene dicha obligación, de ahí que los frutos ingresen al
haber absoluto.
En segundo lugar, hablamos de frutos, los cuales pueden ser civiles y naturales, y
donde lo importante, es que estos frutos se devenguen durante la vigencia de la
sociedad conyugal, a pesar que el numerando en su parte final emplea el término
"durante el matrimonio" expresión incorrecta, por cuanto podría darse el caso, que
quede disuelva la sociedad conyugal y no el matrimonio, como ocurre por ejemplo
en virtud de la separación judicial de los cónyuges.
¿Qué significa devengar? R- Significa, tener derecho.

¿Cómo se devengan los frutos civiles y naturales? ¿Vale decir, cuando surge el
derecho sobre estos frutos? R- Para dar respuesta a esta pregunta hay que
distinguir:
1).- Frutos civiles: Estos se devengan día a día. El derecho nace día a día. Eje. Si
una persona al momento de contraer matrimonio es dueña de un inmueble que
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Abogado
estaba ya arrendada, y contrae matrimonio el día 15 de julio, las rentas del

arrendamiento provenientes de la primera quincena (los primeros 15 días del
mes de julio) ingresan al haber relativo, por cuanto éstas se devengaron antes
de la vigencia de la sociedad conyugal, y las rentas que provengan a partir del
día 15 y hasta la disolución de la sociedad conyugal ingresarán al haber
absoluto, por cuanto estas se devengan durante la vigencia de la sociedad
conyugal. Una vez que la sociedad conyugal se disuelve dichos frutos
pertenecerán al dueño de la cosa que las genera, por lo que podrían pertenecer
al marido, o a la mujer, o bien ingresarán a la comunidad que es la institución
que queda una vez liquidada la sociedad conyugal.
2).- Frutos naturales: Para saber a quien corresponden deberemos saber si estos
están pendientes o percibidos.
2.a.-
Frutos pendientes: Si una persona al momento de contraer matrimonio tiene
una parcela plantada con manzanas y estas todavía están en el árbol (frutos
pendientes) el producto de esas manzanas ingresarán al haber absoluto, por
cuanto es obvio que éstas se devengarán durante la vigencia de la sociedad
conyugal. Sin embargo, si los frutos están pendientes a la hora de la disolución
de la sociedad conyugal dichos frutos van a pertenecer al dueño de los bienes
que los produce, vale decir, que pueden pertenecer al marido, mujer o bien a la
sociedad conyugal si es que dichos frutos lo son de bienes sociales, los cuales
aumentarán la masa común si se encuentran pendientes al momento de la
disolución de la sociedad conyugal.
2.b.-Frutos percibidos: Los frutos están percibidos desde el momento que se

separan de la cosa que las produce. Eje. Si al momento de contraer matrimonio
dichas manzanas ya habían sido cosechadas, vale decir, sacadas del árbol
(frutos percibidos, por cuanto fueron separadas de la cosa que las produce) el
producto de ellas ingresarán al haber relativo, pues éstas se devengaron antes
de la vigencia de la sociedad conyugal.
¿Cómo la sociedad conyugal se hace dueña de los frutos civiles y naturales?

R- La respuesta dependerá si los frutos son originados por un bien social o por un
bien propio de los cónyuges.
a.- Fruto producido por un bien social: La sociedad conyugal se hace dueña por el
modo de adquirir de la accesión.
b.- Fruto producido por un bien propio de uno de los cónyuges: En este caso la
sociedad conyugal se hace dueña por ley.
Tengamos presente, que más que la sociedad conyugal se haga dueña de estos
frutos es en realidad el marido quien se hace dueño de ellos, por cuanto la sociedad
conyugal no es un sujeto de derecho, no es persona ni natural ni jurídica, por ende,
no puede ser dueña de nada. Cómo en la práctica los bienes sociales son en
realidad los bienes del marido, y sólo por ficción legal se dice que son de la
sociedad conyugal, y además jurídicamente se argumenta en virtud de dicha ficción
que los bienes del marido se confunden con los de la sociedad, debemos
preguntarnos ¿cómo el marido adquiere los frutos? R- En primer lugar, digamos que
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Abogado
tratándose de los bienes sociales (que son los del marido) los frutos que dichos
bienes genera los adquiere por accesión, por cuanto, como él es dueño de los
bienes sociales, también se hará dueño de lo que la cosa produce, o bien si se
quiere, por el ejercicio de la facultad de goce que el dominio confiere, en cambio,
respecto de los frutos que generan los bienes propios de la mujer, el marido se hace
dueño por ley, pues mediante ella, adquiere el derecho real de usufructo respecto de
los bienes de su mujer, luego, tendrá la facultad de usar y gozar de dichos bienes,
comprendiéndose en este último –goce- el hecho que se haga dueño de los frutos
que generan los bienes de su mujer, en virtud del derecho real de usufructo que la
ley le confiere.
Concentrémonos ahora respecto del derecho real de usufructo que el marido
tiene sobre los bienes de su mujer.
¿Tiene en realidad el marido un derecho de usufructo respecto de los bienes de su

mujer?
R- La doctrina mayoritaria sostiene que NO. Se sostiene que el derecho de goce
que tiene el marido respecto de los bienes de su mujer, no emana de un derecho
real, sino que es un "derecho legal de goce", siendo ésta su naturaleza jurídica, ello
por las siguientes razones:
1º).- Porque el marido tiene el goce respecto de los bienes de su mujer sólo
mientras el bien esté dentro del patrimonio de la mujer. En efecto, si fuera usufructo,
la mujer al enajenar su bien estaría también enajenando el gravamen, vale decir,
sólo enajenaría la nuda propiedad, sin embargo, en esta materia, si la mujer enajena
el bien lo hace con todas sus facultades (usar, gozar y disponer), terminando con
ello, el derecho de goce que el marido tenía, lo que nos dice que no estamos ante la
presencia de un usufructo.
2º).- En segundo lugar no es derecho de usufructo sino que legal de goce porque el
marido si fuera realmente un usufructuario debería rendir caución, de conservación y
restitución y además confeccionar un inventario solemne como todo usufructuario,
obligaciones que el marido no tiene.
Volviendo al mapa conceptual, ¿hay frutos que no ingresen al haber absoluto, a

pesar de que provengan de bienes sociales o bienes de alguno de los cónyuges, y
que se hayan percibido durante la vigencia de la sociedad conyugal? R- Sí,
existiendo 4 excepciones:
1º).- El patrimonio reservado de la mujer casada (Art. 150 del C.C.): Pues los frutos
que generen los bienes por ella adquiridos como consecuencia de su trabajo
separado del marido ingresan a este patrimonio reservado y no al haber absoluto de
la sociedad conyugal, sin perjuicio que al término de la sociedad conyugal los
bienes que integran este patrimonio incluyendo los frutos ingresan a la masa común
si la mujer o sus herederos no renuncian a los gananciales.
2º).- En el caso de los bienes donados o dejados en herencia o legado a la mujer

casada en sociedad conyugal con la condición que el marido no administre esos
bienes. En esa hipótesis los frutos generados por estos bienes están sujetos a las
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Abogado
mismas normas que los frutos de los bienes reservados, es decir, no ingresan al
haber absoluto, sin perjuicio que al término de la sociedad conyugal ingresan a la
masa común si la mujer o sus herederos no renuncian a los gananciales.
3º).- Caso en el que a cualquiera de los cónyuges se les haya hecho una donación,
o bien se le haya dejado una herencia o legado con la condición que los frutos de
esos bienes no ingresen a la sociedad conyugal perteneciendo a la mujer (art. 166
inc. 3º del C.C.). Esta condición vale, en la medida que no se trate de bienes
donados o asignados a título de legítima rigorosa, por cuanto esta es una
asignación forzosa a favor de los legitimarios, que no admite modalidad ni gravamen
alguno.
4º).- Aquellos bienes que por capitulaciones matrimoniales (previas al matrimonio)

se dejan a la mujer para su administración separada. En este caso, los frutos de
tales bienes pertenecen a la mujer (art. 167 del C.C.).
3.- INGRESAN AL HABER ABSOLUTO LOS BIENES QUE CUALQUIERA DE LOS

CÓNYUGES ADQUIERA DURANTE EL MATRIMONIO "VIGENCIA DE LA
SOCIEDAD CONYUGAL" A TÍTULO ONEROSO: (Este es el numerando más
importante de todos, por cuanto, estamos hablando de lo GANANCIALES).
Analicemos esta figura:

En primer lugar digamos que estos bienes pueden ser corporales (muebles e
inmuebles) e incorporales, y donde lo importante es que se adquieran durante la
vigencia de la sociedad conyugal y a título oneroso.
Respecto a esto último analicemos el carácter de título oneroso.

 Título: Que sea un título traslaticio de dominio, vale decir que por su
naturaleza sirva para transferir el dominio. Eje. Compraventa, permuta, mutuo,
etc.
 Oneroso: Que en virtud del contrato, ambas partes se vean beneficiadas
(siguiendo la conceptualización de Jorge López Santa María).
¿Tiene importancia, cuál de los cónyuges adquirió el bien a título oneroso?

R- No. Sea quien sea el cónyuge que haya adquirido el bien, éste ingresará al haber
absoluto. Excepcionalmente si la mujer compra el bien (durante la vigencia de la
sociedad conyugal) en virtud de su trabajo separado del de su marido (patrimonio
reservado de la mujer casada -Art. 150 del C.C.-), ese bien formará parte de dicho
patrimonio reservado, y la mujer lo podrá administrar libremente.
¿Qué sucede si el contrato (causa o título) se celebró antes del matrimonio, y el bien
definitivamente se adquirió durante la vigencia de la sociedad conyugal?
R- Eje. Uno de los cónyuges antes de casarse celebró un contrato de compraventa,
en virtud del cual compra una casa, pero la inscripción en el conservador (tradición)
se efectúa durante la vigencia de la sociedad conyugal. En este caso, hay que estar
a la fecha del título (contrato), por ende el bien no ingresa al haber absoluto, sino al
patrimonio propio del cónyuge aportante.
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Abogado
¿Qué sucede si el contrato se celebró durante la vigencia de la sociedad conyugal y

el bien definitivamente se adquirió después de disuelta la sociedad conyugal? R- En
tal caso los bienes se entienden adquiridos durante la vigencia de la sociedad
conyugal y por ende ingresan al haber absoluto, pues la regla es estar a la fecha del
título.
Aplicación especial del principio contemplado en este numerando: Este es el caso

de la adquisición de bienes durante la vigencia de la sociedad conyugal que pasan
a formar un solo todo con algún bien de propiedad exclusiva de alguno de los
cónyuges o bien de la adquisición de cuotas que pasan a formar una comunidad.
Analicemos estos 2 casos:
a.- Adquisición de bienes, durante la vigencia de la Sociedad Conyugal que pasan a

formar un solo todo con algún bien de propiedad exclusiva de alguno de los
cónyuges: La hipótesis que establece la ley (Art. 1728 del C.C.) se resume de la
siguiente manera. Consiste en que uno de los cónyuges antes de contraer
matrimonio era dueño de un bien raíz, un terreno, y una vez casado durante la
vigencia de la sociedad conyugal adquiere a título oneroso otra finca, otro bien
raíz, un terreno, que sea contiguo a otro terreno que le pertenecía desde antes
de casarse. Obviamente este 2do terreno adquirido pertenece a la sociedad
conyugal (ingresa al haber absoluto), salvo que sobre ambos terrenos se
construya, por ejemplo, un edificio, de tal modo que se tornen inseparables,
formando una heredad indivisible. En este último caso, que es de excepción, se
constituye una comunidad entre la sociedad conyugal y el cónyuge adquirente,
por lo que ambos serán dueños del todo, a prorrata de los respectivos valores al
tiempo de la incorporación, es decir, al tiempo en que ambas heredades ya no
pueden desmembrarse sin daño. Cuando se haya construido el edificio, en ese
momento hay que determinar el valor de cada heredad. Eje. Una vale 4 millones
la otra vale 8, siendo indiferente que cuando se haya comprado la segunda
heredad haya valido más que la primera. El valor se toma al tiempo en que se
forma esta heredad indivisible (Se construyó el edificio) y no según el valor que
tenían al momento en que se adquiere esta heredad.
b.- Adquisición de cuotas durante la vigencia de la Sociedad Conyugal que pasan a

formar una comunidad: El Art. 1729 del C.C. dispone "La propiedad de las cosas
que uno de los cónyuges poseía con otras personas pro-indiviso, y de que
durante el matrimonio se hiciere dueño por cualquier título oneroso, pertenecerá
pro-indiviso a dicho cónyuge y a la sociedad, a prorrata del valor de la cuota que
pertenecía al primero y de lo que haya costado la adquisición del resto". La
hipótesis que establece la ley (Art. 1729 del C.C.) se resume de la siguiente
manera. Uno de los cónyuges (Pedro) antes del matrimonio tenía la propiedad
de un bien raíz (una parcela) en régimen de copropiedad con otra persona
(Juan), luego contrae matrimonio. Para resolver el problema supongamos que
este cónyuge (Pedro) compra la parte del amigo (Juan), supongamos que el
cónyuge era dueño de un 50% y durante la vigencia del matrimonio le compra
el otro 50% a Juan. En ese caso subsiste la comunidad o copropiedad, pero
cambia de comunero, antes era el amigo (Juan), y ahora es la sociedad
conyugal. Sociedad conyugal y marido van a ser comuneros. Examinado esto y
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Abogado
al darnos cuenta que la sociedad no es persona y que sociedad y marido se

confunden llegamos a la conclusión que hablamos de absurdos. El cónyuge y la
sociedad son codueños y la solución lógica habría sido que lo fueran en la
misma proporción en que estaba la comunidad anterior, es decir, 50 y 50, pero
la ley da otra solución. En efecto, la ley señala que esta heredad pertenece pro-
indiviso al cónyuge y a la sociedad a prorrata del valor de la cuota que
pertenecía al primero y de los que haya costado la adquisición del resto. Por
ejemplo, esta parcela supongamos que valía $1.000.00.-, si el cónyuge antes de
contraer matrimonio era dueño de un 50% el valor de su cuota era de $500.000.-
, sin embargo, durante la vigencia del matrimonio el cónyuge (marido) compra al
amigo (Juan) el otro 50% en $1.500.000.-. Significa que el porcentaje del
cónyuge va a ser de ¼ (por cuanto era lo que tenía antes de celebrarse el
matrimonio) y el porcentaje de la sociedad será de ¾.
4.- INGRESAN AL HABER ABSOLUTO LAS MINAS DENUNCIADAS POR UNO DE

LOS CÓNYUGES O AMBOS: El código civil habla de “minas”, expresión que no
está en armonía con la legislación minera, por lo que el término más apropiado
hubiese sido el de “concesión minera” que por lo demás es un derecho real
inmueble. Ahora bien, la concesión minera al ser un derecho real es un bien, y como
tal, susceptible de ingresar a un patrimonio, que en este caso, es al haber absoluto
de la sociedad conyugal. Es fácil caer en el infortunio de creer que encontrarse una
mina responde a una adquisición gratuita, por ser, en algunas ocasiones, un
hallazgo fortuito, sin embargo, aquello no es así, pues se requiere de una inversión
previa por parte del cónyuge que goza de la concesión minera, tuvo que llevar a
cabo gastos, estudios de suelo, que, transforma el escenario en una adquisición a
título oneroso. Todo lo que se obtenga de esta concesión minera, y su respectiva
explotación ingresa al haber absoluto.
5.- INGRESAN AL HABER ABSOLUTO LA PARTE DEL TESORO DESCUBIERTO

EN TERRENOS DE LA SOCIEDAD CONYUGAL: El tesoro se dividirá en partes
iguales, entre el descubridor y el dueño del terreno. Ahora bien, si el terreno (donde
se descubre el tesoro) es de la sociedad conyugal, la mitad que le corresponda por
ley a la sociedad conyugal ingresa al haber absoluto. Respecto de la otra mitad, ésta
pertenecerá al descubridor (siempre y cuando no sea uno de los cónyuges, de lo
contrario ingresa al haber relativo), y siempre y cuando el descubridor encuentre el
tesoro en terreno ajeno y con permiso, ya que si es en terreno ajeno y sin permiso,
todo pertenecerá al dueño del terreno. Si el descubridor es uno de los cónyuges
ingresará al haber relativo de la sociedad conyugal, por lo que ésta le deberá a
dicho cónyuge la correspondiente recompensa.
2).- Haber Relativo de la Sociedad Conyugal:
El haber relativo (aparente o transitorio como también se le denomina) son aquellos

bienes que ingresan a la sociedad conyugal pero otorgando al cónyuge aportante (al
que adquiere el bien) un derecho de recompensa que éste hará valer al momento de la
liquidación de la sociedad conyugal.
Eje. Si durante el matrimonio uno de los cónyuges (da lo mismo cual) ya era dueño
de un automóvil (bien mueble) al momento de contraer matrimonio, ese bien pasaría a
______________________________________________________________________________________________

Abogado
ser un bien social, ingresaría al haber relativo de la sociedad conyugal, dándole al dueño
(cónyuge aportante) un derecho a recompensa (un crédito contra la sociedad), que
podrá hacer efectivo al momento de la liquidación de la sociedad conyugal.
Como podemos observar, los bienes que ingresan al haber relativo, transitorio o
aparente ingresan en propiedad a la sociedad conyugal, pero la ésta debe restituirlos
"en valor" a su término, a través de del sistema de las recompensas.
¿Cómo se pagan estas recompensas?

R- Estas recompensas se van a pagar en dinero de manera que la suma pagada tenga
en lo posible el mismo valor adquisitivo que la suma invertida al originarse la
recompensa, regla que va aplicar un partidor de acuerdo a la equidad y que en la
práctica muchas veces es inaplicable por no existir dinero.
¿Está bien denominar al haber relativo, como "transitorio o aparente"?

R- Lo que sucede es que normalmente se señala que el haber relativo está conformado
por bienes que ingresan a la sociedad conyugal en forma transitoria (temporal,
momentánea, fugazmente) como también que su ingreso a la sociedad es aparente, por
cuanto, si bien ingresan en propiedad a la sociedad conyugal al mismo tiempo el
cónyuge adquiere un crédito en contra de la sociedad, pudiendo exigir que se le
recompense por dicho aporte, al momento de la liquidación de ella.
Ahora bien, los términos de transitorio o aparente e incluso relativo con que se le
llama a este haber, son del todo incorrectas, por cuanto, este haber, si lo observamos
bien, no tiene nada de transitorio. En efecto, el bien que ingresa a la sociedad conyugal
lo hace en propiedad (dominio) así que mal puede ser transitorio, y es en ese momento
en que manifiestamente (y no aparentemente) queda determinada una obligación que
tendrá la sociedad conyugal para el cónyuge aportante, consistente en restituir en valor
o con la misma cosa (según el caso) al término del régimen matrimonial, todo a través
del sistema de las recompensas.
Como veremos los bienes muebles aportados y los adquiridos a título gratuito
durante la vigencia de sociedad ingresan en propiedad a ésta, ni aparente ni transitoria
sino que definitivamente. Naciendo en ese momento una deuda de la sociedad en favor
del cónyuge que lo aporta.
Bienes que ingresan al haber relativo, aparente o transitorio.
1.- LOS DINEROS APORTADOS AL MATRIMONIO O ADQUIRIDOS DURANTE LA

VIGENCIA DE LA SOCIEDAD CONYUGAL A TÍTULO GRATUITO:
Análisis de esta figura: El numerando habla de:

a.- Dineros aportados al matrimonio: Estos son los dineros que tenía el cónyuge al
momento de casarse.
b.- Dineros adquiridos durante la vigencia de la sociedad conyugal a título gratuito.
(Si es a título oneroso dichos dineros ingresan al haber absoluto).
Debemos señalar que la sociedad conyugal se hace dueña de estos dineros,

por lo tanto los adquiere en propiedad. Estos dineros son bienes sociales y por tanto
están dentro del derecho de prenda general de los acreedores del marido y de la
sociedad, porque marido y sociedad conyugal frente a terceros se confunden,
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Abogado
forman un solo patrimonio. Sin embargo, nace un crédito para el cónyuge aportante
que hoy se liquida reajustado (reajustabilidad que no es obligatoria).
Aquí la sociedad conyugal al momento de su liquidación se obliga a pagar al
cónyuge aportante la correspondiente recompensa.
¿Cuánto es el valor que la sociedad debe pagar al cónyuge aportante?

R- Antiguamente, si el cónyuge aportaba $100, la sociedad devolvía $100, sin
importar las variaciones que experimente la economía, ni la inflación, lo que
lógicamente era injusto, sin embargo, actualmente esas recompensas se pagan
igualmente o bien reajustadas a juicio de un partidor que aplicará la equidad natural
conforme al artículo 1734 del C.C., vale decir, que como todas las recompensas se
pagarán en dinero, lo importante es que ese dinero tenga el mismo valor adquisitivo
que la suma invertida al originarse la recompensa.
2.- LAS COSAS MUEBLES APORTADOS AL MATRIMONIO O ADQUIRIDOS

DURANTE LA VIGENCIA DE LA SOCIEDAD CONYUGAL A TÍTULO GRATUITO:
Análisis de esta figura:
a.- Como podemos observar, el numerando habla de "cosas muebles" y no de

"bienes muebles" lo cual es importante por la siguiente razón: Si hubiese dicho bien
mueble, deberíamos sólo entender el bien mueble por naturaleza, que se estudia
dentro de la clasificación de bienes corporales muebles, por ejemplo, un lápiz, sin
embargo, el legislador empleó el término "cosas o especies muebles", el cual es un
término más amplio, ya que engloba tanto los bienes corporales muebles, como los
bienes incorporales muebles. En resumen ingresan al haber relativo los bienes
corporales e incorporales muebles.
b.- Cosas muebles “aportados al matrimonio”: Estos son las cosas muebles que
tenía el cónyuge al momento de casarse.
c.- Cosas muebles “adquiridos durante la vigencia de la sociedad conyugal a título

gratuito”: Puede darse el caso que la causa o título (donación) sea anterior al
matrimonio, pero la adquisición definitiva se perfeccione durante al vigencia de la
sociedad conyugal, en tal caso ¿la cosa mueble ingresa al haber relativo o al haber
propio del cónyuge adquirente? R- Ingresa al haber relativo.
Debemos señalar que la sociedad se hace dueña de las especies muebles, por
lo tanto los adquiere en propiedad. Esos bienes son sociales y por tanto están
dentro del derecho de prenda general de los acreedores del marido y de la sociedad
conyugal, porque el marido y la sociedad conyugal frente a terceros se confunden,
forman un solo patrimonio. Sin embargo, nace un crédito para el cónyuge aportante
que hoy se liquida reajustado (reajustabilidad que no es obligatoria).
Aquí la sociedad conyugal al momento de su liquidación se obliga a pagar al

cónyuge aportante la correspondiente recompensa.
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Abogado
¿Cuánto es el valor que la sociedad conyugal debe pagar al cónyuge aportante?

R- Como la recompensa debe ser en dinero, es importante saber cuánto es lo que
paga la sociedad conyugal al cónyuge aportante. Al igual que en caso anterior,
antes se pagaba la misma suma que valía la cosa al momento de su adquisición lo
que era injusto, ahora, debe pagarse la correspondiente recompensa, entendiendo
por tal, la misma suma o bien ésta reajustada a juicio de un partidor que aplicará la
equidad para determinar su valor.
3.- LA PARTE DEL TESORO QUE LE CORRESPONDE AL CÓNYUGE

DESCUBRIDOR:
El tesoro, son las monedas o joyas, u otros efectos preciosos elaborados por el
hombre y que han permanecido largo tiempo sepultados o escondidos.
Ahora bien, ¿Cuándo el tesoro ingresa al haber relativo de la sociedad conyugal? R-

De partida digamos que el tesoro se debe descubrir durante la vigencia de la
sociedad conyugal, por otro lado, para responder a la pregunta antes efectuada,
debemos distinguir si el tesoro se descubre en terreno propio o ajeno, y si es ajeno
debemos subdistinguir si es con permiso o sin permiso del dueño del terreno.
a.- El tesoro se descubre en terreno propio: En tal caso, el dueño del terreno que al
mismo tiempo es el descubridor del tesoro se hará dueño de todo el tesoro.
b.- El tesoro se descubre en terreno ajeno: Aquí debemos distinguir si el

descubridor tiene o no permiso del dueño del terreno.
b.1.- Sin permiso del dueño del terreno: Si el descubridor no contaba con el
permiso del dueño del terreno, y lo descubre, todo el tesoro es para el
dueño del terreno.
b.2.- Con permiso del dueño del terreno: En tal caso el tesoro se divide por
partes iguales entre el dueño del terreno y el descubridor. (50% v/s 50%).
Ahora bien, si el descubridor es uno de los cónyuges su parte (50%) ingresará al

haber relativo, por lo que la sociedad conyugal al momento de su liquidación deberá
al cónyuge aportante la correspondiente recompensa. Y respecto al dueño del
terreno, su parte (50%) seguirá la siguiente suerte:
a.- Si el dueño del terreno es uno de los cónyuges, la parte del tesoro (50%)
ingresará al haber relativo de la sociedad conyugal, debiendo ésta al momento
de su liquidación pagar a dicho cónyuge la correspondiente recompensa.
b.- Si el dueño del terreno es la sociedad conyugal (es un terreno social) la parte
del tesoro (50%) ingresará al haber absoluto.
4.- LA DONACIÓN REMUNERATORIA MUEBLE, QUE SE HACE A ALGUNO DE

LOS CÓNYUGES CUANDO EL SERVICIO QUE SE PRESTÓ NO DABA ACCIÓN
AL CÓNYUGE CONTRA LA PERSONA SERVIDA:
Aquí el servicio se pudo haber prestado antes del matrimonio o durante la
vigencia de la sociedad conyugal.
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Abogado
5.- BIENES MUEBLES ADQUIRIDOS A TÍTULO ONEROSO, DURANTE LA

VIGENCIA DE LA SOCIEDAD CONYUGAL, PERO QUE EL TÍTULO SE OTORGÓ
ANTES DE LA VIGENCIA DE LA SOCIEDAD CONYUGAL.
Acá simplemente se estará, como ya se ha dicho, a la fecha del título, y por

tanto, el bien mueble ingresará al haber relativo del a sociedad conyugal, pues se
entiende aportado al matrimonio.
b.- Del pasivo (deber) de la Sociedad Conyugal:
Acabamos de estudiar el activo de la sociedad conyugal, es decir, el haber de la

sociedad conyugal, correspondiendo estudiar ahora el pasivo de ella, pues ambas
figuras corresponden al patrimonio social.
Cuando hablamos de pasivo, hablamos de deudas. Ahora bien, así como hay una
activo (haber) de la sociedad conyugal y un activo o haber de cada cónyuge también
hay un pasivo de la sociedad conyugal (deudas sociales) y un pasivo de los cónyuges
(deudas personales). Así dicho, tenemos a simple vista 3 clases de pasivo.
1.- Pasivo de la sociedad conyugal.

2.- Pasivo del marido.
3.- Pasivo de la mujer.
Sin perjuicio de lo anteriormente dicho, pueden existir 2 pasivos más, que son, el
denominado pasivo especial de la mujer (nace cuando ella contrata) y un quinto pasivo
que se produce por el patrimonio reservado de la mujer casada.
Respecto del pasivo de la sociedad conyugal, tal como sucede con el activo de ella,
debemos distinguir, entre pasivo absoluto, y el pasivo relativo de la sociedad conyugal.
¿En qué consiste el pasivo absoluto de la sociedad conyugal?

R- Aquí la sociedad debe pagar una deuda, pero sin derecho a recompensa. Vale decir,
que no tendrá derecho para que el cónyuge se lo devuelva. De ahí que se diga que la
sociedad conyugal debe pagar, y además soportar el pago. Esto es porque la sociedad
conyugal paga una deuda que le pertenece.
¿En qué consiste el pasivo relativo de la sociedad conyugal?

R- Aquí la sociedad conyugal también debe pagar una deuda, pero con derecho a
recompensa. Vale decir, tendrá derecho a que el cónyuge se lo devuelva. De ahí que se
diga que la sociedad conyugal debe pagar, pero no soportar el pago. Esto se debe al
hecho de que la sociedad conyugal paga una deuda personal que pertenece a uno de
los cónyuges. Por ejemplo, se pagó con fondos sociales una deuda personal del marido
o de la mujer, pero a la sociedad conyugal le va a interesar que se le devuelvan esos
fondos, ya que ella no era la verdaderamente obligada, sino que era el cónyuge obligado
personalmente y en consecuencia, ese cónyuge, deberá recompensar a la sociedad,
problema que se presenta al momento de disolverse el régimen matrimonial.
Por lo anteriormente expuesto, debemos abordar el tema relativo a la obligación a la

deuda y a la contribución a la deuda.
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Abogado
a.- Obligación a la deuda: Lo que sucede es que como en la sociedad conyugal los
bienes del marido se confunden con los bienes sociales, y por otro lado tenemos los
bienes de la mujer, el tema de la obligación a la deuda, viene a resolver el problema de
saber, quien en definitiva tiene la obligación de pagar la deuda, si va a ser el marido (ya
que sus bienes se confunden con los de la sociedad conyugal) o la mujer.
b.- Contribución a la deuda: Este tema se plantea entre los cónyuges al disolverse la
sociedad conyugal y tiene por finalidad determinar quien en definitiva debe soportar una
deuda que ya se ha pagado.
En síntesis, para analizar el tema del pasivo de la sociedad conyugal, dentro del
cual esta (el pasivo absoluto y relativo) es menester referirnos antes al tema de la
obligación a la deuda y contribución a la deuda.
Obligación a la deuda
Deudas (pasivo)
Pasivo absoluto
Contribución a la deuda
Pasivo relativo
1).- Obligación a la deuda: Desde el punto de vista de la obligación a la deuda, es

decir, de la relación de los cónyuges con los terceros (Acreedores) se pueden
distinguir los siguientes tipos de deudas; a) deudas anteriores a la celebración del
matrimonio y b) deudas posteriores a la celebración del matrimonio.
a.- Las deudas anteriores a la celebración del matrimonio: Debemos

subdistinguir si son deudas del marido o la mujer.
a.1.- Si se trata de deudas del marido: Si el marido contrajo deudas anteriores

al matrimonio, estas son deudas personales, no son de la sociedad
conyugal, sin embargo, la sociedad conyugal será la que definitivamente
estará obligada a pagar dichas deudas, quedando el marido (deudor
originario) obligado a recompensar a la sociedad, pues no es una deuda
social, sino personal, por lo tanto, los terceros (acreedores) pueden
perseguir los bienes propios del marido, (los que forman parte de su haber
propio) y además pueden perseguir los bienes sociales, porque los bienes
sociales y los bienes del marido se confunden respecto de terceros
constituyendo un solo patrimonio.
a.2.- Si se trata de deudas de la mujer: Si la mujer contrajo deudas anteriores

al matrimonio, estas son deudas personales, sin embargo, será al sociedad
conyugal obligada a pagarlas, sin perjuicio de su derecho de recompensa
en contra de la mujer (vale decir, que la mujer se lo devuelva). Por lo tanto,
los terceros (acreedores) pueden perseguir los bienes sociales, pero como
los bienes sociales se confunden con los del marido pueden dirigirse
contra él, sin perjuicio del derecho de recompensa que tenga el marido
contra la mujer.
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Abogado
¿Pueden dirigirse contra los bienes propios de la mujer? R- Hay quienes

sostienen, que los acreedores pueden dirigirse contra esos bienes, ya que
cuando la mujer contrajo las deudas ella no estaba casada, por lo que
obligó su patrimonio, y en virtud del derecho de prenda general de los
acreedores, ellos podrían dirigirse contra dichos bienes.
b.- Deudas contraídas durante la vigencia de la sociedad conyugal: En este

caso, debemos distinguir cual es la fuente de las obligaciones en virtud de cual
se contrajo la deuda, así tenemos, el contrato, cuasicontrato, delito cuasidelito, y
la ley.
b.1.- Deudas contraídas en virtud de un contrato: Hay que distinguir, si la

deuda fue contraída sólo por el marido, sólo por la mujer, o ambos
cónyuges.
b.1.a.- Deudas contraídas por el marido: Si la deuda contractual la adquirió

el marido durante la vigencia de la sociedad conyugal, será la sociedad
conyugal la que deberá pagarla. Pero como los bienes sociales se
confunden con los bienes del marido, los acreedores pueden perseguir los
bienes sociales y los bienes propios del marido, pero no pueden perseguir
los bienes propios de la mujer. Excepcionalmente, los acreedores sí
podrán dirigirse contra los bienes propios de la mujer, esto es cuando el
contrato celebrado entre los acreedores y el marido, beneficia a la mujer,
en la medida que ello se pruebe.
b.1.b.- Deudas contraídas por la mujer: Si la mujer contrata, obliga los

bienes que conforman su patrimonio reservado, vale decir, aquellos bienes
que obtiene en virtud de su trabajo separados del marido, también obliga
los bienes donados o dejados en herencia o legado a dicha mujer bajo la
condición de que no los administre el marido, en esta situación se produce
una separación parcial legal de bienes. Por último, obliga los bienes que
por capitulaciones matrimoniales previas al matrimonio se dejan a la mujer
para su administración separada. Por lo que no obliga los bienes del
marido ni de la sociedad conyugal. Excepcionalmente, el marido o la
sociedad conyugal responderá de las obligaciones contractuales
contraídas por la mujer, cuando el contrato celebrado entre ella y los
acreedores beneficia al marido, obligando los bienes de éste a prorrata del
beneficio, y como los bienes del marido se confunden con los de la
sociedad, se obligan ambos.
b.1.c.- Deudas contraídas por ambos cónyuges (en forma conjunta): En

este caso, la mujer obliga los mismos bienes que vimos anteriormente, lo
mismo respecto del marido, respectivamente.
b.2.- Deudas contraídas en virtud de un cuasicontrato: Respecto de la

mujer, obliga los bienes que ya vimos anteriormente dentro de las
obligaciones contractuales contraídas por la mujer. Respecto del marido,
sucede lo mismo, respectivamente.
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Abogado
b.3.- Deudas contraídas en virtud de un delito o cuasidelito, (ambos

civiles): Si el delito o cuasidelito se comete durante la vigencia de la
sociedad conyugal, es una deuda personal del cónyuge responsable, sin
embargo, quien paga la deuda es la sociedad conyugal, pero con derecho
a recompensa, por parte de dicho cónyuge.
b.4.- Deudas contraídas en virtud de la ley: Es una deuda personal, por lo

tanto, la sociedad conyugal estará obligada a pagarla, pero con derecho a
recompensa, viéndose, como ya lo hemos venido diciendo, obligado el
marido y la sociedad conyugal, por cuanto, hay confusión de patrimonio.
2.- Contribución a la deuda: Este tema, tiene por finalidad determinar quien debe
Soportar una deuda que ya se ha pagado.
¿Quién soporta el pago del pasivo?

