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La apelante interpone recurso de apelación contra una resolución que declaró improcedente un recurso de reconsideración. Alega que su establecimiento comercial fue clausurado de forma arbitraria e ilegal a pesar de contar con licencia de funcionamiento vigente. Solicita que se declare fundado su recurso y se anule el acta de clausura por no haber tomado en cuenta que su local sí contaba con la licencia requerida.
La apelante interpone recurso de apelación contra una resolución que declaró improcedente un recurso de reconsideración. Alega que su establecimiento comercial fue clausurado de forma arbitraria e ilegal a pesar de contar con licencia de funcionamiento vigente. Solicita que se declare fundado su recurso y se anule el acta de clausura por no haber tomado en cuenta que su local sí contaba con la licencia requerida.
La apelante interpone recurso de apelación contra una resolución que declaró improcedente un recurso de reconsideración. Alega que su establecimiento comercial fue clausurado de forma arbitraria e ilegal a pesar de contar con licencia de funcionamiento vigente. Solicita que se declare fundado su recurso y se anule el acta de clausura por no haber tomado en cuenta que su local sí contaba con la licencia requerida.
SEÑOR: ALCALDE DE LA MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE MARISCAL NIETO –
MOQUEGUA:
NOEMI MELANIA PACORA HUISACAYNA; con D.N.I. N° 42580273, con
domicilio legal en la Urbanización “Los Pozos – Avenida Andrés Avelino Cáceres Manzana L Lote 22 y señalando domicilio procesal Calle Callao Nro. 343 de la ciudad de Moquegua, a Usted respetuosamente digo:
I. PETITORIO:
Contando con Legitimidad e interés para obrar, y al amparo del artículo
207.1- B, de la Ley Nº 27444 – “Ley del Procedimiento Administrativo General”; INTERPONGO RECURSO DE APELACIÓN EN CONTRA DE LA RESOLUCIÓN GERENCIAL Nro. 01537-2016-GSC/MPMN, de fecha 23 de septiembre del 2016. Donde SE RESUELVE: DECLARAR IMPROCEDENTE EL Recurso de Reconsideración presentado por Noemi Melania Pacora Huisacayna, con el Expediente Nro. 03034 de fecha 23 de septiembre del 2016 y notificada el 03 de octubre del 2016. Afectando mi derecho a trabajo por contar con Licencia de funcionamiento en el establecimiento denominado “Café Rock Bluss Bar”, ubicado en la Avenida Andrés Avelino Cáceres Manzana L lote 22. Y por los siguientes fundamentos de Hecho y Derecho. Y QUE AL AMPARO DE LA CONSTITUCIÓN POLÍTICA DEL ESTADO, y artículo 139 inciso 3 e inciso 14 que regula el debido proceso y de defensa; Y COMO “GARANTIZA LA LIBERTAD DE TRABAJO Y LA LIBERTAD DE EMPRESA, COMERCIO E INDUSTRIA y por la violación de los derechos constitucionales de protección contra el d trabajo por lo cual procedo a sustentar mi Pretensión de manera Fáctica y Jurídica como expongo: por lo cual se declare Fundada. 2
Que, en el ACTA DE INSPECCIÓN Y CLAUSURA INMEDIATA N° ….. -2016-
GSC/MPMN CON N° 000024; de fecha 26 de Agosto del 2016; a horas 22:38; EL CUAL INDICA QUE SE PROCEDIÓ A LEVANTAR LA PRESENTE ACTA DE INSPECCIÓN DE CLAUSURA INMEDIATA, CONSTÁNDOSE LO SIGUIENTE: EN EL MOMENTO DE LA INSPECCIÓN SE VERIFICA QUE EL LOCAL ANTES INDICADO SE ENCUENTRA CON PUERTA ABIERTA CON ATENCIÓN AL PUBLICO, CON SU REJA CERRADA, EL MISMO QUE FUNCIONA SIN CONTAR CON SU LICENCIA DE FUNCIONAMIENTO, CONSTÁNDOSE. EN SU INTERIOR LA PRESENCIA DE 10 PERSONAS LIBANDO LICOR (CERVEZA) ENTRE VARONES Y MUJERES. EN 04 MESAS, 02 EXHIBIDORAS, CONTENIENDO EN SU INTERIOR 250 CERVEZAS APROXIMADAMENTE; POR LO QUE SE PROCEDE A LA CLAUSURA INMEDIATA EL LOCAL; El cual manifiesto se está atentando contra mis derecho al