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Cuaderno : Principal
Escrito : 01
Sumilla : DEMANDA
PETITORIO
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consecuencia de aplicarse la ley más favorable o condición más beneficiosa al
trabajador; como PRIMERA PRETENSIÓN ACCESORIA: Se reconozca todo el
récord laboral del recurrente desde el 01 de Diciembre de 2013 como tiempo de
servicios prestados a la Municipalidad edil demandada y su inclusión en el libro
de planillas de Obreros Permanentes, respetándose su fecha de ingreso la
cual deberá constar en las boletas de pago mensuales sin afectar su nivel
remunerativo alcanzado de S/.1,670.00 como remuneración básica; como
SEGUNDA PRETENSION ACCESORIA: Se ordene el pago de los beneficios
SITUACION LABORAL
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FUNDAMENTOS DE HECHO
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SUPREMO EN MATERIAL LABORAL, se ha establecido categóricamente que
los trabajadores que realizan labores de vigilancia, policía municipal, serenazgo
y guardia ciudadana, al ser labores preponderantemente física, manual y de
campo, dichas funciones, se encasillan en la categoría de obreros, por lo
que de acuerdo a lo descrito en el artículo 37 de la precitada Ley Orgánica
de Municipalidades, el accionante debió haber suscrito, desde un inicio, un
contrato bajo el régimen laboral de la actividad privada (Decreto Legislativo Nº
728) y más NO bajo contratos de un régimen laboral especial como es el CAS.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
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AL SER INVALIDOS LOS DIVERSOS CONTRATOS SUSCRITOS POR EL
ACCIONANTE.
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condición de Sereno chofer, no le correspondía suscribir contratos
administrativo de servicios, sino que se le debió contratar a través de un
contrato a plazo indeterminado, sujeto al régimen laboral de la actividad
privada, tanto más si las funciones del recurrente es una labor de naturaleza
permanente.
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Protector y Tuitivo, que consagran los artículos 22 y 23 de la Constitución
Política del Estado, importa la sustitución de la inicial relación calificada como
de naturaleza civil por la relación laboral que fija el Decreto Legislativo Nº 1057,
cuya aplicación determina por lo menos el pleno reconocimiento que los
servicios prestados por el trabajador por su naturaleza y características
configuraban en la realidad vinculación laboral dentro de un contrato de trabajo
ya desnaturalizado y, por ende, sujeto a plazo indeterminado, que solo se
encubre bajo la figura del CAS, toda vez que no se ajusta su realidad y
existencia a un contrato con modalidad especial, como pretendió hacer valer
equívocamente, el Tribunal Constitucional.
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Expediente N° 4857-2012-PA/TC de fecha 17 de julio de 2013, ha confirmado
su posición al haber declarado fundada una demanda de amparo, ordenando la
reposición de un trabajador que realiza labores de chofer de seguridad
ciudadana en la Municipalidad Distrital de Comas, bajo un contrato de trabajo a
plazo indeterminado, tomando como argumento principal en su fundamentación
jurídica, el haber realizado labores de naturaleza permanente superando
únicamente el periodo de prueba de tres meses, como manda la ley. Por
último, en su Sentencia de fecha 25 de Noviembre de 2013, recaída en el
Expediente N° 04867-2011-PA/TC, en su Fundamento 3.3.7. precisa que las
labores de la Guardia Ciudadana, Serenazgo, corresponden a las labores que
realiza un obrero y que éstas no pueden ser consideradas como eventuales
debido a que son de naturaleza permanente en el tiempo por ser la Seguridad
Ciudadana una de las funciones principales de las municipalidades, estando
sujetas a un horario de trabajo y a un superior jerárquico (SSTC N. 03334-2010-
PA/TC, 02237-2008-PA/TC, 06298-2007-PA/TC y 00998-2011-PA/TC, 06235-
2007-PA/TC, 4058-2008-PA/TC, entre otras).