R- Para saber quién debe soportar el pago de la deuda, y por ende, si hay o no
derecho a recompensa, es menester en primer lugar distinguir entre el pasivo
absoluto y relativo de la sociedad conyugal.
Antes de ello, recordemos que este problema se presenta entre los cónyuges, al
momento de la disolución de la sociedad conyugal.
1).- Pasivo absoluto:
Este pasivo, también conocido como real, efectivo o definitivo, son las deudas
sociales, por ello, la sociedad conyugal las paga, y soporta el pago, por cuanto, como
estas deudas le pertenecen, no tiene la sociedad derecho a recompensa.
Deudas sociales (pasivo absoluto):
1.- Las pensiones e intereses que corran contra la sociedad o contra cualquiera
de los cónyuges y que se devenguen durante la vigencia de la Sociedad
conyugal: En su oportunidad, vimos que al haber absoluto de la sociedad conyugal
ingresaban los frutos civiles y naturales, que provengan de los bienes sociales o de
los bienes propios de cada cónyuge. Ahora bien, es lógico que recíprocamente, las
pensiones o intereses que corran contra la sociedad o contra cualquiera de los
cónyuges sea soportada, por la sociedad conyugal. En efecto, lo importante es que
las pensiones e intereses se devenguen (que el derecho nazca) durante la vigencia
de la sociedad conyugal, sin importar si las deudas fueron contraídas antes o
Eje. Si uno de los cónyuges cuando era soltero celebró un mutuo, pero la
obligación de pagar el préstamo nació durante la vigencia de la sociedad conyugal,
dichos intereses serán de cargo de la sociedad conyugal.
¿Qué sucede si la deuda se devengó antes de la sociedad conyugal y ésta la paga?

R- En tal caso, la sociedad conyugal pagó una deuda personal y no social, y por
ende daría derecho a recompensa.
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Abogado
2.- Las deudas que contrae el marido durante la vigencia de la sociedad

conyugal: Como el marido es quien administra la sociedad conyugal, las deudas
que contraiga son sociales, a menos que fueren personales de él. Dicha deuda la
paga la sociedad conyugal, sin derecho a recompensa.
3.- Pago de deudas generadas por contratos accesorios: La sociedad conyugal se

obliga al lasto (pagar deuda ajena con derecho a reembolso) de toda fianza, prenda
e hipoteca constituida por el marido. Lo importante es que no sean deudas
personales.
Hipótesis que se pueden presentar:

1).- Que el marido (entiéndase la sociedad conyugal o él) caucione con fianza,
prenda o hipoteca una obligación contraída por la sociedad conyugal: En este
caso, si la obligación principal no se cumple, la sociedad conyugal pagará con la
cumpliendo con la caución. Como podemos ver, aquí no hay "lasto" por cuanto,
no se paga una deuda ajena, sino propia.
2).- Que el marido (entiéndase la sociedad conyugal o él) caucione con fianza,
prenda o hipoteca una deuda personal de alguno de los cónyuges: Si el cónyuge
que contrajo la deuda principal, no la cumple, la sociedad conyugal pagará con
la caución, sin embargo, como lo accesorio sigue la suerte de lo principal, y la
deuda principal es de uno de los cónyuges, al estar dicha deuda en el pasivo
relativo, la deuda contraída por la sociedad conyugal (caución) también forma
parte del pasivo relativo, por lo que ésta tendrá derecho a recompensa.
3).- Que el marido (entiéndase la sociedad conyugal o él) caucione una deuda de un
tercero: En este caso, el marido requiere autorización de su mujer, si no obtiene
dicha autorización, la ley sanciona la caución con la inoponibilidad, obligando en
tal caso sólo los bienes propios del marido.
4.- Las cargas y reparaciones usufructuarias de los bienes sociales o de cada
cónyuge: Aquí, no se trata de bienes que se tengan en calidad de usufructo, sino
que sólo se emplea el término "usufructuaras" para dar a entender a que se refiere
este numerando. En efecto, sobre la base de ese término entendemos que las
cargas y reparaciones de los bienes sociales o de cada cónyuge constituyen una
deuda social. Lo que sucede es que como la sociedad conyugal se hace dueña de
los frutos que generan los bienes sociales y los bienes de cada cónyuge, es lógico
que la sociedad conyugal deba preocuparse porque dichos bienes estén en aptitud
de generar esos frutos. De ahí que la sociedad conyugal deba hacer expensas
ordinarias de conservación y cultivo, pagar los impuestos periódicos fiscales y
municipales, etc. Aquí no hablamos de reparaciones mayores, ni de grandes obras,
que normalmente se efectúan en intervalos largos de tiempo. Eje. El pago de
contribuciones es una carga usufructuaria, y por ende, le corresponde a la sociedad
conyugal pagar dicha deuda, que como es lógico, forma parte del pasivo absoluto.
5.- Las cargas de familia: Analicemos varios puntos importantes:
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Abogado
1).- Mantenimiento de los cónyuges: Es decir, la sociedad conyugal está obligada a

gastos de alimentación, vestuario, habitación, salud, etc. Desde luego, la
sociedad conyugal debe mantener a los cónyuges y pesa esta obligación sobre
el marido, porque es él quien administra la sociedad conyugal.
2).- Mantenimiento y crianza de los descendientes comunes: Son la alimentación,

vestuario, salud, etc. y son de cargo de la sociedad conyugal (pasivo absoluto),
ya sean ordinarios o extraordinarios o sea se den o no con cierta periodicidad,
Sin embargo, los gastos de crianza pueden sacarse de los bienes de los hijos,
pero conservándose íntegramente los capitales, si él los tuviera.
3).- Gastos de educación: En que tratándose de la educación de los descendientes

comunes hay que distinguir si son gastos ordinarios o extraordinarios. Se
entiende por ordinario la educación primaria, secundaria y profesional o técnica
y por extraordinarios los estudios en el extranjero o postgrados en general:
 Gastos ordinarios: Debe efectuarlas la sociedad conyugal aunque el hijo

tenga bienes. Se agrega que si estas expensas se pagaren con bienes
propios de los cónyuges sin que ellos lo hubieren consentido se presume
que se hacen con cargo de la sociedad conyugal, y por lo tanto, el marido o
en su caso la mujer tendrán derecho de reembolso. Sin embargo, estas
expensas ordinarias podrían sacarse también de los bienes propios de los
hijos, si fuere necesario y él los tuviera, siempre y cuando se dejen íntegros
los capitales.
 Gastos extraordinarios: En cuanto a los gastos extraordinarios de educación,

se van a sacar preferentemente de los bienes del hijo y de todas formas
deberá tratarse en lo posible de dejarse íntegro los capitales. Cabe tener
presente que si el hijo no tiene bienes o teniéndolos son insuficientes o los
gastos efectuados no son útiles, en ese caso, estos gastos deben ser
cubiertos con bienes sociales, y si ésta tampoco tiene bienes, los gastos
serán cubiertos con los bienes que conforman el patrimonio propio de los
cónyuges.
4).- Gastos de Establecimiento: Son aquellos gastos necesarios para que el hijo
pueda satisfacer sus necesidades en forma autónoma. Estos gastos de
establecimiento se van a hacer con bienes sociales si el hijo no tiene bienes o
son insuficientes. Y si no hay bienes sociales se harán con los bienes propios de
los cónyuges.
5).- Toda otra carga de Familia: En los textos se señalan como los gastos por el
servicio doméstico, por veraneo de vacaciones en general y los alimentos que
se deben por ley a un descendiente o ascendiente, aunque no sean de ambos
cónyuges, sin perjuicio que el juez, pueda moderar este gasto si le pareciere
excesivo imputando el exceso a los bienes del cónyuge.
6.- Cuando en las capitulaciones matrimoniales previas al matrimonio se acordó

que se le entregue por una vez o periódicamente una cantidad de dinero a la
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Abogado
mujer. Salvo que el marido se hubiese impuesto él la obligación de hacer el pago.

Este caso casi no se da en la práctica.
2).- Pasivo relativo:
Este pasivo, también conocido como provisorio o aparente, está compuesto por las
deudas personales de los cónyuges, la sociedad conyugal las paga, pero no está
obligada a soportar el pago, por cuanto, como estas deudas no le pertenecen, la
sociedad conyugal tiene derecho a recompensa respecto del cónyuge deudor.
Deudas personales de los cónyuges (pasivo relativo):
1).- Las deudas contraídas antes del matrimonio por cualquiera de los cónyuges: Las
deudas que existían antes del matrimonio son deudas personales, si la sociedad
conyugal las paga tiene derecho a recompensa.
2).- Las deudas contraídas durante el matrimonio (sociedad conyugal) y que ceden en
beneficio exclusivo de uno de los cónyuges.
3).- Las deudas (indemnizaciones) que uno de los cónyuges contrae como
consecuencia de la comisión de un delito o cuasidelito civil.
4).- Deudas hereditarias o testamentarias provenientes de una herencia adquirida por
uno de los cónyuges:
5).- Las expensas o mejoras que se hagan en los bienes propios de los cónyuges.
6).- Cuando en la subrogación que se produce en el régimen de sociedad conyugal
resulta mayor el precio del inmueble que se adquiere que el precio del inmueble o
valores que se enajenan. En esa hipótesis el cónyuge en favor de quien operó la
subrogación debe recompensa a la sociedad.
7).- Las deudas legales, las obligaciones que impone la ley, por lo tanto si la sociedad
paga, con derecho a recompensa.
2).- PATRIMONIO O BIENES PROPIOS DE LOS CÓNYUGES.
Esto es lo que denominamos "el haber propio de cada cónyuge". Vale decir, el
patrimonio propio del marido y de la mujer.
En primer término, digamos que el patrimonio del marido, sólo para terceros, se
confunde con el patrimonio social, ya que es él quien administra la sociedad conyugal.
Es decir, se confunden los patrimonios del marido y de la sociedad conyugal –Pero tal
confusión no la debe tener la mujer, sólo los terceros-.
Respecto del patrimonio propio de la mujer, lo administra el marido, pero como es
"propio de la mujer", es el marido quien debe devolverlo en especie, o sea, si la mujer
aporta el auto, el marido debe devolver ese auto.
En efecto, estos bienes son propios de cada cónyuge, es decir, aquellos que
adquirió cada cónyuge, lo que no significa que lo administre, lo importante es que los
bienes propios de cada cónyuge se devuelven en especie cuando se disuelve la
sociedad conyugal.
¿Qué pasa si estas cosas perecen o bien se deterioran?

R- Se aplica el principio que las cosas perecen para su dueño, por lo tanto, las pérdidas
y deterioros que sufran estas especies, las sufre cada cónyuge, salvo que se deban a
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Abogado
dolo o culpa grave del otro cónyuge, caso en el cual éste deberá la correspondiente
indemnización.
¿Qué sucede si estas cosas experimentan "aumento?

R- Los aumentos serán para el cónyuge dueño de la especie, siempre y cuando esos
aumentos se deban a causas naturales y no a la industria del hombre ya que si así fuera
nacería el derecho de recompensa en favor de la sociedad conyugal.
Disuelta la sociedad conyugal cada cónyuge por sí o por sus herederos va a retirar
estos bienes pues le corresponden en propiedad.
Bienes que componen el haber propio de cada cónyuge:
1.- Los bienes raíces de los cónyuges aportados al matrimonio: Es decir, los
bienes raíces que tenían cónyuges antes de contraer el matrimonio. Recordemos
que los bienes muebles aportados ingresan al haber relativo.
¿Qué sucede si el título se celebra antes de contraer matrimonio pero la adquisición

definitiva del bien se produce durante la vigencia de la sociedad conyugal?
R- En tal caso, el bien inmueble ingresa al haber propio del cónyuge que lo
adquiere, sea el título gratuito u oneroso.
Nótese que hablamos de bienes inmuebles, ya que los bienes muebles ingresan
al haber relativo.
2.- Los bienes inmuebles adquiridos por uno de los cónyuges (cualquiera de los
2) a título gratuito, durante la vigencia de la sociedad conyugal: Tengamos
presente, que los títulos gratuitos son la donación, herencia o legado.
¿Qué sucede si entre ambos cónyuges adquieren en común un bien inmueble a

título gratuito?
R- En tal caso, se formará una copropiedad entre los cónyuges, por la cual cada
cónyuge será dueño de su respectiva cuota pero en ningún caso, el bien inmueble
ingresará al haber social de la sociedad conyugal.
3.- Los bienes muebles que expresamente los cónyuges excluyeron de la

sociedad conyugal en las capitulaciones matrimoniales previas al matrimonio:
Lo normal sería que los bienes muebles que cada uno de los cónyuges tiene al
momento de casarse ingresen al haber relativo de la sociedad conyugal, sin
embargo, los cónyuges pueden pactar en la capitulaciones matrimoniales (previas al
matrimonio) que, tanto los bienes muebles aportados al matrimonio (aquellos que
tenían al momento de casarse) como los que adquieran a título gratuito durante la
vigencia de la sociedad conyugal queden excluidos de ella.
4.- Los aumentos que experimenten los bienes propios de los cónyuges: Lo que
sucede es que los bienes propios de cada uno de los cónyuges pueden llegar a
experimentar aumentos materiales, ya sea, por causas naturales (Eje. Aluvión) o por
intervención del hombre, (Eje. Plantación, edificación). En tal caso, dichos aumentos
quedan dentro del patrimonio propio del cónyuge.
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Abogado
a.- El aumento se produce por causas naturales: En tal caso, el aumento ingresará
al haber propio del cónyuge, y no deberá recompensa alguna a la sociedad
conyugal.
b.- El aumento se produce por intervención del hombre: En tal caso, el aumento
ingresará al haber propio del cónyuge, pero éste deberá pagar la
correspondiente recompensa a la sociedad conyugal.
5.- Los créditos o recompensas que los cónyuges adquieren contra la sociedad
conyugal, que pueden hacer valer (exigir) al momento de su disolución:
Dijimos en su oportunidad (al tratar el haber relativo de la sociedad conyugal) que
ciertos bienes de los cónyuges ingresan a dicho haber, pero generando a favor del
cónyuge aportante o adquirente un crédito o recompensa que podrá hacer valer al
momento de la disolución (liquidación) de la sociedad conyugal. Esta institución (de
las recompensas) la analizaremos más adelante, sin embargo, es importante dejar
en claro, que ellas no sólo nacen por las causas ya estudiadas (lo relacionado al
haber relativo) sino que por otras que en su oportunidad diremos. Lo importante de
todo esto, es que las recompensas constituyen un bien que permanece en el
patrimonio de cada cónyuge, y que por lo tanto pueden exigir a la sociedad conyugal
que se les pague.
6.- Los frutos generados por bienes muebles o inmuebles adquiridos a título
gratuito, bajo la condición de que los frutos que ellos generen no ingresen a la
sociedad conyugal: Esta condición será válida, a menos que se trate de bienes
donados o asignados a título de legítima rigorosa.
Digamos, que lo que ingresa al haber propio del cónyuge son los frutos
producidos por los bienes adquiridos a título gratuito, y no los bienes en sí mismos,
por cuanto, estos últimos ingresan al haber relativo si son muebles o al propio si son
inmuebles.
Cabe preguntarnos, si el bien ingresa al haber relativo, por ejemplo, pero los
frutos originados ingresan al haber propio del cónyuge adquirente ¿quién los
administra? R- Si el bien ha sido adquirido por el marido lo administra él, y si el bien
lo adquiere la mujer, el bien en sí, ingresa al haber relativo, (por lo que dicho bien lo
administrará el marido), los frutos de ellos ingresarán al haber propio de la mujer
(pero la administración de esos frutos serán de cargo del marido), por lo que la
manera que existe para que el marido no los administre, es que quien dona, o
asigna la herencia o legado a la mujer, establezca la condición de que los frutos de
dichos bienes no los administre el marido, produciéndose con ello, una "separación
parcial legal de bienes".
7.- Inmuebles subrogados a otro inmueble propio de uno de los cónyuges o a

valores propios de uno de los cónyuges: Lo primero que tenemos que
considerar, es que estamos ante la presencia de la adquisición de un bien inmueble
por uno de los cónyuges a título oneroso durante la vigencia de la sociedad
conyugal. Por ello, podemos sostener que este numerando constituye una
excepción a la regla de que los bienes inmuebles adquiridos a título oneroso
ingresan al haber absoluto de la sociedad conyugal.
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Abogado
¿Qué importancia tiene la subrogación en esta materia?

R- Lo que sucede es que en virtud de esta subrogación, si un cónyuge, durante la
vigencia de la sociedad conyugal vende un bien raíz propio y compra con el precio
obtenido otro bien raíz, este último se entenderá que ocupará jurídicamente el
mismo lugar que el primero por el mecanismo de la subrogación real. De ahí la
importancia de ella, por cuanto, si no existiere, ese bien raíz comprado ingresaría al
haber absoluto de la sociedad conyugal.
Análisis de este numerando:

Aquí se presentan dos clases de subrogación, que son necesarios de analizar, y
que son, la subrogación de inmueble a inmueble y subrogación de inmueble a
valores.
a.- Subrogación de inmueble a inmueble: Vale decir, que un inmueble viene a

ocupar el lugar jurídico de otro inmueble, inmueble este último que forma parte
del haber propio del cónyuge.
¿Cuándo debemos entender que un inmueble viene a subrogar a otro inmueble?

R- Cuando se cambia un inmueble por otro (permuta), o se vende un inmueble
y con el precio de la venta se compra otro inmueble, y ya sea en uno u otro
caso, en la correspondiente escritura (de permuta o compraventa) se haya
dejado constancia de la subrogación.
a.1.- Subrogación por permuta: Para que esta situación se dé, es necesario que
el cónyuge sea dueño de un inmueble (que forme parte de su haber propio), y
que lo cambie por otro bien inmueble durante la vigencia de la sociedad
conyugal. Además será menester que en el contrato de permuta (escritura
pública) se señale expresamente la intención de subrogar, como asimismo, que
entre ambos bienes exista proporcionalidad de valores, y que si el bien (que
será subrogado) es de la mujer, ella preste su autorización.
¿Cuándo entendemos que entre los dos bienes hay proporcionalidad de

valores? R- Cuando el saldo a favor o en contra de la sociedad conyugal no
excede a la mitad del precio del bien inmueble que se recibe. Eje. El inmueble
propio del cónyuge vale $3.000.000.- y lo cambia por otro inmueble que vale
$5.000.000.-, como el saldo es de dos millones, no excede a la mitad del valor
que se recibe, $2.500.000.-, en este caso hay subrogación. En cambio, no habrá
subrogación y por ende el bien ingresará al haber absoluto de la sociedad
conyugal, cuando el saldo supera la mitad del valor del bien que se recibe, Eje.
El inmueble propio del cónyuge vale $3.000.000.- y lo cambia por otro inmueble
que vale $10.000.000.-, como el saldo es de 7 millones, y la mitad del valor que
se recibe es de 5 millones, no habrá subrogación.
a.2.- Subrogación por compraventa: Aquí es necesario que uno de los cónyuges
sea dueño de un bien inmueble (que forme parte de su haber propio), que dicho
bien lo venda, y con el precio recibido compre otro inmueble. Además será
necesario que en la escritura pública de compraventa (del primer y del segundo
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Abogado
bien) se señale expresamente la intención de subrogar, como asimismo que

haya cierta proporcionalidad entre el precio del inmueble que se vende y el
precio pagado por el nuevo inmueble, y por último, si el bien que se vende es de
la mujer, que ella preste su autorización.
b.- Subrogación de inmueble a valores: Aquí estamos ante la presencia de un bien

inmueble comprado con valores (destinados a ello) y que sean de propiedad de
uno de los cónyuges. ¿Qué debemos entender por destinados a ello? R-
simplemente que, ya sea en las capitulaciones matrimoniales o bien en una
donación (efectuada por un cónyuge al otro o por un tercero) por causa de
matrimonio, se haya establecido que con esos valores (que forman parte del
haber propio del cónyuge adquirente) compre un bien inmueble, que pasará a
ocupar su mismo lugar jurídico. Tengamos presente, que como debe haber una
compraventa (del bien inmueble) en ella debe dejarse constancia, que los
dineros con los cuales se compra el inmueble provienen de esos valores, y
además de la intención de subrogar. Además la proporcionalidad también debe
darse, y que si los valores son de la mujer, ella preste su autorización.
3).- REGIMENES ANEXOS A LA SOCIEDAD CONYUGAL.
Estamos enfrentados acá a 3 situaciones especiales de separación parcial de bienes

que tienen su origen en la ley o en la convención de las partes, que coexisten con el
régimen de sociedad conyugal, y que están establecidas en beneficio de la mujer. A
saber son el patrimonio reservado de la mujer casada; el patrimonio formado por
donaciones, herencia o legados a favor de la mujer bajo la condición de que no los
administre el marido; y aquellos bienes que en las capitulaciones matrimoniales las
partes han acordado que sean administradas por la mujer. Procedamos a analizarlos.
A).- PATRIMONIO RESERVADO DE LA MUJER CASADA (150 del código

civil).-
Aun cuando nuestro código civil no habla de patrimonio reservado de la mujer

casada, denominación aportada por la doctrina, sí se refiere a él. Así es como el artículo
150 inc. 2do del código civil dispone que, “La mujer casada, que desempeñe algún
empleo o que ejerza una profesión, oficio o industria, separados de los de su marido, se
considerará separada de bienes respecto del ejercicio de ese empleo, oficio, profesión o
industria y de lo que en ellos obtenga, no obstante cualquiera estipulación en contrario;
pero si fuere menor de dieciocho años, necesitará autorización judicial, con
conocimiento de causa, para gravar y enajenar los bienes raíces”.
La mujer al trabajar, llevar a cabo una actividad remunerada, separada del marido,
forma con aquello un patrimonio, dineros que recibe bajo cualquier denominación en
virtud de su trabajo, que podrían ir a una cuenta de ahorros, o a alguna inversión, o bien,
adquirir bienes con esos dineros, sean muebles o inmuebles, todo lo cual conformará su
patrimonio reservado, que será un régimen especial de separación parcial de bienes que
coexiste con la sociedad conyugal, pudiendo administrarlo libremente.
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Abogado
a).- Concepto de patrimonio reservado de la mujer casada:
Se puede definir como aquellos bienes, que durante la vigencia de la sociedad

conyugal, la mujer obtiene gracias a su trabajo separado del marido, como asimismo, los
bienes que ella adquiera con tales frutos, los cuales se presumen pertenecerle
exclusivamente a la mujer, pudiendo administrarlos libremente, sin perjuicio de
incorporarse al activo de la sociedad conyugal si la mujer no renuncia a los gananciales.
b).- Características del patrimonio reservado:
1).- Es un beneficio exclusivo de la mujer. (Es un mecanismo de protección

importante para la mujer.
2).- Es una institución de orden público.
3).- Opera de pleno derecho, por la sola circunstancia de casarse bajo el régimen de
sociedad conyugal.
4).- Constituye un patrimonio especial (con un activo y pasivo propio).
5).- Da origen a una separación parcial de bienes de origen legal que coexiste con el
régimen patrimonial de sociedad conyugal.
6).- Los bienes que conforman el patrimonio reservado, no pierden su naturaleza de
ser bienes sociales, pues provienen del trabajo de uno de los cónyuges, una adquisición
a título oneroso durante la vigencia de la sociedad conyugal –art. 1725 Nº 1 del código
civil-, y aquello es doblemente confirmado por el destino final que tienen estos bienes si
la mujer o sus herederos no renuncia a los gananciales, destino que será formar parte
de los gananciales que ha de repartirse entre los cónyuges una vez disuelta la sociedad
conyugal43. Pero para efectos de protección de la mujer, se le da un tratamiento
especial, donde se presume que le pertenecen a la mujer durante la vigencia de la
sociedad conyugal conformando una administración separada.
c).- Requisitos del patrimonio reservado:
1).- Que la mujer lleve a cabo un trabajo (oficio, empleo, profesión o industria).
2).- Que este trabajo sea separado del trabajo que ejerce el marido. (Esto significa
que no trabajen en colaboración ni bajo subordinación o dependencia el uno del otro).
3).- Que la mujer obtenga una remuneración por este trabajo. (Esta remuneración
debe ser obviamente de índole económica).
4).- Que la mujer lo ejerza durante la vigencia de la sociedad conyugal.
43
En tal sentido, SOMARRIVA, Manuel; Derecho de Familia, Edit. Nascimeinto, 1946. p 304; RAMOS
PAZOS, René, Derecho de Familia; T I, Edi. Jurídica de Chile, 6ta ed. 2007. p. 293; RUZ LÁRTIGA,
Gonzalo; Explicaciones de Derecho Civil, “Derecho de las Personas en Familia”, T V, Edi. AbeledoPerrot,
1ra ed. 2012. p. 327; RODRIGUEZ GREZ, Pablo, Regímenes Matrimoniales, Edit. Jurídica de Chile, 1ra
ed. 2014. Ob. Cit., p. 195.
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Abogado
d).- Administración independiente de la mujer con relación a los bienes que

conforman su patrimonio reservado:
El marido no tiene injerencia alguna respecto de los bienes que conforman el

patrimonio reservado de la mujer casada, en tal caso, la mujer es libre para llevar a cabo
actos jurídico que digan relación con esos bienes.
¿Hay casos en que el marido asume la administración de los bienes del patrimonio
reservado?
R- Excepcionalmente se han sostenido 2 casos.
1).- El marido administrará los bienes del patrimonio reservado de la mujer, cuando ésta
le confiere un mandato con ese fin.
2).- Cuando el marido asume en calidad de guardador de la mujer, por haber sido ésta
declarada interdicta, por demencia, sordomuda, o encontrarse ausente ignorándose su
paradero y no dejó mandatario general.
e).- Activo del patrimonio reservado:
El activo del patrimonio reservado dice relación con los bienes que conforman
justamente el patrimonio reservado, es decir, los bienes que la mujer adquiere bajo esa
denominación.
1).- Todo lo que la mujer obtenga como retribución económica en virtud de su trabajo
(oficio, empleo, profesión o industria). Eje. Sueldos, salarios, indemnizaciones por años
y servicios, participaciones, beneficios, finiquitos, donaciones remuneratorias hasta el
monto que daría derecho a cobrar, etc.
2).- Todos los bienes que ella a título oneroso pueda adquirir, gracias a la retribución
económica que recibe por su trabajo, por ejemplo, se compra un bien mueble (auto),
bien raíz (departamento, casa, parcelas etc), o bienes incorporales que adquiera a título
oneroso.
3).- Todos los aumentos, accesiones, acrecimientos que experimentes o produzcan
esos bienes. Eje. La casa que compró, esta avaluada en 50 millones, y el avalúo subió a
$60 millones.
4).- Los frutos, réditos, pensiones, intereses y lucros que generen estos bienes. Eje. El
canon de arriendo de un bien que forma el patrimonio reservado. Arrienda la casa, o
bien invierte sus dineros en fondos mutuos, y estos le dan rentabilidad.
5).- Los bienes que adquiera con esos frutos.
f).- Pasivo del patrimonio reservado:
1).- Las deudas personales contraídas por la mujer en administración de su patrimonio

reservado. Las deudas propias de un crédito hipotecario.
2).- Las deudas contraídas por el marido en beneficio de la mujer. Tales deudas pueden
ser cubiertas por el activo del patrimonio reservado.
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Abogado
g).- Destino final de los bienes reservados:
Si la mujer enajena los bienes que conforman su patrimonio reservado, a título

oneroso, por ejemplo, vende una casa que forma parte de su patrimonio reservado, el
dinero que obtiene también forma parte de su patrimonio reservado –opera una
subrogación real-.
Sin embargo, los bienes del patrimonio reservado adquieren singular importancia
cuando nos enfrentamos a la disolución de la sociedad conyugal, pues recién ahí,
adquiere importancia lo dicho ya anteriormente, referente a que los bienes del
patrimonio reservado no pierden su naturaleza de ser un bienes sociales. En tal caso, la
suerte de estos bienes, dependerá de la actitud que asuma la mujer o sus herederos
una vez disuelta la sociedad conyugal, actitud que se traduce en la decisión de,
renunciar o no a los gananciales.
1).- La mujer o sus herederos renuncian a los gananciales: En tal caso, se radicará
definitivamente en su patrimonio los bienes del patrimonio reservado, pero no tendrá
participación alguna, ni en el activo ni en el pasivo –deudas- del patrimonio que forman
parte de los gananciales.
2).- La mujer o sus herederos no renuncia a los gananciales: Caso en el cual, los bienes
que formaban parte del patrimonio reservado seguirán la suerte de los bienes que
conforman el haber absoluto de la sociedad conyugal, incrementándolo, y procediendo a
su división en partes iguales entre marido y mujer, salvo otra forma de división pactada
por ellos mismos en las capitulaciones matrimoniales previas al matrimonio.
h).- Prueba del patrimonio reservado:
La prueba del patrimonio reservado dice relación con 2 aspectos. El primero consiste
es probar si la mujer tiene respecto de los bienes cuyos actos está llevando a cabo, la
facultad de actuar separadamente de bienes, es decir, que efectivamente, actúa
conforme a las facultades que le da gozar de un patrimonio reservado; y en segundo
lugar, probar que los bienes en sí mismos, fueron adquiridos por la mujer conforme al
artículo 150 y que no son de aquellos bienes que forman parte, o del patrimonio social o
patrimonio propio de la mujer.
1).- Prueba relativa a la facultad de la mujer de actuar conforme al derecho que le da el

gozar de un patrimonio reservado, es decir, actuar separadamente de su marido:
a.-) A la mujer le interesa probarlo: Esto se dará, cuando alguien duda de que la
mujer tenga esta facultad, evento en el cual la mujer podrá probarlo, mediante todos
los medios que franquea la ley.
b.-) A los terceros les puede interesar probarlo: Supongamos que la mujer lleva a
cabo un acto actuando bajo el amparo del patrimonio reservado, y después por
ejemplo su marido, acciona con nulidad del acto bajo el argumento de que la mujer
no estaba actuando bajo dicha facultad. En este caso, los terceros están
fuertemente protegidos, al punto de que gozan de una presunción de derecho en
su favor si acreditan las siguientes circunstancias:
1.- Probando que el bien, objeto del contrato que celebró la mujer con ellos, no es,
ni un bien social ni propio de ella. Si el bien es raíz, bastaría con concurrir al
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Abogado
C.B.R. y revisar la historia del título, fechas de adquisición del bien, si fue a título
gratuito u oneroso su adquisición, etc.
2.- Que la mujer acredite mediante prueba documental (instrumentos públicos o
privados), que ejerce o ejerció un trabajo separado del de su marido.
3.- Que el acto o contrato que celebra la mujer se haga por escrito y que en tal
instrumento se haga referencia a los instrumentos señalados anteriormente. La
razón, es porque estos son los únicos medios de prueba admisibles para
acreditar que la mujer tiene un trabajo separado al del marido, de ahí que es
aconsejable, que ustedes cuando presten su asesoría en el otorgamiento de un
contrato donde se enajene un bien del 150, adjunten al contrato, como mínimo,
2 pruebas de este tipo.
Si se cumplen con estos 3 requisitos, se presume de derecho que la mujer está

actuando dentro de las facultades que otorga el patrimonio reservado a la mujer, y
así los terceros podrán estar tranquilos. Si no se hace de esta forma, de todas
maneras los terceros podrán probar que la mujer actúo dentro de estas facultades.
2).- Prueba de que el bien, objeto del acto o contrato, pertenece al 150 del C.C.: Esta
prueba le corresponde a la mujer o sus herederos, y pueden utilizar para tales
efectos, todos los medios de prueba que franquea la ley, de que tales bienes, no
son, ni del patrimonio social, o del patrimonio propio de la mujer.
B).- PATRIMONIO ESPECIAL DEL ARTÍCULO 166.
a).- Análisis de este patrimonio especial:
Acá estamos ante la presencia de donaciones, herencias, legados hechos a la mujer

con la condición de que los administre ella y no su marido.
Como se puede apreciar, acá hablamos de actos jurídicos gratuitos condicionales,
en virtud del cual, aun cuando estamos bajo el régimen de sociedad conyugal, la mujer
es beneficiaria de una donación, herencia o legado bajo la condición de que estas cosas
sean administradas por ella y no por el marido, caso en el cual, de aceptar, se producirá
respecto de estos bienes una separación legal parcial de bienes que coexiste con la
sociedad conyugal.
b).- Requisitos:
1).- Que se trate de una donación, herencia o legado, cuyo beneficiario sea la mujer,
es decir, que los bienes tengan su origen en un título gratuito.
2).- Que se estipule en el acto gratuito, la condición de que estos bienes no sean
administrados por el marido.
3).- Es necesario que la mujer acepte.
c).- Características:
1).- Debemos estar ante la presencia de la sociedad conyugal.