debido proceso y mi derecho de defensa porque los funcionarios públicos, abusando de las atribuciones que le otorga la Ley N° 27972 Ley Orgánica de Municipalidades, ha emitido el acto administrativo arbitrario; a pesar que se puse en conocimiento con el documento; presentado con fecha 31 de Mayo del 2016; e ingresado con tramite documentario – Expediente N° 019728; el cual procedo a presentar COPIA LEGALIZADA DE LA LICENCIA DE APERTURA DE ESTABLECIMIENTO; de conformidad con la Resolución N° 720- 05/GAT/MPMN de 20-10-2005; SE CONCEDE LICENCIA A NOEMI MELANIA PACORA HUISACAYA PARA VENTA DE SANDWICHS, JUGOS, GASEOSAS Y LICORES “CAFÉ ROCK BLUSS BAR” en AVENIDA ANDRÉS AVELINO CÁCERES MANZANA “L” N° 22; Y COMO SE PUEDE APRECIAR DEL ACTA DE INSPECCIÓN Y CLAUSURA INMEDIATA; se procede a interponer al local ubicado en AVENIDA ANDRÉS AVENIDA S/N (PUERTA MADERA COLOR BLANCO XL MEDIDOR LUZ 9-2600; Y COMO TAMBIÉN procedo a presentar el convenio de Fraccionamiento Tributario N° 0000247-2016; el que también se aprecia identificación del contribuyente PACORA HUISACAYNA NOEMI MELANIA, 3
UBICADO EN LA URBANIZACIÓN LOS POZOS AVENIDA ANDRÉS AVELINO
CÁCERES MANZANA L LOTE 22; el cual a todas luces y a los Medios Probatorios aportados; Y POR LO TANTO SE APRECIA Y MOTIVA QUE SI CUENTO CON LICENCIA DE FUNCIONAMIENTO EN EL LOCAL QUE SE ME INTERPUSO EL ACTA DE INSPECCIÓN Y CLAUSURA INMEDIATA. El cual es de derecho se declare su nulidad, por no haber tomado en cuenta QUE MI ESTABLECIMIENTO SI CUENTA CON LICENCIA DE FUNCIONAMIENTO.
Que, se Pretende aplicar la Ordenanza Municipal N° 002-2016-MPMN; lo
cual es IMPROCEDENTE porque dicha Ordenanza es de aplicación En Sesión Ordinaria del 29-01-2016, el Dictamen N° 001-2016-COSCSCYDC/MPMN de Registro N°003916 de fecha 27-01-2016, sobre "Clausura Inmediata de los Establecimientos Comerciales que NO CUENTEN CON LICENCIA DE FUNCIONAMIENTO" Y COMO ESTA PLENAMENTE PROBADO SOY conductora del Establecimiento comercial con LICENCIA DE APERTURA DE ESTABLECIMIENTO; de conformidad con la Resolución N° 720-05/GAT/MPMN de 20-10-2005; SE CONCEDE LICENCIA A NOEMI MELANIA PACORA HUISACAYA PARA VENTA DE SANDWICHS, JUGOS, GASEOSAS Y LICORES “CAFÉ ROCK BLUSS BAR” en AVENIDA ANDRÉS AVELINO CÁCERES MANZANA “L” N° 22;
Que, de La Ordenanza Municipal N° 016-2010-MPMN; que Regula el
Procedimiento para el Otorgamiento de Licencia de Funcionamiento en la Jurisdicción del Distrito Capital de Moquegua en su Artículo 63°.- CLAUSURA DEFINITIVA O CLAUSURA TEMPORAL: En todos los casos de nulidad, adicionalmente se ordenará la clausura definitiva del establecimiento y en los casos de revocatoria podrá ordenarse la clausura temporal o definitiva, siendo de cargo del obligado el cumplimiento de esta disposición bajo responsabilidad. Para tal efecto, el área de Fiscalización procederá a 4
notificar la causal materia de nulidad o revocatoria al administrado e
informará a la Subgerencia de Abastecimientos y Comercialización para que emita el informe respectivo con visto bueno de la Gerencia de Servicios a la Ciudad, elevando a la Gerencia Municipal para la emisión de la Resolución que corresponda y disponiendo las medidas efectivas para impedir la apertura posterior del establecimiento. Para la notificación de los actos administrativos se aplicarán las disposiciones y acciones procesales reguladas por la Ley N° 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General. Y que por lo CONTRARIO EN FORMA ARBITRARIA Y SIN COMPETENCIA ADMINISTRATIVA realiza un acto administrativo. YA QUE DEL MISMO ARTICULO SE DESPRENDE QUE SU FUNCIÓN ES ELEVAR A LA GERENCIA MUNICIPAL PARA LA EMISIÓN DE LA RESOLUCIÓN QUE CORRESPONDA.
