"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"

"Año de la Diversificación Productiva y del Fortalecimiento de la Ed~f~~iO_~.'I-·:::

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INFORME TÉCNICO N• 4'10 -2015-SERVIR/GPGSC

A JUAN CARLOS CORTÉS CARCELÉN

Presidente Ejecut"1vo
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i,li.iiH\a ..
De CYNTHIASÚ LAY
Gerente (e) de Políticas de Gestión del Servicio Civil

Asunto Efectos de la nulidad del acto de inicio y prescripción del procedimiento

disciplinario para docentes

Referenda Documento con registro W 0021663-2015

Fecha Lima, Z8 A60. Z015

l. Objeto de la consulta

Mediante el documento de la referencia, consulta a SERVIR lo

referente a !os efectos de la nul"1dad del acto de inkio y prescripción del procedimiento
disciplinario para docentes.

11. Análisis

Competencia de SERVIR

2.1 las competencias de SERVIR para emitir opiniones en materia del Servicio Civil están
contextuanzadas en el marco de las políticas que en materia de gestió[l del empleo e ingreso al
Servicio Civil, entre otras, emita de manera progresiva.

2.2 Siendo SERVIR un órgano rector que define, implementa y supervisa las políticas de personal de
todo el Estado, no puede entenderse que como parte de sus competencias se encuentra el
constituirse en una instancia administrativa o consultiva previa a la adopción de decisiones
individuales que adopte cada Entidad.

2.3 En ese sentido, debe predsarse que las consultas que absuelve SERVIR son aquellas referidas al
sentido y alcance de la normativa sobre el Sistema Administrativo de Gestión de Recursos
Humanos, planteadas sobre temas genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos
concretos o específicos; por lo tanto, las conclusiones del presente informe no se encuentran
vinculadas necesariamente a situación particular alguna.

De las normas que regulan la prescripción para el inicio del procedimiento disciplinario

2.4 En pr·mdpio, debemos 'mdicar que la derogada Ley No 24029 (Ley del Profesorado), ley W
27815 (Ley del Código de Ética de la Función Pública) y la vigente Ley W 29944 (Ley de Reforma
Magisterial} han sido desarrolladas por sus normas reglamentarias, a través de decretos
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supremos . Siendo así:

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Ley N" 29158-Ley Orgánica del Poder Ejecutivo
Artículo 11.- Facultad normativa del Presidente de la República
"(. .. )3. Decretos Supremos.- Son normas de carácter general que reglamentan normas con rango de ley o regulan la actividad
sectorial funcional o multisectorial funcional o nivel nocional(. .. )".
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• El artículo 135" del derogado Reglamento de la Ley del Profesorado , aprobado por Decreto
Supremo N" 19~90-ED y modificado por la Ley Nº 25212, regulaba lo referente al plazo de
prescripción de la acción del proceso disciplinario.

• El artículo 17" del derogado Reglamento de la Ley del Código de Ética de la Función Pública,
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aprobado por Decreto Supremo W 033-2005-PCM , regulaba lo referente al plazo de
prescripción de la acción del procedimiento.

• El artículo 105" del vigente Reglamento de la Ley de Reforma Magisterial, aprobado por
Decreto Supremo W 004-2013-ED, regula lo referente a la prescripción de la acción del
proceso disciplinario.

2.5 Ahora bien, lo establecido en el artículo 2000" del Código Civil peruano referente a que "Sólo la
ley puede fijar los plazos de prescripción", norma perteneciente al ámbito del Derecho Privado,
no resultaría aplicable en el ámbito del Derecho Público, más aun cuando dicha disposición
4
legal no podría aplicarse analógicamente por su contenido restrictivo •

Por tanto, no existió ni existe impedimento legal para que la figura de la prescripción sea
regulada por las normas reglamentarias de las leyes antes señaladas.

De la suspensión del plazo de prescripción del procedimiento disciplinario

2.6 Sobre el particular, en las normas reglamentarias de las derogadas Leyes W 24029, N" 27815 y
de la vigente Ley N" 29944 (así como de la Ley N" 30057, Ley del Servicio Civil, de aplicación
supletoria a esta última\ no se han contemplado las figuras de la suspensión y/o interrupción
del plazo de prescripción de la acción del procedimiento disciplinario, por lo que se ha venido
6
aplicando de forma supletoria , ante dicha ausencia de regulación, Jo establecido en el
7
numeral 2 del artículo 233° de la Ley No 27444, ley de Procedimiento Administrativo
General, referente al procedimiento sancionador.