2).- Los bienes quedan sometidos al estatuto jurídico de la separación de bienes, lo que
significa que, la mujer administrará con plena independencia de su marido.
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Abogado
3).- Si bien es el testador en caso de la herencia o legado, o donante en caso de la

donación, quien establece la condición de que no administre el marido tales bienes, y
cuando es cierto que la mujer debe además aceptar, la separación de bienes que se
genera es “legal”, pues es la ley quien permite la figura, y es “parcial”, pues sólo se trata
de los bienes comprendidos en la condición.
d).- Efectos del patrimonio especial del artículo 166.
El mismo artículo 166 del código civil nos consagra los efectos que genera esta
institución, así tenemos:
1).- Con respecto a las cosas donadas, heredadas o legadas, se aplican las
disposiciones de los artículos 159, 160, 161, 162 y 163, lo que en resumidas cuentas,
implica lo siguiente:
a.- La mujer, con relación a estos bienes, administra con total independencia del marido.
b.- La mujer debe proveer a las necesidades de la familia.
c.- Si por la administración de estos bienes, la mujer contrae deudas, los acreedores de
la mujer no tendrán derecho de perseguir al marido, a menos que éste haya caucionado
la obligación contraída por la mujer, y sólo a prorrata del beneficio que efectivamente le
causó al marido.
d.- Si la mujer le confiere mandato al marido para la administración de estos bienes, el
marido actuará simplemente como mandatario, y como tal, será la mujer la que deberá
dar cumplimiento a las obligaciones que el marido ha contraído en su nombre.
C).- PATRIMONIO ESPECIAL DEL ARTÍCULO 167.
Puede que en las capitulaciones matrimoniales previas al matrimonio, se hubiere

estipulado que la mujer administre separadamente alguna parte de sus bienes, caso en
el cual, respecto de esos bienes, se aplicarán las reglas de separación parcial del
artículo 166 recién analizado.
Sección Tercera
LAS RECOMPENSAS
1.- INTRODUCCIÓN AL TEMA:
El pasivo relativo o provisorio, recién estudiado, junto con el haber relativo, son los
temas que más debemos tener presente si queremos comprender el tema de las
“recompensas”.
Durante la vigencia de la sociedad conyugal, se van produciendo diversas
situaciones que van generando recompensas, ya sea de la sociedad conyugal a uno de
los cónyuges, sea de uno de los cónyuges a la sociedad conyugal, sea de un cónyuge a
favor de otro cónyuge.
En efecto, el haber relativo de la sociedad conyugal importa recompensa de ésta a
favor de los cónyuges, y el pasivo relativo, importa recompensa de los cónyuges a la
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Abogado
sociedad conyugal, indemnizaciones estas, que se deben pagar en dinero, al momento

de liquidarse la sociedad conyugal.
De lo anterior se logra determinar la idea que hay detrás de las recompensas y que
permiten ilustrarnos a fin de dar un concepto de ella.
2.- CONCEPTO DE RECOMPENSA.
Podemos conceptualizarlos como los créditos que el marido, la mujer y la sociedad

conyugal pueden reclamarse recíprocamente.
3.- FUNDAMENTO DE LAS RECOMPENSAS.
El fundamento es un principio general del derecho, el cual es evitar un

enriquecimiento sin causa.
4.- PAGO DE LAS RECOMPENSAS.
Esta se debe pagar en dinero, sin embargo, la suma pagada finalmente debe tener
en lo posible el mismo valor adquisitivo de la suma invertida al momento de originarse la
recompensa.
En efecto, el sistema de la reajustabilidad que debe aplicar un partidor de acuerdo a
la equidad natural viene a romper con la injusticia de devolverse el mismo valor. Eje. Se
aportan 10 se devuelven 10, ahora esos 10 iniciales se pueden reajustar. (La
reajustabilidad no es obligatoria).
5.- CLASIFICACIÓN DE LAS RECOMPENSAS.
Existen 3 clases de recompensas:
1.- Las recompensas que la sociedad conyugal debe a los cónyuges y que tienen su
origen en el haber relativo.
2.- Las recompensas que los cónyuges le deben a la sociedad conyugal y que tienen su
origen en el pasivo relativo.
3.- Las recompensas que los cónyuges se deben entre sí.
1.- Las recompensas que la sociedad conyugal debe a los cónyuges (tienen su
origen en el haber relativo): Estas recompensas pueden tener dos orígenes.
a.- Origen en los bienes que adquiere en dominio la sociedad conyugal y que son
de los cónyuges con cargo a recompensa, es decir, que entran al haber relativo.
Aquí tenemos:
1).- Dineros aportados o adquiridos durante el matrimonio (vigencia de la
sociedad conyugal) a título gratuito.
2).- Los bienes muebles aportados al matrimonio o adquiridos durante la
vigencia de la sociedad conyugal a título gratuito.
3).- En la subrogación cuando la sociedad debe un saldo de precio al
cónyuge en favor de quien operó la operación.
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Abogado
4).- la parte del tesoro que según la ley pertenece al que lo encuentra y que se
va a agregar al haber de la sociedad conyugal la que va deber al cónyuge
descubridor la correspondiente recompensa y la parte del tesoro que según
la ley pertenece al dueño del terreno en cuyo caso si algún cónyuge es
dueño de ese terreno ingresará al haber de la sociedad con cargo a
recompensa.
5).- Las donaciones remuneratorias. La sociedad debe recompensa al cónyuge
que haya prestado el servicio por las donaciones remuneratorias de cosas
muebles, si el servicio no daba acción contra la persona servida o si los
servicios se prestaron antes de la sociedad y se pagaron durante ella.
b.- Las deudas sociales que se pagaron con bienes propios de los cónyuges. Por
ejemplo:
1).- Artículo 1750 del C.C. dice que los acreedores pueden perseguir los bienes
del marido y los bienes sociales (pues se confunden para los terceros), sin
perjuicio de las recompensas que a consecuencia de ello deba la sociedad
conyugal al marido como si se hubiese pagado una deuda social con un
bien propio del marido.
2).- Cuando con los bienes propios de alguno de los cónyuges se pagaron las
expensas ordinarias de educación y no constare de un modo auténtico que
el cónyuge quiso que se pagara con sus bienes.
2.- Recompensa que uno de los cónyuges debe a la sociedad: Estos se originan en
el pasivo relativo, aquello que pagó la sociedad conyugal con cargo a recompensa.
(Contribución a la deuda). Recordemos que éstas se liquidan al disolverse la
sociedad. Ejemplos.
1).- Las deudas personales de los cónyuges pagadas por la sociedad conyugal, por
ejemplo, las deudas anteriores al matrimonio.
2).- Caso en el que durante la vigencia de la sociedad conyugal, uno de los

cónyuges adquiera un bien inmueble subrogándolo a otro inmueble o a valores
propios, y el valor del bien adquirido es superior al que subrogó.
3).- Caso en el que durante la vigencia de la sociedad conyugal se hicieren mejoras

no usufructuarias en un bien propio, que aumentó el valor de la cosa, como
ejemplo, en un sitio propio se construyó una casa.
4).- Caso en el que el cónyuge adquiere una herencia y la sociedad conyugal paga
las deudas hereditarias o testamentarias.
5).- El cónyuge debe recompensa a la sociedad conyugal por los perjuicios que le
haya causado (cualquiera de los cónyuges) con dolo o culpa grave. Surgiendo la
pregunta ¿por qué clase de responsabilidad se reglamenta este caso? ¿Civil
contractual o extracontractual? R- Aquí vamos a aplicar las normas sobre
responsabilidad contractual, porque el artículo 1748 del C.C. habla de culpa
grave terminología que es propia de la responsabilidad civil contractual. Y aquí
tendremos la ventaja de que la culpa se presume.
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Abogado
6).- Los cónyuges deben recompensa a la sociedad conyugal cuando ésta haya
pagado las indemnizaciones a que ellos hubieren sido condenados por la
comisión de delitos o cuasidelitos, civiles.
3.- Recompensa que los cónyuges se deben entre sí: Un cónyuge va a deber
recompensa a otro cónyuge, cuando se ha beneficiado indebidamente a su costa, o
cuando con dolo o culpa le ha causado perjuicios. Ejemplos:
1).- Cuando con bienes de un cónyuge, se paga una deuda personal del otro
cónyuge.
2).- Cuando con bienes propios del cónyuge se hicieren reparaciones o mejoras en
un bien del otro.
3).- Cuando un cónyuge, con dolo o culpa grave, causare daños a los bienes del
otro, ejemplo, le incendia su automóvil.
Sección Cuarta
ADMINISTRACIÓN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL
El análisis de la administración de la sociedad conyugal, se efectuará de acuerdo al

orden que se observa en el siguiente mapa conceptual.
Administración de los bienes
sociales
Administración ordinaria (marido)
Administración de la Administración de los bienes
Sociedad Conyugal propios de la mujer
La mujer
Administración extraordinaria (curador del marido)
Tercero.
1.- ADMINISTRACIÓN ORDINARIA DE LA SOCIEDAD CONYUGAL:
El marido es el jefe de la sociedad conyugal, de ahí que él sea quien administre los
bienes sociales y los bienes propios de la mujer (a esto se le conoce también con el
nombre de administración ordinaria general).
Tengamos presente, ciertas reglas que debemos considerar:

1.- El marido frente a terceros es dueño de los bienes sociales, bienes que se confunden
con los suyos propios.
2.- La mujer por sí sola no tiene derecho alguno sobre los bienes sociales durante la
sociedad, por lo tanto, durante la sociedad marido y mujer no son copropietarios de los
bienes sociales, así durante la sociedad el marido es dueño de los bienes sociales no
sólo respecto de terceros, sino que también respecto de la mujer.
¿Cuál es el fundamento del porque el marido administra los bienes de su mujer?

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Abogado
R- Esto es, porque los frutos producidos por dichos bienes ingresan al haber absoluto de
la sociedad conyugal, de ahí que el marido administre dichos bienes.
Caso en que la administración ordinaria le corresponde a la mujer.

Ya no son pocas las voces que sostienen que la mujer también podría administrar
ordinariamente la sociedad conyugal, caso en el cual estaríamos ante la presencia de la
administración ordinaria especial o de la mujer. Entre estas voces encontramos al
profesor Gonzalo Ruz Lártiga. Digamos que la mujer podrá administrar ordinariamente la
sociedad conyugal cuando al marido le sobreviene un impedimento de corta y definida
duración, es decir, cuando existe un impedimento temporal del marido. Sin embargo,
hay que dejar en claro que, para que la mujer pueda administrar ordinariamente la
sociedad conyugal requiere de autorización judicial, con conocimiento de causa, y donde
el marido no haya dejado mandatario para hacerse cargo de la administración, y que de
esperar mucho, aquello pueda provocar perjuicios a los cónyuges.
a).- Administración de los bienes sociales:
El marido, administra los bienes sociales, ya que, como lo hemos dicho, es el jefe de
la sociedad conyugal.
¿El marido administra libremente los bienes sociales, o tiene limitaciones?

R- El marido, a pesar de que es el jefe de la sociedad conyugal, tiene dos clases de
limitaciones, las establecidas por los esposos en las capitulaciones matrimoniales
previas al matrimonio, y las impuestas por la ley (Código Civil). Analicemos estas
limitaciones.
a.- Limitaciones (impuestas al marido) en las capitulaciones matrimoniales previas

al matrimonio: Tengamos presente, que por esta vía no se puede llegar al extremo de
privar al marido de la administración de los bienes sociales, tal pacto adolecería de
objeto ilícito, y por ende sancionado con nulidad absoluta. Sin embargo, lo que sí
pueden pactar los esposos, es por ejemplo, que la mujer disponga de una determinada
suma de dinero, o de una determinada pensión periódica, por lo que la limitación radica,
en que, como la mujer administrará dichos recursos, el marido en sí, no intervenga en
dicha administración.
b.- Limitaciones impuestas por la ley (Código Civil): La limitación radica, en que el
marido necesita la "autorización de la mujer" para realizar ciertos actos jurídicos. Esta
autorización debe ser solemne (por escrito o bien por escritura pública si el acto así lo
requiere), pudiendo ser prestada personalmente por la mujer, o bien por medio de un
mandatario, pero siempre antes o coetáneamente a la celebración del acto jurídico,
nunca después. Si la mujer autorizará con posterioridad, ya no hablaríamos de
"autorización" sino que de "ratificación".
¿Cuáles son estos actos jurídicos, en que el marido requiere de la autorización de

la mujer?
1).- El marido requiere de la autorización de la mujer para enajenar o gravar

voluntariamente los bienes raíces sociales: Tengamos presente, que aquí
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Abogado
también incluimos el contrato de promesa. En este caso, la enajenación o gravamen

debe ser voluntario, por lo que excluimos aquella que se hace por el ministerio de la
justicia, vale decir, la forzada, pues en este último caso, obviamente no se requiere
autorización de la mujer. Por otro lado, se refiere exclusivamente a los bienes raíces
sociales, por lo que, respecto de los bienes muebles el marido tiene absoluta
libertad para enajenarlos o gravarlos.
¿Cuál es la sanción si el marido lleva a cabo este acto sin contar con la autorización
de la mujer?
R- Nulidad relativa.
2).- El marido requiere autorización de la mujer para enajenar, gravar o prometer

enajenar o gravar, los derechos hereditarios de la mujer: Estos derechos
hereditarios se ejercen sobre una universalidad jurídica y por lo tanto no pueden
calificarse de muebles o inmuebles. Pero se le aplican las normas de los bienes
muebles, porque éstas constituyen la regla general, aunque existan inmuebles en la
masa hereditaria. En efecto, por dársele el tratamiento de bienes muebles y por
haberse adquirido a título gratuito (herencia) ingresan, esos derechos hereditarios
(de la mujer y en su caso los del marido), al haber relativo de la sociedad conyugal,
con cargo a recompensa. Por lo tanto son bienes sociales, pero no definitivamente,
sino que hasta el momento de la partición. Pero mientras no se produzca la partición
los derechos hereditarios de la mujer son bienes sociales, bienes estos que el
marido no puede disponer libremente sin la autorización de su mujer. En la misma
línea de pensamiento está el profesor Ramos Pazos44.
¿Cuál es la sanción?
3).- El marido requiere de la autorización de la mujer para donar bienes raíces

sociales y en general cualquier categoría de bienes sociales, salvo que se trate
de donaciones de poca monta: En efecto, el marido no puede disponer
gratuitamente, por acto entre vivos, (donaciones irrevocables) los bienes sociales,
sean muebles o inmuebles.
Análisis de la aplicación de la nulidad relativa en los 3 casos que se han

explicado precedentemente.
Tengamos presente que el titular de la acción de nulidad relativa le corresponde a la
Mujer, sus herederos y cesionarios, y en los 3 casos ya vistos, el plazo de 4 años
comienza a correr a partir de la DISOLUCIÓN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL, o desde
que cesa la incapacidad de la mujer o de sus herederos si fuese el caso. Tal es la regla
consagrada en el artículo 1757 del C.C.
44
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Abogado
Ahora bien, el plazo máximo para impetrar la acción de nulidad relativa será de 10
años desde que se ha celebrado el acto o contrato.
Sigamos con los casos en que el marido requiere de la autorización de la mujer.
4).- El marido no puede dar en arriendo los bienes raíces sociales urbanos por
más de 5 años ni los rústicos por más de 8 sin la autorización de su mujer:
Tengamos presente, que esta figura no solo se aplica para el caso del
arrendamiento, sino que también la tenencia puede cederse por comodato,
usufructo, y en general siempre que el tercero tenga calidad de mero tenedor, es
decir, detente una cosa reconociendo dominio ajeno.
R- Inoponibilidad en todo a lo que excede a los plazos indicados, tanto para la mujer
o para sus herederos o cesionarios.
5).- El marido sin la autorización de la mujer no puede constituirse en aval (debió

haber dicho avalista), codeudor solidario, fiador u otorgar cualquier otra
caución respecto de obligaciones contraídas por terceros: En este caso, si no
se cuenta con la autorización de la mujer, la sanción no es la nulidad relativa, sino
que la inoponibilidad del acto respecto de la mujer, esto es, el marido sólo va a
obligar sus bienes propios.
Tengamos presente, que la expresión "cualquier otra caución", se refiere a las

cauciones personales, y no a las reales, aun cuando hay quienes sostienen que se
aplica a ambas.
R- En este caso la sanción será que el marido obliga sólo los bienes que conforman
su patrimonio propio, no obliga no los bienes sociales ni los bienes propios de la
mujer.
Autorización de la mujer:
Sabemos que la autorización de la mujer, es vital, para que el marido pueda celebrar
cualquiera de los actos jurídicos antes descritos. Ahora bien, centremos en el análisis de
la "autorización de la mujer".
Características de la autorización de la mujer:
1.- La autorización puede ser expresa o tácita: En primer lugar digamos que la
autorización de la mujer, consiste en su intervención expresa y directa de cualquier
modo, en el acto que se celebre.
De ahí, que la intervención sea expresa o tácita, esto último, por cuanto se
emplea la expresión "de cualquier modo", significando, que la mujer incluso podría
intervenir como testigo en el acto para que se entienda autorizar al marido
tácitamente. De ahí que la autorización tácita debe ser interpretada en forma amplia,
vale decir, cualquiera sea la intervención que la mujer tenga en el acto.
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Abogado
2.- La autorización debe ser específica: Vale decir, que la mujer autoriza al marido para
celebrar un acto jurídico determinado en condiciones también determinadas. Eje.
Que la mujer señale, el bien, deudor y acreedor, etc.
3.- La autorización es solemne: Puede ser por escrito o por escritura pública si el acto
así lo requiere. Eje. Si se da la autorización para vender o hipotecar un bien raíz,
debe darse por escritura pública; por el contrario, si se da la autorización para
celebrar un contrato de promesa o arrendar bienes raíces, basta que se otorgue por
escrito.
4.- La autorización debe ser previa a la celebración del acto: Puede ser anterior o
coetáneamente a la celebración del acto, esto último resulta cuando la intervención
es expresa o directa de la mujer en el acto jurídico. No cabe autorización posterior,
en tal caso, cabría una "ratificación" de la mujer.
5.- La autorización de la mujer, puede prestarla personalmente o a través de

mandatarios: El mandato, debe ser solemne, por lo que siempre debe constar por
escrito o escritura pública dependiendo si el acto jurídico encomendado requiere de
esta última solemnidad. Además el mandato debe ser especial, vale decir, que la
mujer otorga un mandato para que ese mandatario la represente y preste las
autorizaciones específicas de que se trata, para determinados actos.
6.- La autorización de la mujer puede suplirse por la autorización judicial en las

siguientes hipótesis:
1).- Cuando ella la niega. El juez en ese caso deberá proceder con conocimiento de
causa y además citar a la mujer, o
2).- Cuando se encuentra imposibilitada por algún impedimento como la minoría de
edad, la demencia, la ausencia real o aparente u otro impedimento.
¿Qué sucede si la mujer se demora en autorizar?

R- El marido tendrá derecho a indemnización de perjuicios.
b).- Administración de los bienes propios de la mujer:
El marido como jefe de la sociedad administra los bienes sociales, los bienes
propios de la mujer y obviamente que administra sus bienes propios (respecto de estos
últimos, sin ninguna limitación).
Antes de la vigencia de la ley 18.802 se establecían limitaciones bastantes
drásticas en protección a la mujer y así el artículo 1754 del C.C. establecía que el
marido para enajenar bienes raíces de su mujer, por ejemplo, requería su voluntad y
además de decreto judicial dado con conocimiento de causa, por lo tanto era bastante
engorroso, porque aunque marido y mujer estuvieren de acuerdo en vender un bien de
ella requerían la autorización del juez dada con conocimiento de causa. Hoy el legislador
simplificó esta materia, pues no es necesaria la autorización judicial, y para un mejor
estudio de ella distinguiremos entre aquellos actos para los cuales el marido no requiere
autorización y aquellos actos para los cuales si requiere autorización de su mujer.
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Abogado
1.- Actos en que el marido no requiere autorización de la mujer: El marido como

administrador de los bienes de su mujer puede realizar toda clase de actos de
administración conforme a las reglas generales aplicables a todo mandatario.
2.- Actos para los cuales el marido requiere la autorización de la mujer: Tenemos
los siguientes actos jurídicos.
1).- El marido necesita de autorización de su mujer para enajenar o gravar los

bienes raíces propios de ella: Si la mujer no autoriza el gravamen o enajenación
el marido no puede ejecutar el acto, por cuanto la voluntad de la mujer se
puede suplir por la autorización judicial sólo cuando ésta se encuentra
imposibilitada de manifestar su voluntad.
¿Cómo se otorga esta autorización?

1.- La autorización de la mujer ha de ser específica.
2.- Esta autorización debe ser otorgada por escritura pública cuando se expresa
interviniendo expresa y directamente de cualquier modo en el acto cuando es
tácita. La expresa sólo puede otorgarse por escritura pública porque se trata de
bienes raíces que para su enajenación requieren escritura pública.
3.- También puede otorgarse por mandato, que igual que en el caso de los
bienes sociales es especial y solemne pues requiere escritura pública.
¿Qué sucede si la mujer no autoriza de la forma antes indicada?

R- Si la mujer no autoriza en la forma señalada el acto se sanciona con nulidad
relativa.
¿Puede la mujer por sí misma, o incluso con autorización del marido enajenar o
gravar o prometer hacerlo, respecto de sus propios bienes?
R- No. La mujer por sí no puede ni tampoco con autorización del marido,
celebrar acto alguno ya sea de enajenación o gravamen de sus bienes propios
tampoco puede arrendar esos bienes, ni ceder la tenencia de esos bienes, salvo
en administración extraordinaria o impedimento temporal del marido, norma
prohibitiva.
2).- El marido requiere de la autorización de su mujer para enajenar o gravar otros

bienes de ella que el marido esté o pueda estar obligado a restituir en especie:
La expresión “otros bienes” se refiere a que ha de tratarse de bienes muebles
propios de la mujer. ¿Cuales son estos bienes muebles propios? R- Los bienes
muebles propios son los que se excluyen del patrimonio social en las
capitulaciones matrimoniales previas al matrimonio. Ahora bien, como todo bien
propio de la mujer es administrado por el marido, éste está obligado a
restituirlos en especie, o bien, podría llegar a estar obligado cuando se haya
convenido que se restituirán en especie o en dinero a elección de la mujer.
Para enajenar o gravar estos bienes el marido requiere el consentimiento
de la mujer que sólo puede ser suplido cuando la mujer está imposibilitada, no
cuando niega la autorización.
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Abogado
En cuanto a la forma de la autorización nada dice la ley, por tanto podría

ser dada de cualquier manera, pero convendrá darla por escrito para tener
prueba preconstituida.
3).- El marido requiere de la autorización de la mujer para arrendar o ceder la

tenencia de los predios rústicos o urbanos por más de 8 ó 5 años
respectivamente: Este numerando incluye en estas limitaciones la cesión de la
tenencia de estos bienes por los plazos señalados y también con la expresa
mención de que deben entenderse incluidas las prórrogas.
4).- El marido requiere autorización de su mujer para las subrogaciones que se

hagan en bienes de ella.
1.a.- ADMINISTRACIÓN ORDINARIA ESPECIAL CONCEDIDA A LA

MUJER CASADA EN SOCIEDAD CONYUGAL.
Como bien lo planteáramos en su oportunidad, no son pocas las voces que

sostienen que la mujer también podría administrar ordinariamente la sociedad conyugal,
caso en el cual estaríamos ante la presencia de la administración ordinaria especial o de
la mujer. Entre estas voces encontramos al profesor Gonzalo Ruz Lártiga. Digamos que
la mujer podrá administrar ordinariamente la sociedad conyugal cuando al marido le
sobreviene un impedimento de corta y definida duración, es decir, cuando existe un
impedimento temporal del marido. Sin embargo, hay que dejar en claro que, para que la
mujer pueda administrar ordinariamente la sociedad conyugal requiere de autorización
judicial, con conocimiento de causa, y donde el marido no haya dejado mandatario para
hacerse cargo de la administración, y que de esperar mucho, aquello pueda provocar
perjuicios a los cónyuges.
En este caso, según lo dispone el inc. 2do del art. 138 del C.C., la mujer obliga los
bienes de la sociedad conyugal, del marido y los suyos que sean administrados por el
marido. En estos casos, dispone el inciso 3ro del mismo artículo, obliga los mismos
bienes que obligaría el marido si los actos los hubiese llevado a cabo él.
1.b.- SITUACIONES EN QUE LA MUJER PARTICIPA DE LA

ADMINISTRACIÓN ORDINARIA DE LOS BIENES SOCIALES Y LOS OBLIGA.
Dijimos en su oportunidad que la mujer no tiene ninguna injerencia en la

administración de los bienes sociales, dentro del contexto de la administración ordinaria
de la sociedad conyugal. Sin embargo, ya conocemos un caso en el que, la mujer,
puede actuar, y su actuación, con autorización del juez y con conocimiento de causa,
obliga los bienes sociales y los propios del marido en idénticos términos a los que el
marido obligaría si fuese él quien hubiese actuado.
Sin embargo, encontramos otros casos, excepcionales claro, donde la mujer actúa, y
obliga los bienes sociales y los propios del marido. Tal es el caso del artículo 137 inc.
2do del C.C., que se refiere a las compras que haga al fiado de objetos muebles
naturalmente destinados al consumo ordinario de la familia, obligando de tal modo, los
bienes del marido y los de la sociedad conyugal y obligando además los bienes propios
de la mujer hasta la concurrencia del beneficio particular que ella reportare del acto.
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Abogado
Otra situación en que la mujer actúa dentro del contexto normativo de la

administración ordinaria de la sociedad conyugal, se da cuando la mujer actúa con
mandato general o especial del marido y con representación obligando de tal modo los
bienes sociales y los del marido. Y si hubiese actuado a nombre propio, cediendo
lógicamente en su propia utilidad, obligara sus propios bienes.
2.- ADMINISTRACIÓN EXTRAORDINARIA DE LA SOCIEDAD

CONYUGAL:
Puede definirse como aquella que corresponde al curador del marido cuando éste
está afectado por un impedimento de larga e indefinida duración.
Como podemos observar, la administración extraordinaria le corresponde a un
"curador" el cual podrá ser un curador general del marido o un curador de sus bienes,
curador éste que puede ser la mujer o un tercero.
Casos en que tiene lugar la administración extraordinaria.
Esto tiene lugar, cuando se le ha designado curador al marido. Ahora bien, aquello
puede ocurrir por las siguientes razones:
1.- Cuando el marido es menor de 18 años.
2.- Cuando el marido ha sido declarado interdicto por demencia, disipador, o bien si es
sordo o sordomudo que no pueda darse a entender claramente.
3.- Por encontrarse ausente.
En los dos primeros casos al marido se le nombra un curador general, y cuando se

encuentra ausente, se le nombra un curador de bienes.
¿Es necesaria una resolución judicial que decrete la administración extraordinaria?

R- No, sólo es necesario que se cumplan con los presupuestos recién enunciados y que
se extienda y discierne la cúratela. Cuando hablamos de discernir, nos referimos a que
se haya rendido fianza, o caución, y que se haya efectuado el inventario solemne. De
ahí, el curador asume la administración extraordinaria de la sociedad conyugal de pleno
derecho.
a).- Administración extraordinaria llevada a cabo por la mujer:
Sabemos que la administración extraordinaria le corresponderá a un curador, siendo

éste la mujer o un tercero. Ahora analizaremos la situación de la mujer.
Casos en que le corresponde a la mujer la administración extraordinaria de la

sociedad conyugal:
Esto ocurre cuando ha sido designada curadora de su marido, lo cual puede suceder
por las siguientes causas.
1.- Cuando el marido se encuentra demente.