En atención al principio de contradicción y mi derecho de defensa, en el
entendido que al momento de emitirse el ACTA DE INSPECCIÓN Y CLAUSURA INMEDIATA N° ….. -2016-GSC/MPMN CON N° 000024; de fecha 26 de Agosto del 2016; a horas 22:38. Con Intervención del Gerente de Servicios a la Ciudad Abogado Daniel Donayre Sanchez – Funcionario Público de la Municipalidad Provincial de Mariscal Nieto y también con intervención del Fiscal Adjunto Peter Jhom Diaz Medina de la Fiscalía Especializada de Prevención del Delito – Ministerio Publico de Moquegua y del Acta Fiscal N° 2016 de fecha 26 de Agosto del 2016; se aprecia que se intervino LOCALES QUE NO SE ENCUENTRAN CON LICENCIA DE FUNCIONAMIENTO DIRECCIÓN AVENIDA ANDRÉS AVELINO CÁCERES.- El Cual se deja constancia que al promediar las 22:28 horas se interviene el local denominado “BAR” sito en avenida Andrés Avelino Cáceres s/n el mismo que al ingresar se pudo constatar la presencia de personas en su interior las cuales se encontraban libando licor, así mismo personal Municipal se entrevistó con la persona de 5
LUCIA HUISACAYNA VIDA DE PACORA, identificada con D.N.I. N° 29284536,
la misma que refiere ser la conductora del establecimiento personal municipal, LE SOLICITO A DICHA PERSONA EXHIBA LA CORRESPONDIENTE LICENCIA DE FUNCIONAMIENTO DEL LOCAL, ANTE LO CUAL PUSO A LA VISTA LA LICENCIA DE APERTURA N° 0321; LA MISMA QUE LUEGO DE SER OBSERVADA POR PERSONAL MUNICIPAL, SEÑALARON QUE DICHA LICENCIA NO CORRESPONDÍA AL AMBIENTE DONDE SE ESTABA REALIZANDO LA INTERVENCIÓN ANTE LO CUAL DISPUSIERON LA APLICACIÓN DE LO ESTIPULADO EN LA ORDENANZA MUNICIPAL N° 002-2016. Lo cual es COMPLETAMENTE FALSO; PORQUE COMO YA LO ACREDITE Y PRESENTE MI LICENCIA ES EN LA AVENIDA ANDRÉS AVELINO CÁCERES MANZANA “L” N° 22.
Que mi establecimiento es un negocio, autorizado; ya que se tiene vigente
la LICENCIA DE APERTURA DE ESTABLECIMIENTO; de conformidad con la Resolución N° 720-05/GAT/MPMN de 20-10-2005; SE CONCEDE LICENCIA A NOEMI MELANIA PACORA HUISACAYA PARA VENTA DE SANDWICHS, JUGOS, GASEOSAS Y LICORES “CAFÉ ROCK BLUSS BAR” en AVENIDA ANDRÉS AVELINO CÁCERES MANZANA “L” N° 22.
Qué; al momento de la intervención en mi local; ubicado en AVENIDA
ANDRÉS AVELINO CÁCERES MANZANA “L” N° 22; el Abogado Daniel Donayre Sanchez; en forma prepotente, arbitraria y Abusiva; ha cometido Negligencia en contra de Mi Madre Lucia Huisacayna Viuda de Pacora; ya que estaba Administrando dicho Local y que es una persona de edad; porque a pesar que se le puso en conocimiento LA LICENCIA DE FUNCIONAMIENTO EN EL LOCAL a la vista; SOLO SE DEDICO A DECIR ESTA LICENCIA NO PERTENECE EL LOCAL INTERVENIDO; ocasionándole a Mi Madre Nerviosismo y Alteraciones a su Salud y Perdidas Económicas para lo cual procedo a adjuntar videos el cual se aprecia su forma abusiva y arbitraria 6
en la que actuó en contra de Mi Madre y lo peor es que ejerciendo la
Profesión de Abogado no tenga un claro conocimiento de las Normas y los Derechos inherentes a la Persona Humana.
Qué; dicho Acto Arbitrario, acarrea el cierre de mi establecimiento
Comercial, dejando de percibir los ingresos económicos por la suma de S/. 200.00 diarios aproximadamente, por el cual es el ÚNICO sostén de Alimentación y forma de vida de mi persona y familia.