2
Derogado por la Única Disposición Complementarla Derogatoria del Decreto Supremo NI! 004-2013-ED, Reglamento de la Ley de
Reforma Magisterial.

' Conforme a los literales g) y h) de la Única Disposición Complementaria Derogatoria del Reglamento General de la Ley del
Servicio Civil, aprobado por Decreto Supremo N" 040-2014-PCM, se han derogado los artículos 4", los Titules 1, 11, 111 y IV (Sanciones
y procedimiento) del Reglamento del Código de Ética de la Función Pública, aprobado por Decreto Supremo N" 033-2005-PCM.
4
Código Civil-Título Preliminar
Artículo IV.- Aplicación analógica de la ley
La ley que establece excepciones o restringe derechos no se aplica por analogía.
5
Tercer párrafo de la Primera Disposición Complementaria Final de la Ley N" 30057, Ley del Servicio Civil.
6
Ley N" 27444
Procedimiento Sancionador
Artículo 229.- Amblto de aplicación de este Capítulo
229.2 Las disposiciones contenidas en el presente Capítulo se aplican con carácter supletorio a los procedimientos establecidos en
leyes especiales, las que deberán observar necesariamente los principios de la potestad sancionadora administrativa a que se
refiere el artículo 230, así como la estructura y garantías previstas para el procedimiento administrativo sancionador.

Ley N" 27444

Artículo 233.- Prescripción
"233.2 El cómputo del plazo de prescripción de la facultad para determinar la existencia de infracciones comenzará a partir del día
en que la infracción se hubiera cometido o desde que cesó, si fuero una acción continuado.
El cómputo del plazo de prescripción sólo se suspende con la iniciación del procedimiento sancionador o través de lo notificación
al administrado de los hechos constitutivos de infracción que les sean imputados a titulo de cargo, de acuerdo a lo establecido en
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2.7 De este modo, dicha disposición legal solo hace referencia a la f1gura de la suspensión del plazo
de prescripción y no a la interrupción del mismo. Al respecto, el Tribunal Constitucional en el
fundamento 10 de su sentencia contenida en el Exp. W 7451-2005-PHC/TC, ha realizado una
distinción entre ambos: "( ... } La interrupción y la suspensión del plazo se distinguen en el hecho
de que producida la interrupción el plazo vuelve a contabi/;zarse. En cambio, la suspensión sólo
detiene el cómputo del plazo y, superada la causal de suspensión, el plazo transcurrido se
mantiene y se continúa contabilizando( ... }".

2.8 En efecto, de acuerdo al procedimiento sancionador regulado en la Ley No 27444, solo se

suspende el plazo de prescripción de la acción con el inicio del procedimiento mediante la
notificación de los hechos materia de infracción al imputado. Asimismo se establece que dicho
plazo deberá reanudarse cuando el procedimiento se mantuviera paralizado por más de 25 días
hábiles por causa no imputable al imputado.

2.9 En tal sentido, la figura de la suspensión del plazo de prescripción para el inicio del
procedimiento, regulado en la ley N" 27444:

a) Era de aplicación supletoria a las normas reglamentarias de las derogadas leyes W 24029
(Ley del Profesorado) y N" 27815 (Ley del Código de Ética de la Función Pública), cuando
estaban vigentes.
b} Continúa siendo de aplicación supletoria a las vigente ley W 29944, Ley de Reforma
Magisterial.