2.- Cuando el marido es sordo o sordomudo que no puede darse a entender claramente.
3.- Cuando el marido es menor de 18 años.
4.- Cuando el marido se encuentra ausente.
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Abogado
¿Puede la mujer negarse o excusarse de administrar la sociedad conyugal en estos

casos?
R- Sí. La mujer puede que no quiera o no pueda asumir la administración de la sociedad
conyugal, evento en el cual, la administración deberá ser asumida por un tercero, el cual
va a ser un curador. Y en este caso, como la administración estará a cargo de un
tercero, el cual es un extraño para ella, la ley la faculta para decidir, si desea que el
tercero asuma completamente la administración o bien, optar por pedir la separación
judicial de bienes, en la medida que se cumplan con los requisitos establecidos por la
ley, y que son los siguientes:
1.- Que la mujer sea mayor de edad, lo cual es lógico, por cuanto, no tendría sentido,
pedir dicha separación si ella fuera menor de edad, ya que en tal caso, de todas
maneras necesitaría un curador.
2.- El marido también tiene que ser mayor de edad, ya que si fuera menor, necesitaría
un curador.
¿Habrá algún caso donde el curador tiene que ser un tercero, y no puede serlo la mujer?
R- Sí, cuando el marido está declarado interdicto por disipación, pues, de acuerdo a lo
dispuesto por el artículo 450 del C.C. el cónyuge no puede curador del otro cónyuge,
cuando la causal es la disipación.
Casos en que la administración extraordinaria corresponde a un tercero:

En resumen, si bien, el curador normalmente será la mujer, hay casos en que la
administración extraordinaria le corresponde a un tercero:
1.- Cuando la mujer es incapaz.
2.- Cuando la mujer se niega a asumir la administración.
3.- Cuando el marido ha sido declarado interdicto por disipación.
Facultades de la mujer en la administración extraordinaria de la sociedad

conyugal:
Para analizar las facultades es necesario distinguir, la administración de los bienes
sociales, la administración de los bienes propios del marido y la administración respecto
de sus propios bienes.
1.- Facultades y/o limitaciones de la mujer en la administración de los bienes

sociales: La mujer tiene, las mismas limitaciones que tiene el marido en la
administración ordinaria de la sociedad conyugal, siendo éstas las siguientes:
La gran limitación a las facultades que tiene la mujer, en que en todos los actos
jurídicos que señalaremos a continuación, la mujer requiere, autorización judicial
con conocimiento de causa. Estos actos son:
1).- Si la mujer desea enajenar o gravar voluntariamente o bien prometer enajenar o

gravar los bienes raíces sociales.
2).- La mujer puede donar bienes sociales (muebles inmueble).
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Abogado
Sanción en estos 2 casos frente a la omisión de la autorización judicial con

conocimiento de causa:
La nulidad relativa, y donde los titulares pueden ser, el marido, herederos,
cesionarios, y el plazo será de 4 años contados desde que ocurrió el hecho que
motiva la curaduría, el que no podrá exceder de 10 años contados desde la fecha
del contrato.
Continuemos con los actos jurídicos que puede llevar a cabo la mujer con el
requisito de la autorización judicial y con conocimiento de causa.
3).- La mujer puede constituirse en aval, codeudora solidaria, fiadora u otorgar

cualquier otra caución a favor de terceros.
Sanción frente a la omisión de la autorización con conocimiento de causa:

La mujer obligará sus propios bienes y los que administra en virtud de su
patrimonio reservado (Art. 150).
4).- Para dar en arrendamiento o bien ceder la tenencia de bienes raíces sociales,
por más de 5 años predios urbanos, y más de 8 años predios rústicos. En este
caso la mujer requiere de autorización judicial cono conocimiento de causa,
previa información de utilidad.
La sanción:
R- Si omite la autorización judicial, la sanción, es que el acto será inoponible, al
marido y herederos, en el exceso.
Efectos: Los actos de la mujer, con relación a los bienes sociales, se miran como
actos y contratos del marido, es decir, la ley entiende que el marido sigue actuando,
y en consecuencia, por esta ficción se obligan los bienes de la sociedad conyugal y
los bienes del marido, salvo que se probare por los interesados o terceros que
dichos actos y contratos se han hecho en beneficio personal de la mujer, como por
ejemplo, que ha servido para el pago de una deuda personal.
2.- Facultades y/o limitaciones de la mujer en la administración de los bienes

propios del marido: Digamos que, conforme al art. 1759 inc. final del C.C. la mujer
administrará estos bienes de acuerdo a las normas de las curadurías. Tengamos
presente, que hoy en día la mujer, si quiere vender los bienes raíces o bienes
muebles preciosos del marido, requiere de autorización judicial y pública subasta.
Efectos: Con relación a los actos ejecutados como curadora de los bienes propios
de su marido los efectos de dichos actos se van a radicar en los bienes sociales y
en los bienes del marido, salvo que el acto sea en beneficio de la mujer.
3.- Facultades y/o limitaciones de la mujer en la administración de sus propios

bienes: Aquí la mujer administra con absoluta libertad sus bienes propios cuando el
impedimento es de larga o indefinida duración (interdicción, prolongada ausencia o
desaparecimiento) en ese caso la mujer tiene plena libertad en relación a sus bienes
propios.
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Abogado
Efectos: En este caso, es decir, actos ejecutados respecto de los bienes propios no
queda más que concluir que sus efectos se van a radicar en ese mismo bien propio,
incluso podría pensarse que podrían radicarse en los bienes del 150 y 166 y 167 del
C.C., lo cual, según la doctrina, no es muy claro.
Responsabilidad de la mujer que administra extraordinariamente la sociedad

conyugal:
La mujer, está sujeta a las reglas de las guardas, por lo de debe rendir cuenta de la
administración, y además responde de culpa leve, a diferencia del marido cuando
administra ordinariamente la sociedad conyugal, el que no está obligado a rendir cuenta,
y responde sólo de culpa grave o dolo. Las razones, según algunos autores, estarían
dadas en el hecho de que el legislador no le habría tenido mucha confianza a la mujer.
Finalmente, el marido tiene un privilegio de cuarta clase, y lo es, porque el marido, es

una persona que está bajo tutela o curaduría, por ende, este privilegio lo ejerce contra
los respectivos tutores y curadores (su mujer en este caso).
b).- Administración extraordinaria ejercida por un tercero:
Sabemos que la administración extraordinaria le corresponderá a un curador, siendo

éste la mujer o un tercero. Ahora analizaremos la situación de que sea un tercero.
¿Cuándo a un tercero le corresponde la administración extraordinaria de la

sociedad conyugal?
R- Ya lo dijimos, pero lo volveremos a repetir.
1.- Cuando la mujer, es incapaz o bien se excusa de ser curadora de su marido.
2.- Cuando el marido está declarado en interdicción por disipación.
3.- Cuando la ley llama a otras preferentemente para la guarda como cuando el marido
es menor de edad y siempre y cuando la mujer no pida la separación judicial.
En este caso se aplican íntegramente las normas de las guardas en cuanto a las
facultades administrativas, remuneración, rendición de cuenta, responsabilidad, etc.
porque simplemente se trata de un guardador al que se le aplican las normas que le son
propias.
Sección Quinta
BENEFICIOS QUE LA LEY LE CONCEDE A LA MUJER CASADA EN SOCIEDAD
CONYUGAL.
Si bien el marido es el jefe de la sociedad conyugal, a decir verdad, la sociedad

conyugal, al final de cuentas, es un régimen que consagra importantes beneficios a la
mujer.
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Abogado
Beneficios de la mujer casada en sociedad conyugal

1 Si bien, la sociedad conyugal es administrada ordinariamente por el marido, y la
mujer no tiene injerencia alguna en los bienes sociales, ella sí puede llevar a cabo
excepcionalmente actos jurídicos que obliguen los bienes sociales, los del marido
y eventualmente los de ella.
1.- Caso de impedimento de corta y definida duración, la mujer, podría administrar
ordinariamente la sociedad conyugal (Gonzalo Ruz).
2.- Las compras que la mujer haga al fiado de objetos muebles destinados al
consumo ordinario de la familia, obligando así los bienes sociales.
3.- La mujer puede actuar como mandatario de su marido, mandato general o
especial, con y sin representación.
2 Puede pedir la separación judicial de bienes (sólo ella, no el marido, salvo el caso
de deudas por pago de alimentos y habiendo sido apremiados dos veces, en el
que es de ambos) por causales legales.
3 La mujer goza del llamado beneficio de emolumentos, esto es, va a responder de
las deudas sociales sólo hasta los gananciales que adquiera producto de la
disolución y liquidación de la sociedad conyugal.
4 Sólo la mujer o sus herederos, en su caso, pueden renunciar a los gananciales,
entonces se queda con sus bienes reservados y no va a responder de las deudas
contraídas por el marido en la administración de la sociedad conyugal.
5 Ella en primer lugar puede hacerse pago de lo que la sociedad le debe a título de
recompensa, derecho preferente, y goza, incluso, de un privilegio de cuarta clase
del cual no goza el marido.
6 Se le reconoce un patrimonio reservado, artículo 150 del C.C.
Sección Sexta
DISOLUCIÓN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL
1.- INTRODUCCIÓN:
Aquí analizaremos la disolución de la sociedad conyugal, junto con ella hablaremos

de la partición de los gananciales, tema estos dos, que nos llevará al proceso de
La sociedad conyugal se disuelve por las causales taxativas establecidas por la ley,
por lo que las partes no pueden establecer otras distintas.
2.- CAUSALES DE DISOLUCIÓN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL:
Las causales que provocan la disolución de la sociedad conyugal las podemos

clasificar en dos grupos, siendo éstas, las causales de disolución por vía consecuencial
y por vía principal.
1).- Causales de disolución por vía consecuencial: Consiste en que la sociedad

conyugal se extingue cuando el matrimonio se extingue, siendo una consecuencia
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Abogado
de ello, pues, es lógico que, después de la disolución matrimonial ningún régimen

patrimonial puede subsistir. Así tenemos:
1.- Por muerte natural de uno de los cónyuges: La muerte natural de uno de los
cónyuges constituye la forma normal de disolver el matrimonio, y
consecuencialmente, la disolución de pleno derecho de la sociedad conyugal, por lo
que no requiere de declaración judicial ni ninguna formalidad que así lo determine.
Fallecido uno de los cónyuges se disuelve el matrimonio y se disuelve la sociedad
conyugal. Al disolverse la sociedad conyugal nace una comunidad que lleva el
nombre de “comunidad hereditaria” que está formada por los herederos.
2.- Por muerte presunta de uno de los cónyuges: En efecto digamos que junto
con la dictación del decreto de posesión definitiva, lo normal es que se disuelva el
matrimonio, luego, los casos en que así sucede son los siguientes:
a) Regla General: El matrimonio termina por la muerte presunta de uno de

los cónyuges, cuando hayan transcurrido diez años desde la fecha de las
últimas noticias, fijada en la sentencia que declara la presunción de
muerte.
Sabemos que cuando una persona lleva desaparecida más de 10
años, y dentro de este plazo se han iniciado todos los trámites de muerte
presunta, sea cual fuere la edad del desaparecido, el juez deberá
inmediatamente terminado el periodo de simple desaparecimiento dictar el
decreto de posesión definitiva, obviando el decreto de posesión provisoria.
Luego, en este caso, la antigua ley de matrimonio civil señalaba que aun
cuando al cabo de 10 años, se dictara el decreto de posesión definitiva de los
bienes, el matrimonio sólo se entendía disuelto a los 15 años contados desde
la fecha de las últimas noticias del desaparecido, por lo que no coincidía la
dictación del decreto de posesión definitiva con la disolución del matrimonio.
Sin embargo, lo anteriormente dicho quedó derogado en virtud de la nueva
ley de matrimonio civil, el cual en definitiva señala que trascurrido 10 años
contados desde la fecha de las últimas noticias del desaparecido, cualquiera
fuera la edad de éste, junto con la dictación del decreto de posesión definitiva
se disolverá el matrimonio.
b) Caso en que el desaparecido tenga 70 años o más y transcurren 5

años desde las últimas noticias: Se disuelve el matrimonio si cumplido 5
años desde las últimas noticias que se tuvieren del desaparecido, se
probare que han transcurrido 70 desde el nacimiento del desaparecido.
En este caso, sabemos que inmediatamente después del periodo de
simple desaparecimiento, se dicta el decreto de posesión definitiva,
obviándose el decreto de posesión provisoria, en vista de las probabilidades
de muerte del desaparecido, además junto con ello se disolverá el
matrimonio.
c) Caso en el que la persona desaparezca a causa de una herida grave

de guerra u otro peligro semejante: En tal caso el matrimonio se
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Abogado
disuelve al cabo de 5 años contados desde las últimas noticias que se

tuvieren del desaparecido, cualquiera fuese la edad del desaparecido.
d) Desaparecimiento por causa de sismo o catástrofe, caso en el cual el

matrimonio se disuelve al cabo de 1 año desde el día presuntivo de la
muerte: Después de 6 meses de ocurrido un sismo o catástrofe que
provoque o haya podido provocar la muerte de numerosas personas en
determinadas poblaciones o regiones, cualquiera que tenga interés en ello
podrá pedir la declaración de muerte presunta de los desaparecidos que
habitaban en esas poblaciones o regiones.
Ahora bien, el juez fijará, como día presuntivo de la muerte el del

sismo, catástrofe o fenómeno natural y concederá inmediatamente la
posesión definitiva de los bienes de los desaparecidos, pero será de rigor
oír al Defensor de Ausentes. Respecto del matrimonio, éste se termina
transcurrido un año desde el día fijado por el juez como presuntivo de la
muerte.
e) Desaparecimiento en caso de pérdida de nave o aeronave, caso en el

cual el matrimonio se disuelve al cabo de 1 año contado desde el día
presuntivo de la muerte.
¿Cuándo se entiende disuelta la sociedad conyugal?

R- Sabemos que la sociedad conyugal se disuelve con el decreto que
concede la posesión provisoria, con las excepciones ya analizadas, sin
embargo, debemos entender que en realidad la sociedad conyugal se
reputa disuelta el día fijado por el juez como día presuntivo de la muerte,
vale decir, por regla general el último día del primer bienio contado desde
la fecha de las últimas noticias.
3.- Por declaración de nulidad del matrimonio, en la medida que el matrimonio

sea nulo putativo: En efecto, ya que si el matrimonio es simplemente nulo,
procedería con retroactividad, por ende, deberemos entender que nunca hubo
matrimonio, y como tal nunca hubo sociedad conyugal, por ello, mal podría
disolverse una sociedad conyugal que de ante mano reputamos no haber existido,
de ahí que proceda sólo en el caso el matrimonio nulo putativo.
4.- Por divorcio. La sentencia de divorcio pone término al matrimonio y a todos los
regímenes patrimoniales existentes.
2).- Causales de disolución de la sociedad conyugal por vía principal: En este caso,
se disuelve la sociedad conyugal pero NO el matrimonio.
1.- La sentencia de separación judicial de bienes: En virtud de dicha sentencia se

va disolver la sociedad conyugal, sustituyéndose esta por un régimen de separación
total de bienes de origen judicial. Digamos que la sociedad conyugal se disuelve de
pleno derecho, sin retroactividad, vale decir, que aunque los cónyuges o terceros,
no conozcan de la sentencia que decreta la separación judicial de bienes, la
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Abogado
sociedad conyugal se disuelve ipso facto. ¿Desde que momento? R- Desde el

momento mismo en que la sentencia queda ejecutoriada y se subinscribe al margen
de la inscripción matrimonial, requisito sin el cual no puede hacerse valer en juicio.
Esta al igual que en el caso anterior es irrevocable. (Art. 34 de la Lmc Nº 19.947 con
relación al art. 1764 N 3 del C.C.).
2.- Por el pacto de separación total de bienes celebrados por los cónyuges
durante la vigencia de la sociedad conyugal: Lo que sucede es que los cónyuges
casados en sociedad conyugal, puede en virtud del pacto de sustitución del régimen
matrimonial (art. 1723 del C.C.), reemplazar el de sociedad conyugal por el de
separación total de bienes.
3.- Por el pacto de participación en los gananciales celebrados por los

cónyuges durante la vigencia de la sociedad conyugal: Al igual que en el caso
anterior, los cónyuges en la medida que sean mayores de edad, pueden pactar (art.
1723 del C.C.) reemplazar el régimen de sociedad conyugal por el de participación
en los gananciales, disolviéndose con ello la sociedad conyugal.
Aprovechemos la oportunidad para señalar que el pacto a que hemos hecho
referencia en estos dos últimos casos, (Art. 1723 del C.C.) también sirve para
reemplazar el régimen de separación total de bienes por el de participación en los
gananciales, o el régimen de participación en los gananciales al régimen de
separación total de bienes. Tengamos presente que este pacto además es
irrevocable.
4.- Por la sentencia de separación judicial de cuerpos: Según lo dispone el art.

34 de la Ley 19.947l, y con relación al art. 1764 Nº 3, uno de los efectos de la
sentencia en comento, es que disuelve la sociedad conyugal o el régimen de
participación en los gananciales y se reemplaza por el de separación total de bienes.
5.- Por la dictación del decreto de posesión provisoria de los bienes del
desaparecido en la muerte presunta o definitiva según los casos: En este caso,
se disolverá la sociedad conyugal, así lo dispone el art. 84 del C.C. que dice “En
virtud del decreto de posesión provisoria, quedará disuelta la sociedad conyugal o
terminará la participación en los gananciales, según cual hubiera habido con el
desaparecido;….”
3.- EFECTOS DE LA DISOLUCIÓN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL.
Estos efectos son absolutos pues afectan tanto a los cónyuges como a los terceros y
son:
1.- Se extingue la sociedad conyugal y se forma una comunidad: Ahora los

cónyuges son comuneros, copropietarios, sujetos a las reglas del cuasicontrato de
comunidad, ello significa que coadministran. Antes de la disolución, marido y mujer
no son comuneros, el marido es respecto de terceros y respecto de la mujer dueño
de los bienes sociales. Eso significa que tienen dominio sobre cuotas y no sobre
bienes específicos, por lo tanto sólo podrán vender su cuota, aportarla, pero si
quieren vender el bien específico requiere el consentimiento de ambos.
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Abogado
2.- Queda fijado definitivamente el activo y el pasivo social: El activo queda

integrado por todos los bienes que eran sociales al momento de producirse la
disolución de la sociedad conyugal. De ahí, que todos los bienes que los cónyuges
adquieran (a título gratuito u oneroso) con posterioridad a la disolución de la
sociedad conyugal, pertenezcan sólo al cónyuge adquirente, no ingresando a la
comunidad de bienes, lo mismo sucede con las deudas. Sin embargo, si el título se
celebra durante la vigencia de la sociedad conyugal pero se adquiere
definitivamente después de disuelta ésta, el bien pasa a la comunidad. Tengamos
presente, que si el bien se adquiere en el periodo que media entre la disolución de la
sociedad conyugal y la liquidación de ella, a pesar de que el bien pertenece al
cónyuge adquirente, la ley presume, (presunción simplemente legal) que el bien fue
adquirido con bienes sociales, por lo que el cónyuge adquirente deberá la
correspondiente recompensa a la sociedad.
3.- La mujer recuperará la administración de sus bienes propios.
4.- La mujer o en su caso sus herederos, siempre y cuando todos sean mayores
de edad, tienen la opción de renunciar a los gananciales. (Lo estudiaremos por
separado).
5.- Disuelta la sociedad conyugal se procede a su liquidación: Este tema lo

analizaremos en forma separada.
4.- RENUNCIA A LOS GANANCIALES.
a.- Introducción al tema.
La mujer que no hubiere renunciado a los gananciales en las capitulaciones

matrimoniales previas al matrimonio podrá hacerlo ahora, una vez disuelta la sociedad
conyugal. Este Beneficio sólo se establece en favor de la mujer y no del marido, según
se ha dicho para proteger sus intereses, por cuanto, de esta forma ella no pasa a
participar de las deudas sociales, pues al renunciar a los gananciales no lleva parte ni
en las deudas ni en los bienes y si tenía patrimonio reservado esos bienes reservados
los conserva y no ingresan a la masa común para su división, porque si no renunciare
los bienes reservados entran a la masa común, al proceso de liquidación.
b.- Concepto.
El profesor Gonzalo Ruz nos dice que la renuncia de los gananciales es el acto por
el cual la mujer, antes del matrimonio o después de la disolución de la sociedad
conyugal, abandona su derecho a participar de las utilidades que resulten de la
administración de los bienes sociales y propios de cada cual45.
Nosotros diremos que la renuncia a los gananciales es el acto jurídico unilateral en

virtud del cual, la mujer, en las capitulaciones matrimoniales previas al matrimonio, o
45
RUZ LARTIGA, Gonzalo; Explicaciones de Derecho Civil; Derecho de las personas en familia; T V; Ed.
LegalPublishing; 2012. Ob. Cit. p. 308.
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Abogado
bien ella o sus herederos, una vez disuelta la sociedad conyugal, declaran su voluntad
en torno a no participar de parte alguna del activo y pasivo que formen parte del
patrimonio social.
c.- Características de la renuncia a los gananciales.
1.- Es un acto jurídico unilateral.

2.- Es un acto jurídico solemne si se efectúa en las capitulaciones matrimoniales
previas al matrimonio, caso en el cual deberá se otorgada por escritura pública,
debiendo subinscribirse al margen de la partida de matrimonio, al momento de la
celebración del mismo, o en el plazo de 30 días, contados desde el otorgamiento de la
escritura; o consensual si se efectúa una vez disuelta la sociedad conyugal.
3.- Es un acto jurídico puro y simple.
4.- La renuncia sólo compete a la mujer o a los herederos de ella, jamás al marido.
5.- Es irrevocable.
6.- Se transmite a los herederos pero no transferirse.
d.- Momento en que se puede renunciar a los gananciales.
Los gananciales pueden ser renunciados en las capitulaciones matrimoniales

previas al matrimonio, o bien, una vez disuelta la sociedad conyugal. Nunca durante la
vigencia de la sociedad conyugal.
1).- Renuncia de los gananciales antes del matrimonio: Se efectúan en las
capitulaciones matrimoniales previas al matrimonio, y como éstas son solemnes, la
renuncia también lo será.
2).- Renuncia de los gananciales que se hace una vez disuelta la sociedad
conyugal: Después de la disolución de la sociedad conyugal esa renuncia esta
renuncia es consensual, la ley no ha establecido solemnidad, pero conviene
escriturar. Ahora bien, la mujer como sus herederos pueden renunciar a los
gananciales, pero para ello deben ser mayores de edad, si son menores requieren
aprobación judicial.
e.- ¿Cómo puede ser la renuncia?
La renuncia puede ser expresa o tácita y una vez hecha es irrevocable.
f.- Plazo máximo para renunciar.
La ley no ha fijado un plazo, generalmente vamos a tener que entender que hay
renuncia cuando hay una actitud de la mujer que inequívocamente así lo refleje, por
ejemplo, ingresa a su poder algún bien social, realiza algún acto del cual se desprende
en forma inequívoca que su intención es aceptar o renunciar. Se aplican las reglas sobre
la aceptación y repudiación de las asignaciones hereditarias.
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Abogado
g.- Renuncia efectuada por varios herederos de la mujer.
Para que ellos puedan renunciar deben aceptar la herencia de la madre. Aceptada
la herencia de la madre pueden renunciar en forma individual. Si renuncia sólo uno su
porción en los gananciales acrece la porción del marido.
h.- ¿Se puede renunciar a la facultad de renunciar a los gananciales?
No se puede renunciar, dicho de otra manera, la facultad de renunciar a los

gananciales es irrenunciable, por lo que no podría pactarse en las capitulaciones
matrimoniales que la mujer o sus herederos no puedan ejercer esta facultad, tal
capitulación sería nula absolutamente por contener un objeto ilícito. Además una vez
hecha la renuncia es irrevocable.
i.- Efectos de la renuncia.
1.- La mujer o en su caso sus herederos pierden definitivamente su derecho a los

gananciales;
2.- Los bienes sociales y los bienes del marido pasan a confundirse irrevocable y
definitivamente (la comunidad desaparece, nada hay que liquidar).
3.- Si la mujer renunció a los gananciales en las capitulaciones matrimoniales no cesa
el derecho legal de goce que tiene la sociedad conyugal o más bien el marido sobre
sus bienes propios.
4.- La mujer que ha renunciado a los gananciales conserva sus derechos y obligaciones
a las recompensas e indemnizaciones a que tenga derecho.
5.- La mujer o sus herederos se quedan con los bienes que conforman el patrimonio
reservado (art. 150 del C.C.).
6.- La mujer conserva su responsabilidad por las deudas personales que contrajo.
j.- Eficacia e ineficacia de la renuncia de los gananciales.
Es un acto jurídico unilateral, y en consecuencia se le aplica la teoría general del

acto jurídico. La ley sólo se ha referido a la rescisión por error y por engaño (dolo). Lo
importante de esta norma especial es que la acción rescisoria que prescribe en cuatro
años, se cuenta el plazo desde la disolución de la sociedad conyugal sin distinguir si la
mujer o los herederos son mayores o menores de edad, es decir, no se suspende en
caso de minoría de edad. No tienen en consecuencia aplicación las normas del artículo
1692 del C.C. que establece una suspensión de la prescripción en favor de los
herederos menores y el artículo 1691 tampoco se aplica en lo que dice relación a que el
plazo de prescripción se contaría desde que cesa la incapacidad si el motivo fuera esta
incapacidad como causal de nulidad relativa.
5.- PACTO DE SUSTITUCIÓN DEL REGIMEN MATRIMONIAL.
a.- Introducción al tema.
En su oportunidad se estudiaron las convenciones matrimoniales, de las cuales

pudimos observar la existencia de dos de ellas. Una denominada “capitulación
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Abogado
matrimonial” que se pactaban antes de la celebración del matrimonio o durante el acto

mismo de su celebración, y la otra convención matrimonial, que se pacta durante la
vigencia del matrimonio, llamada pacto de sustitución del régimen matrimonial.
Ahora bien, todas estas convenciones matrimoniales, están reguladas en el título
XXII del Libro IV del código civil que lleva por epígrafe “de las convenciones
matrimoniales y de la sociedad conyugal”.
b.- Análisis del pacto de sustitución de régimen.
Este pacto está reglamentado en el artículo 1723 del C.C., por el cual se colige que,
consiste en aquella convención matrimonial celebrada por los cónyuges durante la
vigencia del matrimonio, en el que, por una sola vez, podrán, de estar casados bajo el
régimen matrimonial de sociedad conyugal, sustituirlo por el régimen de separación total
de bienes o por el régimen de participación en los gananciales, o bien, entre estos
últimos sustituirse el uno por el otro, pero, jamás por el de sociedad conyugal.
c.- Objeto del pacto de sustitución.
1.- Sustituir el régimen de sociedad conyugal por el de separación total de bienes.

2.- Sustituir el régimen de sociedad conyugal por el de participación en los gananciales.
3.- Sustituir el régimen de separación total de bienes por el de participación en los
gananciales.
4.- Sustituir el régimen de participación en los gananciales por el régimen de separación
total de bienes.
d.- Capacidad para celebrar el pacto.
Solo lo pueden celebrar los cónyuges mayores de edad. Si lo celebran los menores
de edad, el pacto adolecerá de objeto ilícito y sancionable con nulidad absoluta.
e.- Características del pacto.
1.- Es un acto jurídico bilateral.

2.- Como convención que es, es una convención no contractual, cuyo objeto es
modificar el régimen patrimonial existente entre los cónyuges.
3.- Es un acto jurídico solemne.
4.- Es puro y simple, pues no admite modalidades.
5.- Es irrevocable.
6.- Sólo se puede celebrar una vez.
f.- Solemnidades del pacto de sustitución.
1.- Debe constar por escritura pública.

2.- Debe inscribirse al margen de la partida de matrimonio.
3.- Que la inscripción se practique dentro del plazo de 30 días, corridos y fatales.
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Abogado
6.- LIQUIDACIÓN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL:
a.- Introducción al proceso de liquidación de la sociedad conyugal.
Una vez disuelta la sociedad conyugal, la ley no obliga su inmediata liquidación, por
lo que el estado de comunidad podría perdurar en el tiempo todo lo que se desee, sin
perjuicio del derecho que le asiste a cada comunero para pedir la partición en cualquier
tiempo. Sin embargo, lo recomendable es liquidar en el menor tiempo posible, con el
objeto de evitar confusiones de carácter patrimonial.
b.- Concepto de liquidación:
La doctrina normalmente la conceptualiza como el conjunto de operaciones

tendientes a distinguir y a separar lo que constituyen los bienes sociales y los bienes
propios de cada cónyuge, procediéndose además al reintegro de las recompensas entre
la sociedad y los cónyuges y entre éstos, para llegar finalmente a un saldo que se va a
dividir entre los cónyuges o entre el cónyuge sobreviviente y los herederos del fallecido,
por mitades a título de gananciales.
Tengamos presente, que este proceso de liquidación tiene lugar siempre y cuando
la mujer o sus herederos no hubieren renunciado a los gananciales.
Así dicho, si no hay renuncia a los gananciales procede entonces al proceso de

liquidación de la sociedad conyugal, el cual esta compuesto por una serie de etapas.
c. ¿Cómo se liquida la sociedad conyugal?
La respuesta de aquello, implica analizar una serie de etapas en el proceso de

- Confección de inventario de los bienes

- Tasación de los bienes.
Proceso de liquidación - Formación del acervo común, y retiro de los bienes propios de cada
De la sociedad conyugal cónyuge, y pago de precios, saldos y recompensas.
- Acervo líquido partible (partición de los gananciales).
- División del pasivo social.
Primera etapa “confección de un inventario solemne”:
Disuelta la sociedad conyugal debe procederse a la confección de un inventario que

debe incluir todos los bienes que usufructuaba la sociedad o de que era responsable. Y
debe realizarse en el término y forma prescritos para la sucesión pro causa de muerte.
¿Cuál es el plazo para confeccionar el inventario?
R- La ley no ha establecido plazo para confeccionar el inventario, sin embargo, lo
aconsejable es que se practique en el menor tiempo posible, ya que los responsables
del atraso, serán responsables de los perjuicios que de la demora se sigan para
terceros.
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Abogado
¿Qué bienes deben inventariarse?

R- Deben ser todos los bienes que usufructuaba la sociedad o de que era responsable,
de ahí que deban inventariarse los siguientes bienes:
1.- Los bienes sociales.

2.- Los bienes propios de los cónyuges, por cuanto, la sociedad usufructuaba de ellos.
3.- Los bienes reservados de la mujer casada, pues disuelta la sociedad conyugal estos
bienes reservados ingresan a la masa común, salvo que la mujer o sus herederos
renuncien a los gananciales.
4.- Los frutos producidos por bienes adquiridos por la mujer casada en sociedad
conyugal, a título gratuito, bajo la condición de que el marido no los administre, como
también los frutos producidos por aquellos bienes que en las capitulaciones
matrimoniales previas al matrimonio se dejan a la mujer para su administración.
Tengamos presente, que los capitales o bienes no ingresan al inventario ni al
proceso de liquidación (ingresan sólo los frutos de esos capitales o bienes).
5.- Además debe comprender las deudas sociales y las provenientes del patrimonio
reservado de la mujer, a menos que ella haya renunciado a los gananciales.
¿Cuál es la forma de practicar el inventario?