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Asesoría Jurídica del Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo, a través
del Informe N° 603-2009-MTPE/9.110 de fecha 27 de agosto de 2009, ha
concluido que “los trabajadores obreros de las entidades edilicias que
desarrollan actividades permanentes se encuentran comprendidos en el
régimen laboral de la actividad privada. En consecuencia, su incorporación al
servicio, vía contratación, se efectúa en el marco de la Ley de Productividad y
Competitividad Laboral”, tal es así que concluyen con el siguiente tenor:
“Por los fundamentos jurídicos expresados, se concluye que los obreros al
servicio de los gobiernos locales se encuentran sujetos al régimen laboral de la
actividad privada, no resultando conveniente su contratación bajo el régimen
laboral especial de contratación administrativa de servicios, por cuanto ello
implicaría desconocer la evolución que ha tenido la regulación normativa
municipal sobre el régimen laboral de dichos servidores.”
ILICITO.
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9. Al señalar la invalidez de los contratos administrativo de servicios
suscritos por la recurrente con el demandado, nos referimos a la carencia de
eficacia por alguna circunstancia específica, es decir, al carecer de algunos de
los elementos esenciales para su celebración, pues, al ser el contrato
administrativo de servicios, naturalmente, un acto jurídico, se vincula
necesariamente con lo prescrito en el Art. 140 del Código Civil, esto es, un
agente capaz, su objeto sea física y jurídicamente posible, su fin sea licito y se
observe la forma prescrita por la Ley bajo sanción de nulidad, a la par, se
determina también invalidez del CAS cuando concurre alguna causa específica
de nulidad establecida en el artículo 219 del mismo código adjetivo; en ese
sentido, la Ley Orgánica de Municipalidades ha definido el marco legal de la
contratación de los obreros que prestan servicios para las municipalidades,
optando la demandada por contratar al trabajador, en su momento, bajo
contratos administrativos de servicios – CAS; y, si bien el demandado tiene
derecho a la contratación de sus servidores, éstas deben realizarse en
concordancia con el artículo 2º numeral 14º de la Carta Magna el cual
RECONOCE EL DERECHO A LA CONTRATACIÓN CON FINES LÍCITOS,
siempre que no se contravengan leyes de orden público. De este modo, si
el contrato de trabajo se transforma en un mecanismo que distorsiona
derechos laborales o no permite garantizarlos de modo pleno, o las vacía
en su contenido, no cabe la menor duda de que el objetivo de licitud
previsto en la norma fundamental se ve vulnerado; por tal motivo, queda
claro que la suscripción de contratos CAS, de acuerdo al Régimen del Decreto
Legislativo Nº 1057 y sus modificatorias, por parte del actor, atenta contra lo
señalado en la Ley Orgánica de Municipalidades, Ley Nº 27972, ya que esta
norma especial establece que el Régimen laboral de los obreros es el régimen
laboral de la actividad privada1; además, LA LEY ORGÁNICA DE
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4 En el literal c) del fundamento 54 de la STC Nº 000047-2004-AI/TC su fecha 24 de abril de 2006, el Tribunal
Constitucional en relación al Principio de Especificidad ha expresado que “(…) Esta regla dispone que un precepto de
contenido especial prima sobre el de mero criterio general. Ello implica que cuando dos normas de similar jerarquía
establecen disposiciones contradictorias o alternativas, pero una es aplicable a un aspecto más general de situación y la
otra a un aspecto restringido, prima ésta en su campo especifico. En suma, se aplica la regla de lex posteriori generalis non
derogat priori especialis (la ley posterior general no deroga a la anterior especial). Este criterio surge de conformidad con lo
dispuesto edn el inciso 8), del artículo 139 de la Constitución y en el artículo 8 del Título Preliminar del Código Civil, que dan
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MUNICIPALIDADES DETENTA UN CARÁCTER DE LEY ORGÁNICA,
PRIMANDO, POR SOBRE OTRA CUALQUIER LEY.
10. Por ello debemos concluir que, en tanto se tiene que el régimen laboral
de los obreros municipales se encuentra fijado por la Ley Orgánica de
Municipalidades que, conforme a lo expuesto, en modo alguno, se ha visto
modificada o afectada con la promulgación del Decreto Legislativo N°
1057, que regula el régimen laboral especial de la contratación administrativa
de servicios. Por tanto, los obreros municipales continúan sujetos únicamente al
régimen laboral de la actividad privada, quiere decir, que el Régimen del
Decreto Legislativo N° 1057, no resulta aplicable a los obreros municipales;
siendo ello así, el análisis de la relación laboral del accionante debe
efectuarse a la luz de las normas y principios que regulan el régimen
laboral de la actividad privada.