Qué; mi local se encuentra ubicado en AVENIDA ANDRÉS AVELINO CÁCERES
MANZANA “L” N° 22; y el cual concuerda el domicilio DE LA LICENCIA DE APERTURA DE ESTABLECIMIENTO; de conformidad con la Resolución N° 720- 05/GAT/MPMN de 20-10-2005; SE CONCEDE LICENCIA A NOEMI MELANIA PACORA HUISACAYNA PARA VENTA DE SANDWICHS, JUGOS, GASEOSAS Y LICORES “CAFÉ ROCK BLUSS BAR” en AVENIDA ANDRÉS AVELINO CÁCERES MANZANA “L” N° 22; y como también concuerda del Documento emitido por la Municipalidad Provincial Mariscal Nieto denominado CONVENIO DE FRACCIONAMIENTO TRIBUTARIO N° 0000247-2016; el que dice Contribuyente PACORA HUISACAYNA NOEMI MELANIA, DENOMINACIÓN DE LA VÍA URBANIZACIÓN LOS POZOS AVENIDA ANDRÉS AVELINO CÁCERES MANZANA L LOTE 22; Y PARA LO CUAL MOTIVO MIS HECHOS Y PROBARLE A SU DESPACHO QUE MI ESTABLECIMIENTO SE ENCUENTRA EN LA AVENIDA ANDRES AVELINO CACERES, le presento fotografías indicando
Que, la libertad de empresa se manifiesta como el derecho de las personas
a elegir libremente la actividad ocupacional o profesional que desee o prefiera desempeñar, disfrutando de su rendimiento económico y satisfacción espiritual. 7
Ello es así, por una parte, en la medida en que la Constitución, en su artículo
59, reconoce que “el Estado garantiza la libertad de empresa, comercio e industria”. De otro lado, porque la libertad de empresa se incardina dentro de la libertad de trabajo, el cual, a su vez, es una manifestación del derecho fundamental al trabajo. Es así como este Colegiado, en la Sentencia del Expediente 0018-2003-AI/TC, Caso Más de cinco mil ciudadanos, manifiesta que “la expresión ‘empresa’ alude a una actividad económica organizada para los fines de la producción o el cambio de bienes y servicios y entre sus elementos constitutivos se considera a la organización y la dirección, a los cuales se suman los bienes, el capital y el trabajo”. La realización del Estado constitucional y democrático de derecho solo es posible a partir del reconocimiento y protección de los derechos fundamentales de las personas. Es que estos derechos poseen un doble carácter: son, por un lado, derechos subjetivos; pero, por otro lado, también instituciones objetivas valorativas, lo cual merece toda la salvaguarda posible. En su dimensión subjetiva, los derechos fundamentales no solo protegen a las personas de las intervenciones injustificadas y arbitrarias del Estado y de terceros, sino que también facultan al ciudadano para exigir al Estado determinadas prestaciones concretas a su favor o defensa; es decir, este debe realizar todos los actos que sean necesarios a fin de garantizar la realización y eficacia plena de los derechos fundamentales. El carácter objetivo de dichos derechos radica en que ellos son elementos constitutivos y legitimadores de todo el ordenamiento jurídico, en tanto que comportan valores materiales o instituciones sobre los cuales se estructura (o debe estructurarse) la sociedad democrática y el Estado constitucional. 8
No se ha cumplido con emitir la Resolución correspondiente de
REVOCACIÓN DE LICENCIA DE FUNCIONAMIENTO y por lo tanto es imprescindible que se reconozca plenamente el debido procedimiento respecto al trámite iniciado por el recurrente, pero, como ya se señaló, no respecto al pedido provisional, sino exclusivamente sobre el definitivo. Sobre la base de la Constitución que señala, en su artículo 139, inciso 3, como principio de todo proceso “la observancia del debido proceso”, en las normas de procedimiento administrativo (artículo IV punto 1.2, de la Ley del Procedimiento Administrativo General) se ha venido a entender el principio del debido procedimiento, el mismo que significa que “los administrados gozan de todos los derechos y garantías inherentes al debido procedimiento administrativo, que comprende el derecho a exponer sus argumentos, a ofrecer y producir pruebas y a obtener una decisión motivada y fundada en derecho”. Sobre la base de este derecho constitucional, se debe analizar si en el caso concreto se ha visto afectado a través de la negativa de seguir considerando la licencia como válida y por el no tener licencia de Funcionamiento. Sin embargo, deben hacerse algunas precisiones al respecto. Recapitulando, se observa que en el procedimiento de otorgamiento de licencias pretendido por el demandante se pueden encontrar dos momentos claramente identificables. Uno referido a la licencia definitiva, y otro referido a no contar con Licencia.