R- Se hace de acuerdo a los términos y la forma prescrita para la sucesión por causa de
muerte. Específicamente, en la confección del inventario se va a observar lo previsto
para los guardadores (tutores o curadores).
¿Qué sucede si este inventario es inexacto, o lisa y llanamente alguno de los

cónyuges oculta bienes?
R- Si el cónyuge o herederos que en forma dolosa oculta o distrae algún bien social,
la ley lo sanciona, haciéndolo perder su porción en la cosa y se verá obligado a
restituirla doblada. Vale decir, según la mayoría de la doctrina, lo que debe restituir es la
cosa y no la porción, Eje. El marido oculta 100 acciones del banco de Chile, y cada una
con un valor de $1.000, la sanción será que dicho cónyuge pierde su derecho a las
acciones, y esta obligado a restituirlas doblada, es decir, la acción más su valor. En
síntesis, debe devolver, el bien social, más su valor en dinero.
Digamos, que el ocultamiento de la cosa puede ser tanto de índole material como
jurídico a través de la enajenación. En tal caso, el cónyuge inocente, tiene que ejercer la
acción de perjuicios en contra del cónyuge culpable, y como estamos ante la presencia
de un hecho ilícito, y por ende en presencia de la responsabilidad extracontractual civil,
la acción deberá ejercerla dentro del plazo de 4 años contados desde la fecha de la
comisión del hecho ilícito.
Clases de inventario:
Este inventario, puede ser de 2 clases, simple o solemne.
1.- Inventario simple: Se confecciona cuando los copartícipes, copropietarios sean

todos libres de administrar sus bienes. El inventario simple es un instrumento
privado y por lo mismo sólo tiene valor en juicio contra quien los hubiere aprobado y
firmado.
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Abogado
2.- Inventario solemne: Es necesario cuando hay incapaces entre los copartícipes de
gananciales, vale decir, menores, dementes u otras personas inhábiles para la
administración de sus bienes. Este inventario solemne es aquel que se otorga previo
decreto del juez por un funcionario competente y además con los requisitos legales.
De ahí, que tiene valor contra el cónyuge y los herederos, e incluso contra terceros,
aunque no lo hubieren aprobado ni firmado.
Sanción frente a la omisión del inventario solemne estando obligado a

confeccionarlo:
Cuando es necesario el inventario solemne, su omisión se sanciona con la
indemnización de perjuicios en contra de aquel que fuera imputable (dolo o culpa) de
ello. Esta obligación de indemnizar corresponde a la del delito de la responsabilidad
civil extracontractual y se aplican sus normas, entre ellas la prescripción de cuatro
años.
Tengamos presente, que el inventario solemne se puede confeccionar siempre,

independiente que la ley lo exija o no.
Segunda etapa, “de la tasación de los bienes”:
Digamos que tasar los bienes significa "fijar su valor", y los bienes que se deben
tasar son los mismos que se encuentran inventariados.
¿Cómo se hace la tasación?

R- La tasación debe hacerse de común acuerdo por los copartícipes, pero si hay
incapaces, por regla general hay que nombrar peritos, sin embargo, excepcionalmente
aun existiendo incapaces podría hacerse de común acuerdo cuando existen
antecedentes que justifiquen la valoración que han hecho las partes, por ejemplo, el
avalúo fiscal para efectos de contribuciones o que se trate de bienes muebles.
Tercera etapa, “de la formación del acervo bruto (común); retiro de los bienes
propios, y pago de los precios, saldos y recompensas”:
1º).- En primer lugar, es necesario formar el acervo bruto (común): El acervo bruto
o común es aquel que lo integran los siguientes bienes:
1.- Bienes sociales.

2.- Bienes propios de los cónyuges, porque en el inventario y tasación figuran o
deben figurar todos los bienes que usufructuaba (la voz usufructuar no está
tomada en el sentido de usufructo, sino de provecho) la sociedad conyugal.
3.- Los bienes reservados cuando no se ha renunciado a los gananciales.
4.- Frutos producidos por bienes adquiridos por la mujer casada en sociedad
conyugal a título gratuito, bajo la condición de que el marido no los administre,
como también los frutos producidos por aquellos bienes que en las
capitulaciones matrimoniales previas al matrimonio se dejan a la mujer para su
administración. Tengamos presente, que los capitales o bienes no ingresan al
inventario ni al proceso de liquidación (ingresan sólo los frutos de esos
capitales o bienes).
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Abogado
5.- Los bienes cuyo título se lleva a cabo durante la vigencia de la sociedad
conyugal, pero que se adquieren después de disuelta la sociedad conyugal. Se
da preferencia al título o causa.
6.- Las recompensas e indemnizaciones que los cónyuges deban a la sociedad
conyugal, y en su caso se imputará a la mitad de gananciales que corresponda
a cada uno. Tengamos presente, que la acumulación de recompensas e
indemnizaciones es imaginaria.
7.- Los frutos y productos provenientes de los bienes sociales después de disuelta
la sociedad conyugal.
8.- Las indemnizaciones por las destrucciones de bienes sociales imputables a
dolo o culpa grave de alguno de los cónyuges.
Tengamos presente, que la computación de los bienes señalados, es

imaginaria, la que se hace por el valor de la tasación que figura en el inventario.
2º).- En segundo lugar, una vez formado el acervo bruto, debemos realizar las
siguientes operaciones, para así llegar al acervo líquido (partible).
a.- Acumular imaginariamente (vale decir, en valor) al haber social todo aquello de
que los cónyuges sean respectivamente deudores a la sociedad conyugal, por vía
de recompensa o indemnización.
b.- Acto seguido los cónyuges y herederos tienen derecho a hacer las siguientes
deducciones del acervo bruto (común):
1.- Los bienes propios se sacan: Esto es, el retiro de los bienes corporales e
incorporales, como también las especies o cuerpos ciertos que pertenezcan al
cónyuge. Tengamos presente, que este retiro no significa adjudicación por el
cónyuge que retiró sus bienes, por cuanto, siempre han sido de él, nunca han
salido de su patrimonio, de ahí que no pueda adjudicarse algo que ya le
pertenece.
¿Cuándo se hace el retiro?

Los bienes deben retirarse una vez que se termine con el inventario y la
tasación, en el estado que se encuentran y el dueño de ellos sufrirá el
deterioro, salvo que ellos se deban a culpa o dolo del otro cónyuge, caso ene l
cual se incurrirá en responsabilidad civil extracontractual y por consiguiente
dará derecho a ser indemnizado.
Tengamos presente, que estos bienes propios no pueden ser retirados
para garantizar el pago de recompensas que los cónyuges deban a la
sociedad.
En cuanto a los aumentos, si se deben a causas naturales el cónyuge
dueño nada deberá a la sociedad conyugal o al otro cónyuge; en cambio, si se
deben a la industria humana se deberá recompensa a la sociedad conyugal o
al otro cónyuge dependiendo de con qué fondos se hicieron.
2.- Los cónyuges o sus herederos, tienen derecho a sacar (retirar del acervo
común) los precios, saldos y recompensas: Lo que sucede es que el cónyuge
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Abogado
en su calidad de acreedor de la sociedad conyugal las puede deducir del

acervo común, por cuanto, estos créditos se originaron a favor del cónyuge
¿En qué plazo deben pagarse estos créditos?

R.- El pago debe hacerse dentro del plazo de 1 año contado desde que
terminó la confección del inventario y tasación. El juez puede incluso ampliar o
restringir este plazo, a petición del interesado, previo conocimiento de causa.
¿Cómo se pagan estos precios, saldos o recompensas?

R- Deben pagarse en el orden que sigue, en dinero y bienes muebles, a falta
de estos con los bienes inmuebles. Tengamos presente, que las recompensas
siempre se deben pagar en dinero, con su respectivo reajuste si así se desea,
pues el reajuste no es obligatorio. Sin perjuicio de lo anteriormente dicho, nada
obsta para que los comuneros acuerden otra forma de pago, por ejemplo, en
especie. Tengamos presente, que si estas recompensas, precios y saldos se
pagan con dineros sociales hay allí, según dice la doctrina, una adjudicación,
porque el bien que era común pasa a ser individual. Esto es porque los
cónyuges hacen estas deducciones a título de acreedores, y no ha título de
propietarios, como ocurre por ejemplo con el retiro de los bienes propios.
Digamos que respecto de estos retiros, la ley otorga a la mujer algunos
beneficios especiales. En efecto, en el caso de la mujer, la ley le concede un
derecho preferente de pago en su favor. Cuando los bienes sociales (debemos
entender los dineros sociales) no son suficientes para pagar a la mujer, ella
puede pagarse con los bienes propios del marido que se elijan de común
acuerdo y a falta de acuerdo, elegirá el juez, y en tal caso, no hay adjudicación,
sino que dación en pago. También, digamos que, como la mujer es respecto
de su marido una acreedora, como tal, la ley le concede un privilegio de cuarta
clase.
3.- Deducción del pasivo común (deudas comunes): Esta es la última deducción
que se debe efectuar para llegar al acervo partible, sin embargo, esta
deducción no es obligatoria para los cónyuges, por lo que podrían, si quisieren,
repartir sólo el activo. Tengamos presente, que si entre las deducciones no
está el pasivo, lo que resta se dividirá por mitad entre los cónyuges. Sin
perjuicio de lo anteriormente dicho, si se deduce el pasivo, lo conveniente es
hacerlo durante el proceso de liquidación, por cuanto, así se resolverá que
deudas deberán soportar cada cónyuge.
¿Cómo se deduce el pasivo común?

R- En la deducción misma no es necesario que haga el pago efectivo de
las deudas, basta con que se deduzcan en forma contable, pero debe
cumplirse con la obligación de formarse el lote o hijuela pagadora de deudas,
pues, con ella se protege a los acreedores –terceros-. Digamos que esta
obligación le corresponde al partidor, y en el caso de que no se cumpla con
esta obligación, el partidor se hará responsable de los perjuicios causados a
los terceros acreedores.
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Abogado
Cuarta etapa: “Acervo líquido partible (gananciales)”:
Una vez hecha las acumulaciones y deducciones que hemos tratado, quedará
finalmente el acervo líquido partible (gananciales): En efecto el acervo líquido partible no
es otra cosa que los gananciales.
Forma de división:
1.- Regla general: El activo, gananciales, se dividen por regla general en partes iguales
entre los cónyuges, sin importar lo que cada uno haya aportado a la sociedad
conyugal.
2.- Excepciones:
a.- El cónyuge no recibe nada, pierde el derecho a su mitad de gananciales, cuando
ha sustraído (ocultado) un bien social, caso en el cual la ley lo sanciona, perdiendo su
derecho a la cuota, y además le impone la obligación a restituirla doblada.
b.- La mujer no llevará parte alguna de los gananciales, cuando ha renunciado a ella.
c.- Caso en el que la mujer ha renunciado a los gananciales en las capitulaciones
matrimoniales previas al matrimonio. Cuestión controversial, pues hay quienes sostiene
que sí la mujer puede hacerlo, caso en el cual, es evidente que a la hora de la disolución
de la sociedad conyugal no tendrá ella derecho a parte alguna de los gananciales. Sin
embargo, no todos están de acuerdo con este planteamiento, pues ven en una renuncia
de este tipo un claro caso de objeto ilícito y por ende sancionable con nulidad absoluta.
Quinta etapa, “división del pasivo social”:
Para estudiarla es necesario distinguir entre obligación a la deuda y contribución a la

deuda.
1.- Obligación a la deuda: Frente a terceros el marido es responsable de las deudas

sociales, y lo es por cuanto, él administra la sociedad conyugal, él contrajo la deuda,
y él responde por la totalidad de la obligación, sin que importe que haya o no
recibido gananciales. En el caso de la mujer, es diferente, ella está obligada frente a
terceros solo hasta el monto de lo que recibió de gananciales, vale decir, hasta su
50%, de manera que si ella es demandada por una deuda social, cuyo monto supera
su 50% de gananciales, ella podrá oponer el denominado beneficio de emolumento.
En síntesis, el obligado es el marido.
2.- Contribución a la deuda: Esto es, quien debe soportar el pago de las deudas, para
lo cual diremos, que ella debe ser soportada por ambos cónyuges, por mitades. El
marido, pagará la deuda, pero no la soportará completamente, por cuanto, la ley le
concede acción contra su mujer, para que le reintegre la mitad de esas deudas.
Hay sin embargo, tres excepciones en que los cónyuges no contribuyen al pago
de las deudas por partes iguales, así tenemos, a) el beneficio de emolumento; b)
cuando los cónyuges han convenido un reparto diferente de las deudas, y c) cuando
se trata de una deuda personal de un cónyuge.
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Abogado
a).- EL BENEFICIO DE EMOLUMENTOS (art. 1777 del C.C.):
Concepto: Se define como la facultad la ley concede a la mujer o sus

herederos para limitar su obligación y su contribución a las deudas de la
sociedad conyugal hasta la concurrencia de su mitad de gananciales.
Fundamento del beneficio: La razón, el por qué la ley limita su responsabilidad,

está en que la mujer no administra la sociedad conyugal, sino que el marido,
de ahí que este beneficio sea una protección que se le otorga para defenderla
de la mala administración del marido.
Prueba del exceso: Para que proceda el beneficio la mujer o sus herederos
debe probarla existencia de un exceso de lo que s ele cobra, es decir, de que
el monto de la deuda es superior al monto que recibe a título de gananciales, y
aquello se hace de acuerdo al tenor del art. 1777 inc. 2do, que dispone que
“para gozar de este beneficio deberá probar el exceso de la contribución que
se le exige, sobre su mitad de gananciales, sea por el inventario y tasación,
sea por otros documentos auténticos”, del cual se colige que la forma de
probarlo, es mediante “instrumentos públicos”.
Personas a las cuales se les puede oponer el beneficio: La mujer puede

oponer el beneficio de emolumentos a un acreedor de la sociedad conyugal o a
su marido, esto último se da cuando el marido paga la deuda y posteriormente
demanda a su mujer para que le reintegre la mitad de ellas, si la mitad de la
deuda supera los gananciales recibidos por la mujer, ella se defenderá
oponiendo este beneficio. ¿Puede la mujer oponer este beneficio a los
acreedores personales de ella? R- No.
Caso en que no haya gananciales:

En tal caso, no hay nada que dividir, y sólo habrá deudas, las cuales
deberán ser pagadas por el marido, teniendo que soportar el pago ella.
Renuncia al beneficio de emolumentos:

Digamos que si bien la mujer no puede, en las capitulaciones
matrimoniales, renunciar a este beneficio, pues tal renuncia adolecería de
objeto ilícito y por ende sancionable de nulidad absoluta, sí puede hacerlo una
vez que la sociedad conyugal se ha disuelto.
Beneficio de emolumentos a favor del marido: Se sostiene que el inciso final

del art. 150 consagraría un verdadero beneficio de emolumento pero a favor
del marido, puesto, que, lo normal es que el marido responda por las
obligaciones contraídas por la mujer por su administración separada, a menos
que la mujer renuncie a los gananciales. Pero si la mujer o sus herederos no
renuncian a los gananciales, justamente el marido responde por las deudas de
la mujer en virtud de su administración separada, pero sólo hasta la
concurrencia del valor de la mitad de los bienes que existan al disolverse la
sociedad conyugal, debiendo el marido, para oponer este beneficio, probar el
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Abogado
exceso de la contribución que se le exige con arreglo al art. 1777 del C.C. En
tal sentido también encontramos a René Ramos Pazos.
b).- Los cónyuges pueden acordar una división de las deudas, en una
proporción diferente: Los cónyuges pueden convenir que una deuda social la
soporte uno de ellos en su integridad, o bien en una proporción diferente al
50%. No así en el caso de los gananciales.
c).- Pago de una deuda personal: Cuando la sociedad paga una deuda personal
de uno de los cónyuges, tiene un derecho de recompensa en contra de ese
cónyuge para que de esa forma soporte en definitiva la deuda total.
7.- BENEFICIO DE EMOLUMENTOS V/S BENEFICIO DE INVENTARIO.
De partida tengamos presente ambos conceptos.
a.- Beneficio de Emolumentos: Como lo dijéramos, esta es una facultad la ley concede a
la mujer o sus herederos para limitar su obligación y su contribución a las deudas de la
sociedad conyugal hasta la concurrencia de su mitad de gananciales.
b.- Beneficio de inventario: El art. 1247 nos señala que el beneficio de inventario
consiste en no hacer a los herederos que aceptan responsables de las obligaciones
hereditarias y testamentarias, sino hasta concurrencia del valor total de los bienes que
han heredado.
Como podemos observar, mientras el beneficio de emolumentos está presente en el

marco de la sociedad conyugal, como un mecanismo de protección a la mujer y sus
herederos, frente a la administración penosa que pudo haber tenido el marido como
administrador (jefe) de la sociedad conyugal, vale decir, por hechos que no son
imputables a la mujer, el beneficio de inventario pertenece al mundo de la sucesión por
causa de muerte, siendo un mecanismo de protección de los herederos para que no
hagan frente a las deudas de carácter hereditarias y testamentarias con sus propios
bienes, sino que sólo hasta el monto de lo que reciben a título de activo de la herencia,
pues, estas deudas tampoco le son imputables a ellos. Como podemos observar,
ambas instituciones constituyen expresiones de cómo nuestro ordenamiento jurídico
trata de evitar injusticias, lo que impulsa a sostener que es el “principio de equidad” el
que, determina el espíritu protector de estas instituciones, pues ambos tienen por
finalidad limitar la responsabilidad.
Se ha sostenido en el campo doctrinario, que ambos beneficios tienen una relación

de género a especie, donde el género sería el beneficio de inventario, y el de
emolumentos una especie de aquél –en tal sentido pablo rodríguez-.
Lo demás que se deba señalar respecto del beneficio de inventario lo estudiaremos

en sucesión por causa de muerte, lo cual lo dejaremos señalado en el mapa conceptual.
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Abogado
2do Régimen matrimonial a analizar
RÉGIMEN DE SEPARACIÓN DE BIENES
1.- CONCEPTO:
El régimen de separación de bienes, es aquel en que cada cónyuge tiene su propio

patrimonio el cual lo administra con absoluta libertad.
2.- CARACTERÍSTICAS:
1.- Cada cónyuge es dueño de sus propios bienes, conservando exclusivamente sus
facultades de usar, gozar y disponer de ellos.
2.- Cada cónyuge administra sus propios bienes.-
3.- CLASES DE SEPARACIÓN DE BIENES (En atención a su fuente):

Total
Legal
Parcial
Separación de bienes Judicial Total
Total
Convencional
Parcial
Analicemos la separación de bienes en atención a su fuente.
1).- Separación legal:
Digamos que la separación es legal, por cuanto su origen es la ley, y como se puede
observar en el mapa conceptual, la separación legal, puede ser, total o parcial.
1. Separación LEGAL TOTAL: La ley contempla 2 casos de separación legal total, la

separación judicial y cuando los cónyuges se casan en el extranjero.
a) Separación Judicial (de cuerpos): Como podemos observar, la separación
judicial de los cónyuges constituye un caso de separación legal total de bienes,
y no judicial de bienes, a pesar de que haya una sentencia judicial que declare
la separación judicial. Lo anterior es, por cuanto, no se debe confundir la
separación judicial de los cónyuges regulada por la ley de matrimonio civil y la
separación judicial de bienes regulada por nuestro Código Civil, puesto que la
primera produce efectos personales y la segunda efectos patrimoniales. (una no
tiene nada que ver con la otra, entiéndelo).
Respecto de la disolución de la sociedad conyugal por la causal que nos
convoca, digamos que, el artículo 34 de Ley de Matrimonio Civil señala que la
separación judicial termina con la sociedad conyugal o el régimen de
participación en los gananciales que hubiere existido entre los cónyuges, por lo
que, en virtud de la separación judicial de los cónyuges el juez deberá, a
petición de parte liquidar la sociedad conyugal, sin embargo, como la
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Abogado
separación judicial no extingue el matrimonio y los cónyuges deberán estar

casados bajo un régimen patrimonial, es que, por el solo ministerio de la ley se
entenderán casados bajo el régimen de separación total de bienes.
Tengamos presente, que como cada uno de los cónyuges administrará con
absoluta libertad su bienes, los acreedores ya sea de la mujer o del marido,
deberán dirigir sus acciones a los bienes de su respectivo deudor, excepto,
cuando el otro cónyuge se obligo solidariamente o cuando las obligaciones ya
sea de la mujer o marido, cedieron en beneficio del otro cónyuge o bien de la
familia en común.
Tengamos presente, que la separación de bienes, es irrevocable, vale decir,
que una vez que los cónyuges se rigen por ella, no podrán volver al régimen de
sociedad conyugal, ni aun reconciliándose.
b) Personas casadas en el extranjero: Las personas casadas en el extranjero,

independiente del régimen matrimonial en el que se hayan casado, se mirará en
Chile como separados de bienes, sin embargo, la ley les da la oportunidad si
desearen, para pactar ya sea sociedad conyugal o participación en los
gananciales. Si desean aprovechar este beneficio, deberán cumplir con los
siguientes requisitos:
1. Inscribir su matrimonio en Chile, en el registro de la primera sección de
la comuna de Santiago.
2. Que en el acto de inscribir su matrimonio (sólo en ese momento) pacten,
sociedad conyugal o participación en los gananciales, dejándose
constancia de ello en dicha inscripción matrimonial.
Como podemos observar, este es el único caso en nuestra legislación, en
que la ley permite que la sociedad conyugal, comience con posterioridad al
matrimonio.
2. Separación legal PARCIAL: La ley contempla 2 casos de separación legal parcial,

el caso del patrimonio reservado de la mujer casada, y el caso del Art. 166 del
Código Civil.
a) Patrimonio reservado de la mujer casada: Respecto de los bienes que la
mujer adquiera como consecuencia de un trabajo distinto del de su marido, en
el que por la remuneración pagada adquiera bienes, y estando ella casada en el
régimen de sociedad conyugal, la ley entiende que en tal caso y respecto de
esos bienes, la administración de la mujer esta sujeta a la separación legal
parcial de bienes.
b) Caso del Art. 166 del Código Civil: Este es el caso, de bienes que adquiere la
mujer a título gratuito, (donación, herencia o legado) bajo la condición que
dichos bienes no los administrará el marido, de ahí que respecto de esos
bienes, la mujer se considera separada de bienes.
2).- Separación judicial de bienes:
En primer lugar, digamos que la separación judicial emana de una sentencia judicial,
y siempre es total.
La separación judicial de bienes, solo la puede demandar la mujer, salvo un solo
caso en que pueden hacerlo cualquiera de los dos, y es el caso, de que cualquiera de
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Abogado
los cónyuges podrá solicitar esta separación de bienes, si el otro cónyuge obligado a
pagar una pensión alimenticia, no la ha pagado, y ha sido apremiado dos veces.
Digamos por otro lado, que la facultad de pedir la separación judicial de bienes es
irrenunciable e imprescriptible, e irrevocable, además siempre es total, y por último, sólo
opera por las causales taxativas señaladas por la ley.
¿Si la mujer es incapaz puede demandas separación judicial de bienes?

R- Si, pero requerirá de un curador especial para que administre sus bienes, sin
embargo, este curados no puede ser su marido, sino un tercero.
¿Cuáles son las causales por las cuales se puede pedir separación judicial de bienes?
R- Estas son las siguientes:
1. Interdicción por disipación del marido, o larga ausencia injustificada del marido por
más de 1 año, o simple separación de hecho por más de 1 año.
2. Cualquiera de los cónyuges podrá solicitar esta separación de bienes, si el otro
cónyuge obligado a pagar una pensión alimenticia, no la ha pagado, y ha sido
apremiado dos veces.
3. Insolvencia del marido. (no es necesario que esté sometido a un procedimiento
concursal de liquidación, luego la insolvencia es una cuestión de hecho).
4. Mal estado de los negocios del marido, como consecuencia de especulaciones
aventuradas o de una administración errónea, o riesgo inminente de ello.
5. Administración fraudulenta del marido.
6. Cuando el marido incurre en una causal de separación judicial de cuerpos ya
estudiada.
7. Separación de hecho de los cónyuges por más de un año.
8. La mujer cuando no quiere ser administradora extraordinaria en la sociedad conyugal
y no desea someter sus bienes ni tampoco lo que le corresponde a título de
gananciales a la administración de un curador 3ro, puede solicitar la separación
judicial de bienes.-
9. Ante el incumplimiento del marido de los deberes de fidelidad, socorro, y auxilio
mutuo.
Digamos, que la sentencia de separación judicial de bienes, produce sus efectos

hacia el futuro y no opera retroactivamente, siendo entre ellos, el hecho la sentencia en
comento, produce la disolución de la sociedad conyugal, o el régimen de participación
en los gananciales; los acreedores de la mujer, solo pueden dirigirse contra sus bienes y
no los del marido, salvo las excepciones de que el marido se obligare solidariamente, o
conjuntamente o subsidiariamente.
3).- Separación convencional de bienes:
Es aquella que se pacta libremente, y en cualquiera de los momentos que veremos a

continuación:
1. En las capitulaciones matrimoniales:
a) Antes del matrimonio: Aquí los futuros cónyuges pueden pactar, separación
total o parcial de bienes.
b) En el acto del matrimonio: Aquí solo pueden pactar separación “total” de
bienes.
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Abogado
2. Durante la vigencia del matrimonio: Aquí los cónyuges que sean mayores de
edad, y que se encuentren casados bajo el régimen de sociedad conyugal o en
régimen de participación en los gananciales, pueden convenir la separación total de
bienes en virtud del “Pacto de Sustitución del Régimen Matrimonial” art. 1723.
En este caso, los efectos que se producen son los mismos que en la separación
judicial, con la salvedad, que el marido puede ser nombrado curador especial de su
mujer, si ella es incapaz.
3er Régimen matrimonial a analizar
RÉGIMEN DE PARTICIPACIÓN EN LOS GANANCIALES
1.- ¿EN QUÉ CONSISTE?
Es un sistema nuevo, que fue creado por la ley 19335, que consiste en que mientras
esté vigente el matrimonio se entienden separados de bienes, pero al terminar la
vigencia el cónyuge que obtuvo menos gananciales tiene derecho a la mitad que de la
diferencia de los gananciales del otro cónyuge.
2.- MOMENTO EN QUE SE PUEDE CONVENIR ESTE REGIMEN.
Se puede convenir en 3 oportunidades:

1.- En las capitulaciones matrimoniales antes del matrimonio.
2.- En las capitulaciones matrimoniales durante el acto mismo del matrimonio.
3.- Durante el matrimonio, a través del pacto de sustitución de régimen matrimonial del Art.
1723 del C.C.
4.- Los cónyuges casados en el extranjero: Ellos pueden adoptar este régimen al momento
de inscribir su matrimonio en Chile, en el Registro de la primera sección de la comuna de
Santiago.
3.- CARACTERÍSTICAS DE ESTE RÉGIMEN.
1.- Cada cónyuge es dueño y administra lo suyo, sin embargo, excepcionalmente, no

puede ninguno de ellos otorgar cauciones personales a terceros, sin el consentimiento del
otro cónyuge, en tal caso, la sanción es la nulidad relativa, y el plazo (4 años) para
intentarla se cuenta desde el día que el cónyuge que la alega tuvo conocimiento del acto; y
también ninguno de los cónyuges podrá otorgar donaciones irrevocables (entre vivios) sin
la autorización del otro cónyuge, en tal caso, la sanción será que dicha donación se
acumulará imaginariamente al patrimonio final del donante, una vez terminado este
régimen.
2.- Este régimen, es siempre puro y simple, y por ende no puede estar sujeto a modalidad.
3.- Su origen es siempre convencional.
4.- EFECTOS DEL RÉGIMEN DE PARTICIPACIÓN EN LOS GANANCIALES.
Debemos distinguir, durante la vigencia de este régimen, y después de su disolución.

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Abogado
1.- Efectos durante la vigencia del régimen de participación en los gananciales:

1).- Cada cónyuge administra libremente lo suyo, salvo las excepciones antes vistas.
2).- Cada cónyuge en su administración sólo obliga su patrimonio, salvo que el otro
acceda a la obligación como fiador o de otro modo.
3).- Cada cónyuge debe proveer a las necesidades de la familia común atendiendo
sus facultades económicas. El juez en caso necesario reglamentará la
contribución
2.- Efectos después de la disolución del régimen de participación en los gananciales:

1).- Cada cónyuge o sus herederos conserva (n) su patrimonio, los que se mantienen
separados con plenas facultades de administración y disposición.
2).- Se procede a la determinación y cálculo de los gananciales o crédito de
5.- FUNCIONAMIENTO DE ESTE SISTEMA.
Para entender este tema es necesario precisar los siguientes conceptos, gananciales,
patrimonio originario y patrimonio final.
a.- Patrimonio originario de cada cónyuge: Es el patrimonio que existe al momento de
optar por este régimen.
b.- Patrimonio final: Este es el patrimonio que el cónyuge tiene al momento del término
de este régimen.
c.- Gananciales: Este es la diferencia de valor neto entre el patrimonio originario y el

patrimonio final de cada cónyuge. Como podemos observar, el concepto de
gananciales que manejamos en esta materia es distinto del que se observa en la
sociedad conyugal, ya que en este último tal como lo dijimos en su oportunidad es el
acervo líquido o partible que se divide por mitades.
Tengamos presente, que para determinar los gananciales se debe comparar el

patrimonio originario y el final, luego, de esta comparación, pueden resultar distintas
situaciones:
1.- Que el patrimonio final de un cónyuge fuere inferior al originario, situación en la cual,
obviamente estamos ante la presencia de perdidas, las cuales las deberá soportar
sólo aquél cónyuge, y esto es porque él administraba sus bienes.
2.- Que sólo uno de los cónyuges haya obtenido gananciales, en tal caso, el otro
cónyuge participará de la mitad de su valor.
3.- Que ambos cónyuges hayan logrado gananciales, caso en el cual se compensarán
hasta la concurrencia de los de menor valor y aquel que hubiere obtenido menores
gananciales tendrá derecho a que el otro le pague, a título de participación, la mitad
del excedente, compensación ésta que opera por el sólo ministerio de la ley. A esto
lo conoceremos con el nombre de crédito de participación en los gananciales, lo
cual será sin perjuicio de otros créditos que se tengan los cónyuges entre sí.
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Abogado
Crédito de participación en los gananciales: Este es aquel que la ley otorga al

cónyuge, que a la expiración del régimen de participación en los gananciales, ha
obtenido gananciales por un monto inferior a los del otro cónyuge, crédito éste que
tiene por objeto de que el cónyuge que ha obtenido más gananciales pague, en
dinero efectivo, a título de participación, la mitad del exceso.
Características del crédito de participación en los gananciales:

1).- Se origina al término del régimen en comento.
2).- El crédito es puro y simple, esto es, que una vez liquidado los gananciales, el
cónyuge puede exigirlo de inmediato, salvo cuando aquello causare grave perjuicio
al cónyuge deudor o a los hijos comunes, y ello se probare, caso en el cual el juez
podrá conceder un año para el pago del crédito, el que se expresará en U.T.M.
3).- El crédito se debe pagar en dinero, salvo pacto en contrario.
4).- Este crédito goza de una preferencia (privilegio general) de 4ta clase.
5).- No constituye renta, para efectos de la ley de impuesto a la renta.
Prescripción extintiva: Acá son dos las situaciones que debemos tener presente. Una es
determinar el plazo de prescripción para solicitar, una vez que se ha terminado el régimen
matrimonial, la liquidación de los gananciales, y otra muy distinta, una vez determinada, la
exigibilidad de su pago.
a.- Prescripción extintiva de la acción para solicitar la liquidación de los gananciales: Este
plazo será de 5 años contados desde la terminación del régimen matrimonial (art. 1792 –
26 del C.C.).
b.- Prescripción extintiva de la acción para exigir el pago del crédito, una vez efectuada ya
la liquidación: En tal caso, se aplican las reglas generales, 3 años si al acción es ejecutiva,
y 5 años si fuese ordinaria, contados desde el momento que la obligación se haya hecho
exigible.
6.- TERMINACIÓN DEL RÉGIMEN DE PARTICIPACIÓN EN LOS

GANANCIALES:
El régimen de participación en los gananciales termina por vía consecuencial y

principal, veamos cada uno de ellos:
a.- Terminación por vía consecuencial: (Termina el matrimonio y consecuencialmente el

régimen matrimonial).
1.- Por muerte natural de uno de los cónyuges.
2.- Por muerte presunta de uno de los cónyuges.
3.- Por declaración de nulidad del matrimonio.
4.- Por divorcio.
b.- Terminación por vía principal: (Termina el régimen y no el matrimonio).