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Ley Orgánica de Municipalidades. Por otro lado, es importante recordar que la
seguridad ciudadana desde una perspectiva general tiene como norma base la
Ley N° 27933 - Ley del Sistema Nacional de Seguridad Ciudadana y su
Reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 011- 2014-IN. En ese
sentido, es evidente que la seguridad ciudadana es un servicio propio y
obligatorio que, en teoría, toda municipalidad estaría exigida a prestar en su
competencia territorial; por lo tanto, LOS SERENOS MUNICIPALES EJERCEN
UNA LABOR PERMANENTE EN EL TIEMPO.
CONCRETO
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tenido la regulación normativa respecto al régimen laboral de los obreros
municipales (negrita nuestra).
MUNICIPALES
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sentencia CONSTITUYE PRECEDENTE DE OBLIGATORIO
CORRESPONDE AL DEMANDANTE.
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2002-TR, corresponde el pago de las gratificaciones por todo el periodo laboral
demandado.
17. ASIGNACION FAMILIAR: Corresponde el pago de éste concepto al
accionante debido a que su remuneración no se regulaba por negociación
colectiva, conforme a lo establecido en la Ley Nº 25129 y su Reglamento,
aprobado por Decreto Supremo N° 035-90-TR.
19. INTERESES: Debe la parte demandada pagar los intereses legales que
prevé el Decreto Ley N° 25920, que señala que el interés legal sobre los
montos adeudados por el empleador se devenga a partir del siguiente de aquél
en que se produjo el incumplimiento y hasta el día de su pago efectivo.
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Son costos del proceso los honorarios del abogado de la parte vencedora, más
un cinco por ciento destinado al Colegio de Abogados del Distrito Judicial
respectivo para su Fondo Mutual y para cubrir los honorarios de los Abogados
en los casos de Auxilio Judicial; de conformidad con lo prescrito en el artículo
411° del Código Procesal Civil, de aplicación supletoria al proceso laboral; cuya
pretensión como parte integrante del petitorio, se encuentra amparada en el
Artículo 16° de la Nueva Ley Procesal del Trabajo; por otro lado, el artículo 414°
del Código Procesal Civil acotado, prescribe que: “El Juez regulara los alcances
de la condena de costos y costas, tanto respecto del monto como de los
obligados y beneficiados, en atención a las incidencias del proceso,
fundamentado su decisión”; estando a estas precisiones y teniéndose en cuenta
la defensa desplegada por parte del abogado Patrocinante de la parte
demandante a partir de la interposición de la demanda y durante la duración del
proceso, cumpliendo con la exigencia legal contenida en el artículo 418° del
Código acotado; y, con criterio prudencial, tomando en cuenta lo descrito en la
Sétima Disposición Complementaria de la Nueva Ley Procesal de Trabajo, su
Despacho, deberá fijar por concepto de costos del proceso en un equivalente al
20% del resultante del presente proceso, tomándose en cuenta además que
de conformidad a lo dispuesto en el artículo 16 de la Nueva Ley Procesal de
Trabajo, el demandante reconoce de modo expreso que con ocasión de la
presente causa ha convenido con su abogado defensor en pagarle como
honorarios profesionales de éxito, la suma en referencia.
31,264.27).
1.- Compensación por Tiempo de Servicios – CTS. Remuneración Computable: S/. 1,670.00
(1/6 Gratif. = S/. 278.33/2 periodos = S/.139.16).