II.- Fundamentos de hecho y de derecho.
1. El presente escrito se hace en atención al principio de contradicción
y mi derecho de defensa, en el entendido que al momento de emitirse 9
la Resolución Gerencial Nro. 01537 – 2016-GSC/MPMN; de fecha 23 DE
SEPTIEMBRE DEL 2016. Donde SE RESUELVE: DECLARAR IMPROCEDENTE EL Recurso de Reconsideración presentado por Noemi Melania Pacora Huisacayna, con el Expediente Nro. 03034 de fecha 23 de septiembre del 2016 y notificada el 03 de octubre del 2016. 2. Qué; se comete ERROR en el segundo párrafo del considerando de la resolución apelada por cuanto no corresponde aplicar la Ordenanza Municipal Nro. 018-2014-MPMN, así como la Ordenanza Municipal Nro. 016-2010, señalan los requisitos comunes y especiales, respectivamente para el otorgamiento de licencia de apertura de establecimientos.
3. Que, tal como se demuestra EXISTE la Licencia de Funcionamiento
emitido por la Municipalidad Provincial de Mariscal Nieto de Moquegua DE FECHA 2005. Ahora la Municipalidad y el Funcionario
Competente NO me ha emitió alguna Resolución comunicando
QUE TAL Licencia no tiene validez, ni que la Licencia ha sido
Revocado ni ha sido Anulada infringiendo el Principio del Debido
Procedimiento y el Principio de Razonabilidad de la Ley 27444, (teniendo en cuenta que existen resoluciones que se ha emitido para el Local denominado El Mocho y el Local Campano. 4. Que, la controversia en si trata que el lugar donde se encuentra mi local es en una esquina donde tiene la dirección en la Avenida Andrés Avelino Cáceres CON 25 de Noviembre PERO toda la casa tiene la Dirección General Avenida Andrés Avelino Cáceres Manzana L lote 22 de y al momento de solicitar la licencia el local era en forma de “L” es decir tenía acceso por 3 partes (25 de Noviembre, por la Plaza del Maestro y Av. Andrés Avelino Cáceres LO CUAL GENERA AMBAS 10
DIRECCIONES, y he trabajado años en ese sitio. Ahora en el gobierno
del Sr. Edmundo Cuayla me informaron que iban a REVOCAR MI LICENCIA por no encontrarme tal como dice la Licencia en la DIRECCIÓN EXACTA, HA DE ENTENDER LA AVENIDA ANDRÉS AVELINO CÁCERES. 5. Tenga presente que mi establecimiento es un negocio, autorizado; ya que se tiene vigente la LICENCIA DE APERTURA DE ESTABLECIMIENTO; de conformidad con la Resolución N° 720-05/GAT/MPMN de 20-10- 2005; SE CONCEDE LICENCIA A NOEMI MELANIA PACORA HUISACAYA PARA VENTA DE SANDWICHS, JUGOS, GASEOSAS Y LICORES “CAFÉ ROCK BLUSS BAR” en AVENIDA ANDRÉS AVELINO CÁCERES MANZANA “L” N° 22.
III.- FUNDAMENTACIÓN JURÍDICA
1. EN EL ORDINAL D) INCISO 24 DEL ARTICULO 2 DE LA CONSTITUCIÓN POLÍTICA DEL ESTADO 2. Ley N° 27444 Ley de Procedimiento Administrativo General. 3. Artículo 207 de la Ley N° Ley 27444 4. Ley N° 28976 “Ley de Marco de Licencia de Funcionamiento” y conforme lo dispuesto en el artículo 7. 5. Ordenanza Municipal N° 002-2016. 6. Reglamento de aplicación de Sanciones Administrativas y del Cuadro de Infracciones Administrativas y Escala de Multas y del Capítulo IV Procedimiento Administrativo Sancionador en el artículo 9. Por lo Expuesto:
A Usted pido resolver de acuerdo a la Leyes Presentes mi Recurso de
Reconsideración y decláralo Fundado. 11
ANEXOS:
1-A Copia de mi Documento Nacional de Identidad.
1-B Copia simple de la Resolución apelada.
1-C Copia Legalizada de la Licencia de Funcionamiento.