1.- Por sentencia de separación judicial (de cuerpos) de los cónyuges (art. 34 de la
Lmc Nº 19.947).
2.- Por sentencia que declare la separación de bienes.
3.- Por pacto de separación de bienes (art. 1723 del C.C.)
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Abogado
TERCERA PARTE
INSTITUCIONES VARIAS DEL DERECHO DE FAMILIA
CAPÍTULO I
DE LOS BIENES FAMILIARES.
1.- INTRODUCCIÓN AL TEMA.
Lo bienes familiares es una institución que recién se incorporó en a nuestra

legislación a partir de la Ley Nº 19.335 de 1994, el que agregó al Título VI “Obligaciones
y Derechos entre los cónyuges”, del Libro Primero, un párrafo que pasó a ser el 2do, y
que lleva por epígrafe “De los Bienes Familiares”, que va desde los arts. 141 hasta el
art. 149 inclusive del código civil.
Asimismo, digamos que el artículo 141 del código civil procede a explicarnos la
institución, señalando que “El inmueble de propiedad de cualquiera de los cónyuges que
sirva de residencia principal de la familia, y los muebles que la guarnecen, podrán ser
declarados bienes familiares y se regirán por las normas de este párrafo, cualquiera sea
el régimen de bienes del matrimonio”.
2.- CONCEPTO DE BIENES FAMILIARES.
Nuestro legislador civil no definió los bienes familiares, pero si nos explica de que se
trata la institución. Por lo anterior, su concepto pertenece al mundo de la doctrina,
mundo en el que por lo demás, no existe unanimidad en cuanto a una definición.
Nosotros definiremos los bienes familiares como:
Concepto: Son aquellos bienes corporales o incorporales, de propiedad de cualquiera

de los cónyuges o de ambos, o bien, del conviviente civil o ambos, que, sea cual sea el
régimen patrimonial del matrimonio o bien del régimen adoptado en el Acuerdo de Unión
Civil, están destinados a cumplir un rol de protección de la familia, y propender una
adecuada subsistencia de la misma, limitando a su titular del ejercicio libre y soberano
de los derechos que el dominio le confiere, mediante resolución judicial o por medio de
una declaración unilateral solemne por parte de uno de los cónyuges o conviviente
civil46.
3.- RÉGIMEN PATRIMONIAL DEL MATRIMONIO A QUE SE APLICAN LOS

BIENES FAMILIARES.
Los bienes familiares tienen su aplicación en cualquier régimen patrimonial del

matrimonio, vale decir, que puede proceder en el régimen de sociedad conyugal,
46Al concepto se incorporó al conviviente civil, pues, la Ley Nº 20.830 que crea el Acuerdo de Unión Civil,
otorga al conviviente civil no propietario, el derecho de solicitar la declaración de bien familiar. Art. 15 de la
Ley en comento.
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Abogado
separación total de bienes o participación en los gananciales, lo que no obsta a que, si

nos preguntaran, en cuál de estos tres regímenes tiene mayor trascendencia la
declaración de bien familiar, tendríamos que decir, en el de separación total de bienes y
la participación en los gananciales, no así en la sociedad conyugal, pues además de la
declaración de bien familiar, en la sociedad conyugal hay otros institutos que pueden ser
utilizados para proteger a la familia. Ejemplo. Declarado un bien inmueble como
familiar, independiente del régimen matrimonial, el cónyuge propietario requiere de la
autorización del cónyuge no propietario para enajenar ese bien, sin embargo, si
estuviéramos en el régimen de sociedad conyugal, y el bien inmueble fuera social , el
marido, de todas maneras requeriría de autorización de la mujer para enajenar dicho
inmueble, sin necesidad de que, para estar limitado haya sido declarado el bien como
familiar, en cambio si fuera separación total de bienes, donde el dueño puede
administrar libremente, ahí sí cobra mayor sentido e importancia la exigencia de la
autorización del cónyuge no propietario gracias a la declaración he dicho bien como
familiar.
4.- FUNDAMENTO DE LA INSTITUCIÓN DE LOS BIENES FAMILIARES.
El fundamento de los bienes familiares es la protección de la familia matrimonial

como también a la familia que se produce a consecuencia del acuerdo de unión civil,
asegurando con ello, que los miembros del grupo familiar tengan un hogar físico donde
vivir (vivienda) en forma estable, y así puedan desarrollar su vida con normalidad. De lo
dicho, se desprende que, para que proceda esta institución es indispensable la
existencia previa de un matrimonio o de un acuerdo de unión civil, y que durante la
vigencia del matrimonio o del acuerdo de unión civil se declare el bien como familiar, el
que no se extinguirá por el simple hecho de que el matrimonio posteriormente se
disuelva o el acuerdo de unión civil.
5.- ¿SE PUEDE EMBARGAR UN BIEN FAMILIAR?.
R- Sí, por cuanto la ley protege el bien familiar a través de un beneficio de excusión que
puede interponer cualquiera de los cónyuges o conviviente civil. En este caso, el
beneficio de excusión, consistirá en que el acreedor deba necesariamente dirigirse
primero contra otros bienes del cónyuge deudor o conviviente civil deudor, que no sean
familiares, y si estos son insuficientes pueda dirigirse contra los bienes familiares.
6. - BIENES QUE PUEDEN SER DECLARADOS FAMILIARES:
a.- Bienes Corporales: Estos sólo pueden ser declarado por vía judicial –la doctrina ha
sostenido que no procede respecto de estos bienes que sea por declaración unilateral
del cónyuge propietario o conviviente civil-.
1.- El inmueble de propiedad de uno o de ambos cónyuges, o conviviente civil y que

sirva de residencia principal a la familia: Como se puede apreciar, no pueden ser
declarados como bienes familiares varios inmuebles del cónyuge propietario o
conviviente civil, sino, sólo uno, aquel que sirva de "residencia principal de la familia",
terminología claramente excluyente. Así por ejemplo, se excluyen las casas de
descanso o de veraneo.
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Abogado
Cabe tener presente, que para que proceda declarar el inmueble como familiar, es
necesario que al tiempo de la solicitud (demanda) el inmueble este realmente ocupada
por la familia., y no esté, por ejemplo arrendada.
2.- Los bienes corporales muebles que guarnecen el hogar (art. 141): Estos son aquellos
bienes que normal y ordinariamente encontramos en cualquier hogar chileno, luego, no
procederá respecto de bienes corporales muebles preciosos o de alto valor.
Cabe señalar que hay quienes plantean que es necesario confeccionar un inventario
de los bienes muebles que lo guarnecen para que el tribunal, respecto de esos bienes,
los declare como bienes familiares; Otra opinión, plantea que la confección de inventario
no es exigencia legal, además, los bienes muebles que guarnecen el hogar, son
aquellos que cotidianamente se utilizan para que la familia pueda vivir normalmente,
constituyendo esos bienes una verdadera universalidad de hecho.
b.- Bienes Incorporales: Cabe señalar que en este caso, la afectación se hace por
declaración unilateral de voluntad. (Constituyendo un caso de excepción a la vía
judicial).
Los derechos y acciones que los cónyuges o conviviente civil tengan, conjunta o
separadamente, en sociedades propietarias de un inmueble que sirve de residencia
principal a la familia.
Cabe señalar, que la declaración como bien familiar de estos derechos y acciones,
es por un acto unilateral de cualquiera de los cónyuges por escritura pública.
Requisitos:
1.- Que la familia tenga su residencia principal en un inmueble o en parte de un
inmueble que sea de propiedad de una sociedad.
2.- Que cualquiera de los cónyuges o conviviente civiles tengan acciones o derechos
en esa sociedad.
7.- PROCEDIMIENTO PARA DECLARAR UN BIEN COMO FAMILIAR.
Si bien la ley 19.335 publicada en el diario oficial de fecha 23 de septiembre de 1994,

introdujo esta institución, en aquella época y por mandato de esta ley el tribunal
competente para conocer de esa materia era la justicia ordinaria a través del
procedimiento breve y sumario, con conocimiento de causa y citación del cónyuge; Sin
embargo, en la actualidad, los tribunales competentes para conocer la declaración de
bien familiar, son los tribunales de familia, pues, así lo consagra el art. 8 numeral 14
letra b) de la Ley de Tribunales de Familia Nº 19.968. Lo mismo sucede si existe
acuerdo de unión civil.
Así dicho, el procedimiento comenzará con la interposición de una solicitud de
declaración de bien familiar, que hará el cónyuge no propietario (según Ramos Pazos,
es el único que puede intentar la acción, ni siquiera los hijos), en contra del cónyuge
propietario de tales bienes ante los tribunales de familia. Lo mismo respecto, del
conviviente civil no propietario en contra del conviviente propietario.
¿Podría pedir la declaración el cónyuge propietario? o ¿incluso ambos cónyuges?

R- La doctrina está dividida al respecto, pues, la idea es proteger a la familia de actos
que pueda llevar a cabo el cónyuge dueño de esos bienes que puedan poner en riesgo
un lugar para vivir de la familia, pero hay quienes piensan que sí es posible.
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Abogado
Presentada ésta, inmediatamente el bien de que se trate quedará transformado

provisoriamente en familiar. Sin embargo, para que tenga efectos respectos de terceros,
será indispensable que se anote al margen de la inscripción respectiva en el
Conservador de Bienes Raíces. Esa será la orden del tribunal en la primera resolución.
Acto seguido el tribunal procederá a citar a los interesados a una audiencia
preparatoria. En dicha audiencia, se podría deducir oposición a la solicitud, caso en el
cual, el juez citará a audiencia de juicio. Ésta audiencia también podría ser fijada por el
juez sin necesidad de oposición cuando se percata que no hay antecedentes suficiente
para resolver en la misma audiencia preparatoria.
Una vez que el tribunal dicta sentencia que declara el bien como familiar, ésta
produce variados efectos.
Cabe señalar que lo mismo sucederá respecto del conviviente civil en virtud el
acuerdo de unión civil.
8.- EFECTOS DE LA DECLARACIÓN DE BIEN FAMILIAR.
1).- Limitación en cuanto a la disposición y administración del bien familiar:
El cónyuge o conviviente civil propietario quedará limitado en cuanto a las facultades

que el dominio le daba respecto del bien que ha sido declarado como familiar, como
también en cuanto se restringe su administración y no podrá celebrar ciertos actos
jurídicos, sin contar con la autorización del cónyuge no propietario o el otro conviviente
civil.
De lo anterior, se colige que la restricción dice relación con la “autorización” que
debe dar el cónyuge no propietario al cónyuge propietario –lo mismo respecto del
conviviente civil- para llevar a cabo ciertos actos jurídicos relacionados a ese bien, así
tenemos:
a.- Requiere de autorización para enajenar (transferir su dominio) o gravar (constituir

derechos reales sobre dicho bien, como usufructo, uso, habitación, prenda, hipoteca,
etc) voluntariamente los bienes familiares. La palabra “voluntariamente” demuestra que
esta exigencia no existiría si la enajenación o gravamen es por orden judicial.
b.- Requiere de autorización para prometer enajenar o gravar los bienes familiares.
c.- Requiere de autorización para dar en arrendamiento, comodato o celebrar
cualquier otro acto que conceda derechos personales de uso o de goce sobre algún bien
familiar.
d.- Tratándose de cosas incorporales, como las acciones o derechos que los
cónyuges o conviviente civil tengan en una sociedad, que a la vez sea dueña de un bien
inmueble declarado como familiar, el cónyuge o conviviente civil titular de tales acciones
o derechos, no podrá disponer de ellos sin la autorización del otro cónyuge u otro
conviviente civil, como asimismo, requerirá de la autorización del otro cónyuge o
conviviente civil, para realizar los actos que deba hacer como socio o accionista de la
sociedad respectiva que tenga relación con el bien familiar. (Art. 146 C.C.).
Respecto de la autorización del cónyuge o conviviente civil no propietario:

¿Cómo debe prestarse esta autorización?
R- De conformidad al art. 142 inc. 2do del C.C., la autorización debe ser:
1).- Debe ser específica,
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Abogado
2).- Y otorgada, por cualquiera de las siguientes vías a elección:

a).- Por escrito: Sea por instrumento privado o por escritura pública
dependiendo de si el acto que desea llevar a cabo el cónyuge propietario requiere
sólo instrumento privado o escritura pública.
b).- Interviniendo expresa y directamente de cualquier modo en el mismo
acto que lleva acabo el cónyuge o conviviente civil propietario.
Cabe señalar que sea de una forma o de la otra, la autorización podrá

prestarse por medio de mandato especial que conste por escrito o por medio de
escritura pública según el caso.
Sanción para el caso de faltar la autorización:

La sanción será la nulidad relativa, cuyo titular será el cónyuge o conviviente no
propietario (art. 143. Inc. 1ro del C.C. – art. 15 inc. final de la Ley Nº 20.830 que crea el
acuerdo de unión civil). Sin embargo, la doctrina está dividida en cuanto al momento en
que comienza a correr el cuadrienio, pues, para Ramos Pazos, el plazo comienza a
correr desde el momento de la celebración del acto o contrato, en cambio para Court,
piensa que el cuadrienio comienza a correr desde el momento en que el cónyuge que
alega la nulidad relativa toma conocimiento del acto o contrato. Pero sea la opinión que
sea, nunca puede transcurrir más de 10 años contados desde la celebración del acto o
contrato. Lo mismo se puede decir, si hay acuerdo de unión civil.
2).- Beneficio de excusión de que es titular el cónyuge o conviviente civil

favorecido por la declaración de bien familiar:
La declaración de bien como familiar, como dijimos, no impide el embargo, lo que no

obsta a que, el cónyuge o conviviente favorecido con la declaración de bien familiar
pueda oponer este beneficio de excusión mediante excepción dilatoria (art. 303 Nro 5
y/o 464 Nro 5 del C.P.C. según sea el caso dentro de plazo legal), en contra del o los
acreedores que pretendan hacer efectivo sus créditos que tienen en contra del cónyuge
o conviviente civil propietario dirigiendo sus acciones en contra del bien familiar. Cuando
aquello ocurra, el beneficio de excusión obligará a dichos acreedores a intentar la
satisfacción de sus créditos en otros bienes del mismo cónyuge o conviviente civil
propietario (deudor), y sólo en el evento de que éstos no se satisfagan, puedan
perseguir el bien familiar.
Digamos que el beneficio de excusión que se estudia en esta materia se considera
diferente al beneficio de excusión que se estudia en la fianza, pues en la fianza, se trata
de que un tercero compromete su propio contenido patrimonial para garantizar el
cumplimiento de la obligación del deudor principal, y el beneficio de excusión en tal
sentido tiene por objeto obligar a los acreedores que persigan en primer lugar la
satisfacción de sus créditos en contra de todos los bienes de propiedad del deudor
principal, y si no alcanza, dirigirse contra el fiador. En cambio acá, la cosa es distinta,
pues el cónyuge o conviviente civil no propietario jamás estará expuesto a perjudicar su
propio patrimonio, como sí lo está el patrimonio del fiador, pues el bien familiar le
pertenece al deudor (cónyuge o conviviente civil propietario), luego, en esta materia, el
beneficio de excusión tiene por objeto que se dirijan en contra de los otros bienes del
cónyuge o conviviente civil propietario (deudor), y si no alcanzan a pagarse, que se
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Abogado
dirijan contra los bienes que también son del mismo deudor pero declarados como
familiares.
9.- DESAFECTACIÓN DEL BIEN FAMILIAR:
La desafectación no opera de pleno derecho, la única forma de desafectar el bien

familiar, es:
1).- Por desafectación convencional: Acá los cónyuges o convivientes civiles de mutuo
acuerdo desean poner fin a la Calidad de bien familiar que tiene el bien. Si se trataba de
un inmueble, el acuerdo de desafectación debe constar por escritura pública, y sub
inscribirse al margen de la respectiva inscripción del C.B.R. (art. 145. Inc 1ro).
2).- Por desafectación judicial: Procede por resolución judicial en 2 circunstancias

a.- cuando el bien familiar no está siendo destinado para los fines que sirven de
fundamento a la institución. El art. 145 inc. 2do así lo dispone. El cónyuge propietario
podrá pedir al juez la desafectación de un bien familiar, fundado en que no está
actualmente destinado a los fines que indica el artículo 141 (dar una vivienda a la
familia), lo que deberá probar. Una vez que el cónyuge propietario efectúa la solicitud de
desafectación, el juez de familia citará a los interesados a una audiencia preparatoria, y
podrá resolver la desafectación inmediatamente en la misma audiencia si cuenta con los
antecedentes suficientes y no se dedujese oposición por el cónyuge no propietario.
Ahora bien, si hay oposición o no habiendo oposición no existen antecedentes
suficientes para resolver la desafectación en la misma audiencia preparatoria, el juez
fijará audiencia de juicio. Lo mismo se extiende al acuerdo de unión civil.
b.- Por haber cesado el matrimonio, se requiere resolución judicial de desafectación.

El art. 145. Inc. 3ro. Si se ha producido la disolución del matrimonio, por muerte, nulidad
o divorcio, el ahora propietario del bien familiar (ya no hablamos de cónyuge propietario,
pues el matrimonio se disolvió) o sus herederos (el código habla de causahabientes)
podrá solicitar la desafectación judicial antes los tribunales de familia. Lo mismo sucede
respecto del acuerdo de unión civil.
Tengamos presente que, la circunstancia de haberse disuelto el matrimonio, no
provoca la desafectación del bien familiar de pleno derecho, ésta continua, hasta que
exista una resolución judicial que declare la desafectación. Ésta llegará sin duda, pues el
requisito básico para que se declare un bien como familiar es que exista matrimonio, y
ya no habiéndolo, la institución pierde el fundamento que le sirve de sustento.
Respecto, del acuerdo de unión civil, creemos que puede darse la misma lógica.
Opinión disidente: A pesar de la sentencia de divorcio, a pesar de que con posterioridad

se solicite la desafectación del bien familiar, si el inmueble aún sirve de residencia de la
familia, no cabría desafectación, permaneciendo el bien como familiar aun cuando exista
divorcio. Así falló la Corte Suprema en virtud de un Recurso de Casación en el Fondo,
en rol 4316-2011. Se sostiene como principal argumento que la mera declaración de
divorcio "no derrumba el concepto de familia", de allí entonces que el legislador exija
para la desafectación del bien familiar, que éste haya dejado de constituir la residencia
familiar, pues sólo de esta forma se garantiza la protección que la institución en comento
ha buscado otorgar a la familia. Así es como en el considerando noveno del fallo del
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Abogado
máximo tribunal, dispuso: “Que en este sentido, cabe considerar que del tenor de lo
dispuesto por los artículos 141 y 146 del Código Civil, resulta evidente que la principal
beneficiaria de la institución en comento es la familia; desde esta perspectiva, no puede
desconocerse el hecho que si bien ella ha podido tener su origen en el matrimonio de
las partes, como ha ocurrido en la especie, lo cierto es que la misma subsiste más allá
de la disolución de la relación conyugal, permaneciendo vigente en relación a los hijos, a
quienes en este caso la ley busca asegurar su protección mediante la consagración de
la institución en comento, con la extensión de sus efectos más allá del término del
matrimonio, si se dan los presupuestos legales que justifican tal proceder”.
3).- Algunos agregan por desafectación legal: A pesar de que hemos dicho que la
desafectación no opera de pleno derecho, pues el código civil nada dice al respecto, no
son pocas las voces que sostienen que hay un caso donde sí la desafectación operaría
de pleno derecho. Tal sería por ejemplo cuando la enajenación es voluntaria de los
bienes familiares con el asentimiento del cónyuge o conviviente civil no propietario,
evento en el cual, es evidente su desafectación. (Ésta es una posesión doctrinaria, que
provocar una interesante discusión).
10.- TITULARES DE LA SOLICITUD DE DESAFECTACIÓN DEL BIEN

FAMILIAR.
Al respecto hay que hacer algunas distinciones:
1).- Si el matrimonio está vigente, sólo puede pedir la desafectación el cónyuge

propietario.
2).- Si el matrimonio ha sido declarado nulo, puede pedirla cualquiera de los presuntos
cónyuges.
3).- Si el matrimonio termina por muerte del cónyuge propietario, podrán pedir la
desafectación los herederos o el legatario que suceda al cónyuge propietario en el
dominio del bien.
4).- Lo anterior se hace extensible al acuerdo de unión civil 47.
CAPITULO II
FILIACIÓN
1.- CONCEPTO DE FILIACIÓN.
Concepto: Siguiendo al profesor Enrique Rossel, la filiación es el vínculo jurídico que

une a un hijo con su padre o con su madre y que consiste en la relación de parentesco
establecida por la ley entre un ascendiente y su inmediato descendiente, o sea, su
descendiente en primer grado48.
47 Conforme al art. 15 de la Ley Nº 20.830 que crea el Acuerdo de Unión Civil de entrada en vigencia con
fecha 22 de octubre de 2015.
48 ROSSEL SAAVEDRA, Enrique; Manual de Derecho de Familia, Nº 325, p. 314.
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Abogado
Por su parte, el profesor Somarriva, sostiene que la filiación en definitiva es la

relación que existe entre padre y el hijo49.
2.- CARACTERÍSTICAS DE LA FILIACIÓN.
1.- La filiación es una institución, que tiene como punto de partida o fundamento, o un
hecho jurídico de la naturaleza (procreación), o la ley (adopción).
2.- La filiación “determinada” es fuente de los estados civiles de a) hijo; b) madre; c)

padre. Siguiendo a Ruz Lártiga, lo anterior resulta de una interpretación de los arts. 33 y
305 del C.C50.
3.- Provoca importantes efectos jurídicos, como por ejemplo, algunos ligados al derecho
de alimentos, parentesco, nacionalidad, derechos hereditarios, etc.
4.- Una característica importante que introduce el profesor Ruz Lártiga, es que la
filiación determinada se funda en el principio de igualdad según fluye del art. 33 del C.C.
el que establece que considera iguales a todos los hijos cuya filiación se encuentre
determinada51.
3.- PRINCIPIOS QUE INSPIRAN LA INSTITUCIÓN DE LA FILIACIÓN.
Partamos de la base que, al hablar de los principios inspiradores de la filiación, es

hablar de los principios que fueron tomados en cuenta por la ley 19.585 que entró en
vigencia el 27 de octubre de 1999 y que vino a representar el cambio más significativo al
derecho de familia y al derecho sucesorio que hemos tenido. Los principios que
abordaremos, se desprenden de la simple lectura del mensaje de la ley en comento, los
cuales para efectos metodológicos los abordaremos de la siguiente manera.
1.- Principio de igualdad de los seres humanos.

2.- Principio de supremacía del interés superior del niño.
3.- Principio del derecho a la identidad que tiene toda persona.
a).- Principio de igualdad de los seres humanos:
Se trata de eliminar la diferencia que hasta antes de la entrada en vigencia de la Ley

Nº 19.585 existía respecto a los hijos que habían nacido fuera o dentro del matrimonio.
Ahora bien, como lo promulga el mensaje, esta ley ordena en definitiva adecuar
numerosas instituciones que recogían la antigua diferenciación entre hijos legítimos,
naturales y simplemente ilegítimos y derogar muchas otras que pierden sentido a la luz
del nuevo criterio de no distinción. Entre estas últimas, desaparece la institución de la
legitimación, por cuanto el matrimonio que los padres contraigan con posterioridad a la
concepción del hijo, no le otorga mejores derechos.
49 SOMARRIVA, Manuel; Derecho de Familia, Ed. Nascimiento, 1946. p. 349.

50 A mayor abundamiento, leer a, RUZ LARTIGA, Gonzalo; Explicaciones de Derecho Civil; Derecho de
las personas en familia; T V; Ed. LegalPublishing; 2012. p. 392.
51 IDEM.
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Abogado
Cabe tener presente que el principio de igualdad que intenta con fuerza inspirar la ley
Nº 19.585 sobre filiación parte de la coherencia legislativa que debe existir tanto en el
plano interno de nuestro derecho como en el ámbito internacional, al que nuestro país
no es ajeno.
Principio de igualdad en la Constitución Política.

Ya en virtud de la supremacía constitucional se ordena a las leyes subordinarse a la
Constitución Política, él que sí consagra el derecho de “Igualdad ante la Ley”.
1).- Art. 1º inc. 1º de la Carta Fundamental (en lo que es las bases de la
institucionalidad), se consagra que “las personas nacen libres e iguales en dignidad y
derechos)
2).- El art. 19.Nº 2 señala que “La Constitución asegura a todas las personas” Nº 2
“La igualdad ante la ley. En Chile no hay persona ni grupo privilegiados. En Chile no hay
esclavos y el que pise su territorio queda libre. Hombres y mujeres son iguales ante la
ley.
Ni la ley ni autoridad alguna podrán establecer diferencias arbitrarias.
Principio de igualdad en el campo internacional: Las tendencias que a nivel internacional

comienzan a primar, sin duda influyen en las legislaciones internas de los países que
quieren y necesitan para sus desarrollo interno el estar en sintonía con las tendencias y
bienes jurídicos que a nivel mundial se protegen. Esta es la razón por la cual no es de
extrañar que tratados internacionales muy importantes para el mundo, formen parte de
nuestra legislación interna. Así tenemos.
1).- Declaración de los derechos del niño.
2).- Convención de los derechos del niño.
3).- Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos.
4).- Convención Americana de Derecho Humanos o Pacto San José de Costa Rica.
5).- Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales.
¿Existe una real instauración del principio de igualdad ante la ley respecto de los hijos,
por parte de la Ley Nº 19.585?:
No son pocas las voces que sostienen que, la tan anhelada igualdad ante la ley que
inspira y comulga la Ley que analizamos, no lo es tal. Si bien la Ley eliminó ciertas
distinciones, como hijos legítimos, ilegítimos y naturales, no pudo igualar a todos los
hijos, pues hay un hecho que la ley no puede impedir, y es el que existan hijos
matrimoniales y no matrimoniales. Así es como el profesor Ramos Pazos, sostenga que
no es cierto entonces que haya igualado a todos los hijos, porque ello es contrario a la
realidad. La nueva normativa sólo ha conferido a todos los hijos los mismos derechos52.
b).- Principio del Interés superior del niño.
Si bien mucho se ha escrito respecto de este principio tratando de dar respuesta a

cuál sería su real sentido, todo indica que hay en la doctrina consenso a la hora de
comprender su alcance. Así dicho, se ha sostenido que el interés superior del niño
consiste en “la plena satisfacción de sus derechos”.
52RAMOS PAZOS, René, Derecho de Familia; T II, Edi. Jurídica de Chile, 6ta ed. 2007. p. 392.
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Abogado
La Declaración de los Derechos del Niño que entró en vigencia recién el año 1990
consagró por primera vez esta terminología. Así es como el principio 2 dispone “…Al
promulgar leyes con este fin, la consideración fundamental a que se atenderá será el
interés superior del niño.
De la Constitución Política de la República, artículo 5to se desprende que, si bien la
soberanía reside esencialmente en la Nación, el ejercicio de ella reconoce como
limitación el respeto a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana.
Es deber de los órganos del Estado respetar y promover tales derechos, garantizados
por esta Constitución, así como por los tratados internacionales ratificados por Chile y
que se encuentren vigentes. Planteada así las cosas, Chile al ratificar la Convención de
los Derechos del Niño hizo parte de nuestro ordenamiento jurídico interno el mandato
consagrado en el artículo 3ro número 1º de la Convención que sostiene que “En todas
las medidas concernientes a los niños que tomen las instituciones públicas o privadas
de bienestar social, los tribunales, las autoridades administrativas o los órganos
legislativos, una consideración primordial a que se atenderá será el interés superior del
niño”.
Lo anterior sin duda tuvo eco, pues, inspiró la Ley 19.985 que cambió el estatuto
jurídico de la filiación en chile, pero además puso a disposición del código civil su
terminología. Así es como bajo el título de los derechos y obligaciones entre los padres
e hijos, el artículo 222 del C.C. dispone en su inc. 2do, “La preocupación fundamental de
los padres es el interés superior del hijo, para lo cual procurarán su mayor realización
espiritual y material posible, y lo guiarán en el ejercicio de los derechos esenciales que
emanan de la naturaleza humana de modo conforme a la evolución de sus facultades”.
Asimismo, en el inciso 2do del art. 242 señala “En todo caso, para adoptar sus
resoluciones el juez atenderá, como consideración primordial, al interés superior del
hijo, y tendrá debidamente en cuenta sus opiniones, en función de su edad y madurez”.
Por su parte, la Ley Nº 19.947de matrimonio civil también emplea dentro de su
normativa aspectos ligados al interés superior del niño. Así es como artículo 3º de la
citada ley dispone que las materias de familia reguladas por esta ley deberán ser
resueltas cuidando proteger siempre el interés superior de los hijos y del cónyuge más
débil. Conociendo de estas materias, el juez procurará preservar y recomponer la vida
en común en la unión matrimonial válidamente contraída, cuando ésta se vea
amenazada, dificultada o quebrantada. Asimismo, el juez resolverá las cuestiones
atinentes a la nulidad, la separación o el divorcio, conciliándolas con los derechos y
deberes provenientes de las relaciones de filiación y con la subsistencia de una vida
familiar compatible con la ruptura o la vida separada de los cónyuges.
El inciso 2do del artículo 55, a propósito del divorcio solicitado de manera conjunta
por los cónyuges, dispone en su inciso 2do que en este caso, los cónyuges deberán
acompañar un acuerdo que, ajustándose a la ley, regule en forma completa y suficiente
sus relaciones mutuas y con respecto a sus hijos. El acuerdo será completo si regula
todas y cada una de las materias indicadas en el artículo 21. Se entenderá que es
suficiente si resguarda el interés superior de los hijos, procura aminorar el
menoscabo económico que pudo causar la ruptura y establece relaciones equitativas,
hacia el futuro, entre los cónyuges cuyo divorcio se solicita.
En el campo de la Ley Nº 19.968 de tribunales de familia, se consagra el
procedimiento en protección ligados al interés superior del niño. Así encontramos el
derecho de los niños a ser oídos en beneficio de su interés superior, normalmente en
audiencias especiales programadas para tales efectos en los tribunales de familia. Por
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Abogado
su parte, La ley de familia consagra medidas cautelares especiales en beneficio del

interés superior del niño en el art. 71 de la ley con comento.
c).- Principio del derecho a la identidad que tiene toda persona.
Este principio, recogido por la Ley Nº 19.585 consagra el derecho que tiene toda
persona a saber quién es, saber de dónde proviene, conocer su historia o biografía. Ya
la Convención de los Derechos del Niño nos señala en su art. 7mo, punto 1º, que “El
niño será inscripto inmediatamente después de su nacimiento y tendrá derecho desde
que nace a un nombre, a adquirir una nacionalidad y, en la medida de lo posible, a
conocer a sus padres y a ser cuidado por ellos.
Por lo anterior es que la Ley de filiación señala que se consagre el principio de la
libre investigación de la paternidad y maternidad, dándole al hijo la facultad de ejercer la
acción de reclamación del estado civil filiativo en términos amplios, en contra de quien
corresponda y apoyado por toda gama de pruebas que admítela ley, todo, en búsqueda
de la verdad.
Este principio, que analizamos, es sin duda importante, y comprendería, siguiendo a
Veloso y Schmidt, tres aspectos53:
1).- El derecho que tiene todo individuo de conocer su origen biológico.

2).- El derecho a acceder a una investigación judicial para saber quiénes son sus
padres.
3).- El derecho a tener relación padre madre e hijo, que surge del nexo biológico (ser
cuidado, alimentado, educado, etc).
4.- FUENTES DEL LA FILIACIÓN:
Se ha sostenido que 3 son las fuentes de la filiación.
a.- La procreación.
b.- La Ley (Adopción).
c.- Por la fecundación aplicando técnicas de reproducción asistida (llamada también
como procreación artificial).
1).- La procreación:
La procreación es un hecho de la naturaleza jurídico, pues, si bien interviene el

hombre, no es por voluntad del hombre sino por un majestuoso cumplimiento de las
leyes de la naturaleza que se produce todo el grandioso fenómeno biológico de la
fecundación del espermio al ovulo.
Lo anterior provoca que el derecho positivo no pueda abstraerse de lo que sucede en

el mundo natural, de ahí que, reconozca a la naturaleza como fuente de la filiación,
desde que sostiene que, la filiación por naturaleza (se refiere a que su causa es la
naturaleza), puede ser matrimonial o no matrimonial. Art. 179. Inc. 1ro del C.C.
53VELOSO Y SCHMIDT, op. Cit., p. 64.