De la nulidad de los procedimientos disciplinarios en segunda instancia administrativa y la

prescripción de la acción

2.10 En Jos casos en los cuales la autoridad competente que conoce y resuelve los recursos de
apelación en materia disciplinaria declare nula la sanción o el acto de inicio del procedimiento
disciplinario y en consecuencia nulo lo actuado, se retrotrae el referido procedimiento hasta
dkha etapa; ello en virtud de los artículos 12° y 13° de la Ley No 27444, ley de Procedimiento
Administrativo General:

"Artículo 12.- Efectos de la declaración de nulidad

12.1 La declaración de nulidad tendrá efecto declarativo y retroactivo a la fecha del
acto, salvo derechos adquiridos de buena fe por terceros, en cuyo caso operará a futuro
(... )."(El énfasis es nuestro)

"Artículo 13.- Alcances de la nUlidad

13.1 La nulidad de un acto sólo implica la de los sucesivos en el procedimiento, cuando
estén vinculados a él(. .. )". (El énfasis es nuestro)

2.11 Ahora bien, al declararse la nulidad de los actos del procedimiento disciplinario retrotrayéndose
hasta la etapa en la que se produjo el vicio de nulidad, se deberá iniciar nuevamente el
procedimiento con el acto de apertura, previa observancia del transcurso del plazo de
prescripción para el inicio del procedimiento disciplinario.

2.12 Siendo así, en caso se declare la nulidad del acto que contiene la instauración del
procedimiento disciplinario, se debe reanudar el cómputo del plazo de prescripción que

el articulo 235, inciso 3 de esta Ley. Dicho cómputo deberá reanudarse inmediatamente si el trámite del procedimiento
sancionador se mantuviera paralizado por más de veinticinco (25) días llóbiles, por causo no imputable o/ administrado (... )".
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estuvo sujeto a suspensión a efectos de continuar contabilizando el mismo hasta la emisión y

notificación del nuevo acto de inicio del referido procedimiento.

En esa línea, se determinará si operó o no la prescripción, siguiendo el mismo criterio que ha

sido adoptado por el Tribunal del Servicio Civil en los fundamentos 29 y siguientes de su
Resolución W 00750-2015-SERVIR/TSC-Primera Sala, pero precisando de que se trata de una
suspensión del plazo de prescripción y no de una interrupción del mismo.

2.13 Finalmente, sobre la última consulta, respecto a las distintas posiciones adoptadas en las
Resoluciones N' 00750-2015-SERVIR/TSC-Primera Sala y N" 00835-2015-SERVIR/TSC-Segunda
Sala del Tribunal del Servicio Civil, cabe indicar que las mismas no constituyen precedentes
administrativos de observancia obligatoria, por lo que corresponde observar el criterio
adoptado en el presente informe sobre el tema materia de consulta, en tanto no se emita un
precedente administrativo.

111 Conclusiones

3.1 En el marco de normas de Derecho Público, no existió ni existe impedimento legal para que la
figura de la prescripción sea regulada por las normas reglamentarias de las Leyes No 24029 (Ley
del Profesorado), N" 27815 (Ley del Código de Ética de la Función Pública) y N" 29944 (Ley de
Reforma Magisterial).

3.2 La suspensión del plazo de prescripción para el inicio del procedimiento, regulado en la Ley W
27444, viene siendo de aplicación supletoria a las normas reglamentarias de las leyes de las
carreras especiales de los docentes. Asimismo, se aplicaba supletoriamente a la derogada
norma reglamentaria de la Ley del Código de Ética de la Función Pública, conforme a lo
señalado en los puntos 2.6 al 2.9 del presente informe.

3.3 En el supuesto en que la autoridad competente que conoce y resuelve los recursos de apelación
en materia disciplinaria declare la nulidad del acto de inicio del procedimiento disciplinario, se
debe reanudar el cómputo del plazo de prescripción que estuvo sujeto a suspensión a efectos
de continuar contabilizando el mismo hasta la emisión y notificación del nuevo acto de inicio
del referido procedimiento.

3.4 Las Resoluciones N" 00750-2015-SERVIR/TSC-Primera Sala y N" 00835-2015-SERVIR/TSC-

Segunda Sala del Tribunal del Servicio Civil que se pronuncian sobre la nulidad del
procedimiento disciplinario y de la prescripción del mismo, no constituyen precedentes
administrativos de observancia obligatoria, por lo que corresponde observar el criterio
adoptado en el presente informe.

Lo expuesto es cuanto informo a su Despacho para los fines pertinentes, a cuyo efecto adjunto el
proyecto de oficio respectivo.

Atentamente,

S-1?--/_.
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Gereme(e)dePolitica de SU LAY
AUTORIDAD NAC!OsNAL ~strón del Servic~ Civlt
El SERVICIO CIVIL

CSL/mma
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