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Primer Periodo
Del 01-12-13 al 30-04-14
S/. 1,670.00 /12 x 5 = S/. 695.83
Segundo Periodo
Del 01-05-14 al 31-10-14
S/. 1,670.00 /12 x 6 más 1/6 gratificación = S/. 974.16
Del 01-11-14 al 30-04-15
S/. 1,670.00 /12 x 6 más 1/6 gratificación = S/. 974.16
Tercer Período
Del 01-05-15 al 31-10-15
S/. 1,670.00 /12 x 6 más 1/6 gratificación = S/. 974.16
Del 01-11-15 al 30-04-16
S/. 1,670.00 /12 x 6 más 1/6 gratificación = S/. 974.16
Cuarto Periodo
Del 01-05-16 al 31-10-16
S/. 1,670.00 /12 x 6 más 1/6 gratificación = S/. 974.16
Del 01-11-16 al 30-04-17
S/. 1,670.00 /12 x 6 más 1/6 gratificación = S/. 974.16
Quinto 0 Periodo
Del 01-05-17 al 31-10-17
S/. 1,670.00 /12 x 6 más 1/6 gratificación = S/. 974.16
Del 01-11-17 al 30-04-18
S/. 1,670.00 /12 x 6 más 1/6 gratificación = S/. 974.16
Quinto 0 Periodo
Del 01-05-18 al 31-10-18
S/. 1,670.00 /12 x 6 más 1/6 gratificación = S/. 974.16
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Julio S/. 1,670.00 menos S/.300.00 = S/. 1,370.00
Diciembre S/. 1,670.00 menos S/.300.00 = S/. 1,370.00
Año 2016 = S/. 2,740.00
Julio S/. 1,670.00 menos S/.300.00 = S/. 1,370.00
Diciembre S/. 1,670.00 menos S/.300.00 = S/. 1,370.00
Año 2017 = S/. 2,740.00
Julio S/. 1,670.00 menos S/.300.00 = S/. 1,370.00
Diciembre S/. 1,670.00 menos S/.300.00 = S/. 1,370.00
Año 2018 = S/. 1,370.00
Julio S/. 1,670.00 menos S/.300.00 = S/. 1,370.00
4.- Escolaridad.
COMPETENCIA
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Artículo II del Título Preliminar y el literal a), numeral 1, del artículo 2 de la
Nueva Ley Procesal del Trabajo, Ley N° 29497.
VIA PROCEDIMENTAL
MEDIOS PROBATORIOS
1.- Original de los contratos administrativo de servicios del mes Enero de 2018
a Mayo de 2018; Julio de 2018 a Octubre de 2018. La cual tiene por finalidad
acreditar la continuidad de la relación laboral con la corporación municipal
demandada contratado inválidamente en la modalidad de CAS, la cual debe ser
corregida a una de plazo indeterminado bajo el régimen laboral de la actividad
privada.
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3.- Copia Simple de las Boletas de Pago del mes de Agosto a Setiembre de
2018; y del mes de Noviembre de 2018 a Diciembre de 2018. La cual tiene por
finalidad acreditar el vínculo laboral del recurrente y de su remuneración.
4.- 01 Copia Simple de la Acta de Nacimiento del hijo del recurrente. La cual
tiene por finalidad acreditar el derecho al pago de asignación familiar que tiene
el recurrente.
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que la misma implicaría desconocer la evolución normativa que ha tenido la
regulación normativa municipal.
POR TANTO:
A Usted Señor Juez, solicito admitir a trámite la presente
demanda y, en su oportunidad se sirva declararla fundada ordenando conforme
al petitorio.
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1-B Original de los contratos administrativo de servicios del mes Enero de 2018
a Mayo de 2018; Julio de 2018 a Octubre de 2018.
1-C Copia Simple de las Boletas de Pago del mes de Agosto a Setiembre de
2018; y del mes de Noviembre de 2018 a Diciembre de 2018.
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República, recaída en la CAS. LAB. Nº 802-2015-LIMA de fecha 19 de Enero de
2016, que declara infundado el recurso de casación interpuesto por la
Municipalidad Distrital de San Isidro en los seguidos por Maximiliano Villalobos
Zuloeta sobre declaración de vínculo laboral y pago de beneficios sociales,
donde se cataloga al demandante en su condición de serenos municipal
como un trabajador obrero, debiéndosele contratar bajo el régimen laboral
de la actividad privada.
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Lima, 10 de Enero de 2019.
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