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Abogado
2).- La Ley (adopción):
La Ley, es fuente de la filiación desde el instante que existe la institución de la

adopción, donde es evidente que no existe un vínculo consanguíneo entre adoptante y
adoptado, siendo en tal caso la ley la que origina al fin y al cabo la filiación.
3).- Fecundación por aplicación de técnicas de reproducción humana

medicamente asistidas.
Al respecto tengamos presente lo que dispone el art. 182 del C.C. “El padre y la
madre del hijo concebido mediante la aplicación de técnicas de reproducción humana
asistida son el hombre y la mujer que se sometieron a ellas.
No podrá impugnarse la filiación determinada de acuerdo a la regla precedente, ni

reclamarse una distinta”.
Digamos que entre las técnicas de reproducción asistida, tenemos la implantación de

óvulos donados en la mujer para que sean fecundados por los espermatozoides del
marido; también tenemos la fecundación in vitro donde el óvulo es retirado del cuerpo de
la mujer, llevado a un laboratorio y ahí es fecundado por el espermatozoide del marido, y
una vez fecundado, es implantado nuevamente en el cuerpo de la mujer, etc.
5.- CLASIFICACIÓN DE LA FILIACIÓN.

Hijos Legítimos propiamente tales
Hijos Legítimos
Antes de la Ley Nº 19.585. Hijos Legitimados
Clasificación de - Hijos naturales

La Filiación Hijos Ilegítimos - Hijos de dañado ayuntamiento
- Hijos simplemente ilegítimos
Filiación Matrimonial
Filiación
Filiación por Determinada
Naturaleza Filiación No Matrimonial
A partir de la Filiación
Ley Nº 19.585. Indeterminada
Filiación por fecundación mediante técnicas de reproducción asistida
Filiación adoptiva
A).- Clasificación de la Filiación antes de la entrada en vigencia de la Ley Nº 19.585

(Breve análisis de esta Ley, y los tipos de filiación que existían, pues hoy en día
pertenece más bien a la historia del derecho): Con fecha 26 de octubre de 1998 se
publicó en el diario oficial la Ley Nº 19.585 pero que entró en vigencia el 26 de octubre
de 1999 (un año después, periodo de vacancia legal), y que introdujo a nuestro
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Abogado
ordenamiento jurídico interno la más importante reforma, tanto en materia de filiación y

como en el ámbito del derecho sucesorio de todos los tiempos.
En el campo de la filiación, vino a igualar a los hijos, a fin de que todos pudieran
tener los mismos derechos, lo que, hasta antes de la entrada en vigencia de la presente
ley no los tenías, pues existían distinciones entre hijos naturales los cuales no tenían los
mismo derechos que los hijos legítimos, etc.
Analicemos brevemente los tipos de hijos que existan.
1).- Hijos Legítimos: Siguiendo lo preceptuado por el art. 35 del código civil de aquellos
años, y como bien lo plantea el profesor Hernán Troncoso Larronde, los hijos legítimos
se clasificaban en dos, los propiamente tales y los llamados “legitimados” 5455. No nos
sorprenda que hayan quienes no consideren prudente colocar a la misma altura los hijos
legítimos con los legitimados, pues, a pesar de que en cuantos al goce de los derechos,
ambos, están en igualdad de condiciones, en la partida correspondiente a éste último se
le colocaba la expresión “legitimado”, lo que ya marcaba diferencias.
a).- Hijos legítimos propiamente tales: Es aquel que era concebido dentro del
matrimonio verdadero o putativo de sus padres. ¿Y qué pasaba con el nacimiento? R- a
decir verdad, acá lo importante es que la concepción se produjera dentro del
matrimonio, no así el nacimiento, pues si el nacimiento se producía después de disuelto
el matrimonio, el hijo no perdía su calidad de ser “hijo legitimo”.
Cabe advertir, que si el hijo nacía después de 180 días de celebrado el matrimonio,
se presumía de derecho que la concepción se había producido dentro del matrimonio.
b).- Hijos Legitimados: Es aquel que si bien la concepción se producía fuera del
matrimonio, el nacimiento se producía dentro del matrimonio56. En este caso, se
colocaba en la partida de nacimiento “legitimado”, lo que para la época, lo que
acarreaba de todas formas suspicacias, independiente que tuviera los mismos derechos
que el hijo legítimo propiamente tal. Cabe advertir que Alfredo Barros Errazuriz, también
advierte en su obra que estos son una especie de hijos legítimos.
2).- Hijos Ilegítimos: Todos aquellos que no coinciden con lo explicado anteriormente,
eran considerados hijos ilegítimos, los que a su vez se clasificaban de la siguiente
manera:
El punto que determina la división de los Hijos Ilegítimos radica en el hecho de si el
hijo es reconocido voluntaria y solemnemente por uno o ambos padres o no. Si fueron
reconocidos voluntariamente y solemnemente, a los hijos ilegítimos se llamaba “hijos
naturales”; pero si no, podían ser, o hijos simplemente ilegítimos o los de dañado
ayuntamiento57.
a).- Hijos naturales: Son una categoría de hijos ilegítimos, pero que, en cuanto a los
derechos de que gozaban estaban en la posición más alta dentro del contexto histórico
por supuesto.
54 BARROS ERRAZURIZ, Alfredo; Curso de Derecho Civil, 4ta ed. v IV, Edt. Nascimiento 1931. p. 195.
55 TRONCOSO LARRONDE, Hernán; Derecho de Familia, Ed. LexisNexis 2007. p. 278.
56 BARROS ERRAZURIZ, Alfredo; Curso de Derecho Civil, 4ta ed. v IV, Edt. Nascimiento 1931. p. 195.
57 IDEM. p. 248.
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Abogado
Se llaman hijos naturales aquellos que, sin haber mediado matrimonio entre sus
padres, éste es reconocido por uno o por ambos padres, mediante instrumento público.
En tal caso tendrían la calidad de hijo natural respecto del padre o madre que los haya
reconocido, pero carecían del vínculo de parentesco con sus abuelos, o tíos, o
hermanos, etc.
b).- Hijos de dañado ayuntamiento: Son aquellos que provienen de relaciones

adulteras (infidelidad), incestuosas (entre parientes) o sacrílegas (hijos de sacerdotes o
monjas)58. Así lo consagraba el art. 36 del C.C. hasta antes del año 1935.
c).- Hijos simplemente ilegítimo: Eran aquellos que simplemente habían sido
concebidos y nacidos sin que entre sus padres hubiese matrimonio. Y si se les
reconocía, era sólo para que tuvieran derecho al pago de alimentos.
B).- Clasificación de la Filiación a partir de la entrada en vigencia de la Ley Nº

19.585.
Ya hemos dicho que a partir de la Ley en comento, la filiación se clasifica de la
siguiente manera:
a).- Filiación por naturaleza o por procreación.
b).- Filiación por fecundación mediante técnicas de reproducción asistida (llamada
también como fecundación artificial).
c).- Filiación adoptiva.
a).- FILIACIÓN POR NATURALEZA (por procreación):
Se llama justamente por naturaleza, pues su fuente es ella, fundándose en la unión de

las células reproductoras masculinas con la femenina, produciéndose así la procreación, y
en consecuencia un vínculo biológico sanguíneo entre padre, madre y el hijo. (Se produce
mediante la relación sexual).
Tipos de filiación por naturaleza: La filiación por naturaleza puede ser de dos tipos:
determinada e indeterminada. Digamos que, aun cuando el art. 179 del C.C. nos diga que
la filiación por naturaleza puede ser matrimonial o no matrimonial, la doctrina ha sugerido
una clasificación previa, que se considera vital a fin de comprender ordenadamente el
estatuto de la filiación59.
a.1.- Filiación determinada: Es determinada cuando se ha establecido formalmente

quien es el padre y/o la madre de la persona.
58 Cabe señalar que esta terminología de hijos “de dañado ayuntamiento” tuvo vigencia en Chile hasta el
año 1935, donde fue derogado parcialmente el art. 36 del C.C. por el artículo 16 de la Ley Nº 5.750, de 2
de diciembre de 1935, disposición del art. 36 inc. 1º que hasta ese momento, señalaba que los “hijos
ilegítimos son o naturales, o de dañado ayuntamiento o simplemente ilegítimos”, pero ya a partir del año
1935, la disposición señalaba que “los hijos ilegítimos son o naturales o simplemente ilegítimos”.
59En tal sentido, RAMOS PAZOS, René, Derecho de Familia, 6ta ed. Legal Publishing, 2007. p. 392;
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Abogado
En la práctica la determinación se efectúa mediante el acto de reconocimiento voluntario

o judicial del padre o madre, luego, el nombre del padre o madre deberá constar en el acta
o registro de nacimiento del menor, en cambio, la filiación indeterminada, es cuando no se
sabe quien es el padre o madre.
La filiación determinada puede a su vez ser matrimonial o no matrimonial.
a.1.1.- Filiación matrimonial: Digamos que la filiación matrimonial se produce en

los siguientes casos:
1).- Cuando existe matrimonio entre los padres al tiempo de la concepción o del nacimiento
del hijo. (Art. 180 del C.C.).
Como se puede apreciar, del tenor de lo dispuesto, se puede apreciar, que, si el hijo
había sido concebido dentro del matrimonio de sus padres, o fue concebido fuera del
matrimonio, pero ha nacido dentro del matrimonio de sus padres, tendrá el carácter de
filiación matrimonial.
2).- Cuando el hijo es concebido y ha nacido sin que los padres estén casados, los
padres proceden a reconocer a su hijo, y posteriormente los padres toman la decisión de
contraer matrimonio.
padres no lo reconocen inmediatamente, y posteriormente los padres (ambos) toman la
decisión de contraer matrimonio y en dicho acto proceden a reconocerlo.
padres no lo reconocen inmediatamente, y posteriormente los padres (ambos) toman la
decisión de contraer matrimonio y en dicho acto tampoco proceden a reconocerlo, sino
que lo hacen durante la vigencia del matrimonio.
5).- Por sentencia judicial: Digamos que el inc. Final del art. 185 nos señala otro caso,
consistente en que “La filiación matrimonial podrá también determinarse por sentencia
dictada en juicio de filiación, que se subinscribirá al margen de la inscripción de
nacimiento del hijo”.
a.1.2.- Filiación no matrimonial: Se da cuando el hijo ha sido concebido o ha

nacido sin que sus padres estén casados, la que, como hemos visto, se puede
transformar en filiación matrimonial perfectamente.
b).- FILIACIÓN POR FECUNDACIÓN MEDIANTE TÉCNICAS DE REPRODUCCIÓN

ASISTIDA (LLAMADA TAMBIÉN COMO FECUNDACIÓN ARTIFICIAL).
En este caso, se entiende que son el padre y la madre del hijo el hombre y la mujer
que se sometieron a la aplicación de estas técnicas. En este caso, no cabe impugnar la
filiación, ni se admite reclamar una filiación diferente.
Ahora bien, algunos autores como el profesor Ramos Pazos, coloca este tipo de
filiación dentro de la clasificación de filiación por naturaleza, lo que tiene lógica, si
consideramos que el vínculo consanguíneo que tendrá el hijo con el padre y madre los
serán en idénticos términos biológicos que aquel donde la procreación se produjo en
forma natural mediante relaciones sexuales.
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Abogado
Ahora bien, nosotros hemos preferido optar por separarla de la filiación por
naturaleza, y dejar aquella a la misma, mediante los impulsos biológicos naturaleza que
impulsan la vida mediante el deseo sexual y su concreción con la relación sexual. (100
% entregada a la naturaleza)60.
Volviendo al tema que nos convoca, el art. 182 “El padre y la madre del hijo
concebido mediante la aplicación de técnicas de reproducción humana asistida son el
hombre y la mujer que se sometieron a ellas.
No podrá impugnarse la filiación determinada de acuerdo a la regla precedente, ni
reclamarse una distinta”. Digamos que entre las técnicas de reproducción asistida,
tenemos la implantación de óvulos donados en la mujer para que sean fecundados por
los espermatozoides del marido; también tenemos la fecundación in vitro donde el óvulo
es retirado del cuerpo de la mujer, llevado a un laboratorio y ahí es fecundado por el
espermatozoide del marido, y una vez fecundado, es implantado nuevamente en el
cuerpo de la mujer, etc.
c).- FILIACIÓN ADOPTIVA: El profesor Hernán Corral Talciani nos dice que “la
adopción es un acto jurídico de carácter judicial que tiene por objeto proporcionarle a un
menor de edad unos padres y una familia, no biológicos, que puedan brindarle el afecto
y los cuidados tendientes a satisfacer sus necesidades espirituales y materiales, cuando
ellos no le sean proporcionados por la familia de origen61.
Digamos que el fundamento de la adopción está entregada, por una parte a la
necesidad del adoptante frente a la imposibilidad que tienen algunas personas de
procrear, como asimismo, y velando en el interés superior del niño, darle a un niño
desamparado o desprotegido un hogar que le procure los cuidados afectivos y
materiales que no le han brindado en su familia de origen.
La necesidad de otorgar a este niño una nueva familia, que le brinde protección,
justifica la institución. Pues bien, no se trata, como lo plantea el profesor Hernán Corral
Talciani, dar un niño a una familia sino, al revés, de dar una familia a un niño que carece
de ella62.
6.- DETERMINACIÓN DE LA FILIACIÓN.
Para estudiar esta materia es necesario hacer la siguiente distinción:
a. Determinación de la filiación matrimonial.

b. Determinación de la filiación no matrimonial.
6.a.- Determinación de la filiación matrimonial:
6.a.1.- Requisitos de la determinación de la filiación matrimonial:
Todo lo dicho respecto de la filiación matrimonial, se hace extensible a esta materia,

y a aquello le sumaremos la forma de determinarla. Así dicho, se ha sostenido que 4 son
los requisitos fundamentales para que quede determinada la filiación matrimonial.
61 CORRAL TALCIANI, Hernán. Adopción y Filiación Adoptiva. 1ra Edi, Editorial Jurídica de CHILE. 2002.
p. 42.
62 IDEM. p. 33.
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Abogado
1).- Que haya matrimonio entre los padres.

2).- Que el hijo haya sido concebido o haya nacido dentro del matrimonio de sus
padres.
3).- Que se acredite la paternidad del padre que al mismo tiempo es el cónyuge de
su madre.
4).- Que se acredite la maternidad de la madre que al mismo tiempo es la cónyuge
del padre.
Digamos que los dos primeros requisitos ya los hemos visto, así que ahora nos
enfocaremos en la determinación de la paternidad y maternidad, que conjuntamente los
dos primeros requisitos constituirán en conjunto la forma de determinar la “filiación
matrimonial”.
6.a.2.- Determinación de la paternidad del hijo (de la presunción de paternidad).

Análisis del 3er requisito que se enunció anteriormente.
Si ya hay matrimonio entre los padres, y el hijo fue concebido o nació dentro del
matrimonio, entramos al campo de la presunción de paternidad que existe en nuestra
legislación, presunción llamada “Pater is est quen nuptiae demonstrant”.
En efecto, nuestro código civil nos proporciona una presunción simplemente legal de
paternidad, consagrado en el art. 184 que dispone “Se presumen hijos del marido los
nacidos después de la celebración del matrimonio y dentro de los trescientos
días siguientes a su disolución o a la separación judicial de los cónyuges”.
Analicemos esta presunción de paternidad:

a).- Se presumen hijos del marido los nacidos después de la celebración del
matrimonio: Esta regla nos indica que, basta con que el nacimiento se produzca al
segundo de la celebración del matrimonio como durante toda su vigencia, salvo en los
casos que analizaremos a continuación.
Primera excepción a esta regla: Puede que aun estando vigente el matrimonio, no
corra esta presunción de paternidad, cuando el nacimiento se produce pasados los 300
días desde que se dictó la sentencia de separación judicial de cuerpos entre los padres.
Contra excepción a la regla previa: Si habiéndose producido el nacimiento después

de los 300 días desde la fecha de separación judicial de cuerpos, se consigna como
padre el nombre del marido, a petición de ambos cónyuges, en la inscripción de
nacimiento.
Segunda excepción a esta regla: No corre la presunción si el nacimiento se produce

dentro de los 180 días siguientes a la fecha de celebración del matrimonio, si el marido
no tuvo conocimiento de la preñez al tiempo de casarse y desconoce judicialmente su
paternidad. (Art. 184 inc. 2do del C.C.). Para este caso el marido puede ejercer una
acción llamada “acción de desconocimiento de paternidad” la que se tramitará conforme
a las reglas entregadas para la acción e impugnación y que la analizaremos en el título
siguiente para efectos de orden y metodología.
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Abogado
¿En qué caso, aun dado todos los presupuestos señalados no puede ejercer la acción
de desconocimiento? R- Nuestro Código Civil dispone que el marido no podrá ejercerla
si por actos positivos ha reconocido al hijo después de nacido.
b).- Cuando se ha disuelto el matrimonio, y el hijo ha nacido dentro de los 300 días
siguientes a su disolución.
6.a.3.- La acción de desconocimiento de filiación (en realidad es de paternidad

solamente):
Explicación:
En definitiva, se trata de solicitar al tribunal que declare que no corresponde aplicar
la presunción legal de paternidad y por consiguiente no debe quedar determinada la
paternidad ni la filiación matrimonial, no obstante existir matrimonio entre los padres al
momento del nacimiento, por haber ocurrido éste antes de 180 días subsiguientes al
matrimonio, concurriendo los demás requisitos legales.
Causal que motiva la interposición de esta acción:

Que el hijo haya nacido dentro de los 180 días siguientes a la fecha de celebración
del matrimonio, y que el marido no haya tenido conocimiento de la preñez de la mujer al
tiempo de casarse. Ahora el plazo que dispone el titular de la acción para ejercerla se
rige conforme a otras reglas.
Titulares de la acción:
Puede ser ejercida por el marido, por el hijo o por terceros interesados.
a.- La acción es ejercida por el marido: deberá tramitarla conforme a las reglas de la
acción de impugnación.
- Si al momento del parto el marido vivía con su mujer, el plazo para ejercerla será
dentro de 180 días siguientes al día que tomo conocimiento del parto.
- Si al momento del parto el marido estaba separado de su mujer, el plazo para ejercerla
será dentro de 1 año siguiente al día que tomo conocimiento del parto.
b.- La acción es ejercida por el hijo: Si el hijo es incapaz, la acción puede ser ejercida
por el representante legal del hijo, claro que dentro del plazo de 1 año contados desde la
fecha del nacimiento. Pero el hijo directamente también podría ejercerla, dentro del
plazo de 1 año contados desde que el hijo es plenamente capaz. Por ejemplo, desde
que cumple 18 años.
c.- La acción es ejercida por terceros interesados: En este caso, hablamos de

herederos del marido y en realidad cualquier persona a quien le provoque perjuicios la
paternidad, podrá entablar la acción de desconocimiento dentro de los mismos plazos
que disponía el marido.
Hechos a probar para que proceda la acción de desconocimiento:

Tengamos conocimiento, que del precepto, se desprende que para que prospere la
acción en comento, es necesario que el marido pruebe 2 hechos; 1) Que el marido
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Abogado
ignoraba al momento de contraer matrimonio que la mujer estaba embarazada, y 2) que

no reconoció al hijo por actos positivos.
Tribunal competente para conocer de esta acción: (que no es técnicamente una acción
de filiación)
Es el tribunal de familia del domicilio del demandado por regir la regla del art. 134 del
C.O.T. a falta de mención expresa por parte de la Ley Nº 19.968 de Tribunales de
Familia.
6.a.4.- Determinación de la maternidad del hijo (que al mismo tiempo es la

mujer del marido).
Existen 3 formas de determinar la maternidad, siguiendo lo dispuesto en el art. 183

del C.C. así tenemos:
1.- Por el parto, y cuando las identidades de la mujer y del hijo constan en las partidas
del Registro Civil.
Se ha sostenido que la maternidad está conformada por dos hechos o elementos:
1) Que exista el hecho del “Parto”.
2) Que identidad de la criatura expulsada del claustro de la madre, coincida con el
que será hijo de ella.
¿Se puede impugnar la maternidad?

R- Sí, probando que ha habido 1º falso parto o, 2º suplantación del hijo (art. 217 del
C.C.).
2.- Por reconocimiento de la madre.

3.- Por sentencia judicial firme que así establezca.
6.b.- Determinación de la filiación no matrimonial:
Acá estamos ante la presencia de que el hijo ha sido concebido o ha nacido sin que
medie entre sus padres matrimonio.
6.b.1.- Formas de determinar la filiación no matrimonial:
Existen 2 formas de determinar legalmente la filiación no matrimonial (art. 186 del

C.C.), así tenemos, por reconocimiento voluntario de los padres o por reconocimiento
forzado de los padres mediante sentencia judicial recaída en juicio de filiación.
6.b.2.- Concepto de reconocimiento:
Siguiendo al profesor Ruz Lártiga, el reconocimiento es un acto jurídico de familia por

el cual una persona determinada declara voluntaria o forzadamente que otra, también
determinada, es hijo o hija suya63.
63RUZ LÁRTIGA, Gonzalo; Explicaciones de Derecho Civil, “Derecho de las Personas en Familia”, Edi.
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Abogado
6.b.3.- Requisitos que deben reunir aquellos que desean reconocer un hijo:
El gran requisito, es que, al ser el reconocimiento un acto jurídico, quien reconoce a

un hijo debe ser legalmente capaz.
Sin embargo, excepcionalmente se permite al (menor adulto art. 262) que pueda
voluntariamente reconocer a hijos por sí mismos sin necesidad de autorización ni
cumplimiento de formalidad alguna.
¿Y qué sucede con la figura del disipador interdicto?

R- A decir verdad, no existe norma expresa que establezca tal posibilidad. De ahí que la
doctrina al analizar este punto, sólo haga alusión al menor adulto y guarde silencio
respecto del disipador interdicto, así por ejemplo, Meza Barros, Troncoso Larronde, Neel
Greeven. Otros en cambio sí mencionan al disipador interdicto, por ejemplo, el profesor
Ruz Lártiga64, quien, referido a él, hace mención del art. 191 inc. 3º del C.C. el que
más bien se refiere a la repudiación.
6.b.4.- Formas de reconocimiento:

De paternidad o maternidad
Espontáneo
Expreso Por acto entre vivos (mandatarios)
Provocado
Voluntario
Reconocimiento Tácito o presunto
Forzoso
1).- Por reconocimiento voluntario: Se produce cuando el padre o la madre reconoce

voluntariamente al hijo, pudiendo reconocer a cualquier hijo sin discriminación, por
ejemplo, se puede reconocer a un hijo menor, mayor de edad, vivos o muertos.
a).- Reconocimiento voluntario expreso: Puede ser espontáneo y provocado.

1.- Espontáneo: Es aquel que se hace mediante una declaración formulada con
dicha finalidad, declaración que puede efectuar el padre, madre o ambos
conjuntamente.
1) Reconocimiento voluntario expreso espontáneo de maternidad o
paternidad:
 Este reconocimiento se puede efectuar ante el oficial del registro civil,
al momento de inscribir el nacimiento del hijo, o en el acto de
matrimonio de los padres.
 En acta extendida ante el oficial del registro civil.
 Por escritura pública.
 Por testamento.
2) Reconocimiento voluntario expreso espontáneo por acto entre vivos,

puede hacerse a través de mandatarios: Este reconocimiento por acto
64IDEM.
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Abogado
entre vivos, puede realizarse por medio de mandatario constituido por

escritura pública, luego el mandato debe ser solemne y especial. Cabe
tener presente que si el reconocimiento tiene su origen por testamento no
cabe hacerlo por medio de mandatarios, por cuanto, la facultad de testar
es indelegable.
2.- Provocado: Esto es la confesión de paternidad o maternidad, prestado bajo

juramento por el supuesto padre o madre que sea citado a la presencia judicial con
tal objeto.
¿Qué diferencia hay entre este reconocimiento que es sin duda en sede judicial y el
reconocimiento forzado?
R- Este reconocimiento es voluntario y no forzado, a pesar de que se haga en sede
judicial, por cuanto, se perfecciona únicamente si el padre o madre reconocen al hijo,
si no lo reconoce se termina la gestión.
b).- Reconocimiento voluntario tácito o presunto: Es el que la ley establece por el

hecho que el respectivo padre, madre o ambos, pidan al momento de inscribir al hijo se
deje constancia de su nombre en esa inscripción.
2).- Reconocimiento forzoso: Puede producirse como consecuencia del denominado

juicio de filiación, el cual tiene por objeto la fijación de la paternidad o maternidad.
También es llamado “Determinación Judicial de la Filiación”.
Este tema lo estudiaremos aparte.
7.- NULIDAD DEL RECONOCIMIENTO.
El art. 202 del C.C. dispone que la acción para impetrar la nulidad del acto de
reconocimiento por vicios de la voluntad prescribirá en el plazo un año, contado desde la
fecha de su otorgamiento o, en el caso de fuerza, desde el día en que ésta hubiere
cesado.
De lo anterior se desprende que estamos ante la presencia de una acción de nulidad
relativa, pero que tiene la particularidad de que prescribe en un plazo diferente al de 4
años. En efecto, en este caso, el plazo es de 1 año, que en el caso del error y dolo se
cuenta desde el momento del otorgamiento del acto de reconocimiento, y en el caso de
la fuerza, el plazo de 1 año se contará a partir del momento en que cesó la fuerza.
8.- REPUDIACIÓN DEL RECONOCIMIENTO.
Concepto: Se trata de que el hijo reconocido, mediante un acto jurídico, rechaza el

reconocimiento que sobre él, hizo su padre, madre o ambos.
¿Todo reconocimiento se puede repudiar?

R- No, sólo el reconocimiento voluntario espontáneo, no así el voluntario provocado y el
forzoso.
Fundamento de la repudiación:
Radica en que nadie puede adquirir derechos en contra de su propia voluntad, y el
reconocimiento es en sí un derecho.
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Abogado
Titular de la repudiación:
Sólo le corresponde al hijo.
Características de la repudiación:
1).- Es un acto jurídico unilateral.
2).-Es solemne, pues se perfecciona por escritura pública.
3).- La voluntad de repudiación debe ser declarada en forma expresa.
4).- Es irrevocable.
5).- Es un acto puro y simple. (No puede estar sujeto a modalidades).
Efectos de la repudiación:
El art. 191 inc. 5º dispone que la repudiación privará retroactivamente al

reconocimiento de todos los efectos que beneficien exclusivamente al hijo o sus
descendientes, pero no alterará los derechos ya adquiridos por los padres o terceros, ni
afectará a los actos o contratos válidamente ejecutados o celebrados con anterioridad a
la subinscripción correspondiente.
9.- DETERMINACIÓN JUDICIAL DE LA FILIACIÓN. -Reconocimiento

forzoso- (ACCIONES DE FILIACIÓN).
9.a.- Generalidades:
A fin de no perdernos recapitulemos lo que hemos planteado. Se dijo que la

determinación de la filiación podía ser voluntaria y forzosa. El voluntario ya lo vimos (y
su respectiva clasificación), ahora centremos el análisis en el reconocimiento forzoso, al
que también se le llama “determinación judicial de la filiación” lo que nos llevará
inevitablemente a analizar las llamadas “acciones de filiación”.
Es la investigación de la paternidad o maternidad como medio que permita cumplir
con el principio de la identidad a que tiene derecho todo ser humano, la que nos lleva,
frente al desconocimiento de quien es el padre o madre de una persona, a determinarla,
claro, esta vez, por instancia judicial, a través de lo que, comúnmente se conoce con el
nombre de “Juicio de Filiación”.
Las acciones judiciales encaminadas a conseguir este fin se llaman, “acciones de

filiación”.
9.b.- Acciones de filiación: Nuestro Código Civil contempla 2 acciones de

filiación,1º acción de reclamación de filiación y 2º acción de impugnación. Procedamos a
analizarlas.
1).- Acción de Reclamación de Filiación:
Concepto: Se han definido como aquellas que la ley otorga al hijo en contra de su padre
o de su madre, o a estos en contra de aquél, para que se resuelva judicialmente que
una persona es hijo de otra65.
65
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Abogado
Titulares: Puede ser ejercida, por el hijo, el padre o la madre.
Clases de acción de reclamación de filiación: Son 2. Acción de reclamación de filiación

matrimonial y la no matrimonial.
Características de la acción de reclamación de filiación en general:

1.- Es una acción imprescriptible. (No así los efectos que genera).
2.- Es una acción irrenunciable (está gobernada por normas de orden público).
3.- Es una acción personalísima, por lo que no puede transferirse ni transmitirse. (Hace
excepción a esta regla lo dispuesto en el art. 207 del C.C., que veremos más adelante).
a).- Acción de reclamación de filiación matrimonial: El código civil dispone en el art.

204 que “La acción de reclamación de la filiación matrimonial corresponde
exclusivamente al hijo, al padre o a la madre”.
Titulares de la acción de reclamación de filiación matrimonial: Puede ser interpuesta

por el hijo en contra de ambos padres o ambos padres en contra del hijo.
Acción interpuesta por el hijo en contra del padre y la madre: En este caso, por
expreso mandato del art. 204 inc. 2º del C.C., si quien entabla la acción es el hijo,
deberá hacerlo conjuntamente en contra de ambos padres, pues les compete a
ambos padres la demostración que entre ellos había matrimonio, y que el hijo, fue
concebido dentro del mismo.
Acción interpuesta por los padres en contar del hijo: El inciso 3ro nos señala que,
en el caso de que sólo sea pretendida por uno de los padres, el otro estará obligado
a intervenir forzosamente en el juicio, para ello, deberá ser emplazado, bajo sanción
de nulidad.
b).- Acción de reclamación de filiación no matrimonial: Lo cierto es que acá no

existe matrimonio, y lo que importa es descubrir la verdad acerca de quién es el
padre de, la madre de, el hijo de. Para ello dos son las hipótesis que deberemos
analizar.
Primera hipótesis: La filiación es indeterminada, es decir, que la persona nunca ha
tenido jurídicamente hablando, un papá y una mamá.
En este caso, la acción sólo puede ser interpuesta por el hijo (art. 205 del C.C.),
personalmente o por representante legal, o los herederos del hijo, en contra,
indistintamente su padre, madre o ambos o los herederos de estos sí han fallecido.
Segunda hipótesis: La filiación está determinada, y lo que se busca es conocer la

real identidad biológica del progenitor. Acá el hijo tiene determinada una filiación
diferente, es decir, de una persona que si bien lo reconoció no es su progenitor.
En este caso, quien dice ser su verdadero progenitor biológico, deberá ejercer
simultáneamente 2 acciones. En primer lugar ejercer la acción de impugnación de la
filiación que ya existe, argumentando que aquel que lo reconoció en su momento
(razón por la cual el hijo tiene filiación determinada) no es el verdadero padre o
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Abogado
madre, y en segundo lugar ejercer la acción de reclamación de filiación, donde que

él o ella como padre o madre del hijo. (arts. 205 y 208 del C.C.).
Cabe señalar que, esta acción también la puede ejercer el representante legal del
incapaz.
Situación del hijo póstumo, o del fallecimiento de cualquiera de los padres dentro
del plazo de 180 días desde el parto: (Art. 206 del C.C.).
Ahora bien, acá encontramos dos situaciones.
a).- Caso del hijo póstumo: (El padre fallece antes del nacimiento del hijo). Se le llama
hijo póstumo, al hijo que nace después de haber fallecido su padre.66.
En este caso, la acción podrá dirigirse en contra de los herederos del padre, dentro
del plazo de 3 años contados desde su muerte, o desde que el hijo si es incapaz haya
alcanzado la plena capacidad.
b).- Caso en que uno de los padres haya fallecido dentro de los 180 días siguientes al
parto.
En este caso, la acción podrá dirigirse en contra de los herederos del padre o madre
fallecido dentro del plazo de 3 años contados desde su muerte, o desde que el hijo, si es
incapaz, haya alcanzado la plena capacidad.
Situaciones especiales que se pueden dar en esta materia:
¿Qué sucede si el hijo es incapaz, y fallece sin ejercer la acción?

R- La acción pasa a sus herederos, quienes dispondrán del plazo de 3 años contados
desde la muerte del hijo incapaz para ejerce la acción en comento. (Art. 207 inc. 1º
C.C.).
¿Qué sucede si el hijo es capaz (cumplió 18 años) y disponiendo de los 3 años

siguientes a la fecha que alcanza la plena capacidad, no ejerce la acción y fallece?
R- Acá por ejemplo, el hijo tiene 20 años, estaría dentro de los 3 años desde que
adquirió la plena capacidad, pero fallece, en tal caso, la acción de reclamación pasa a
los herederos capaces pero sólo por el tiempo que falte para completar los 3 años (en el
ejemplo, faltaría 1 año), y si los herederos son incapaces el plazo se suspenderá hasta
que adquieran la capacidad, evento en el cual el plazo se reanudará por el lapso de
tiempo que reste. (Art. 207 inc. 2º del C.C.).
Tribunal competente para conocer la acción de reclamación de filiación:
Se entabla en los tribunales de familia, y conforme al art. 147 del C.O.T. será
competente el juez el del domicilio del demandado o demandante a elección de este
último.
Prueba en el juicio de reclamación de filiación:
66 La palabra “Póstumo” deriva de las voces latinas “Post” (después), y “Humus” (Tierra), es decir,
después de enterrado el padre.
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Abogado
1.- Se puede determinar mediante toda clase de prueba, sea decretadas de oficio o a
petición de parte. Cabe advertir que la prueba testimonial no sirve por sí sola.
2.- Se puede solicitar una prueba pericial de carácter biológico de ADN, siendo ésta a la
que más se recurre en tribunales de familia. Digamos que la negativa injustificada de la
madre o padre a practicarse el examen de ADN, entendiéndose por tal, citado(a) dos
veces a practicarse el examen sin concurrir, hará presumir legalmente la paternidad o la
maternidad, o la ausencia de ella, según corresponda. (Art. 199 inc. 3º y 4º del C.C.).
3).- La posesión notoria del estado civil de HIJO (es ésta la prueba más importante de
esta materia).
2).- Acción de Impugnación:
Concepto: Es aquella que tiene por objeto dejar sin efecto la filiación generada por una
determinada paternidad o maternidad, por no ser efectivos los hechos en que se
funda67.
Tipos de acciones de impugnación: Tradicionalmente se han concebido tres tipos de

acciones de impugnación, a) Impugnación de la paternidad del hijo concebido o nacido
durante el matrimonio; b) Impugnación de la paternidad determinada por
reconocimiento; c) Impugnación de la maternidad68.
a.- Acción de impugnación de paternidad del hijo concebido o nacido durante el

matrimonio:
Situaciones que hay que tener presente.

a.1.- ¿Qué sucede si el hijo es concebido antes del matrimonio, pero nace durante el
matrimonio dentro de los 180 subsiguientes al matrimonio e ignoraba que la mujer
estaba embarazada?
Ejercicio de la acción de desconocimiento por parte del marido (art. 180 del C.C.): En
este caso, si el marido no tenía conocimiento de que la mujer estaba embarazada al
momento de la celebración del matrimonio, no se le aplica la presunción de paternidad,
pudiendo desconocer al hijo. No se trata de impugnar, refutar, dejar sin efecto la filiación
que el hijo tenga a nombre de otra persona, es más, no se impugna nada, lo que
simplemente ocurre es que el marido procede a desconocer la filiación, en el fondo,
argumenta que no es su hijo. (Esto es la acción de desconocimiento de paternidad que
ya hemos estudiado, aplicándose acá lo visto en esa parte de la materia).
a.2.- Caso en que el hijo sí es concebido o había nacido durante el matrimonio de

sus padres: La paternidad del hijo concebido o nacido durante el matrimonio podrá ser
impugnada por el marido dentro de los ciento ochenta días siguientes al día en que tuvo
conocimiento del parto, o dentro del plazo de un año, contado desde esa misma fecha,
si prueba que a la época del parto se encontraba separado de hecho de la mujer. Art.
212 del C.C.
67GARRIDO CHACANA, Carlos; Serie Derecho de Familia, Ed. Metropolitana, 2009. p.71.
68RAMOS PAZOS, René; p. 434; TRONCOSO LARRONDE, Hernán; p. 307; GARRIDO CHACANA,
Carlos, p. 71.
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Abogado
b.- Acción de impugnación de paternidad determinada por reconocimiento

voluntario:
Acá, los únicos titulares para impugnar la paternidad son el propio hijo o cualquier
persona que pruebe tener interés en la impugnación. Luego, el padre que reconoció a su
hijo, no puede posteriormente facultad para impugnar su propio reconocimiento,
efectuada por testamento o en otro instrumento público.
Si es el hijo quien solicita la impugnación hay que distinguir si es capaz o incapaz:
- Si el hijo es capaz, tiene un plazo de 2 años para impugnar la paternidad,

contados desde que tomo conocimiento del reconocimiento.
- Si el hijo es incapaz, puede hacerlo su representante legal.
- Puede impugnar los herederos del hijo.
También puede impugnar la paternidad cualquier persona que tenga interés actual
en ello, y de índole pecuniario, en el plazo de 2 años contados desde que tuvo ese
interés y pudo hacer valer su derecho.
c.- Acción de impugnación de la maternidad:
Quien impugne la maternidad tendrá el peso de la prueba, la que deberá recaer en el

“hay falso parto” o que “que hay suplantación del pretendido hijo al verdadero”.
Quien puede impugnar son los siguientes:

1.- El marido de la supuesta madre; Tiene el plazo de 1 año contados desde el
nacimiento del hijo para ejercerla acción.
2.- La supuesta madre; Tiene el plazo de 1 año contados desde el nacimiento del hijo
para ejercerla acción.
3.- Los verdaderos padre o madre del hijo; Pueden ejercer esta acción en cualquier
tiempo.
4.- El verdadero hijo o el que pasa por tal si reclama conjuntamente la determinación
de la auténtica filiación. Pueden ejercer esta acción en cualquier tiempo, pero si no se
reclama conjuntamente con la determinación de la autentica filiación, dispondrá del
plazo de 1 año desde que el hijo alcance la plena capacidad.
5.- Toda persona a quien la maternidad perjudique actualmente en sus derechos.
10.- EFECTOS DE LA FILIACIÓN.
A pesar de que la doctrina chilena, rara vez ha efectuado una distinción de los
efectos de la filiación, hay quienes, en forma aislada sí lo han efectuado,
fundamentalmente amparados en el derecho comparados, que en mucho, es más
avanzada que la nuestra, en a) efectos personales de la filiación; b) efectos
patrimoniales de la filiación.
La filiación solo va a producir efectos cuando esté legalmente determinada, y una
vez determinada sus efectos ser retrotraerán a la fecha de la concepción (no del
nacimiento).
Tengamos presente que los efectos de la filiación se producirán en la medida que
ella sea determinada, de ahí su importancia.
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Abogado
Los efectos de la filiación, son los que se producen entre padres e hijos, siendo estos
los siguientes:
a.- Efectos personales de la filiación: - Autoridad paterna
- La patria potestad
b.- Efectos patrimoniales de la filiación: - El derecho de alimentos
- El que deriva del derecho sucesorio.
En resumen, son 4.
a.- Efectos Personales de la Filiación: AUTORIDAD PATERNA:
Se ha definido como el conjunto de derechos y obligaciones (para unos) deberes

(para otros) de contenido eminentemente moral, existente entre padres e hijos.
¿Qué deberes tienen los hijos para con sus padres?

a.- Deber de respeto y obediencia. En este caso, no importa la edad del hijo.
b.- Deber de cuidado y socorro. Esto dice relación con ayudar a los padres y a todo
ascendiente en circunstancias difíciles de sus vidas, enfermedad, incapacidad,
infortunios económicos (de ahí que puedan estar obligados a proporcionar alimentos).
¿Qué derechos – deberes, tienen los padres respecto de sus hijos?
a.- Cuidado del hijo: Los padres están obligados a cuidar a sus hijos, en el entendido
de que hablamos de cuidado personal, el que hoy, incluso, se puede, si los padres están
de acuerdo, optar por el cuidado personal compartido. Si la filiación no se encuentra
determinada es el juez quien debe señalar el que lo deberá cuidar. Pero si la filiación
está determinada por ambos padres hay que distinguir:
a.1. Los padres viven juntos: En este caso, ambos padres tienen el cuidado personal
del hijo. (Si falta uno, el otro padre).
a.2. Los padres viven separados: Hay que distinguir si hay o no acuerdo:
- Hay acuerdo: En tal caso, pueden optar por el cuidado personal lo tenga el
padre, la madre o ambos (cuidado personal compartido).
- No hay acuerdo: El cuidado personal lo tendrá aquel con el que el hijo esté
viviendo.
b.- Relación directa y regular con el hijo (antes llamado, visitas): El padre o madre
que no tenga el cuidado personal del hijo podrá mantener una relación directa (in
intermediarios) y regular (que permanezca en el tiempo), todo con la finalidad de
procurar al hijo menor de edad, las mejores condiciones posibles en su bienestar
material y espiritual.
c.- Derecho de corregir a los hijos: Corregir no es lo mismo que maltratar, lo último se
sanciona, pues nuestro código civil, otorga a los padres el derecho de corregir a sus
hijos cuidando que ello no menoscabe sus alud ni desarrollo personal. Lo que se busca
es que la corrección al hijo vaya dirigida a un finalidad educativa.
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Abogado
d.- Crianza y educación del hijo: La crianza y educación del hijo se busca en un
primer momento en el seno de una familia, y son los padres, los primeros llamados a
proporcionarles mediante el ejemplo, aquellas directrices que los marcaran toda su vida.
b.- Efectos patrimoniales de la Filiación:
1).- Patria Potestad:
Concepto: La patria potestad es concebida por la ley 19.585 como el conjunto de

derechos y deberes que la ley otorga al padre o madre sobre los bienes de sus hijos no
emancipados.
El hijo de familia es el que esta sujeto a patria potestad.
¿Quién ejerce la patria potestad?

R- Distinguir si los padres viven juntos o separados.
a).- Los padres viven juntos: Hay que subdistinguir: Si hay o no convenio por
escritura pública o acta extendida ante cualquier oficial del Registro Civil:
- Si hay convenio, la patria potestad la puede ejercer, el padre o la madre o ambos
según lo establezcan así en un convenio. Este convenio deberá ser inscrito al margen
de la inscripción de nacimiento del hijo dentro de 30 días siguientes a su otorgamiento. -
A falta de acuerdo la patria potestad corresponde ejercerla tanto al padre como a la
madre –AMBOS-. Así lo consagra el inciso 2do del art. 244 del C.C. introducido por la
Ley Nº 20.680 sobre cuidado personal compartido de 21 de Junio de 2013. Esta no
puede ser renunciada y si falta uno, la tendrá el otro.
¿Cuándo se entiende que falta el Padre o madre?

R- Cuando a fallecido, (muerte natural en forma ipso iure, por muerte presunta cuando
se ha declarado, por sentencia que priva al padre del cuidado personal del hijo.
¿Cuándo se entiende que falta la madre?

R- Cuando a fallecido, (muerte natural en forma ipso iure, por muerte presunta cuando
se ha declarado), por sentencia que declara el maltrato habitual de la madre al hijo,
cuando por sentencia judicial se priva de la patria potestad al padre cuando no cumple
con la pensión de alimentos, por depravación del padre, etc.
b).- Los padres viven separados: Según lo dispone el art. 245, si los padres viven
separados, la patria potestad será ejercida por aquel que tenga a su cargo el cuidado
personal del hijo, o por ambos, de conformidad al artículo 225. (Las palabras o por
ambos es agregada por la Ley Nº 20.680)
Sin embargo, por acuerdo de los padres o resolución judicial fundada en el interés del
hijo, podrá atribuirse la patria potestad al otro padre o radicarla en uno de ellos si la
ejercieren conjuntamente. Además, basándose en igual interés, los padres podrán
ejercerla en forma conjunta. Se aplicarán al acuerdo o a la resolución judicial las normas
sobre subinscripción previstas en el artículo precedente. (Esta regla consagrada en el
inciso 2º del art. 245 es modificado íntegramente, según como aparece transcrito, por la
Ley Nº 20.680).
______________________________________________________________________________________________

Abogado
En el ejercicio de la patria potestad conjunta, se aplicará lo establecido en el inciso

tercero del artículo 244, es decir, con todo, los padres podrán actuar indistintamente en
los actos de mera conservación. Respecto del resto de los actos, se requerirá actuación
conjunta. En caso de desacuerdo de los padres, o cuando uno de ellos esté ausente o
impedido o se negare injustificadamente, se requerirá autorización judicial.
Contra quien se ejerce la patria potestad:

Se ejerce contra el hijo, ya sea aquel que esta por nacer, como aquel que ha nacido
pero que no esta emancipado. (La emancipación se produce cuando el menor adquiere la
mayoría de edad, 18 años). Luego la patria potestad no es indefinida, por el contrarío dura
hasta la emancipación.
Cabe tener presente, que la patria potestad no se extiende al hijo que ejerce un empleo
o cargo público, pero solo no se ejerce respecto de os actos que el menor ejecute en razón
de ellos.
Atributos de la patria potestad:
 Derecho de Usufructo sobre los bienes del hijo.

 Derecho a administrar estos bienes.
 Facultad del padre o madre para representar al hijo.
1.- Usufructo legal sobre los bienes del hijo: La regla general es quien detente la patria
potestad, sean ambos padres, sea uno de ellos, goce(n) del usufructo de todos los
bienes del hijo de familia salvo los siguientes:
1.- Los bienes comprendidos en el peculio profesional o industrial del hijo: Estos
son adquiridos por el hijo en el ejercicio de todo empleo, profesión liberal, de
toda industria, de todo oficio mecánico. Lo que sucede es que el hijo de familia
se mira como mayor de edad, para la administración y goce de su peculio
profesional o industrial. Sin embargo, excepcionalmente, no podrá el menor a
pesar de que por ley se le considere mayor de edad respecto de su peculio
profesional, enajenar o gravar libremente bienes raíces que formen parte de
dicho peculio, luego la única forma de hacerlo es por medio de autorización del
juez que conoce de la causa.
2.- Los bienes adquiridos por el hijo a título de donación, herencia o legado,
cuando el donante, o testador ha dispuesto, expresamente que tenga el
usufructo de estos bienes el hijo y no el padre.
3.- Las herencias o legados que hayan pasado por incapacidad o indignidad del
padre, o por haber sido este desheredado, en cuyo caso el usufructo
corresponderá a la madre.
¿Se puede embargar el derecho de usufructo que tiene el que detenta la patria
potestad? R- NO. Digamos que el derecho de usufructo es un derecho
personalísimo, no se puede enajenar, renunciar, transmitir ni hipotecar.
¿Hasta cuándo dura el usufructo legal? R- Hasta que cese la paria potestad.
______________________________________________________________________________________________

Abogado
2.- Administración de los bienes del hijo: La administración de los bienes del hijo deriva
precisamente del usufructo legal. En efecto, Aquel de los padres a quien la ley le da
el usufructo de los bienes del hijo, tendrá su administración. Con todo, dispone el
inciso 3ro del art. 244, agregado por la Ley Nº 20.680 de 21 de Junio de 2013, los
padres podrán actuar indistintamente en los actos de mera conservación. Respecto
del resto de los actos, se requerirá actuación conjunta. En caso de desacuerdo de
los padres, o cuando uno de ellos esté ausente o impedido o se negare
injustificadamente, se requerirá autorización judicial.
Digamos que la facultad de administración que tiene el que detenta la patria
potestad, es similar a la que la ley concede a los guardadores, con la sola diferencia
de que en el caso del padre, la facultad es más amplia, por el vínculo de afectividad y
familiar que hay de por medio.
¿Qué responsabilidad tiene quien detente la patria potestad? R- El padre responde

hasta de culpa leve, y tiene un crédito de 4° clase.
Término de la administración: La administración termina por las siguientes causales:
1.- Por emancipación del hijo. (Al llegar a su mayoría de edad).

2.- Por suspensión de la patria potestad: Esto se producirá, cuando el que detente la
patria potestad se encuentre en estado de demencia prolongada en el tiempo,
por estar el padre entredicho de administrar sus propios bienes, y por la larga
ausencia del padre, de la cual se siga perjuicio grave a los intereses del hijo, a
que el padre ausente no provee. En estos casos la Patria potestad la ejercerá la
madre, respecto de quien se suspenderá por las mismas causales.
3.- Cuando el que detenta la patria potestad se haya hecho culpable de dolo o
grave negligencia habitual, quedando aún en manos del otro padre, salvo cuando
ambos encuadran en la causal, evento en el cual cesa la patria potestad.
3.- Facultad del padre o madre para representar al hijo: Digamos que ambos padre, o
uno de ellos si es el caso, representa(n) al hijo tanto para actos judiciales como para
extrajudiciales.
a.- Representación judicial: Lo que sucede es que el hijo, como menor que es, no
puede parecer en juicio como actor, contra un tercero, sino autorizado o
representado por el padre o la madre que ejerce la patria potestad, o por
ambos, si la ejercen de manera conjunta. Respecto de las acciones civiles
contra el hijo, deberá el actor dirigirse a quien detente la patria potestad, para
que autorice o represente al hijo en la litis. Si ambos ejercen en conjunto la
patria potestad, bastará que se dirija en contra de uno de ellos. Si el padre o
madre no pudiere o no quisiere prestar su autorización o representación, podrá
el juez suplirla, y dará al hijo un curador para la litis. Respecto de las acciones
penales, la víctima si fuere el caso, podrá perfectamente dirigirse contra el hijo,
pero el padre será obligado a suministrarle los auxilios que necesita para su
defensa.
______________________________________________________________________________________________

Abogado
b.- Representación extrajudicial: El que detenta la patria potestad debe representar

al hijo para ejecutar toda clase de actos extrajudiciales. Si es menor adulto,
bastará con autorizarlo.
¿Puede el hijo de familia actuar por sí solo?
Existen una serie de casos en que el hijo de familia puede actuar por sí solo, siendo
estos los siguientes:
1.- Puede manejar su peculio profesional. Respecto de él la ley lo mira como mayor de
edad.
2.- Si es menor adulto podrá testar.
3.- Para legitimar hijos nacidos fuera del matrimonio o reconocer hijos naturales.
4.- Contraer matrimonio y celebrar las capitulaciones matrimoniales, por cuanto la
autorización para casarse emana de la autoridad paterna y no de la patria potestad.
¿Pueden los padres celebrar contratos con sus hijos de familia?
R- Salvo la compraventa, la doctrina ha estimado que si puede.
Término de la patria potestad:

La patria potestad, solo termina por emancipación, siendo estas de dos clases:
1.- Emancipación legal: Esto ocurre por:
1.- Por muerte de ambos padres.

2.- Por el matrimonio del hijo.
3.- Por haber llegado el hijo a la mayor edad.
4.- Por el decreto de Posesión de los bienes del padre desaparecido, salvo que
le la haya ejercido conjuntamente el otro padre.
5.- Por el decreto de Posesión de los bienes de la madre desaparecida que
ejerza.
2.- Emancipación judicial: Esta se efectúa por decreto del juez, en los siguientes casos:
1.- Cuando el padre o la madre maltrata habitualmente al hijo poniendo en

peligro su vida, o de causarle grave daño.
2.- Lo mismo anterior respecto de la madre.
3.- Cuando el padre ha abandonado al hijo, salvo que le corresponda ejercerla
a la madre.
4.- Lo mismo anterior respecto de la madre.
5.- En caso de inhabilidad física o moral del padre o madre, si no le
corresponde al otro ejercer la patria potestad.
6.- Por toda sentencia ejecutoriada que declare al padre o madre culpable de
un delito que merezca pana aflictiva.
¿Qué efectos produce la emancipación?

1).- Es irrevocable, aún por causa de ingratitud.
______________________________________________________________________________________________

Abogado
2).- Las causales de emancipación son de orden público, por lo que no pueden alterarse
por voluntad de las partes.
3).- Producida la emancipación, habrá que nombrarle al menor un guardador, a menos
que la causal por la cual se produce la emancipación, sea la mayoría de edad.
2).- Derecho de Alimentos:
a.- Introducción al tema:
En nuestro país, no existe ningún concepto legal proporcionado de “Derecho de

Alimentos”, no lo hay en el código civil, y tampoco lo hay en las leyes especiales, por lo
que, en cuanto a su definición, todo está entregado a la doctrina.
b.- Concepto:
Siguiendo al profesor Ramos Pazos diremos que el derecho de alimentos es el que

la ley otorga a una persona para demandar de otra, que cuenta con los medios para
proporcionárselos lo que necesite para subsistir de un modo correspondiente a su
posición social, que debe cubrir a lo menos el sustento, habitación, vestidos, salud,
movilización, enseñanza básica y media, aprendizaje de alguna profesión u oficio 69.
c.- Características del derecho de alimentos:
1.- Es un derecho personal.

2.- Es un derecho personalísimo.
3.- Como consecuencia de lo anterior, no se puede transferir ni transmitir.
4.- Es un derecho incomerciable. (En opinión disidente está el profesor Juan Andrés
Orrego, quien plantea que los alimentos sí son comerciables, pero son inalienables e
intransmisibles70).
5.- No se puede compensar.
6.- Es inembargable.
7.- Es imprescriptible. (Lo que prescribe es la acción para perseguir el cumplimiento).
8.- El derecho de alimentos es un crédito que NO GOZA preferencia para su pago (5ta
clase).
9.- No puede someterse a compromiso ni a jueces árbitros.
10.- Es un derecho irrenunciable, pues está gobernada por normas de orden público.
d.- Clases de Alimentos:
Al respecto distingamos la clasificación de los alimentos que existían antes de la Ley

Nº 19.585 y lo que sucede hoy en día.
Hasta antes de la Ley en comento, en nuestra legislación existían los llamados
alimentos necesarios y los alimentos congruos. Lo alimentos necesarios se definían
como aquellos indispensables para sustentar la vida, y los alimentos congruos se
69
70ORREGO ACUÑA, Juan; Los alimentos en el Derecho Chileno, p. 45.
______________________________________________________________________________________________

Abogado
definían eran los que estaban destinados a proporcionar una modesta subsistencia de
acuerdo a la posición social del alimentario.
Hoy en día esa clasificación no existe.
Clasificación de los alimentos a partir de la Ley Nº 19.585. (Vigente hasta hoy).
1.- Según su fuente.

a.- Alimentos voluntarios: Son aquellos que emanan de la convención de las partes o
por un acto unilateral del alimentante, por ejemplo, por testamento, y como es voluntario,
obviamente no existe exigencia legal que lo determine.
b.- Alimentos forzosos o legales: Son aquellos en que la fuente es la Ley, ella la
impone, a favor de las personas que la misma ley determina.
2.- Según su duración.

a.- Alimentos provisorios: Son los que se otorgan por medio de una resolución
judicial, mientras se ventila el juicio donde quedara establecido su cuantía definitiva.
b.- Alimentos definitivos: Son aquellos otorgado por sentencia ejecutoriada, en un
juicio llevado a cabo ante los tribunales de familia.
3.- Según a su fijación:

a.- Alimentos devengados: Son aquellos que cuyo derecho a ellos ya forman parte
del patrimonio del alimentario, y estos pueden ser objetos de transacción.
b.- Alimentos futuros: Son los que corresponden a periodos futuros dice el profesor
Ruz Lártiga71.
d.- Titulares del derecho de alimentos (Quienes pueden pedir alimentos) y los
obligados a pagar alimentos: (art. 321 del C.C.). Son los mismos.
1.- El cónyuge.
2.- Los descendientes.
3.- Los ascendientes.
4.- Los hermanos.
Hasta estos 4 se fundan en el parentesco.
5.- El que hizo una donación cuantiosa, si no fue rescindida o revocada.
¿Puede el deudor de alimentos, negarse a pagar una pensión bajo el argumento de que
ya paga pensión a otros que también tienen derecho a exigirle alimentos?
R- No. Una persona puede estar llamada a pagar una pensión de alimentos a las 5
personas señaladas anteriormente (indistintamente y al mismo tiempo), sin poder
justificar su falta de pago en el hecho de que ya paga alimentos a otro.
Ahora centrémonos en el alimentario, en el beneficiario de alimentos, en el que

tiene derecho a pedir alimentos. ¿Puede esta persona que necesita de una pensión de
alimentos, tomar la decisión libre y soberana de demandar a cualquiera de los sujetos ya
señalados?
71Ob. RUZ LÁRTIGA, Gonzalo; Explicaciones de Derecho Civil, “Derecho de las Personas en Familia”,
Edi. AbeledoPerrot, 1ra ed. 2012. p. 504.
______________________________________________________________________________________________

Abogado
R- No. El que necesita de una pensión de alimentos, está obligado a seguir un orden. En
efecto, el art. 326 dispone que el que para pedir alimentos reúna varios de los títulos de
los enumerados en el art. 321, sólo podrá hacer uso de ellos, en el siguiente orden
(Vean el art. 326 del C.C y en el mismo orden se deben aprender el art. 321). Ahora que
lo vieron, y no entendieron nada de lo que dice el art. 326, yo se los explicaré.
Por ejemplo, Ustedes pónganse en el caso pues. Imagínense que están casados
(Son cónyuge), y necesitan alimentos. Podrían demandar a su marido o mujer, o a sus
padres, o a sus hijos, hermanos, etc. Tienen varias personas a quien acudir para que les
proporcione alimentos. Pero ¿pueden demandar a quien se les ocurra primero, o deben
en este caso seguir un orden? R- El código establece que en este caso hay que seguir
un orden.
Este es el orden que deben seguir (art. 326, pero ahora explicado), y si no de los
que mencionemos no tiene los medios necesario, pasan al siguiente orden sin saltarse
ninguno.
Primero: deben demandar al que recibió de ustedes una donación cuantiosa (donatario).
(El que tenga según el número 5)
Segundo: A su cónyuge. (El que tenga según el número 1)
Tercero: A sus hijos, a faltad de ellos, sus nietos, y así sucesivamente. (El que tenga según
el número 2)
Cuarto: A sus padres, a falta de ellos a sus abuelos, y así sucesivamente. (El que tenga
según el número 3)
Quinto: A falta de todos ellos a sus hermanos. (El del número 4 no tendrá lugar sino a falta de
todos los otros).
Este es el orden que deben seguir si quieren demandar pensión de alimentos.
¿Quién no tiene derecho pedir alimentos?

R- En dos casos:
1).- El padre o madre no podrá pedir alimentos a su hijo cuando éste lo ha abandonado
en su infancia.
2).- El padre o madre, no podrá pedir alimentos a su hijo, cuando la filiación se
estableció por medio de sentencia judicial en contra de su oposición.
Extinción de la obligación de dar alimentos:
1.- Cesa en el caso de injuria atroz. (Lean el art. 968 y ahí están los casos de injuria
atroz, que son los mismos casos de indignidades para suceder), pero en términos
generales, injuria atroz es una haber llevado a cabo una conducta ofensiva al
alimentante.
2.- Cuando cesan las condiciones que la ley tuvo en vista para conceder el derecho de
alimentos, pero en ningún caso más allá de la vida del alimentario. (Art. 332 inc. 2º).
3.- En el caso de los descendientes y hermanos, el derecho de alimentos existe hasta
que cumplan 21 años. Y si están estudiando se extiende hasta los 28 años.
4.- Por muerte del alimentario.
3.- Derecho sucesorio.

Otro efecto de la filiación es el ligado al derecho sucesorio que se estudiará en
sucesión por causa de muerte.
______________________________________________________________________________________________

Abogado

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Examen de Grado DERECHO DE FAMILIA 2017

1.- ¿QUÉ ES LA FAMILIA? EL PROBLEMA DE SU

Etimológicamente familia proviene de la voz latina “familia”, por derivación de

Wiliams López Cohas 1

Manuel Somarriva: La familia es el conjunto de personas unidas por el vínculo del

Por último, siguiendo el diccionario de la Real Academia Española, la familia sería 1.

3SOMARRIVA, Manuel; Derecho de Familia, Ed. Nascimiento 1946. p. 10.

Wiliams López Cohas 2

Es tanto lo que se ha escrito en torno a la dificultad de definir la familia, que si un

2.- DERECHO DE FAMILIA.

2.a.- Nociones preliminares. Conceptos.

Según Gonzalo Ruz Lártiga: En términos muy simples, el derecho de familia es el

2.b.- Características del derecho de familia:

1.- Pertenece al mundo del derecho privado.

Wiliams López Cohas 3

1.- El derecho de Familia es de contenido eminentemente ético, según el profesor

2.c.- Principios del derecho de familia:

1).- Principio de la protección de la familia.

Desde los tratados internaciones como la Declaración Universal de los Derechos

2).- Principio de protección del matrimonio.

La protección del matrimonio tiene sustento tanto en los tratados internacionales

Wiliams López Cohas 4

de una edad razonable, y sin restricción de raza, nacionalidad o religión a contraer

b.- Código Civil.

3).- Principio de igualdad entre los cónyuges.

Aquello se vio fuertemente representado por la derogación a la incapacidad relativa

4).- Principio de protección del cónyuge más débil.

5).- Principio del interés superior del niño.

Wiliams López Cohas 5

En la Constitución Política se demuestra su importancia pues al ratificar Chile los

3.a.- Definición de parentesco: El parentesco es la relación de familia que existe entre

3.b.- Clases de parentesco: El parentesco puede ser de dos clases:

¿Cómo se determina el parentesco?

1).- Los cónyuges NO SON PARIENTES.

Wiliams López Cohas 6

4.- LOS ESPONSALES:

4.a.- Definición legal de los esponsales: Los esponsales es una promesa de

4.b.- ¿Los esponsales son un contrato?

4.c.- ¿Los esponsales generan obligaciones naturales?

1.- DEFINICIÓN LEGAL DE MATRIMONIO.

Wiliams López Cohas 7

Hay quienes planteas que no es posible concebir un concepto legal en el que se

a.- Opinión que critica el concepto legal de matrimonio: El concepto legal de

Wiliams López Cohas 8

que el matrimonio en sí mismo exige la indisolubilidad, en cuanto el ideal del matrimonio

2.- CARACTERISTICAS DEL MATRIMONIO.

Tradicionalmente las características del matrimonio se han extraído de la propia

1).- El matrimonio es un contrato:

10 Se ha desarrollado acá en términos resumidos, el interesante planteamiento y análisis efectuado por el

Wiliams López Cohas 9

jurídico, y su naturaleza es contractual, por expresa disposición de la ley. Sostiene

Principales críticas a la tesis contractual del matrimonio.

a.- El matrimonio v/s la clasificación legal de los contratos. Los contratos de

b.- El matrimonio v/s libertad contractual. ¿Habrá libertad de conclusión, habrá de

c.- El matrimonio v/s los efectos de un contrato: Si el matrimonio es un contrato significa

Wiliams López Cohas 10

e.- El matrimonio v/s la resciliación o mutuo disenso: Si fuese un contrato,

f.- El matrimonio v/s la capacidad legal: Mientras en el matrimonio puede celebrarlo

El matrimonio desde el punto de vista de su perfeccionamiento es sin duda un

3.- Es entre un hombre y una mujer.

1. Poligamia: Consiste en que un hombre pueda tener varias mujeres de cónyuge.

b).- El matrimonio es entre un hombre y una mujer, pues, la diferencia de sexo es

4.- Se unen, actual, indisoluble y por toda la vida.